UNIDAD II CONTRATOS EN PARTICULAR.

Dentro de esta unidad se abordaran los contratos en particular; en todos sus ele mentos, funciones, caractersticas, efectos, consecuencias, sus denominaciones.

Iniciando con la promesa de contrato, compraventa, permuta, donacin, mutuo, arren damiento, comodato, depsito, mandato, prestacin de servicios profesionales, contrato de obra a precio alzado, contrato de hospedaje, contrato de asociacin, contrato de sociedad, el juego y la apuesta, la renta vitalicia, la fianza, la prenda, la hipoteca y transaccin.

ACTIVIDADES DE APRENDIZAJE

2.1. Realiza las lecturas que se presentan en la unidad. 2.2. Elabora un cuadro sinptico de cada uno de los contratos en particular con to dos sus elementos segn el programa de la asignatura. 2.3. Redacta un ejemplo de cada uno de los contratos vistos en esta unidad.

Objetivos particulares:

Analizar los contratos de: Compraventa, permuta, donacin, mutuo, arrendamiento, c omodato, depsito, mandato, prestacin de servicios profesionales, contrato de obra a precio alzado, contrato de hospedaje, contrato de asociacin, contrato de sociedad, el juego y la apuesta, la renta vitalicia, la fianza, la prenda, la hipoteca y transaccin, para que se est en aptitud el poder de redactar cualquier contrato que se presente en la prctica profesional.

CONTENIDOS:

2.1. La promesa de contrato. Sus otras denominaciones. Definicin. Los Cdigos Civil es de 1870 y 1884, y los decretos del 2 de abril de 1917 en la materia. Funcin jurdica. Caractersticas. Prom esas unilaterales y bilaterales. Su diferencia con la oferta, con el contrato sujeto a trmino, con el contrato sujeto a condicin y con el contrato definitivo. Elementos esenciales, elementos de validez y elementos espe cficos o propios de este contrato. Efectos. La obligacin principal que engendra. Consecuencias de su incum plimiento.

2.2. La Compraventa. Definicin. Funcin econmica. Funcin jurdica. Caractersticas. Ele entos esenciales, de validez y propios. La cosa y el precio. Cmo debe ser aquella. Prdida total o parci al de la cosa ajena. Su tratamiento en nuestro Derecho. La venta de cosa o derechos litigiosos. La de lo s derechos hereditarios. La de bienes pertenecientes a incapacitados. La de bienes de poder pblico. La de los bi enes sujetos a gravmenes reales. Adquisicin de bienes races por personas morales. Adquisicin de inmuebles po r extranjeros. Compraventa entre consortes y entre padres e hijos. Cmo debe ser el precio y quie nes pueden fijarlo. El caso del pago en moneda extranjera o con ttulo de crdito.

2.3. La Compraventa (continuacin). Capacidad para celebrarla. Disposiciones const itucionales y legales que establecen requisitos que deben cumplirse en ciertos casos para adquirir aqulla. Prohibiciones para vender. Prohibiciones para comprar. La cuestin relativa a los vicios del consentimiento. La concerniente a la licitud. La forma del contrato tratndose de inmuebles. Los casos del artculo 2317. Anlisis del artculo 2321. Otros casos de excepcin a la forma en escritura pblica. La inscripcin de la compraventa en el R egistro Pblico y sus efectos. El concepto de tercero para estos efectos.

2.4. La compraventa (continuacin). Obligaciones del vendedor. Transmisin del domin io de la cosa vendida. Entrega de sta. El problema de los riesgos. Exactitud de la entrega en cuanto al tiempo, lugar, modo y substancia. Ventas Ad Corpus y Ad Mensuram. Garanta de posesin especfica. Vicios y Gravmenes ocultos. Saneamiento para el caso de eviccin y responsabilidad del enajenante.

2.5. La compraventa (continuacin). Obligaciones del comprador. Pago del precio. E l precio y la lesin. Exactitud

de la entrega en cuanto al tiempo, lugar, modo y substancia. Pago de intereses. Pago de impuestos y de los gastos de escritura y registro. Recepcin de la cosa.

2.6. La compraventa (continuacin). Garantas del vendedor y del comprador. Derecho de retencin de la cosa. Accin del cumplimiento del vendedor para exigir el pago del precio y los interese s moratorios. Accin de rescisin del vendedor con pago de daos y perjuicios. La Ley Federal de proteccin ci vil al consumidor respecto a estas acciones del vendedor. Garanta del comprador para el caso de incumplimien to del vendedor. Derecho de retencin del precio. Accin de cumplimiento y accin rescisoria del comprador con pag o de daos y perjuicios. El pacto comisorio en la compraventa.

2.7. La compraventa (continuacin). Modalidades. Sistema de nuestro Cdigo al respec to. La prohibicin del pacto de la retroventa. Los decretos de 2 y 5 de Abril de 1917 en la materia. En qu consiste la retroventa y las razones de su prohibicin. Compraventa de reserva de dominio. Venta en abonos. Ven ta con pacto de preferencia. Venta con pacto de no vender a determinada persona. Compra de esper anza y compraventa de cosa futura. Compraventa a la vista. Compraventa por acervo a la vista. Compraventa s obre muestras. Ventas judiciales.

2.8. La permuta. Definicin. Rgimen legal. Importancia econmica y jurdica. Caractersti cas. Elementos esenciales y elementos de validez. Forma. Capacidad. Lesin. Elementos especiales. Obligaciones de las partes.

2.9. La Donacin. Definicin. Momento en que se perfecciona. Caractersticas. Elemento s esenciales, de validez y especiales. La causa como motivo determinante, exteriorizado en el contrato de la voluntad de donar, y la consiguiente nulidad de la donacin La capacidad del donante y del donatario y la manera en que ambos pueden ser representados. Cmo debe ser otorgado, en su caso, el poder para representar a l primero. El caso de la donacin a nasciturus . Donacin verbal y donacin por escrito segn el valor naturaleza m eble o inmueble de lo donado. Donaciones simples, condicionales, onerosas y remuneratorias. Donacio nes particulares y universales. Estas ltimas y el beneficio de inventario. Donaciones inoficiosas. L a Submodo y la comn particular. Donaciones en perjuicio de acreedores y donaciones simuladas. La acc in pauliana y la accin contra la simulacin, en tales actos.

2.10. Donacin (continuacin). Obligaciones del donante. Transmisin del dominio. La e ntrega de la cosa donada y los principios de exactitud. El problema del saneamiento por eviccin y por vici os ocultos Efectos respecto del

donatario. El caso concreto de la donacin Submodo.

2.11. Donacin (continuacin). Revocacin y reduccin de las donaciones. La supervivenci a de hijos y la ingratitud. Diferencias entre las diferencias comunes, las antenupciales y las d onaciones entre consorte. Rgimen jurdico de las donaciones mortis causa.

2.12. El mutuo. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y espe ciales. El mutuo simple y el mutuo con inters. El problema de la lesin en este ltimo. El fraude de usura. El mut uo y el anatocismo. Obligaciones del mutuante. Transmisin del dominio. El problema de los riesgos. En trega de la cosa. Saneamiento por eviccin y por vicios ocultos de la cosa mutuada. Obligaciones del mutuatario. Restitucin en el tiempo, lugar, forma y substancia convenidos. La Ley Monetaria. Saneamiento para el caso de eviccin y vicios redhibitorios de la cosa restituida.

2.13. El arrendamiento. Definicin. Caractersticas. La locatio conductio rei, la co nductio operarum y la conductio operis del derecho romano y de algunas legislaciones contemporneas. Arrendamiento civil, mercantil, laboral y administrativo. Sus semejanzas y diferencias con los derechos reales de uso, hab itacin y usufructo. Arrendamientos especiales. Arrendamiento de muebles y arrendamiento de inmuebles . De fincas rsticas y de fincas urbanas. De inmuebles destinados a comercios, industrias u oficinas pblica s o privadas. Elementos esenciales de validez y especiales. Cosas que no pueden arrendarse. Quines pueden dar en arrendamiento sin ser propietarios. Quines estn incapacitados para recibir en arrendamiento ciertos bienes. Forma.

2.14. El arrendamiento (continuacin). Obligaciones del arrendador. Transmisin del uso o goce temporal de la cosa arrendada. Entrega de sta. Reparacin de la misma. Garanta del uso pacfico y de la posesin til. Responsabilidad de los daos y perjuicios que se causen al arrendatario en el caso de que el arrendador sufra eviccin. Obligacin de no alterar la forma de la cosa arrendada, ni estorbar el uso de la misma. Pago de las mejoras hechas por el arrendatario y devolucin del saldo que hubiere a su favor a l terminar el contrato. Respecto de la preferencia establecida en el artculo 2447.

2.15. El arrendamiento (continuacin). Obligaciones del arrendatario. El pago de l a renta. La conservacin y cuidado de la cosa arrendada. Pago de los daos y perjuicios que por culpa del arr endatario o de sus familiares, sirvientes o subarrendatarios, se causen en la cosa arrendada. Responsabilidad e n los casos de incendio.

Restitucin de la cosa arrendada.

2.16. El arrendamiento (continuacin). Disposiciones especiales del arrendamiento de fincas urbanas destinadas a la habitacin. Su fundamento. Duracin mnima de este arrendamiento, salvo en conven io en contrario. Plazos en que ha de pagarse la renta. La forma. Efectos de la falta de forma. Estipulac iones que debe tener este contrato. Registro del contrato. Muerte del arrendatario, sus causahabientes. De recho de preferencia que tiene el arrendatario en caso de que el propietario decida vender la finca arrendada. Reg las para el ejercicio de este derecho. Normas especiales sobre arrendamiento de fincas rsticas y alquiler de mu ebles.

2.17. El arrendamiento (continuacin). Subarrendamiento, cesin de derechos y cesin d e contrato. Autorizacin general y autorizacin especial para subarrendar. Terminacin del arrendamiento. Div ersas causas que dan trmino al contrato de arrendamiento. Rescisin. Decretos de rentas congeladas. Su d erogacin.

2.18. El Comodato. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y e speciales. Sobre qu cosas puede recaer y sobre cules no. Quienes pueden dar en comodato y quienes no. Disti ncin entre el comodato y los derechos reales de uso y habitacin, y entre el comodato, el arrendamiento y e l mutuo. Obligaciones del comodante. Concesin gratuita del uso de la cosa. Entrega de sta. Reembolsos de gas tos extraordinarios para la conservacin de la cosa. Responsabilidad en caso de mala fe por daos causados po r vicios ocultos. Obligaciones del comodatario. Uso convenido y conservacin de la cosa. Esta cuestin y las culpas grave, leve y levsima. Restitucin de la cosa. Responsabilidad establecida por la ley en casos de fuerza mayor o fortuitos. Terminacin del contrato.

2.19. El Depsito. Definicin. Caractersticas. Depsito civil, mercantil, administrativ o y judicial. Depsito regular e irregular. Elementos esenciales, de validez y especiales. Obligaciones del depos itario. Obligaciones del depositante. El secuestro judicial y el convencional. Rgimen jurdico de ambos.

2.20. El mandato. Definicin. Caractersticas. Caracterizacin del mandato como contra to. Naturaleza de los actos sobre los que recae. Mandato general y mandato especial. Mandatos para act os de dominio, de administracin y para pleitos y cobranzas. Mandato representativo y mandato no rep resentativo. Elementos esenciales, de validez y especiales. La forma. Obligaciones del mandatario con r especto al mandante. Obligaciones especiales del mandatario judicial o procurador. Obligaciones del m

andante con relacin al mandatario. Pluralidad de mandantes o mandatarios. Relaciones entre mandante, ma ndatario y terceros. Diversas formas de terminacin del mandato. El Mandato Judicial y sus formas espec iales de terminacin.

2.21. Prestacin de servicios profesionales. Definicin. Caractersticas. Su antigua c oncepcin como locatio conductio operarum. Este contrato en el derecho comparado. Elementos esenciales, de validez y especiales. Obligaciones del profesor. Obligaciones del cliente. La Ley de profesiones. El c aso de los pasantes.

2.22. Contrato de obra a precio alzado. Definicin. Caractersticas. Su antigua conc epcin como locatio conductio operis. Sus especies: Por ajuste cerrado o por piezas y medidas. Elementos esenc iales, de validez y especiales. Obligaciones del empresario. Obligaciones del dueo. Derecho de retensin del empres ario. El caso del concurso. Terminacin del contrato.

2.23. El contrato de transporte. Definicin. Caractersticas. El civil, el mercantil y el martimo. Las leyes de vas generales de comunicacin, navegacin y comercio martimo y este contrato. Elementos e senciales, de validez y especiales. Obligaciones del cargador. Obligaciones del porteador. Derecho de re tencin del porteador. El consignatario. La carta de porte. Prescripcin. Terminacin. El contrato de alquiler de medios de transporte.

2.24. El contrato de hospedaje. Definicin. Caractersticas. Especies. Elementos ese nciales, de validez y especiales. El tcito y el expreso. El reglamento de establecimientos de hospedaje , campamentos y paradores de casas rodantes. Obligaciones del husped. Obligaciones del hostelero. El derech o de retencin del equipaje. Terminacin del contrato.

2.25. El contrato de asociacin. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales de validez y especiales. La forma. Organizacin de estatutos. rganos. La asamblea y el director o directores. F acultades. Asociados. Su admisin y exclusin. Extincin de la asociacin. Aplicacin de los bienes al respecto. La s asociaciones extranjeras.

2.26. El contrato de sociedad. Definicin. Teoras que niegan su naturaleza contract ual y las que la afirman. Elementos esenciales, de validez y especiales. Requisitos que deben contener el contrato social. Fin social y forma mercantil. Sociedades irregulares. La falta de forma y la sancin de la liqu idacin. Nulidad del contrato o ineficacia de la clusula leonina.

2.27. El contrato de sociedad. (Continuacin) Clasificacin de las sociedades. Relac iones sociales internas y externas. Relaciones de los socios de la sociedad. Aportaciones de los socios. A dministracin de la sociedad. rganos. Cuidado y conservacin de los negocios sociales. Relaciones de terceros con la sociedad y socios.

Disolucin y liquidacin de la sociedad. Utilidades de los socios y derecho a la dev olucin de sus aportes. El caso de los socios industriales. Las personas morales extranjeras de naturaleza priva da.

2.28. La aparcera. Definicin. Aparcera agrcola. Aparcera de ganados. Funciones econmi a y jurdica de la aparcera. Caractersticas. Elementos de existencia, de validez y especiales. Natura leza del derecho aparcero. Obligaciones del dueo del predio en la aparcera agrcola. Obligaciones del aparcero. Aparcera de ganados. Obligaciones del dueo. Obligaciones del aparcero. Terminacin del contrato de aparc era agrcola. Terminacin del contrato de aparcera de ganados. Derecho del tanto de aparcero.

2.29. El juego y la apuesta. Definicin de cada uno de estos contratos. Caractersti cas. Elementos esenciales, de validez y especiales. Juegos y apuestas prohibidos. Juegos y apuestas no prohibi dos. Limite de la obligacin de pagar un juego o apuesta que no estn prohibidos. Trminos de la prescripcin. La deud a de juego o apuesta prohibidos y la compensacin, la novacin y la expedicin de los ttulos de crdito. Las r ifas y las loteras. El contrato con relacin a las loteras extranjeras.

2.30. La Renta vitalicia. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de vali dez y especiales. Formas de constitucin de la onerosa y de la gratuita. Su equiparacin a la donacin o al legado , cuando su constitucin es gratuita. Su reduccin por inoficiosidad y su anulabilidad por incapacidad del que debe recibirla. Casos especiales de nulidad. Rescisin del contrato por falta de las seguridades estipuladas para s u ejecucin. El caso de la falta de pago de las pensiones. Efectos. La renta vitalicia inembargable. El caso de l a transmisin de la renta a los herederos del pensionista. El de la muerte causada por el deudor. Efectos. Extin cin del contrato.

2.31. La fianza. Definicin. Caractersticas. Excepcin al principio de la accesorieda d en la fianza. Fianza civil y mercantil. La fianza de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de Fianzas.

2.32. La fianza (continuacin). Elementos esenciales, de validez y especiales. Mod

alidades relacionadas con la fianza. Promesa de fianza en favor del deudor. Obligaciones que pueden ser garan tizadas con fianza. Lmites impuestos a las garantas otorgadas por las instituciones de fianzas.

2.33. La fianza (continuacin). Diversas relaciones jurdicas que origina la fianza. Relaciones entre observarse para su otorgamiento. acreedor y fiados. Excepciones inherentes a la fianza. Exc epciones inherentes a la obligacin principal. Excepciones principales del deudor. Beneficio de orden. Bene ficio de excusin. Lmite de las obligaciones del fiador. Relaciones entre el deudor y el fiador. Derecho al reem bolso de lo pagado. Subrogacin.

Derecho del fiador para que se le releve de la fianza o el deudor asegure el pag o. Relaciones jurdicas entre fiadores. El beneficio de divisin. Subrogacin legal. Extincin. Caso especial. Caduc idad. Fianzas legales y judiciales. Requisitos que deben

2.34. La prenda. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y esp eciales. Formas de entrega. La entrega jurdica. Inscripcin en el registro pblico. La prenda de frutos pendiente s. Obligaciones que pueden ser garantizadas con prenda. Efectos de la prenda con relacin al acreedor. El con venio del precio para los efectos de la adjudicacin. Efectos de prenda con relacin al constituyente de la mi sma. Efectos de la prenda con relacin al deudor pignoraticio. Relaciones entre el deudor y el tercero constituy ente. Extincin por va directa y por va de consecuencia. La prenda de crditos. Los montepos.

2.35. La hipoteca. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y e speciales. Sus diferencias con la prenda. Bienes que pueden ser hipotecados y los que no pueden serlo. Alca nce de la hipoteca. Registro. Casos especiales de hipotecas sobre bienes incorporales. Hipoteca de hipoteca, d e usufructo, de nuda propiedad, de parte alcuota, del derecho de superficie y de otros derechos. Discu sin acerca de la hipoteca de posesin y de derechos hereditarios. Hipoteca de varias fincas. Hipoteca de finca susceptible de ser fraccionada. Prescripcin de la accin hipotecaria.

2.36. La hipoteca (continuacin). La voluntaria y la necesaria. La hipoteca de pro pietario. Las amortizables. Las relativas a obligaciones futuras y las condicionales. Las mancomunadas y las sol idarias. La naval. Efectos de la hipoteca antes y despus de la fijacin de la cedula hipotecaria. Efectos en cuanto a los derechos de persecucin y de preferencia. Transmisin. Duracin. Prrroga. Extincin por va directa y or va de consecuencia.

2.37. La transaccin. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y especiales. Efectos. Cuestiones sobre las cuales no se puede transigir. Diferencias de la transaccin c on el compromiso en rbitros, con el desistimiento, con el reconocimiento de un derecho y con la renuncia de st e. Consecuencias de su efecto declarativo. La eviccin. Los vicios o gravmenes ocultos. Nulidad de las transaccio nes. Requisito previo a la presentacin de la demanda relativa.

Fichas bibliogrficas de los documentos

Documento Ficha 2.A. PREZ, Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, 9 ed., Mxico, Porra, 2003, pgs. 65-78. 2B ROJINA, Villegas Rafael, Compendio de Derecho Civil, 17 ed., Tomo IV, Mxico, 1986, Porra, Pgs. 26-101, 111-141. 2.C. TREVIO, Garca Ricardo, Los Contratos Civiles y sus Generalidades, 5. Edicin, Mc. Graw Hill, Mxico 2001, pgs. 45-88, 98-130. 2.D. PREZ, Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, Mx. Porra, 2003 pgs. 183-191, 203-208 2.E. Cdigo Civil para el Distrito Federal, Sista S.A. de C.V., Mxico, 2004, pgs. 190-195. 2.F. CHIRINO, Joel, Derecho Civil III, 2 ed., Mxico, Mc Graw Hill, pg. 107-125. 2.G. TREVIO, Garca Ricardo, Los Contratos Civiles y sus Generalidad,

6 ed., Mxico Mc. Graw Hill, 2002, pgs. 225-234., 517-527 647-661 2.H. PREZ Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, 9 ed., Mxico, Porra 2003, pgs. 309 - 317. 2.I. TREVIO, Garca Ricardo, Los contrato civiles y sus generalidades, 5 ed., Mxico, Porra, 2001, pgs. 667 - 774 2.J. ROJINA, Villegas Rafael, Compendio de Derecho Civil. Contratos, Tomo IV, 17 Edic., Mxico, Porra, 1986, pgs. 385 427, 437 - 487.

2.K. PREZ, Fernndez del Castillo Contratos Civiles. 9. Ed., Porra, Mxico 2003. Pgs. 371, 372, 373-378.

2.1 La promesa del contrato. Sus otras denominaciones. Definicin. Los Cdigos Civil es de 1870 y 1884, y los decretos de 2 y 5 de abril de 1917 en la materia. Funcin jurdica. Caracterstica s. Promesas unilaterales y bilaterales. Su diferencia con la oferta, con el contrato sujeto a trmino, con el contrato sujeto a condicin y con el contrato definitivo. Elementos esenciales, elementos s e validez y elementos especficos o propios de este contrato. Efectos. La obligacin principal que engendr a. Consecuencias de su incumplimiento.

2.A PREZ, Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, 9 ed., Mxico, Porra, 2003, pgs. 65-78.

EL CONTRATO DE PROMESA

DEFINICIN

El contrato de promesa es el acuerdo de voluntades por medio del cual una parte o ambas, segn sea unilateral o bilateral, se obligan a celebrar un contrato futuro.

El Cdigo Civil, Libro Cuarto, Segunda Parte, Ttulo Primero, establece:

ARTICULO 2243.-Puede asumirse contractualmente la obligacin de celebrar un contra

to futuro.1 1Este artculo est inspirado en el 22 del Cdigo Civil Suizo de las obligaciones, que en su primer prrafo establece: "La obligacin de celebrar una convencin futura puede ser motivo de cont rato."

ARTICULO 2244.-La promesa de contratar o sea el contrato preliminar de otro pued e ser unilateral o bilateral.

Se denomina promitente al que se obliga y beneficiario al que recibe. En la prom esa bilateral ambos son promitentes y beneficiarios. Esta figura no se conoca en Roma, no obstante algunos autores consideran que el l lamado pactium in con

trahendo romano, es el antecedente de la promesa. Sin embargo dicho pacto careci de regulacin legal y por lo tanto, actualmente slo se comprende como una mencin al acuerdo de v oluntades entre las partes para contratar y obligarse. Los glosadores y posglosadores fueron los que inicia ron su aplicacin como un acto jurdico unilateral sin llegar a su concepcin contractual. El Cdigo de Napolen desconoci explcitamente esta figura al decir:

ARTICULO 1589.-La promesa de venta equivale a venta cuando hay consentimiento re cproco de las dos partes sobre la cosa y sobre el precio.

Por su parte la doctrina alemana considera que la promesa va en contra de la lib re contratacin, pues coacciona a la celebracin del contrato definitivo. En la legislacin y en la doctrina espaola, se concibe la celebracin del contrato de promesa, pero como un negocio jurdico atpico y no regulado.

CDIGOS DE 1870 y 1884

Estos cdigos no siguieron al de Napolen, pues como fuente de inspiracin tuvieron lo s cdigos portugus y suizo de las obligaciones. En ellos no se regulaba la promesa de contr ato, sino nica y exclusivamente se limitaban a la promesa de compraventa (Arts. 2819, 2820 Y 2821 ). En la actualidad la definicin del cdigo vigente se extiende a todos los contratos, tales como el de ar rendamiento, sociedad, comodato, etctera.

NOMBRES QUE SE LE HAN DADO A LA PROMESA DE CONTRATO

A travs del tiempo al contrato de promesa se le han dado diversas denominaciones, a saber: contrato preparatorio, contrato preliminar, precontrato, antecontrato, peticin de contrato , opcin, promesa de contratar, pacto de contrahendo, etctera.

As el Libro Cuarto, Segunda Parte, Ttulo Primero del Cdigo Civil, se denomina De lo s contratos preparatorios .La promesa. Y el artculo 2244 se refiere a la promesa de contratar

y al contrato preliminar.

DISTINCIN CON OTRAS FIGURAS

Al contrato de promesa se le puede confundir con la promesa unilateral o policit acin, la minuta, el contrato definitivo, o bien, con el contrato definitivo sujeto a condicin o plazo .... . Distincin entre el contrato de promesa y el contrato definitivo Es importante destacar algunas diferencias que pueden existir entre ambos contr atos. Como lo expres anteriormente, corrientes doctrinales como la francesa, no distinguen el c ontrato definitivo del de promesa, y legislaciones como la espaola, no regulan el contrato de promesa. A continuacin analizo los principales aspectos de distincin:

a) En cuanto a su objeto, la promesa de contratar siempre engendra obligaciones de hacer, nunca de dar o no hacer, consistentes en la celebracin de un contrato futuro. El contrato definitivo, crea o transmite obligaciones de dar, hacer o no hacer. b) Por lo que se refiere a las obligaciones que nacen, el contrato de promesa pu ede ser bilateral o unilateral, segn se obliguen una o ambas partes a celebrar el contrato definitivo. Por su par te el contrato definitivo, puede ser que necesariamente sea bilateral, como por ejemplo la compraventa, la permut a, el arrendamiento, etctera. e) En cuanto a la forma, en el contrato de promesa la voluntad debe ser expresad a por escrito. En el definitivo puede ser en escritura pblica, como en la transmisin y gravamen de dere chos reales sobre inmuebles, o bien verbal, como en la donacin de menos de doscientos pesos. d) En el contrato de promesa, nunca se transmite la propiedad. En el definitivo , como en el caso de lacompraventa, permuta o donacin, la propiedad se transmite por mero efecto del con trato. Asimismo el contrato de promesa no se inscribe en el Registro Pblico de la Propiedad, en virtud de que no crea, modifica, transmite ni extingue derechos reales o gravmenes sobre inmuebles; el definitivo debe ser insc rito cuando afecta dichos derechos reales o gravmenes.

Para los efectos del Registro Pblico de la Propiedad, estimo conveniente disting uir entre la promesa de contrato de compraventa y la compraventa misma, ya que en la prctica se presta a confusiones. As tenemos que en la promesa no hay transmisin de propiedad ni obligacin de entregar la cosa ni pagar el precio, sino

nicamente el deber de celebrar la compraventa. No importa que las partes estn de a cuerdo en todos los elementos esenciales del Contrato. De tal forma que la fase ejecutoria del contr ato de promesa se circunscribe a

un nuevo querer, dirigido a la celebracin de la compraventa y en sta, la ejecucin s e caracteriza por la realizacin de las obligaciones.

Diferencia entre la promesa de contratar y el contrato sujeto a trmino o condicin suspensiva

La promesa es un contrato perfecto y obligatorio para las partes, no se est suje to a ninguna condicin para que genere la obligacin de celebrar un contrato futuro, pues aunque se fije un plazo para hacerla, ste slo generar obligaciones de hacer. Por su parte, el contrato prestaciones pactadas si se realiza la ncia, segn sea condicin suspensiva o resolutoria, cambio en la promesa unilateral, el promitente sujeto a condicin slo genera la obligacin de cumplir las condicin de la cual depende su exigibilidad o su existe retrayndose sus efectos al momento de la contratacin. En queda obligado desde su celebracin.

ES INSCRIBIBLE EL CONTRATO DE PROMESA? En el Registro Pblico de la Propiedad slo se inscriben la creacin, transmisin, modif icacin y extincin de los derechos reales. En el caso de la promesa, slo nacen obligaciones personales consistentes en un hacer; inscribirlo sera tanto como darle efectos reales. Legislaciones como la de Chihuahua, Nuevo Len y Yucatn, prevn la posibilidad de ins cribir la promesa de venta preventivamente. Igualmente autores como Ramn Snchez Medal, se in clinan por esta posicin, pues consideran que de esta manera, los efectos de la inscripcin del cont rato definitivo, se retrotraern a la fecha de la anotacin preventiva del preparatorio. Estimo que darle efectos r etroactivos sera desvirtuar el objeto propio de la promesa y considerada como una etapa del contrato definitivo .

CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE PROMESA 1. En cuanto a su existencia, es un contrato principal y preparatorio. Principa l porque su validez y existencia no dependen de otro contrato; preparatorio porque su finalidad es gar antizar la celebracin del contrato definitivo, mismo del que se sealan sus caractersticas esenciales, pero del cual n o depende su existencia. 2. Por lo que se refiere a las obligaciones que crea, puede ser unilateral o bi lateral, segn obligue a una

o a ambas partes a celebrar el contrato futuro. En el primer caso se llama promi tente a la parte que se obliga y beneficiario al que recibe la promesa. En el segundo, ambos se llaman promitente s y beneficiarios. El contrato definitivo puede llevarse a cabo, segn sea la voluntad del beneficiario. Esto da lugar a lo que se conoca en el

derecho romano como la condicin sivoles, si volueris, si volaml. La falta de cump limiento del contrato celebrado en forma unilateral o bilateral, puede traer como consecuencia, la ejecucin forzo sa consistente en la realizacin del contrato definitivo, en el ltimo de los casos firmado por el juez. 3. En relacin a su contenido, por regla general el contrato es gratuito. Sin emba rgo podra pactarse una prestacin econmica (arras), por el slo hecho de obligarse a celebrar el contrat o definitivo, pero esta prestacin no debe abonarse o considerarse como parte del precio, pues se converti ra en compraventa en abonos. Al respecto cabe mencionar que cuando un contrato de promesa contiene pr estaciones que pertenecen al contrato definitivo (entrega del bien, pago total o parcial del precio, etc.) se desvirta su naturaleza, pues el consentimiento no se refiere a un facere consistente en la celebracin de un contr ato futuro, sino que contiene obligaciones de dar. Situacin que hace que el contrato rena los requisitos de una verdadera compraventa, misma a la que en todo caso y tratndose de inmuebles, faltara darle la forma exigi da por la ley (escrituracin ante notario). Esta accin la podran demandar los contratantes (pro-forma), pero en cambio no podran ejercitar la accin derivada del artculo 2247 que obliga al cumplimiento forzoso de celebrar el contrato prometido. En este supuesto estaramos ante una compraventa "informal".

4. En cuanto a su forma, es de forma restringida. La ley exige que se realice po r escrito privado. La forma de este escrito la regula el Cdigo Civil que reza:

ARTCULO 2246.-Para que la promesa de contratar sea vlida debe constar por escrito, contener los elementos caractersticos del contrato definitivo y limitarse a cierto tiempo.

ARTICULO 1834.-Cuando se exija la forma escrita para el contrato, los documentos relativos deben ser firmados por todas las personas a las cuales se imponga esa obligacin. Si alguna de ellas no puede o no sabe firmar, lo har otra a su ruego y en el docu mento se imprimir la huella digital del interesado que no firm.

Utilidad. Es un medio de garantizar y asegurar la celebracin de un contrato futur o, bien por existir obstculos que posteriormente pueden subsanarse, tales como obtener permisos y aut orizaciones; o bien porque no se desee por el momento el nacimiento de las obligaciones del contrato defini tivo. Un ejemplo del primer caso es el extranjero que va a comprar una propiedad ubicada en la ciudad de Mxico y n

o ha obtenido el permiso de la secreta de Relaciones Exteriores, conditio sine qua non, para adquirir el inm ueble. Mientras estos requisitos son satisfechos puede celebrarse un contrato de promesa unilateral de compravent a, por medio del cual el

vendedor se obliga a enajenar el bien. En el segundo caso, una persona que es ar rendataria de un local, quiere celebrar un contrato de promesa unilateral de compraventa, para que en un lapso de tiempo prudente, pueda constatar la prosperidad del negocio y si le favorece, adquirir el inmueble. ELEMENTOS DE EXISTENCIA Consentimiento. Es el acuerdo expreso de voluntades sobre la creacin y transmisin de derechos y obligaciones. En el caso de la promesa de contratar, el acuerdo recae sobre la o bligacin de hacer, consistente en la celebracin de un contrato futuro y por lo tanto, en las caractersticas esenc iales del contrato a celebrar y el tiempo fijado para su otorgamiento.

Objeto. Es la creacin de una obligacin de hacer, que tiene como contenido la celeb racin de un contrato futuro.

El objeto debe ser posible fsica y jurdicamente, tanto en el contrato preparatorio como en el definitivo. Es fsicamente imposible cuando va en contra de las leyes de la naturaleza, y esa imposibilidad origina una liberacin de la obligacin, pues a lo imposible nadie est obligado. Si se trata de c osas, deben existir en la naturaleza, ser determinadas o determinables en cuanto a su especie y estar en e l comercio. Es imposible jurdicamente cuando es irreductible con las normas jurdicas como por ejemplo, la c elebracin de un contrato de compraventa entre cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad conyugal.

El artculo 2246 establece que en el contrato de promesa se tienen que asentar los elementos esenciales del contrato definitivo. De faltar stos, el contrato se puede consider ar inexistente ya que el objeto de la obligacin de hacer es indeterminado.

En todo contrato existen clusulas esenciales, naturales y accesorias. Las esencia les se refieren a los elementos de existencia de un contrato y no pueden suplirse, as el precio y la co sa enajenable, rentable, etctera, debe determinarse con toda claridad para no producir la inexistencia del contrato. En cambio la forma y lugar de pago, el tiempo Y los intereses, pueden suplirse con la regulacin del co ntrato en general, o en su caso, en contrato tpico a celebrarse.

Por ejemplo, sera inexistente un contrato en el cual una persona se obliga a enaj

enar un terreno sin que se determine qu tipo de terreno, su ubicacin, superficie, linderos Y colindanc ias.

Algunos autores consideran como un elemento de existencia del contrato preparato rio, el establecer un plazo para la celebracin del contrato definitivo, pues piensan que no deben exist ir obligaciones indefinidas o perpetuas. Yo por mi parte, estimo que si no se ha establecido un da cierto para el cumplimi ento de la obligacin, debe aplicarse lo dispuesto en el artculo 2080 que dice:

S no se ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se trata de obligacione s de dar, no podr el acreedor exigirlo sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, y a judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Tratndose de obligacion es de hacer, el pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin. De tal suerte que si no se pacta el trmino, nos encontraramos ante el supuesto de un contrato afectado de nulidad relativa ya que puede ser convalidado por las partes.

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Al contrato de promesa le son aplicables las disposiciones comunes a cualquier c ontrato, a saber: capacidad de las partes; que el consentimiento est exento de vicios; que el objet o, motivo o fin sean lcitos; y, que el consentimiento se otorgue con las formalidades establecidas por la ley (A rt. 1795). No obstante lo anterior el Cdigo Civil establece un caso de ilicitud en la promes a, al decir:

ARTCULO 2302.-Queda prohibida la venta con pacto de retroventa, as como la promesa de venta de un bien raz que haya sido objeto de una compraventa entre los mismos contratantes .

Y por otro lado el 2246 seala que para que la promesa de contratar sea vlida debe:

l. Constar por escrito. En este caso se puede otorgar nicamente en escrito privad

o, toda vez que la ley no exige que se realice ante notario u otra formalidad adicional. 2. Contener los elementos caractersticos del contrato definitivo. De lo contrario su objeto sera vago e impreciso, si no es que inexistente, pues se podra llegar al extremo de no poder determinar el bien o acto materia del Contrato futuro.

3. Limitarse a cierto tiempo. Con anterioridad expres que la falta de determinacin del plazo no produce la inexistencia del contrato, en virtud de la aplicacin del artculo 2080 d el Cdigo Civil. Por otra parte, algunos autores opinan que si transcurrido el plazo sealado para la celebracin del contrato ste no se verifica, pero se han realizado actos positivos tendientes al cumplimiento de la promesa d entro de dicho plazo, el contrato no se termina. A mi juicio esta idea es contraria, pues considero que cumplido e l plazo, necesariamente se produce la terminacin del contrato, a menos que durante su vigencia se pacte una prrroga.

CUMPLIMIENTO FORZOSO

En la promesa de contratar bilateral, se aplica el artculo 1949 por medio del cua l, el que resulte perjudicado queda facultado para exigir el cumplimiento forzoso o la resolucin de la obligacin con el resarcimiento de daos Y perjuicios. Independientemente de lo anterior, el artculo 2247 establece que ya sea unilatera l o bilateral:

Si el promitente rehsa firmar los documentos necesarios para dar forma legal al c ontrato concertado, en su rebelda los firmar el juez salvo el caso de que la cosa ofrecida haya pasado por ttulo oneroso a la propiedad de tercero de buena fe, pues entonces la promesa quedar si n efecto, siendo responsable el que la hizo de todos los daos y perjuicios que se hayan originado a la otra parte. El derecho a que el juez firme el contrato definitivo no debe confundirse con la accin pro forma, ya que en el primer caso el contrato no existe, el juez es el que lo va a otorgar en re belda; y en el segundo s existe pero la voluntad no se dio con las formalidades establecidas por la ley.

Una de las formas en que el promitente comprador puede garantizar la celebracin d el contrato prometido, es estableciendo una clusula penal para el caso de que el obligado no cumpla.

2.2. La compraventa. Definicin. Funcin econmica. Funcin jurdica. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y propios. La cosa y el precio. Cmo debe ser aqul la. Prdida total o parcial de la cosa entes de concertarse la compraventa. Eviccin de la cosa anteri or al contrato. La venta

de la cosa ajena. Su tratamiento en nuestro Derecho. La venta de cosa o derechos litigiosos. La de los derechos hereditarios. La de bienes pertenecientes a incapacitados. La de bienes del poder pblico. La de los bienes sujetos a gravmenes reales. Adquisicin de bienes races por personas mora les. Adquisicin de inmuebles por extranjeros. Compraventa entre consortes y entre padres e hijos . Cmo debe ser el precio y quines pueden fijarlo. El caso del pago en moneda extranjera o con ttulo de crdito.

2.3 La compraventa (continuacin). Capacidad para celebrarla. Disposiciones consti tucionales y legales que establecen requisitos que deban cumplirse en ciertos casos para adquirir aqul la. Prohibiciones para vender. Prohibiciones para comprar. La cuestin relativa a los vicios del consenti miento. La concerniente a la licitud. La forma del contrato tratndose de inmuebles. Los casos del artculo 2317. Anlisis del artculo 2321. Otros casos de excepcin a la forma en escritura pblica. La inscripcin de la compraventa en el Registro Pblico y sus efectos. El concepto de tercero para estos efectos. 2.4. La compraventa (continuacin). Obligaciones del vendedor. Transmisin del domin io de la cosa vendida. Entrega de stas. El problema de los riesgos. Exactitud de la entrega en cuanto al tiempo, lugar modo y sustancia. Ventas Ad hbeas y Ad memsuram. Garanta de la posesin pacfica. Vici os y gravmenes ocultos. Saneamiento para el caso de eviccin y de los vicios redhibitori os. Denuncia del pleito de eviccin y responsabilidad del enajenante.

2B ROJINA, Villegas Rafael, Compendio de Derecho Civil, 17 ed., Tomo IV, Mxico, 1986, Porra, Pgs.111-141.

COMPRAVENTA

[...] 1. -Importancia, funcin jurdico-econmica.-El contrato de compraventa es indis cutible el que tiene mayor importancia entre los de su clase, en primer lugar porque se trata del con trato tipo de los translativos de dominio y, adems, porque constituye la principal forma moderna de adquisicin de ri queza; es decir, tanto en su funcin jurdica como econmica, debe merecer un estudio especial.

Como contrato tipo de los translativos de dominio, aplicaremos sus reglas princi pales a la permuta; sufrirn stas modificaciones esenciales en la donacin; tambin recurriremos a la compraventa

para explicamos ciertas especialidades del mutuo, de la sociedad, de la transaccin y de la renta vitalici a. Por otra parte, la compraventa constituye el medio primordial de adquirir el dom inio. Las formas de adquisicin del dominio estn representadas por el contrato, la herencia, la prescri pcin, la ocupacin, la accesin, la adjudicacin y la ley. El contrato es en el derecho moderno la forma pr incipal de adquirir el dominio, dentro del grupo de los contratos translativos, y la compraventa es a su vez la figura fundamental para adquirir la propiedad dentro de los contratos translativos de dominio.

"Se trata indudablemente del ms importante y frecuente de todos los negocios jurdi cos y constituye la fuente ms copiosa de obligaciones. A punto tal que, como anotan Coln y Capitant, s e ha dicho con razn que

"si bien no todo el mundo vende, puede decirse con verdad que todo el mundo comp ra"; y se ha agregado que aproximadamente un 70 % de los actos de la vida de un hombre se reducen a compra r o vender.

Todos los autores coinciden en explicar que la compraventa es resultante de la e volucin del contrato de permuta, permutacin, cambio o trueque, pues primitivamente los hombres negociaban entre s cambindose una cosa por otra, pero ese tipo de contrato qued relegado al aparecer la moneda como denominador comn de los valores de cambio. Desde ese momento adquiri supremaca incontestable el contrato d e venta o compraventa". (Luis Mara Rezznico, Estudio de los Contratos en nuestro Derecho Civil, segunda ed icin, Depalma, Buenos Aires, 1958, Pgs. 3 Y 4).

Planiol y Ripert, Tratado prctico de Derecho Francs, traduc. De Mario Daz Cruz, Los Contratos Civiles, t. X, Pg. 1.

2..-Definicin.- Precisada la funcin jurdica y econmica de la compraventa, entraremos en materia, analizando su definicin. La compraventa en el derecho latino moderno, que deriva del Cdigo Napolen, es un contrato translativo de dominio, es decir, se define como el contrato por virtud del cual una parte, llamada vendedor, transmite la propiedad de una cosa o de un derecho a otra, llamada com prador, mediante el pago de un precio cierto y en dinero.

"La compraventa constituye uno de los modos de adquirir derivativos, y es un con trato oneroso y bilateral, por el que un sujeto, llamado vendedor, se obliga a transferir a otro sujeto, qu e se denomina comprador, la propiedad de una cosa corporal o incorporal (herencia, crditos, derechos, accione s) mediante un precio determinado o determinable". (Francisco Degni, La Compraventa, traduc. por Franc isco Bonet Ramn, Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 1957, Pgs. 1 Y 2. [ ]

"Habr compraventa cuando uno de los contratantes se obliga a transferir la propie dad de una cosa o de un derecho, y el otro a su vez se obliga a pagar por ellos un precio cierto yen dinero". (Art. 2248). [ ]

CLASlFlCACIN DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA

[...] 1.-Definiciones.-La compraventa es un contrato bilateral porque engendra d erechos y obligaciones para ambas partes. Es oneroso porque confiere provechos y gravmenes tambin recprocos.

Generalmente es conmutativo, por cuanto que las prestaciones son ciertas y deter minadas al celebrarse el contrato.

2.-La venta es ocasionalmente aleatoria.- La compraventa puede ser un contrato a leatorio cuando se trata de una compra de esperanza, es decir, cuando se adquieren los frutos futuros de una cosa corriendo el comprador el riesgo de que no existan, pero pagando siempre su precio, independi entemente de que no lleguen a existir. Esta operacin est clasificada en los contratos aleatorios, y, adems, el Cdi go vigente al hablar de modalidades de la compraventa estatuye:

Artculo 2309: "Si se venden cosas futuras, tomando el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, el contrato es aleatorio y se rige por lo dispuesto en el captulo relativo a la comp ra de esperanza".

Este, artculo 2309, se encuentra en el captulo denominado "De algunas modalidades del Contrato de Compraventa", es decir, la venta pura y simple, siempre es un contrato conmutati vo, pero puede ser aleatorio, cuando se imponga esa modalidad, en cuyo caso toma el nombre de compra de espera nza, definida por el artculo 2792:

"Se llama compra de esperanza al contrato que tiene por objeto :adquirir por una cantidad determinada, los frutos que una cosa produzca en el tiempo fijado, tomando el comprador para s el riesgo de que esos frutos no lleguen a existir; o bien, los productos inciertos de un hecho, que puedan estim arse en dinero. El vendedor tiene derecho al precio aunque no lleguen a existir los frutos o productos comprados .

3.-Contrato consensual para muebles y formal para inmuebles. La compraventa es u n contrato consensual para muebles y formal para inmuebles. En materia de muebles no se requiere forma lidad alguna para la validez del acto; es decir, se aceptan las distintas formas de manifestacin de la volunta d dentro del consentimiento tcito y expreso. En el tcito, se admite que por hechos indubitables la compraventa de b ienes muebles se forme y constituya, generalmente en aquellos casos en que se toma la cosa y se deposita el precio: hecho indubitable de la manifestacin de la voluntad para celebrar el contrato. En cuanto al consentimi ento expreso, se acepta que verbalmente, la compraventa puede celebrarse por seas, o por escrito si as se pref iere, sin que sea menester

esta formalidad para los bienes muebles.

En cuanto a los inmuebles, el contrato siempre debe constar por escrito, pero el documento puede ser pblico o privado. [ ]

[ ] 4.-Contrato principal.- La compraventa es un contrato principal, es decir, exi ste por s solo, pues no depende de otro contrato.

5.-Instantneo o de tracto sucesivo.-La compraventa puede ser un contrato instantne o o de tracto sucesivo; es decir, pueden realizarse las prestaciones inmediatamente, cuando la operacin es al contado, o puede pagarse el precio en abonos, caso en el cual ser una operacin de tracto suce sivo.

6.-Consensual, en oposicin a real.-La compraventa es consensual, en oposicin al co ntrato real. Quiere esto decir que existe antes de la entrega de la cosa, la cual no es un elemento constitutivo de la misma; en cambio, en los contratos reales, la entrega de la cosa es un elemento necesario para su formacin. [ ]

ELEMENTOS ESENCIALES DE LA COMPRAVENTA

[...] 1.-Distincin entre los elementos esenciales y los de validez.- Los elemento s esenciales en todo contrato son el consentimiento y el objeto.

2.-Consentimiento.-Segn el artculo 2248: "Habr compraventa cuando uno de los contra tantes se obliga a transferir la propiedad de una cosa o de un derecho, y el otro a su vez se oblig a a pagar por ellos un precio cierto y en dinero". Es decir, el primer elemento esencial o sea el consentimiento, en la compraventa se define como un acuerdo de voluntades que tiene por objeto la transferencia de un bien a cambio de un precio. El contenido de voluntad en este contrato ha de ser siempre trasmitir por una parte el dominio d e una cosa o de un derecho y, por la otra, pagar un precio cierto y en dinero. Si no se cumplen estas dos manifest aciones de la voluntad, no hay compraventa.

Puede existir un error en la naturaleza del contrato si una parte cree recibir e n donacin y la otra cree vender, fenmeno que ocurre en aquellos casos en que por simples hechos se celebra la operacin.

Tambin se presenta un segundo caso de ausencia del consentimiento, cuando haya er ror sobre la identidad del objeto, de tal manera que una parte cree vender una cosa y la otra comprar una semejante, y esto puede ocurrir frecuentemente en el comercio, cuando se cofundan las mercancas sob re las cuales las partes estn tratando, por lo que, generalmente en el momento de pagar el precio de una m ercanca, se aclara el error sufrido por los contratantes, ya que el vendedor se ha referido a determinada co sa y el comprador ha pensado en

una distinta.

La falta del consentimiento ocurrida por error en la naturaleza del contrato o e n la identidad del objeto, origina la inexistencia de la compraventa, con sus caractersticas clsicas, es deci r, no se producen efectos jurdicos; en cualquier tiempo puede invocarse dicha inexistencia; todo interesado tiene posibilidad jurdica de hacerla valer, y no se requiere declaracin judicial para constituida, pero si una controversia surge al respecto, s ser necesaria la sentencia que as lo decida, la cual ser declarativa y no constitut iva.

PIaniol y Ripert, Ob. cit., Los Contratos Civiles, t. X, Pgs. 22 y 23.

3.-objeto directo.-El segundo elemento de existencia de la compraventa presenta mayor inters: Consiste en su objeto. Es necesario distinguir el objeto directo del contrato y el de las obligaciones nacidas del mismo. Es decir, el objeto directo en la compraventa consiste en trasmitir el dominio de u na cosa por una parte y en pagar un precio cierto y en dinero por la otra. Este objeto del contrato, no debe confund irse con el de las obligaciones de trasmitir a que da origen, pues en las mismas las prestaciones de dar son los ob jetos directos como formas de la conducta, las que a su vez recaen sobre cosas, (cosa y precio en la renta) que c onstituyen los objetos indirectos, respectivamente en la enajenacin que hace el vendedor y en el pago que ejecuta el comprador. Ya hemos insistido en, que el objeto de todo deber jurdico y de cualquier derecho subjetiv o, tiene que ser la conducta humana. En consecuencia, en las obligaciones de dar, la conducta consiste en tra smitir o en pagar. [ ]

[ ] De lo expuesto se deduce que el contrato puede ser inexistente: 1.-Cuando no exista la cosa. 2.--Cuando no haya precio.

Generalmente se estudian como objeto de la compraventa la cosa y el analizan los distintos casos de inexistencia por falta de una u otro; pero estos elementos son objetos indirectos del contrato y de las obligaciones nacidas del mismo. Primero debera estudiarse nexistencia de la compraventa por la falta de su objeto directo y, despus, la que se falta de algunos de sus objetos indirectos. Al efecto tenemos como casos de inexistencia por objeto

precio, y se en realidad lgicamente la i origina por la directo jurdi

camente imposible en la venta, todos aquellos en los que una norma de derecho constituya un obstculo insuperable para que se pueda trasmitir la propiedad, como ocurre con el artculo 27 constitucional, al impedir de plano q ue el mexicano pueda trasmitir el dominio de bienes inmuebles al extranjero que se encuentren en la zona prohibida de 100 kilmetros en las fronteras y de 50 kilmetros en las costas.

El Cdigo vigente en realidad se refiere al objeto indirecto del contrato, al deci r en el artculo 1824: "Son objeto de los contratos: l.-La cosa que el obligado debe dar; II.-El hecho que e l obligado debe hacer o no hacer".

Con este criterio estudiaremos los objetos indirectos en la compraventa, que son los que presentan utilidad, ya que se distinguen radicalmente del consentimiento.

4.-objetos indirectos.-Los objetos indirectos en la compraventa estn constituidos por la cosa y el precio. Puede existir consentimiento para trasmitir una cosa a cambio de un precio; pero puede no existir la cosa, o faltar el precio, y en ese case el contrato es inexistente por la falta de alguno de su s objetos indirectos. Ya no hay correlatividad entre el consentimiento y los objetos indirectos, y por esto en l a prctica se analizan los casos de inexistencia cuando la cosa es imposible fsica o jurdicamente, o bien, cuando el p recio no existe.

5.-Posibilidad fsica de la cosa.-La cosa objeto del contrato de compraventa debe ser posible fsicamente, es decir, debe existir en la naturaleza; o ser susceptible de existir cuando se trate de cosas futuras, es inexistente por consiguiente, la compraventa que se refiere a cosas que no existan y que no puedan llegar a existir. Pero es existente la compraventa que se refiera a cosas futuras, susceptibles de existir .

"La cosa objeto del contrato debe: 1.-Existir en la naturaleza. 2.-Ser determinada o determinable en cuanto a su especie. 3.-Estar en el comercio".

En el artculo 1826 se permite el contrato sobre cosas futuras "Las cosas futuras pueden ser objeto de un contrato". Se prohbe, no obstante, el contrato sobre herencia futura, pero esto n o por una razn de existencia fsica, sino de moralidad: se considera inmoral comerciar con la herencia futura d e una persona que an vive; por

eso sigue diciendo el artculo 1826: " sin embargo, no puede serlo la herencia de u na persona viva aun cuando sta preste su consentimiento".

Planiol y Ripert, Ob. cit, Los Contratos Civiles, t X, Pgs. 25 y 26.

6.-Existencia de la cosa en la naturaleza y Prdida de la misma-. La cosa objeto d e la compraventa puede no existir en el momento de la celebracin del contrato, o bien, puede perderse co n posterioridad; por esto conviene distinguir estas dos situaciones: 1.--Cuando la cosa no existe en el mo mento de la celebracin del contrato y tampoco es susceptible de existir en el futuro, el contrato es inexis tente. 2.--Cuando la cosa existe pero se pierde, es decir, perece con posterioridad a la celebracin del contrato, el ne gocio jurdico es existente y simplemente se origina un problema de responsabilidad para determinar quin sufre la prdida de la cosa.

En relacin con estas dos situaciones se presentan los siguientes casos:

1.-Prdida total de la cosa antes de concertarse la compraventa. 2.-Eviccin que suf ra el vendedor antes de la celebracin del contrato. 3,-Prdida parcial de la cosa anterior al negocio ju rdico. 4.-Prdida total, parcial, o eviccin posteriores a la celebracin del contrato.

7.-Prdida total antes de concertarse la compraventa.-Jurdicamente la cosa se pierd e, en los siguientes casos: A.--Cuando perece, es decir, se destruye. B.--Cuando queda fuera del come rcio. C.--Cuando no se tenga conocimiento de su paradero. D.--Cuando teniendo ese conocimiento, hay una impos ibilidad material de recuperada.

En el captulo relativo a las obligaciones de dar, el artculo 2021 del Cdigo Civil v igente comprende esos cuatro casos:

"La prdida de la cosa puede verificarse: l.-Pereciendo la cosa o quedando fuera d el comercio; II.Desapareciendo de modo que no se tenga noticias de ella o que aunque se tenga al guna, la cosa no se pueda recobrar".

Desde luego se advierte que no podr realizarse el objeto directo de la obligacin d el vendedor, consistente en trasmitir el dominio y entregar la cosa y, por consiguiente, falt ar el objeto indirecto del contrato. La consecuencia lgica ser que el mismo ser inexistente. El Cdigo nos da las reglas gene rales al requerir que la cosa objeto del contrato exista en la naturaleza, siendo inexistente el acto jurd ico, por falta de objeto que pueda

ser materia de l, cuando la cosa se pierda totalmente antes de la celebracin del c ontrato. Jurdicamente la cosa no existe en aquellos casos en que se ha destruido, se desconoce su paradero o n o se pueda recuperar, o bien, cuando queda fuera del comercio, pues en esta' ltima hiptesis habr una imposibilida d jurdica para que la compra venta tenga un objeto.

Josserand, Derecho Civil, Contratos, traduc. De Santiago Cunchillos y Manterola, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires" 1951, t. II, v. II, Pgs. 6 y 7.

Este caso de inexistencia origina la devolucin del precio, como consecuencia de l a privacin total de efectos del contrato. No es menester litigar para obtener la declaracin de inexis tencia, porque sta no es necesario que se declare judicialmente; pero si existe disputa o controversia en tre las partes, se hace necesaria la intervencin del Juez, y en este caso la demanda tendr por objeto exigir la rest itucin del precio como consecuencia de la inexistencia del contrato. La accin, por consiguiente, no es d e inexistencia, sino de restitucin del precio como con. secuencia de aqulla, y la sentencia se dictar impon iendo la restitucin, despus de haber registrado simplemente dicha inexistencia, pues sta es anterior al reconocimiento judicial y est subordinada a un problema de hecho; en la hiptesis de que la cosa se perdi, el juez slo se ocupar de este problema de hecho analizando 'las pruebas, y si se justifica plenamente esa prdida total, el juez registrar la inexistencia en el considerando relativo de su fallo, para condenar a la restitu cin del precio; pero no tiene necesidad de declarada, sino slo resolver que el acto no produjo efectos, por no e xistir compraventa.

Manresa, Ob. cit t., Pgs. 125 Y 126.

8.-Eviccin de la cosa, anterior al contrato. -Hay eviccin cuando el adquirente es privado por sentencia ejecutoriada de la cosa enajenada en razn de un derecho de tercero anterior a la adquisicin. En el caso, la hiptesis es la de que el vendedor, antes de concertar el contrato, sufri eviccin; e s decir, fue privado de la cosa en razn de un derecho de tercero, por sentencia ejecutoriada. En esas condiciones con conocimiento o sin l, lo que es posible si el juicio se sigui en rebelda, vende la cosa; se trata por tanto , de una cosa que existe en la naturaleza, que est en el comercio, que es determinada o determinable y que no ha perecido; por consiguiente, en este caso existe el objeto material del contrato. No hay problema de inexiste ncia; pero la venta concertada en estas condiciones es de cosa ajena, porque ya hay una sentencia, que constituye la verdad legal, que declar que el vendedor no es dueo de la cosa, sino un tercero al cual se le debe restitu ir; por lo tanto, la venta de la cosa, cuando el vendedor sufre eviccin despus de celebrado el contrato, es un caso de venta de cosa ajena que constituye un hecho ilcito contrario a un precepto prohibitivo, pero que, segn veremos, para una

interpretacin errnea que ha predominado en Mxico, la ley no la sanciona con la nuli dad absoluta al permitir que quede convalidada, si posteriormente el vendedor adquiere la cosa. Se trata de una convalidacin muy especial, distinta de la ratificacin ordinaria en los actos afectados de nulidad relativa, y que depende de una condicin: que el vendedor adquiera por cualquier ttulo la cosa, enajenada. En camb io, las otras formas de

ratificacin dependen exclusivamente de la voluntad de una de las partes, o de amb os. En este caso, generalmente un tercero interviene, que es el dueo de la cosa, de cuya voluntad d epender venderla al enajenante para que ste pueda convalidar la operacin que indebidamente concert.

A reserva de estudiar debidamente este problema citaremos slo los artculos relativ os.

"Ninguno puede vender sino lo que es de su propiedad".

"La venta de cosa ajena es nula, y el vendedor es el responsable de los daos y pe rjuicios si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone en el ttulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes de buena fe".

"El contrato quedar revalidado, si antes de que tenga lugar la eviccin, adquiere e l vendedor, por cualquier ttulo legtimo, la propiedad de la cosa vendida". (Art. 2269 a 2271 del Cd igo vigente).

En el problema que nos ocupa, hemos supuesto que el vendedor sufri eviccin antes d el contrato. En cambio, en la hiptesis del artculo 2271 se parte de la base de que el vendedor suf re eviccin despus de celebrado el contrato.

En estricto derecho se trata de un problema de nulidad absoluta, porque la cosa existe; est en el comercio, es determinada; pero se viola un precepto prohibitivo que tiene como s ancin la nulidad absoluta, excepto cuando la ley disponga que sea nulidad relativa.

Los preceptos que fundan esta nulidad absoluta son, en primer lugar, el art. 8 de l Cdigo Civil: "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo contrario". En la hiptesis, la ley no ordena lo contrario, sino textualmente acepta la nulidad absoluta, es decir, no admite la ratificacin del contrato, segn se desprende del a rtculo 2271, interpretando a contrario sensu. Adems, dispone el, artculo 2225: "La ilicitud en el objeto, en el fin o en la condicin del acto produce su nulidad, ya absoluta, ya relativa, segn lo disponga la ley", confirma

la tesis anterior.

Se trata en la especie de un contrato en el que hay un fin ilcito al vender una c osa ajena existiendo ya sentencia que declar la propiedad en favor de un tercero. Esta ilicitud en el fin , produce la nulidad que ser absoluta por las razones ya expuestas.

9.-Prdida parcial de la cosa antes de la celebracin del contrato. ste problema no e st resuelto en el Cdigo vigente. El Cdigo de 1884 s tena una disposicin especial en la que dispona que l comprador poda pedir la rescisin del contrato o la reduccin equitativa del precio, si as le convena , recibiendo parte de la cosa. En otras palabras, la prdida parcial de la misma antes de celebrar el contrato, n o originaba la inexistencia del negocio, supuesto que el Cdigo supona que no slo era existente el contrato, sino ad ems vlido. Ni siquiera permita la legislacin anterior la nulidad; al otorgar la accin rescisoria, supona qu e el contrato tena validez, porque slo se rescinden los contratos vlidos. Al efecto, deca as el artculo 2836 del Cdigo anterior: "Si la cosa vendida solamente hubiere perecido en parte, tendr el comprador la eleccin de resc indir el contrato, o de aceptar la parte restante, reducindose proporcionalmente el precio a juicio de pe rito, salvo convenio en contrario".

Manresa, Ob. cit., t. X, Pgs. 126 a 128.

El Cdigo vigente guarda silencio y nos remite a las reglas generales, aun cuando no lo diga, siguiendo un sistema ms cientfico, ya que ha eliminado preceptos especiales al organizar un sis tema de normas que en forma general regulan los casos de inexistencia, nulidad o rescisin. Por lo tanto , debemos razonar, apoyndonos en esos principios generales para determinar: l.-Si la venta es existente o inex istente; Il.-Si es nula o vlida; IlI.-Si es nula, qu clase de nulidad la afecta; IV.-Si es vlida, qu accin tiene el comprador , es decir, si tiene la accin rescisoria o la quanti minoris, o ambas a su eleccin, como deca el Cdigo de 1884.

I.-Determinar si la venta es existente o inexistente.-Desde luego se advierte qu e si hay objeto aun cuando sea en parte, hay posibilidad fsica y jurdica para la venta y, por tanto, debe des echarse desde luego la hiptesis de inexistencia. La inexistencia slo funciona en el derecho cuando hay imposibili dad absoluta por lo que se refiere al objeto fsica o jurdicamente considerando.

H.-El segundo problema tiene mayor significacin: La venta es nula o vlida? Dos solu ciones existen en la doctrina: a) La primera considera que la venta es nula por error determinante en la volunt ad del comprador; porque lgicamente se supone que el comprador no hubiera adquirido la cosa de saber que st

a haba perecido en parte. La hiptesis normal es la de que el comprador adquiere la cosa en su totalidad, y se supone que no hubiera dado su voluntad o consentimiento de saber que la cosa exista en parte. Esta hiptesis sl o queda desvirtuada cuando se demuestra que el comprador conoci el estado de la cosa antes de celebrar el co ntrato.

b) La segunda solucin propuesta por la doctrina afirma que se trata de un contrat o vlido; que no hay vicio de error en la formacin del consentimiento; pues slo hay una imposibilidad de cump lir la obligacin en todo su alcance, supuesto que el vendedor no podr entregar la cosa en su totalidad, y que siempre que ocurre una imposibilidad para cumplir con el contrato, ste, por ser vlido, est sujeto a rescis in, o bien, cuando hay precio, el adquirente debe tener la accin de reduccin del mismo, o de rescisin del contrato , a su eleccin. Esta es la solucin adoptada por el Cdigo de 1884.

En nuestro concepto existen dos razones para sostener que se trata de nulidad y no de rescisin: 1a.-La rescisin supone siempre una causa posterior a la celebracin del contrato, q ue impide su cumplimiento. Nunca una causa anterior, porque si as fuera, se convertira en vicio y motivara la nulidad. La rescisin parte de la base de que el contrato es perfectamente vlido; que en el mom ento de concertarse tuvo todos sus elementos y requisitos de validez, pero que un hecho posterior viene a impedir el cumplimiento, o bien, una circunstancia imputable a una de las partes (cuando sta no quiere cumplir); o , finalmente, cuando el contrato dependa de una condicin resolutoria, y se verifica el acontecimiento futuro, por consiguiente, posterior, que priva de efectos al contrato.

En el caso de perecimiento parcial anterior a la compraventa, no hay un hecho po sterior a la celebracin del contrato. Justamente estamos razonando para diferenciar la prdida parcial ant erior de la posterior; en esta ltima si habr indiscutiblemente rescisin, y as lo dice el Cdigo vigente, y todas las legislaciones; pero en el perecimiento parcial anterior, hay una causa de nulidad, porque indiscutiblement e existe error, a no ser que se demuestre que el comprador conoci el estado de la cosa, lo que implica ya consent imiento sobre la misma en el estado en que se encontraba.

2a:.-La segunda razn para desechar en este caso el criterio tradicional, es de or den tcnico-legislativo. El Cdigo vigente clasifica sistemticamente a aquellos casos que indebidamente llam el anterior de rescisin, como de nulidad. De una manera expresa sustituye la palabra rescisin por la de nu lidad en el artculo correspondiente, o en una forma general, al definir lo que se entiende por nulid ad absoluta y relativa y lo que se entiende por rescisin; y como en este aspecto el Cdigo vigente nos dice que el con trato estar afectado de

nulidad relativa cuando exista error en el motivo determinante de la voluntad, d ebemos considerar que todas las circunstancias lgicas que concurren en el caso permiten formular una presuncin jur is tantum de error en los trminos del artculo 1813. [ ]

[ ] 10.-Posible existencia de la cosa.-Nos resta tratar el problema relativo a la posible existencia de la cosa. Indicbamos que el contrato, es existente cuando la cosa est en la naturaleza o es susceptible de existir. Hemos analizado la primera hiptesis, existencia de la cosa en la naturaleza y prdi da o perecimiento de la misma; pero se presentan casos relacionados con la segunda - hiptesis, que tiene inters para la compraventa en particular. Esta segunda hiptesis, relativa a la posible existencia del objeto , presenta las siguientes manifestaciones importantes: l.--Cuando el contrato es existente, aun cuando la cosa en definitiva no llegue a existir. Esta modalidad especial se denomina compra de esperanza.

El 2309 dice: "Si se venden cosas futuras tomando el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, el contrato es aleatorio y se rige por lo dispuesto en el artculo relativo a la comp ra de esperanza".

y el 2792: "Se llama compra de esperanza el contrato que tiene por objeto adquir ir, por una cantidad determinada, los frutos que una cosa produzca en el tiempo fijado, tomando el co mprador para s el riesgo de que esos frutos no lleguen a existir; o bien, los productos inciertos de un hecho, q ue puedan estimarse en dinero. El vendedor tiene derecho al precio aunque no lleguen a existir los frutos o produc tos comprados".

Esta anomala, por consiguiente, se resuelve en el derecho permitiendo que el carct er aleatorio de los contratos pueda referirse a la existencia del objeto de los mismos o, en otras p alabras, la compra de esperanza es un contrato en el que la aleatoriedad llega al grado de afectar la existencia misma del objeto. Hasta ahora hemos visto que el carcter aleatorio slo abarca la cuanta o valor de la s prestaciones, como en el seguro, en la renta vitalicia, en el contrato de juego y apuesta y permiti dos; pero sin llegar al extremo de afectar la existencia misma de las prestaciones.

Messineo, Ob. cit, t. V, Pgs. 64 y 65.

2.-Un segundo caso de posibilidad del objeto se presenta cuando la compraventa d epende de una condicin suspensiva relacionada con la existencia de la cosa, de tal manera que s i sta no llega a existir, el

contrato de compraventa no de cosa esperada: la operacin se celebra sobre de que si la cosa no llega existir, tampoco existirn

se formar ser inexistente. Este es el caso en la compra una cosa futura; pero se estipula la condicin expresada a las relaciones jurdicas derivadas de la compraventa.

Messineo, Ob. cit. t. V, Pg. 63.

3.-La compraventa se refiere a una cosa futura, pero la modalidad se impone en c alidad de trmino o plazo y no de condicin suspensiva. En esta hiptesis se conviene que en un plazo determin ado se entregarn las mercancas, bienes u objetos que an no existen, pero que sern manufacturados. Esta e s la forma corriente de la mayora de los contratos sobre mercancas futuras. En el momento de celebrarse el contrato la cosa no existe, pero se seala un plazo para su entrega. Dada la naturaleza de esta modalidad, el contrato se ha formado y simplemente sus efectos quedan diferidos a la llegada del trmino. En el caso de i ncumplimiento, si las cosas no llegan a elaborarse, se originarn las dos acciones de todo incumplimiento, es dec ir, la rescisin con el pago de daos y perjuicios o bien el cumplimiento de las prestaciones, con el pago tambin d e los daos y perjuicios moratorias. La inexistencia de la cosa futura objeto del contrato viene a resolv erse slo en un caso de rescisin y, por consiguiente, se parte de la base de que el contrato, a pesar de que la cosa no exista al tiempo de celebrarse, tuvo vigencia y validez. [ ]

[ ] 4.-Un cuarto caso se presenta en relacin con la herencia de una persona viva, o sea, la porcin hereditaria que llegar a tener el vendedor en la sucesin testamentaria o intestada de una persona que vive en el momento en que aqul celebra el contrato de compraventa. El caso de herencia fu tura tambin encaja dentro del general de cosa futura y as lo considera el Cdigo. Desde luego implica un prob lema de inexistencia por cuanto que el vendedor tiene slo una expectativa de derecho en la herencia futura , mientras no ocurra la muerte del autor de la sucesin; todo presunto heredero legtimo o testamentario, tiene slo una expectativa de derecho. Dice al efecto el artculo 1826: "Las cosas futuras pueden ser objeto de un contra to. Sin embargo no puede serlo la herencia de una persona viva, aun cuando sta preste su consentimiento".

Degni, Ob. cit., Pgs. 114 Y 115.

11.-Posibilidad jurdica de la cosa.-Estudiaremos ahora los dos ltimos requisitos d e la cosa como objeto indirecto de la compraventa, consistentes en que est en el comercio y sea determi nada o determinable. Estos requisitos se refieren simplemente a la posibilidad jurdica del objeto; no tienen nada que ver con la posibilidad fsica del mismo, es decir, se considera que hay una imposibilidad jurdica para que una cosa que est fuera del comercio o no es determinada o susceptible de determinarse, pueda ser objeto de un contrato.

12.-Existencia de la cosa en el comercio.-El requisito de que la cosa, debe esta r en el comercio, lo define la ley en sentido negativo, indicndonos cundo las cosas no estn en el comercio.

Artculo 747: "Pueden ser objeto de apropiacin todas las cosas que no estn excluidas del comercio".

Artculo 749: "Estn fuera del comercio por su naturaleza las que no pueden ser posed as por algn individuo exclusivamente, y por disposicin de la ley las que ella declara irreduc tibles a propiedad particular". En la primera disposicin se define un concepto interesante: pueden ser objeto de apropiacin todas las cosas que no estn excluidas del comercio; a contrario sensu, estn en el comercio l as cosas que pueden ser objeto de apropiacin. Pero como caeramos en un crculo vicioso, la ley tiene que enu merar en forma negativa cules son las cosas que estn fuera del comercio, por consiguiente, las que no pued en ser objeto de apropiacin y,' en consecuencia, las que tampoco pueden ser objeto de contratacin. Relacionan do el artculo 749 con los artculos generales en materia de contratos, obtenemos la consecuencia indicada.

Artculo 1825: "La cosa objeto del contrato debe: J.-Existir en la naturaleza; II. -Ser determinada o determinable en cuanto a su especie; y III.--Estar en el comercio". [ ]

13.-Determinacin de la cosa.- El ltimo requisito que nos resta analizar a propsito del objeto, es su determinacin. En el derecho existen tres formas: 1.- La determinacin individual, que es la perfecta. En la doctrina francesa se le llama determinacin por cuerpos ciertos. 2.- Determinacin en especie, que atiende a los siguientes datos: gnero, cantidad, calidad, peso o medida. 3.- Por ltimo, la tercera forma de determinacin se precisa en atencin al simple gner o. Esta es til para las ciencias naturales, pero intil e ineficaz para el derecho: los contratos no p ueden tener por objeto cosas determinadas slo en su gnero. [...]

[ ] 4.- Adems de estas formas de determinacin, siguiendo la terminologa de las cienci as naturales que distingue entre individuos, especies y gneros, el derecho acepta otra forma que c onsiste en fijar datos a travs de los cuales y durante la vigencia del contrato puedan en definitiva precisarse el monto o valor de las prestaciones, no obstante que en el momento de celebrarse el negocio hay una imp osibilidad de determinacin. Tal sera el caso de la compraventa del combustible necesario para el sostenimient

o de una fbrica. Este contrato es posible jurdicamente. En el momento de celebrarse hay una imposibilid ad para determinar qu cantidad de combustible se necesitar para el funcionamiento de la fbrica porque se ignora por ejemplo, el tiempo que la fbrica funcionar; pero durante la vigencia del contrato se determina r la cuanta misma de la prestacin. [...]

Manresa, Ob., cit., t. X, Pgs., 26 y 27.

[ ] 14.-Cosa lcita.-Adems de los requisitos que hemos considerado esenciales para la existencia de la cosa como objeto indirecto de la compraventa, consistentes en su posibilidad fsic a por existir en la naturaleza, y en su posibilidad jurdica por estar en el comercio y ser determinada o determinab le, debemos referimos al carcter lcito y litigioso de los bienes materiales de una enajenacin.

Aun cuando el Cdigo Civil se refiere a la licitud o ilicitud de los actos o hecho s en relacin con los contratos, sin mencionar las cosas, pues slo la conducta humana puede recibir tal calificacin, s cabe la posibilidad de que en la compraventa sta recaiga sobre una cosa ilcita, en cuanto que est prohibida su enajenacin. Es decir, las cosas en s mismas no pueden ser lcitas o ilcitas, pero su enajenacin o adquisicin, como formas de conducta, como procederes, s pueden estar prohibidos o permitidos. [ ]

[...] 15.-Cosa litigiosa.-En cuanto a las cosas litigiosas, el artculo 2272 permi te su venta en los siguientes trminos: "La venta de cosas o derechos litigiosos no est prohibida; pero el vended or que no declare la circunstancia de hallarse la cosa en litigio, es responsable de los daos y perjui cios si el comprador sufre la eviccin, quedando adems sujeto a las penas respectivas". Tratndose de la hipoteca, al permitir que se sujeten a dicho gravamen los bienes litigiosos, siempre que la demanda origen del pleito haya sido registrada o que se haga constar la circunstancia relacionada con la naturaleza de dichos bienes par a que el acreedor la conozca. Dice as el artculo 2898 fraccin VI: "No se podrn hipotecar: Los bienes litigiosos, a no ser que la demanda origen del pleito . [ ]

[ ] En relacin con la compra de cosa litigiosa, debemos distinguir en nuestro derec ho la diversa situacin relativa a los muebles y a los inmuebles.

En cuanto a los muebles, cabe aplicar en todas sus consecuencias la teora de la c ausahabiencia a efecto de que el comprador, como causahabiente a ttulo particular del vendedor, est a las resultas del juicio seguido en

contra de ste. Conforme al artculo 2272 del Cdigo Civil vigente: "La venta de cosa o derechos litigiosos no est prohibida; pero: el vendedor que no declare la circunstancias de hallarse la cosa en litigio, es responsable de los daos y perjuicios si el comprador sufre la eviccin, quedando, adems, sujeto a l as penas respectivas".

Del anterior precepto se desprende la necesidad jurdica de que el comprador de co sas muebles que conozca su condicin de litigiosas est a las resultas del juicio, precisamente por adquiridas en tales condiciones, o bien, sufra de todas maneras las consecuencias relativas a la eviccin, si el ve ndedor no declar que se trataba de bienes en litigio, lo que evidentemente supone -para que jurdicamente pueda se r privado de la cosa- que el legislador admite tal consecuencia aun cuando el comprador ignore que adquiri un bien sujeto a litigio. [ ]

[...] 16.-Precio cierto y en dinero.- Trataremos ahora del segundo objeto en la compraventa, consiste en el precio. Este debe ser siempre cierto y en dinero. Estos dos requisitos son esenc iales para la existencia del contrato de compraventa,

"El precio, objeto de la prestacin del comprador, debe presentar los caracteres s iguientes: 1o. Debe ser fijado en dinero; 2o. Es preciso que sea determinado, o por lo menos determinable; 3o. Serio, es decir, sincero; 4o. A veces, se exige que no se aparte demasiado sensiblemente del justo precio" . (Josserand, Ob. cit, lo II, v. II, Pg. 10).

Planiol y Ripert, Ob. cit, Los Contratos Civiles, lo X, Pgs. 28 y 29. [ ]

Artculo 2250: "Si el precio de la cosa vendida se ha de pagar parte en dinero y p arte con el valor de otra cosa, el contrato ser de venta cuando la parte de numerario sea igualo mayor que la que se pague con el valor de otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el contrato ser de permuta ".

Enneccerus, Tratado de Derecho Civil, t. 11, Pg. 18.

17.-Fijacin del precio.-Con respecto al precio, se presenta el problema de su det erminacin, no en cuanto a su valor, que debe ser cierto y en dinero, pero s respecto a la forma como habr de fijarse, que la ley puede dejar al comn acuerdo de las partes, a la voluntad de un tercero, al valor corrie nte de las mercancas en el

mercado, o de una manera imperativa, en los casos de expropiacin, fijando entonce s la propia ley el monto del precio.

Messineo, Ob. cit., t. V, Pg. 67.

Papel que desempea el tercero en la determinacin del precio.- Hay tres maneras de considerar al tercero: a) como perito; b) como rbitro, y c) como mandatario de las partes. Las tres formas no deben considerarse aisladamente, en nuestro concepto, porque el tercero desempea o pued e desempear los tres papeles. La segunda cuestin s tiene verdadero inters, y se refiere a determinar en qu momento se celebra la compraventa. Hay dos tesis para determinar el momento en que la compraventa qued a celebrada: la primera afirma que en tanto no exista precio, falta un elemento esencial, no existe comp raventa. Se funda en un conjunto de disposiciones generales y particulares; las generales ya las conocemos: el co ntrato es inexistente por falta de objeto. Las disposiciones especiales exigen:

a) Como definicin en la compraventa, que exista un precio. b) Que el contrato se perfeccione en el momento en que las partes se ponen de ac uerdo en la cosa y en el precio. c) Que desde ese momento pertenece la cosa al comprador y el precio al vendedor, aunque no se haya hecho la entrega de ambos.

Planiol y Ripert, Ob. cit., Los Contratos Civiles, t. X, Pgs. 33 y 34. [ ]

18.- Precio justo.- Otro requisito del precio consiste en su justicia; es decir, el precio debe ser justo. Este atributo ya no es un elemento esencial del precio. El contrato de compraventa ex iste y slo estara afectado de lesin y, por consiguiente, de nulidad relativa, cuando haya una desproporcin notab le, evidente, entre el valor de la cosa y el precio en dinero que se pague por la misma, siempre y cuando esa de sproporcin obedezca, en nuestro derecho a miseria, ignorancia o inexperiencia, y haya sido obtenida por una explotacin de una de las partes con respecto de la otra. Ordenando estos conceptos diremos:

1.-El precio debe ser justo. 2.-Para que el precio sea justo debe existir una equivalencia entre la cosa y el dinero que se pague por la misma. 3.-Para nuestro derecho positivo, no slo se atiende el dato objetivo de la equiva lencia, pues puede romperse esa relacin de tal manera que el precio sea desproporcionado y a pesar d

e ella la compraventa vlida. 4.-Es menester que, adems de la proporcin notoria entre las prestaciones, exista u na causa subjetiva debido a que provenga de extrema miseria, suma ignorancia o notoria inexperienci a del comprador y, adems, que haya habido explotacin indebida por parte del vendedor.

Los anteriores elementos se encuentran contenidos en el artculo 17 del Cdigo Civil vigente, que dice as: "Cuando alguno, explotando la suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema m iseria de otro, obtiene un lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a lo que l por su parte se obliga , el perjudicado tiene derecho de pedir la rescisin del contrato, y de ser sta imposible, la reduccin equi tativa de su obligacin. El derecho concedido en este artculo dura un ao". [ ]

Manresa, Ob. cit., t. X, Pgs. 58 Y 59.

[ ] 19.-Precio verdadero,-Adems de la certeza y justicia del precio, como requisito que hasta ahora hemos analizado en relacin con la compraventa, en la doctrina se requiere que el precio sea verdadero, en oposicin al simulado. Es decir, tratndose de un elemento esencial del citado contr ato, como es uno de sus objetos indirectos, evidentemente que debe existir en forma real, pues si se jus tificare en el juicio correspondiente, que en verdad el supuesto comprador no pag cantidad alguna por l a cosa enajenada tendra que concluirse que la venta se simul en forma absoluta o relativa. Habr simulacin a bsoluta si adems de la falta del precio, las partes no tuvieron la intencin de enajenar y adquirir respe ctivamente la cosa, de tal suerte que todo lo que declararon en el contrato fue falso y nada tuvo de real. La simu lacin ser relativa si los contratantes tuvieron la intencin de enajenar y adquirir, pero sin que mediara un precio, es decir, celebrando una verdadera donacin disfrazada de compraventa.

"El precio debe ser serio, es decir, sincero, En este orden de ideas han de prev erse diversas eventualidades:

1o. El precio es ficticio; en la intencin de las partes, no ser pagado; el vendedo r da recibo al comprador sin haber recibido nada. No hay venta, porque no hay precio; pero esto no quiere decir que la operacin sea ineficaz; la simulacin, como se sabe, no vicia por s sola la convencin; en su caso, ocurrir algo muy distinto quiz, porque asegurar la validez de dicha convencin, la salvar de la nulidad, o hast a de la inexistencia: la operacin podr valer como donacin disfrazada bajo la forma de venta, y aun cuando no haya sido empleada la forma notarial;

2o. El precio es efectivo; se paga, pero es tan bajo, tan vil, que se convierte en irrisorio; aqu tambin, la operacin puede salvarse a ttulo de donacin, porque no tiene importancia el nombre c on que las partes han bautizado el contrato: lo que importa es la realidad, no el rtulo. 3o. El precio es disimulado: es, en realidad, ms elevado que lo que se ha declara do; la venta no es por tal

razn menos vlida, pero la contraescritura que tiende a aumentar el precio, no siem pre lo es; est afectada de nulidad por la ley, en las cesiones de oficios ministeriales, en las ventas de i nmuebles, as como en las cesiones de fondos de comercio o de clientela (L. 27 de febrero de 1912, Art., 6 y 7)", ( Josserand, Ob. cit., t. II, v. II, Pgs. 13 a 15). [ ] [ ] 2.- Requisitos que deben observarse para celebrar ciertas enajenaciones. Adqui sicin de inmuebles por extranjeros.- El Cdigo Civil previene que en lo relativo a las enajenaciones o adquisiciones de bienes inmuebles, se estar a lo dispuesto por el artculo 27 constitucional y leyes reglam entarias. Dice al efecto el artculo 2274: Los extranjeros y las personas morales no pueden comprar bienes races sino sujetndose a lo dispuesto por el artculo 27 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexican os, y en sus leyes reglamentarias . En el citado precepto constitucional se dispone lo siguiente: Solo los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las sociedades mexicanas tiene derecho para adquirir el dom inio de las tierras, aguas y sus accesiones, o para obtener concesiones de explotacin de minas, aguas o combus tibles minerales en la Repblica Mexicana. El Estado podr conceder el mismo derecho a los extranjeros, sie mpre que convengan ante la Secretara de Relaciones en considerarse como nacionales respecto de dichos bie nes y en no invocar, por lo mismo, la proteccin de sus Gobiernos por lo que se refiere a aqullos; bajo la pena , en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la Nacin los bienes que hubieren adquirido en virtud del mismo. En una faja de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta en las playas, por n ingn motivo podrn los extranjeros adquirir el dominio directo sobre tierras y aguas". [ ]

[...] 3.-Enajenacin de una parte alcuota en la propiedad.-Un segundo caso relativo a requisitos por observar en la adquisicin de bienes, se presenta en la copropiedad, en relacin con el derecho del tanto de los condueos, Todo copartcipe para enajenar su parte alcuota, bien sea en la copropieda d ordinaria o en la hereditaria, debe notificar previamente a los dems copropietarios para que ejerci ten el derecho del tanto, es decir, para que sean preferidos en la venta en igualdad de condiciones, ante un tercero. En el caso de que varios copartcipes quieran hacer uso del derecho del tanto, ser preferido el que represen te mayor inters por su porcin alcuota, y si todos tienen partes iguales, la suerte decidir quin ser el elegi do, salvo convenio en contrario, para hacer uso del citado derecho.

El artculo 973 del Cdigo Civil vigente dice as: "Los propietarios de cosa indivisa no pueden enajenar a extraos su parte alcuota respectiva, si el partcipe quiere hacer uso del derecho de

l tanto, A ese efecto, el copropietario notificar a los dems, por medio de notario o judicial mente, la vent a que tuviere convenida, para que dentro de los ocho das siguientes hagan uso del derecho del tanto. Transcurri dos los ocho das, por el solo lapso del trmino se pierde el derecho. Mientras no se haya hecho la notificacin, l a venta no producir efecto

legal alguno". El mencionado precepto reproduce substancialmente lo dispuesto. [ ...]

[...] Como la carencia de efectos jurdicos a que se refiere el artculo 973 puede s ignificar que el legislador se quiso referir a la nulidad, cabra sostener desde un primer punto de vista, que en nuestro derecho vigente la violacin del tanto debe sancionarse con la nulidad, pues a ella se refiere expres amente el artculo 1292 para el caso de que un heredero enajene su derecho, sin notificar a los dems coherederos para que hagan uso del tanto. [ ]

[...] En relacin con este problema, se ha pensado que en rigor el artculo 973 cons agra una inoponibilidad, pues dice expresamente que: "la venta no producir efecto legal alguno", cuando se viola el derecho del tanto, lo que significa que el copropietario preterido tiene el derecho de ejercitar su pr eferencia como si no hubiese habido venta, a fin de que a pesar de la enajenacin ya efectuada, se le venda la parte a lcuota correspondiente, prescindiendo en lo absoluto de la primera enajenacin. De esta suerte, en el mome nto en que sepa de la misma interpelar al copropietario que vendi, a efecto de que cumpla con el tanto. En tal caso, dicho enajenante tendr el deber jurdico de rescindir, si ello es posible, la venta indebidamente concert ada; pero si no Iograre la rescisin por negativa del mismo adquirente o porque se rehse a pedida el enajenante, enton ces la inoponibilidad se manifiesta en el derecho del preterido para exigir: 1.-Que se declare sin efecto la venta realizada con violacin del derecho del tanto, tal como lo previene la ley y, 2.-Que se venda la porcin re spectiva en las mismas condiciones en que haba sido indebidamente enajenada. [ ]

[...] 4.-Compraventa entre consortes.-Los artculos 2275, 174, 175 Y 176 del Cdigo Civil vigente", regulan la compraventa entre consortes en los siguientes trminos:

Los consortes -dice el artculo 2275- no pueden celebrar entre s el contrato de comp raventa, sino de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 174 y 175 .

La mujer necesita autorizacin judicial para contratar con su marido, excepto cuand o el contrato que

celebre sea el de mandato . (Artculo 174)

Tambin se requiere autorizacin judicial para que la mujer sea fiadora de su marido o se obligue solidariamente con l en asuntos que sean del inters exclusivo de ste. La autorizacin en los casos a que se

refieren los dos artculos anteriores, no se conceder cuando notoriamente resulten perjudicados los intereses de la mujer. Esta no necesita autorizacin judicial para otorgar fianza a fin de que su esposo obtenga la libertad . (Artculo 175)

El contrato de compraventa slo puede celebrarse entre los cnyuges cuando el matrimo nio est sujeto al rgimen de separacin de bienes . (Artculo 176). [...]

NOTA ACLARATORIA: La compraventa entre consortes es establecida en el tema pero como referencia y antecedente de la compraventa que se poda dar, ya que en nuestro cdigo civil vigen te esta figura ha desaparecido, los artculos que hablaban de ella han sido derogados y son los sigu ientes: 174, 175 y 2275, derogacin que fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de enero de 1994, solo subsiste la venta entre consortes sealada en el art. 176, cuando el matrimonio est sujeto al rgimen d e separacin de bienes.

Planiol Los Contratos Civiles, Ob. cit., Pg. 56 y 57.

[...] 5.- Compraventa entre padre e hijo.- El artculo 2278 del Cdigo Civil vigente dispone que: "Los hijos sujetos a patria potestad solo pueden vender a sus padres los bienes comprendido s en la primera clase de las mencionadas en el artculo 428 . Conforme a este ltimo precepto: "Los bienes del hijo , mientras est en la patria potestad, se dividen en dos clases: l.-Bienes que adquiera por su trabajo; II.-B ienes que adquieran por cualquier otro ttulo". En consecuencia, el artculo 2278 prohbe la compraventa de los bienes q ue adquiera el hijo por cualquier otro titulo distinto de su trabajo.

Considerando que el artculo 2278 se refiere a los hijos sujetos a patria potestad es evidente que, para los mayores de edad no habr limitacin alguna a efecto de que puedan vender sus bienes cualquiera que sea su naturaleza, a sus propios padres. Respecto de los hijos menores de edad se prese nta el problema relativo a la representacin del menor, que conforme al artculo 425 en relacin con el 426 correspo nder a ambos padres y, por lo tanto, la enajenacin tendr que ser consentida por los dos, pues incluso par a los actos de administracin, aun cuando en principio el padre tendr la representacin, deber consultar con la mad re, requiriendo su consentimiento expreso para los negocios de mayor importancia. En tales condicio nes, bien sea que la venta se

lleve a cabo en favor del padre o de la madre, supuesto que ambos debern dar su c onsentimiento, estaremos en presencia de la figura jurdica denominada: contrato consigo mismo, pues por ser e l hijo menor de edad, no podr concurrir al acto. De esta suerte, la voluntad de la parte vendedora estar consti tuida por el mutuo consentimiento de ambos padres, quienes actuarn, en nombre y representacin del hijo vendedor. A s u vez, la voluntad de la

parte compradora se formar exclusivamente por la del padre o madre que en su prop io nombre adquieran el bien de que se trate. En el supuesto de que slo viviere el progenitor contratante, tan to la voluntad de la parte vendedora como la de da parte compradora, correspondera desde el punto de vista p sicolgico a la misma persona (padre o madre), pero en sentido, jurdico dicha voluntad se expresara en n ombre y representacin del hijo vendedor. En cuanto a la voluntad del comprador, sta s correspondera en lo per sonal a la propia del ascendiente o progenitor que celebre contrato. [...]

[...] 6.- Prohibiciones para vender y comprar.- Como los casos importantes que i mplican una prohibicin para vender y, correlativamente, para poder comprar vlidamente, podemos citar las disposiciones relativas a bienes inalienables, las referentes al patrimonio familiar, a los ejidos en mate ria agraria y las relativas a ciertos productos que se obtengan por la tala de los montes, la caza y la pesca.

Planiol y Ripert, Ob. cit., Los Contratos Civiles, t. X, Pg. 26 y 27.

Desde luego el artculo 27 constitucional declara inalienables las aguas nacionale s, los minerales que enumera el propio precepto como propiedad de la Nacin y el patrimonio familiar.

Los bienes inalienables a que se refiere el citado artculo constitucional origina n una incapacidad para vender y, en el caso de violarse la prohibicin correspondiente, estimamos que hab r una inexistencia, pues la venta tendra un objeto jurdicamente imposible, por estar el bien fuera del comerci o.

Adems de lo expuesto, cabe considerar que la enajenacin que se realizare por la Na cin respecto de bienes inalienables, no podra convalidarse por una ratificacin expresa o tcita, pue s el efecto de la misma sera el de reincidir en la imposibilidad jurdica para realizar el acto. Por la misma r azn en todo tiempo podra invocarse por todo interesado la inexistencia, de tal suerte que los mismos rgano s del Estado que hubieren realizado la enajenacin, podran en cualquier momento invocar dicha inexistencia.

Tambin los bienes que constituyen el patrimonio familiar son inalienables. Al efe cto el inciso g) de la

fraccin XVII del citado artculo constitucional, dispone que: Las leyes locales orga nizarn el patrimonio de familia, determinando los bienes que deben constituidos, sobre la base de que se r inalienable y no estar sujeto a embargo ni a gravamen ninguno .

Reglamentando la citada base constitucional se dispone por los artculos 723 a 746 del Cdigo Civil vigente en el Distrito Federal, que son objeto del patrimonio de familia la casa habitac in de la misma , y en algunos casos, una parcela cultivable. Adems, la constitucin de dicho patrimonio no hace p asar la propiedad de los bienes afectados, del que lo constituye a los miembros de la familia beneficiari a, quienes slo gozan de un derecho de disfrute. En el artculo 727 se declara que: Los bienes afectos al patri monio de la familia son inalienables y no estarn sujetos a embargo ni a gravamen alguno . [ ]

[ ]REQUISITOS DE VALIDEZ

Capacidad

La capacidad para contratar es la regla general, la incapacidad, la excepcin. Exi sten varios tipos de incapacidad, entre ellas se encuentran la de goce y la de ejercicio; la general y las especiales.

A las incapacidades especiales algunos autores las denominan faltan de legitimac in.

Incapacidades de goce y de ejercicio. La primera es cuando una persona no es suj eto de derechos y obligaciones, en cuyo caso el contrato es inexistente. As el artculo 27 Constituci onal, en su parte correspondiente dice:

La capacidad para adquirir el dominio de las tierras y aguas de la Nacin, se regi r por las siguientes prescripciones: I. Slo los mexicanos por nacimiento o por naturalizacin y las sociedades mexicanas tienen derecho para adquirir el dominio de las tierras, aguas y sus accesiones o para obtener conces iones de explotacin de minas o aguas. El Estado podr conceder el mismo derecho a los extranjeros, siempre que co nvengan ante la Secretara de Relaciones en considerarse como nacionales respecto de dichos bienes y en no invocar, por lo mismo, la proteccin de sus gobiernos por lo que se refiere a aqullos; bajo la pena, en caso de faltar al convenio, de perder en beneficio de la Nacin, los bienes que hubieren adquirido en virtud de lo mismo . En una faja de cien kilmetros a lo largo de las fronteras y de cincuenta en las playas, par ningn motivo podrn l

os extranjeros adquirir el dominio directo sobre las tierras y aguas.

Por su parte la Ley de Inversin Extranjera dice: ARTCULO 10.-De conformidad con lo dispuesto por la fraccin I del artculo 27 de la C onstitucin Poltica

de los Estados Unidos Mexicanos, las sociedades mexicanas con clusula de exclusin de extranjeros o que hayan celebrado el convenio a que se refiere dicho precepto, podrn adquirir el do minio de bienes inmuebles en el territorio nacional.

En el caso de las sociedades en cuyos estatutos se incluya el convenio previsto en la fraccin I del artculo 27 constitucional, se estar a lo siguiente: I. Podrn adquirir el dominio de bienes inmuebles ubicados en la zona restringida, destinados a la realizacin de actividades no residenciales, debiendo dar aviso de dicha adquisicin a la Secretara de Relaciones Exteriores, dentro de los sesenta das hbiles siguientes a aqul en el que se realice la adquisicin, y II. Podrn adquirir derechos sobre bienes inmuebles en la zona restringida, que se an destinados a fines residenciales, de conformidad con las disposiciones del captulo siguiente.

Por su parte, el artculo 10 A dispone que los extranjeros, cuya nacionalidad sea de los pases previamente determinados por la Secretara de Relaciones Exteriores, no necesitarn obtener el m encionado permiso, sino nicamente celebrar el convenio previsto en la fraccin I del artculo 27 Constitucion al.

La incapacidad de ejercicio es cuando una persona que es titular de derechos y o bligaciones, no los puede hacer valer por s misma sino por medio de su representante legal: padre en ejerci cio de la patria potestad o tutor. El artculo 450 del Cdigo Civil establece algunos casos de incapacidad.

Asimismo seala las caractersticas que se deben satisfacer cuando un menor enajena un inmueble, en cuyo caso tendr que ser mediante subasta pblica, de acuerdo con lo dispuesto por l os artculos 436 Y 437 del Cdigo Civil y las disposiciones que se indica en los artculos del 915 al 922 del Cd igo de Procedimientos Civiles.

INCAPACIDADES PARA VENDER

1 Venta de cosa ajena

Respecto de los que no pueden vender, el Cdigo Civil dispone:

ARTCULO 2269.-Ninguno puede vender sino lo que es de su propiedad.

ARTCULO 2270.-La venta de cosa ajena es nula, y el vendedor es responsable de los daos y perjuicios si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone en e l ttulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes de buena fe.

ARTCULO. 2271.-El contrato quedar revalidado, si antes de que tenga lugar la evicc in adquiere el vendedor, por cualquier ttulo legtimo, la propiedad de la cosa vendida.

La doctrina mexicana est dividida, por lo que se refiere a la naturaleza jurdica y efectos de la venta de cosa ajena.

Hay quienes sostienen que la venta de cosa ajena es vlida, a tal efecto Ramn Snchez Medal12 expresa: 12 Snchez Medal, Ramn, De los contratos civiles, Edit. Porra, Mxico, 1982, p. 134. Sin embargo, la sentencia general de que "la venta de cosa ajena es nula" (2270) , que a manera de postulado absoluto repite nuestro Cdigo Civil, tomando el Art. 1599 del Cdigo Civi l Francs, es una afirmacin inexacta. El requisito de que la cosa o el derecho que se obliga a transmitir al comprador el vendedor, sea propio de ste y no ajeno, no es precisamente un requisito que deba tener el objeto-cosa de la compraventa.

En efecto, no slo es vlida la venta que hace el representante, con facultades de d isposicin, respecto de un bien de su representado; sino tambin lo son algunas otras: la venta que efecta el acreedor prendario extrajudicial de la misma (2884). Es ste uno de los casos de actos vlidos sobre el patrimonio ajeno, dentro de los cuales pueden citarse tambin la venta que realiza el sndico y la venta que efe cta el albacea, los cuales no son representantes sino sustitutos; la venta que se hace a un comprador de buena fe por parte de una persona sobre un bien inmueble inscrito a nombre de aqul y cuyo ttulo es declarado nulo po steriormente (3009); y la venta que lleva a efecto el heredero aparente de un bien que le ha sido adjudica do en una sucesin y al cual posteriormente se le declara incapaz de heredar (1343), como una aplicacin a nues tro derecho civil del principio: error communis facit.

Es ms, si la venta se hace a un comprador que sabe que la cosa es ajena, no resul ta nula tal venta, dado que la compraventa puede ser real, si se transmite de inmediato la propiedad de

la cosa (2014), o bien obligatoria, si se difiere para ms tarde la transmisin de propiedad. Como ejemplos de esta ltima cabe mencionar la venta de cosa futura, la venta con reserva de la propiedad, la vent a de gneros, la venta bajo condicin y la venta de cosa alternativa.

Por su parte, Gutirrez y Gonzlez13 considera que es inexistente, al decir: 13 Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, Derecho de las obligaciones, nm. 106, Edit. Cajica, 5. Edic., Puebla, Pue., Mxico, 1974, p. 136. 14 Lozano Noriega, Francisco, Cuarto curso de derecho civil. Contratos, Asociacin Nacional del Notariado Mexicano, A. C., Mxico, 1982, p. 142. 15 Mazeaud, Henri y Len Mazeaud, Jean, Lecciones de derecho civil, 3. Parte, Vol. III, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires 1962, pp. 86 y 87. Inexistencia. Toda persona interesada tiene derecho a prevalerse del estado del acto, cuando lo necesita. As, verbigracia, Nicanor "vendi" a Emiliano una finca propiedad de Facundo sin ser apoderado de ste, y adems entre Nicanor y Emiliano no se pact precio, aunque se dijo que era compraven ta; cualquier acreedor de Facundo podr invocar la inexistencia del acto celebrado entre Nicanor y Emiliano, para los efectos de poder embargar la finca materia de la "venta", pues Nicanor no pudo vender lo que no e s suyo, ni hay compra si no se fij el precio. Otros autores piensan que la venta de cosa ajena, por incapacidad o error, se en cuentra afectada por nulidad relativa. Y al hablar de, incapacidad, argumentan que slo puede enajenar el titular o su legtimo representante. Cuando no existe representacin, el acto puede convalidarse de acue rdo con el artculo 1906, que reza:

La ratificacin pura y simple del dueo del negocio produce todos los efectos de un mandato. La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principie.

Lozano Noriega,14 contempla la incapacidad, as: De todas maneras si admitisemos que la razn de la nulidad es la incapacidad del ve ndedor, si es perfectamente explicable el artculo 2271; el vendedor que era incapaz de celebrar el contrato de compraventa porque no era dueo de la cosa, sindolo ya, puede confirmar ese contrato, porque ha ce cesar la incapacidad.

Los que consideran que existe error, y por lo tanto nulidad relativa, siguen a M azeaud,15 quien se expresa: a) Fundamento de nulidad: La nulidad de la venta de la cosa ajena tiene por fund amento el error cometido

por el comprador sobre una cualidad esencial de la cosa vendida: su pertenencia al vendedor; y acerca de una cualidad esencial de la persona del vendedor: la de ser propietario.

b) Requisitos de nulidad: la mala fe del vendedor no es un requisito de la nulid ad; porque, incluso si el vendedor se cree propietario, el consentimiento del comprador est viciado por el error.

El error cometido por el comprador es un requisito de la nulidad. Por lo tanto, el contrato es vlido cuando el comprador supiere que el vendedor no era propietario.

La venta de la cosa ajena es nula slo cuando recae sobre un cuerpo cierto.

c) Efectos de nulidad: Relaciones entre el comprador y el vendedor: Como toda nu lidad basada sobre un vicio del consentimiento, la nulidad de la venta de la cosa ajena es una nulidad relativa.

Por ltimo, entre los que sostienen que es nulidad absoluta, encontramos a Ripert1 6 que comentando a Planiol, dice: 16 Ripet, Georges y Boulanger, Jean, Tratado de derecho civil, tomo VIII, Contra tos Civiles, Edicin La Ley Buenos Aires, 1965, p. 23. 17 Zamora y Valencia, Miguel ngel, Libro del Cincuentenario del Cdigo Civil, "La c ompra de cosa ajena", Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico, 1978, p. 347.

De este modo se llega a convertir la ausencia del derecho de propiedad sona del vendedor es una causa de nulidad incluida en la categora de los errores sustanciales, a cosa objeto del contrato o sobre la persona del otro contratante. Es as como explican su sistema partidarios de la nulidad relativa. Pero olvidan que el Cdigo no supone el error del adquirente nta es nula an cuando ste haya sabido que trataba con un no propietario: esta circunstancia slo emandar los daos y perjuicios.

en la per sea sobre l los autores y que la ve le impide d

Asimismo el licenciado Miguel ngel Zamora y Valencia17 en un trabajo titulado "La Compra de Cosa Ajena", despus de hacer diferentes anlisis doctrinales, de la jurisprudencia y la legislacin vigente, concluye:

Slo debe entenderse como compraventa de cosa ajena el contrato por el cual, la pe rsona que lo celebre como vendedor no es propietaria de la cosa objeto del mismo, en el momento de la celebracin del acto y acta sin estar autorizado por el dueo del bien, ni por la ley, que recae sobre un bien

determinado y pretende por ese medio conseguir el efecto traslativo de dominio que es propio del contrato.

En toda legislacin en que se reconozca y garantice el derecho de propiedad, el co ntrato de cosa ajena, por constituir un hecho jurdico contrario a disposiciones de orden pblico debe con siderarse como nulo, con nulidad absoluta.

Mi opinin: En otros incisos de este trabajo, he tratado de explicar que la compra venta es un contrato obligacional y no real; que la transmisin de la propiedad, es un efecto del contr ato, el cual puede diferirse a otro tiempo sujetndola a una condicin, trmino o plazo. A mayor abundamiento, existen com praventas vlidas en las que puede ser que no se transmita la propiedad, como por ejemplo, en la comprave nta de esperanza, en donde la cosecha antes de dar frutos, queda totalmente destruida. Al ser la compraventa obligacional, puede adquirirse el objeto posteriormente, p ara cumplir la obligacin de transmitido. Por lo que considero que la venta de cosa ajena es vlida y puede res cindirse o nulificarse cuando el vendedor no adquiere el bien objeto de la operacin para cumplir con su obligacin. Aspectos registrales. El Registro Pblico de la Propiedad, mediante la publicidad de sus inscripciones, es una institucin encaminada a dar seguridad jurdica al adquirente tercero de buena f e. Deroga el principio general "el primero en tiempo, es primero en derecho", sustituyndolo por el de "el primer o en registro, es primero en derecho".

Cuando existe la enajenacin de un inmueble a dos personas distintas, va a prevale cer la que se inscriba primero en el Registro Pblico de la Propiedad. Al respecto Cdigo Civil establece:

ARTCULO 2264.-Si una misma cosa fuere vendida por el mismo vendedor a diversas pe rsonas, se observar lo siguiente:

ARTCULO 2265.-Si la cosa vendida fuere mueble, prevalecer la venta primera en fech a; si no fuere posible verificar la prioridad de sta, prevalecer la hecha al que se halle en pose sin de la cosa.

ARTCULO 2266.-Si la cosa vendida fuere inmueble, prevalecer la venta que primero s e haya registrado; y si ninguna lo ha sido, se observar lo dispuesto en el artculo anterior.

En este ltimo caso se dice que la primera compraventa es inoponible a la segunda que fue inscrita, por lo que nos encontramos frente a un contrato vlido pero ineficaz.

2 Derechos preferencia/es

Cuando una persona pretende enajenar una propiedad, tiene que respetar los derec hos de preferencia ya sea de los copropietarios, los herederos o el usufructuario. Si se trata de un c ondominio de casa habitacin, el derecho de preferencia que tiene el arrendatario; si es casa habitacin arrendada, el derecho de preferencia que

tiene el inquilino.

Estos derechos preferenciales sern estudiados en la parte correspondiente a las m odalidades de la compraventa.

INCAPACIDADES PARA COMPRAR

Como lo dije con anterioridad, un captulo expreso del Cdigo Civil denominado "De l os que pueden vender y comprar", establece incapacidades especiales para adquirir. 1 La primera de ellas se refiere a los extranjeros y a las personas morales que c omo requisito previo a la adquisicin de bienes inmuebles, tienen que solicitar un permiso a la Secretara de Relaciones Exteriores, en el que conste la celebracin del convenio previsto en la Constitucin.

Por su parte el artculo 27 constitucional, fraccin I, establece este requisito pre vio, el cual se encuentra reglamentado en el artculo 10 y 10 A de la Ley de Inversin Extranjera.

Este es un requisito previo para la adquisicin de bienes inmuebles, muy distinto a la incapacidad de goce analizada anteriormente, en que los extranjeros no pueden adquirir en la zona re stringida.

2 "Los magistrados, los jueces, el Ministerio Pblico, los defensores oficiales, lo s abogados, los procuradores y los peritos `no pueden comprar los bienes que son objeto de los j uicios en que intervengan. Tampoco podrn ser cesionarios de los derechos que se tengan sobre los citados bie nes" (Art. 2276). [ ]

[ ]La ley establece una excepcin:

ARTCULO 2277.-Se excepta de lo dispuesto en el artculo anterior la venta o cesin de acciones hereditarias, cuando sean coherederas las personas mencionadas, o de derechos a que estn afectos bienes de su propiedad.

Por lo que se refiere a las ventas judiciales:

ARTCULO 2324.-No pueden rematar por s, ni por interpsita persona, el juez, secretar io y dems empleados del juzgado; el ejecutado, sus procuradores, abogados y fiadores; los albaceas y tutores, si se trata de

bienes pertenecientes a la sucesin o a los incapacitados, respectivamente; ni los peritos que hayan valuado los bienes objeto del remate.

3 Por otro lado el artculo 2278, dispone:

Los hijos sujetos a patria potestad solamente pueden vender a sus padres los bie nes comprendidos en la primera clase de las mencionadas en el artculo 428. Esta excepcin se refiere a los bienes que el menor haya adquirido con el producto de su trabajo.

4 Los representantes en trminos generales, no tienen capacidad para adquirir los b ienes de sus representados, de acuerdo con los artculos 569, 571,572, 1713. Asimismo en forma sistemtica lo reitera el siguiente:

ARTCULO 2280.-No pueden comprar los bienes de cuya venta o administracin se hallen encargados: I. Los tutores y curadores; II. Los mandatarios; III. Los ejecutores testamentarios y los que fueren nombrados en caso de intesta do; IV. Los interventores nombrados por el testador o por los herederos; V. Los representantes, administradores e interventores en caso de ausencia; VI. Los empleados pblicos.

En caso de no cumplir con lo dispuesto por este artculo, habra la posibilidad de i nvocar la nulidad relativa del acto. Ahora bien nos podemos preguntar Puede adquirir el mandatario en nombre propio lo s bienes del mandante si ste lo autoriza?

La ratio legis de la disposicin transcrita es de que los administradores y repres

entantes deben actuar en beneficio de sus representados y se presume que no existe esta intencin cuando co ntratan en nombre propio y en nombre de su representante. Esta presuncin se desvanece cuando el mandante fac ulta expresamente al mandatario a que adquiera a su nombre uno o varios de sus bienes. La actualizacin de esta facultad hace que se lleve a cabo un contrato consigo mismo.

Al respecto los Cdigos Civiles de Morelos (Art. 2810), Sonora (Art. 2879) y Zacat ecas (1986), lo aceptan as al establecer: Cuando el mandato se otorgue como un medio para cumplir una obligacin contrada por el mandante a favor del mandatario, este ltimo est facultado para hacerse pago al ejercer el man dato. Que el objeto, motivo o fin sea lcito. La ilicitud la define el artculo 8 del Cdigo Civil al decir: Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de inters pblico sern nulos, excepto en los casos en que la ley ordene lo contrario.

Antes de entrar al anlisis de la ilicitud en el objeto, es interesante hacer la d istincin entre ilicitud e imposibilidad jurdica.

La primera es cuando existe una prohibicin de vender ciertas cosas, por ejemplo d roga; y la segunda es cuando el contrato es irreducible con las normas jurdicas. Por ejemplo la comprav enta entre cnyuges casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, la cual no produce efectos jurdicos en virtud de que lo que vende uno de los cnyuges al mismo tiempo lo recibe el otro por lo que no se transmite nada.

Tambin es conveniente distinguir la ilicitud de la incomerciabilidad ya que esta l tima se encuentra fuera del comercio por naturaleza y por disposicin de la ley.

Formalismos o formalidades. La ley establece como formalidades en caso de compra venta: ARTCULO 2316.-El contrato de compraventa no requiere para su validez formalidad a lguna especial, sino cuando recae sobre un inmueble.

De acuerdo con este artculo la venta de bienes muebles no requiere formalidad alg una, de tal forma que se puede realizar verbalmente o por escrito.

Sin embargo, cuando se trata de la enajenacin de un ttulo de crdito, adems del contr

ato debe existir la entrega, pues una caracterstica propia de los ttulos de crdito, es la incorporacin d el derecho al ttulo y mientras no se entregue el ttulo, la propiedad no se considera transmitida.

Ahora bien, cuando se trata de bienes inmuebles, se pueden celebrar:

l. En contrato privado celebrado ante dos testigos y ratificadas las firmas ante notario, juez competente o Registro Pblico de la Propiedad. As lo establecen los siguientes:

ARTCULO 2317.-Las enajenaciones de bienes inmuebles cuyo valor de avalo no exceda al equivalente a trescientas sesenta y cinco veces el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal en el momento de la operacin y la constitucin o transmisin de derechos reales estimados hasta la misma cantidad o que garanticen un crdito no mayor de dicha suma, podrn otorgarse en documento privado firmado por los contratantes ante dos testigos cuyas firmas se ratifiquen ante notario, juez com petente o Registro Pblico de la Propiedad.

Los contratos por los que el Gobierno del Distrito Federal enajene terrenos o ca sas para la constitucin del patrimonio familiar o para personas de escasos recursos econmicos, hasta por el v alor mximo a que se refiere el prrafo anterior, podrn otorgarse en documento privado, sin los requisitos de te stigos o de ratificacin de firmas.

En los programas de regularizacin de la tenencia de la tierra que realice el Gobi erno del Distrito Federal sobre inmuebles de propiedad particular, cuyo valor no rebase el que seala el pri mer prrafo de este artculo, los contratos que se celebren entre las partes, podrn otorgarse en las mismas condici ones a que se refiere el prrafo anterior.

Los contratos a que se refiere el prrafo segundo, as como los que se otorguen con motivo de los programas de regularizacin de la tenencia de la tierra que realice el Gobierno de l Distrito Federal sobre inmuebles de propiedad particular, podrn tambin otorgarse en el protocolo abierto especial a cargo de los notarios del Distrito Federal, quienes en esos casos reducirn en un cincuenta por ciento las cuotas que correspondan conforme al arancel respectivo.

ARTCULO 2318.-Si alguno de los contratantes no supiere escribir, firmar a su nombr e y a su ruego otra persona con capacidad legal, no pudiendo firmar con ese carcter ninguno de los te stigos, observndose lo dispuesto en el prrafo segundo del artculo 1834.

ARTCULO 2319.-De dicho instrumento se formarn dos originales, uno para el comprado r y el otro para el Registro Pblico.

2. Cuando el valor del inmueble excede a trescientos sesenta y cinco veces el sa lario mnimo, se realiza en escritura pblica. As lo dispone el artculo 2320 del Cdigo Civil que establece:

Si el valor de avalo del inmueble excede de trescientos sesenta y cinco veces el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal en el momento de la operacin, su venta se h ar en escritura pblica, salvo lo dispuesto por el artculo 2317.

Los formalismos notariales se encuentran regulados por la Ley del Notariado para el Distrito Federal y las formalidades de la escritura pblica en su artculo 102. [ ]

[ ]Ventajas de la intervencin notarial - Se obtiene claridad en las circunstancias Y contenido de los contratos. - Se garantiza la existencia de lo ocurrido ante su fe, constituyendo una prueba con pleno valor probatorio y fuerza ejecutoria. - Se evitan las nulidades en los contratos pues Interviene un tcnico calificado. - Se orienta a las partes en forma imparcial, previnindolas por decisiones poco m editadas o precipitadas. - Sirve de medio para alcanzar una publicidad reconocible por terceros. - El notario se responsabiliza de la redaccin y legalidad del instrumento, a tal grado que provocada la nulidad de la escritura otorgada ante su fe, responde de los daos y perjuicios. - El notario es un eficaz y responsable coadyuvante de las leyes administrativas Y fiscales. - Con la existencia del protocolo se garantiza la conservacin del instrumento Y l a posibilidad de su fiel re produccin.

Desventajas de la contratacin privada: - Est redactada por personas que no son peritos. - Si se extrava el documento no existe matriz de dnde sacar copias. - En caso de nulidad del instrumento no existen responsables para d pago de daos y perjuicios. - Con frecuencia contiene clusulas nulas. .

- Por la deficiencia en su redaccin, frecuentemente es rechazado en el Registro Pb lico de la Propiedad. - No tiene la proteccin del Registro Pblico de la Propiedad, en caso de que exista doble venta, o de que el inmueble se encuentre gravado, ni se constata si el vendedor es realmente es el propietario del inmueble. - No constituye prueba con pleno valor probatorio ni fuerza ejecutiva.

- Por lo general las clusulas del contrato se redactan en favor de la parte ms pod erosa y no ponderando la imparcialidad.

Venta por endoso

ARTCULO 2321.-Tratndose de bienes ya inscritos en el Registro y cuyo valor no exce da de trescientas sesenta y cinco - veces el salario mnimo general diario en el momento de la opera cin, cuando la venta sea al contado podr formalizarse, hacindola constar por escrito en el certificado de insc ripcin de propiedad que el registrador tiene obligacin de expedir al vendedor a cuyo favor estn inscritos los bienes.

La constancia de la venta ser ratificada ante el registrador, quien tiene obligac in de cerciorarse de la identidad de las partes y de la autenticidad de las firmas, y previa comprobacin de que estn cubiertos los impuestos correspondientes a la compraventa realizada en esta forma, har una nuev a inscripcin de los bienes vendidos en favor del comprador.

Por lo ambiguo de su regulacin este tipo de transmisin, conocida como "venta por e ndoso", produce inseguridad jurdica, pues al certificado se le compara con un ttulo de crdito que s e puede endosar en propiedad, ratificando las firmas ante el registrador.

Si se desea que el contrato de compraventa surta efectos Contra terceros, se deb e inscribir en el Registro Pblico de la Propiedad, no obstante que dicha inscripcin no es una formalidad.

ARTCULO 2322.-La venta de bienes races no Produce efectos contra tercero sino desp us de registrada en trminos prescritos en este cdigo.

Sancin por la falta de formalismos en la compraventa:

Cuando un notario interviene en la elaboracin de una escritura de compraventa, en la mayora de los casos se encuentra con la caracterstica de que con anterioridad se ha pagado part e del precio, o sea como se dice vulgarmente, "amarraron la operacin". Tambin sucede con frecuencia que los co ntratantes quieren elevar a escritura pblica, un contrato privado ya consumado, toda vez que dicho contrato fue celebrado diez aos

antes, entregada la posesin y el precio totalmente satisfecho. En estos casos Se h a transmitido la propiedad? Cul es la situacin jurdica de cada uno de los contratantes?

La invalidez, es la sancin que el cdigo da al contrato que se otorg sin haber satis fecho las formalidades sealadas por la ley.

ARTCULO 1795.-El contrato puede ser invalidado:

IV. Porque el consentimiento no se haya manifestad, en la forma que la ley estab lece.

De acuerdo con el artculo 2228 del Cdigo Civil, la falta de forma provoca la nulid ad relativa.

La falta de forma establecida por la ley, sino se trata de actos solemnes, as com o el error, el dolo, la violencia, la lesin y la incapacidad de cualquiera de los autores del acto, produ ce la nulidad relativa del mismo.

El 2229 establece que la accin y la excepcin de la nulidad por falta de forma, cor responde a todos los interesados.

Como una novedad, la legislacin actual instituye la accin pro-forma, que da derech o a cualquiera de las partes para pedir judicialmente que el contrato se otorgue en la forma estableci da por la ley. Por ejemplo, que se eleve a escritura pblica la compraventa de un inmueble otorgada en contrato priva do; en caso de no hacerlo, el juez firmar en rebelda con lo que se convalida el contrato.-Este derecho se encuen tra asentado sustantivamente, en los artculos 1833 y 2232 y objetivamente en el 27 del Cdigo de Procedimientos Civiles.

ARTCULO 1833.-Cuando la ley exija determinada forma para un contrato, mientras qu e ste no revista esa forma no ser vlido, salvo disposicin en contrario; pero si la voluntad de las p

artes para celebrarlo consta de manera fehaciente, cualquiera de ellas puede exigir que se d al contrato la fo rma legal.

ARTCULO 2232.-Cuando la falta" de forma produzca nulidad del acto, si la voluntad de las partes ha quedado constante de una manera indubitable y no se trata de un acto revocable, cualquiera de los interesados puede exigir que el acto se otorgue en la forma prescrita por la ley.

ARTCULO 27.- El perjudicado por falta de ttulo legal tiene accin para exigir que el obligado le extienda el documento correspondiente.

Por su parte el artculo 2227 indica cules son los efectos de la nulidad relativa:

Como ya se indic, la inclusin de la accin pro-forma en los artculos 1833 y 2232 es u na novedad de gran importancia en la legislacin mexicana.

Estos artculos realizan los ideales de equidad y justicia, pues si la voluntad de los contratantes ha sido manifestada, aunque no haya sido entregado el objeto del contrato, ste produce pr ovisionalmente sus efectos y da derecho a satisfacer los requisitos de formalidad. Con esto se evita que la s ancin vaya ms all del derecho protegido.

El contrato, al otorgarse en la forma establecida por la ley, puede ser con vali dado mediante ratificacin expresa.

Pueden existir acciones opuestas, pro-forma y nulidad. Una de las partes pide nu lidad del contrato, la otra, reconviene la accin proforma. A favor de quien deber sentenciar el juez? Considero que deben ser aplicadas las reglas establecidas en el artculo 20 de nuestro ordenamiento civil, resolvien do "a favor ,del que trate de evitarse un perjuicio y no a favor del que pretende obtener un lucro", o sea, a favor del adquirente.

Al respecto Snchez Medal,18 opina: 18 Snchez Medal, Ramn, De los Contratos Civiles, Edit. Porra Mxico, 1982, p. 49.

Si una de las partes demanda judicialmente la nulidad del contrato (2228), la ot ra parte al ser emplazada a juicio, puede reconvenir el otorgamiento de la formalidad omitida (1833 y 2232), en cuyo supuesto deba prevalecer esta ltima accin frente a la primera por respeto al mencionado principi o de la conservacin del

contrato y tambin al principio de que nadie puede ir contra sus propios actos adv ersum factum suum quis venire non potest; pero si dicho demandado no reconviniere el otorgamiento de la forma, con su actitud pasiva y omisa, se conforma prcticamente con dicha nulidad (en forma similar a la vieja in jure c essio) y se configura entonces

en el fondo una retractacin o revocacin del contrato por parte de los dos contrata ntes, por parte del contratante que demanda, al intentar la accin de nulidad relativa por falta de la forma, y ta mbin por parte del otro contratante por virtud de su conformidad tcita a virtud de que no reconvino o int ent la accin pro-forma. En este ltimo caso, pues, aunque procede la accin de nulidad no se quebranta no el princip io de la conservacin del contrato ni tampoco el principio de que nadie puede ir contra sus propios actos, toda vez que tiene entonces aplicacin otro principio en el sentido de que el contrato que nace por mutuo cons entimiento, puede tambin deshacerse o revocarse por mutuo disenso.

Al analizar lo dicho por este autor, si la parte demandada no reconviene el otor gamiento con la formalidad debida, se est conformando con la anulacin del contrato. En este caso, si el deman dado no hace valer la accin pro-forma, el juez puede declarar nulo el contrato. Desde el punto de vista exegt ico, el autor tiene razn. Sin embargo, considero que la sentencia sera injusta, pues pinsese que por capricho de la parte vendedora y aprovechando la accin de nulidad en una compraventa totalmente consumada, satisfe cho el precio, entregada la posesin y transmitida la propiedad por efecto del contrato, pida la invalidez de s te, y el demandado por no reconvenir la accin pro-forma, se vea privado de su derecho de propiedad. La actu acin judicial sera injusta pues la ratio legis es dotar a las partes de un medio probatorio y nunca privarl as de sus derechos. La sancin consistente en la nulidad del contrato, ira ms all del derecho protegido, en contra de los principios de conservacin de los derechos y del contrato. [ ]

[...] OBLIGACIONES DEL VENDEDOR

1.-Enumeracin.--Siendo el contrato de compraventa de carcter bilateral, impone obl igaciones al vendedor y al comprador.

Las obligaciones del vendedor son las siguientes: a).-Transferir el dominio de la cosa. b).-Conservar la cosa o custodiada entretanto se entrega. c).-Entregar la cosa. d).-Garantizar una posesin til. e).-Garantizar una posesin pacfica, es decir, responder a los actos jurdicos de ter

ceros que afecten la posesin. f).-Responder a la eviccin. g).- Pagar por mitad los gastos de escrituras y registros. [...]

Louis Josserand, Derecho Civil, t. II, v. II, Pg. 58.

2.-Transmitir el dominio de la cosa.- Ya con anterioridad estudiamos detalladame nte la obligacin que tiene el vendedor, consistente en transmitir el dominio del bien enajenado, pues al pr opio tiempo implica un elemento de definicin del contrato de compraventa, que como ya hemos explicado caracteriza en nuestro derecho a la citada operacin, siguiendo en esto la evolucin que se oper en el derecho francs a pa rtir del Cdigo Napolen, al separarse del derecho romano.

Francesco Messineo, Manual de Derecho Civil y Comercial, t. V, Pg. 55. Messineo, Ob. cit., t. V, Pg. 56. 3.-Venta de cosa ajena.- Como cuestin importante relacionada con la obligacin que tiene el vendedor de trasmitir el dominio de la cosa, se plantea el interesante problema relativo a l a venta de cosa ajena.

Los preceptos que en nuestro Cdigo Civil vigente regulan esta cuestin jurdica, dice n as:

"Ninguno puede vender sino lo que es de su propiedad". (Artculo 2269).

La venta de cosa ajena es nula y el vendedor es responsable de los daos y perjuici os si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone en el titulo relativo al Registro Pblico para los adquirentes de buena fe". (Artculo 2270).

"El contrato quedar revalidado, si antes de, que tenga lugar la eviccin adquiere e l vendedor, por cualquier titulo legtimo, la propiedad de la cosa vendida" (Art. 2271).

El primer problema que surge respecto a la venta de cosa ajena, consiste en dete rminar si el contrato es nulo bien, si, solo, debe rescindiese por incumplimiento de la obligacin que cont rajo el vendedor para transmitir el dominio.

La tesis de la nulidad es la que consagra expresamente el artculo 2270 que ya hem os trascrito, por lo que surge la cuestin relativa a determinar si se trata de una nulidad absoluta o rela tiva. [...]

Planiol y Ripert, Ob. cit., t. X, Los Contratos Civiles, Pgs. 42 a 45.

En nuestra opinin, la revalidacin a que se refiere el artculo 2271, no es la confir macin que la ley regula para convalidar los actos afectados de nulidad relativa y, por lo tanto, pensamo s en contra de la corriente general, que en el caso se trata de una nulidad absoluta, fundndonos al efecto en las sigu ientes consideraciones.

En primer lugar la ley no habla de confirmacin, sino de revalidacin, lo cual jurdic amente es distinto. Adems, la confirmacin en los actos afectados de nulidad relativa supone que el per judicado (incapaz, vctima del error, dolo, violencia, lesin o cualquiera de las partes en los casos de inob servancia de la forma), con conocimiento del vicio de nulidad ratifica el contrato o el acto nulo, pero para ello se requiere adems que haya cesado el vicio (incapacidad, violencia, error, dolo o lesin) o bien, que se obse rven las formalidades omitidas. Cumplidas estas condiciones, el acto nulo quedar convalidado. Tratndose de la vent a de cosa ajena, es evidente que el perjudicado o sea el comprador, no podr convalidar la operacin por el solo hecho de que ratificase el acto, pues la venta seguira siendo nula. Lo propio debe decirse res pecto del vendedor. Es decir, la voluntad de ambas partes es totalmente inoperante para hacer vlida una venta de c osa ajena, toda vez que depender de un hecho muy distinto, como es la adquisicin que por cualquier ttulo le gtimo hiciere el vendedor, la nica que podra revalidar el contrato. Es importante hacer notar que en la nulid ad relativa es la voluntad del contratante perjudicado la decisiva para convalidar el contrato. En cambio, en l a venta de cosa ajena, la voluntad del comprador o del vendedor, aun cuando ratificasen la venta, resultar absolutam ente ineficaz. Generalmente la revalidacin depender de la voluntad de un tercero, como es el legtimo propietario d e la cosa vendida, que unida a la voluntad del vendedor, podr operar la transferencia del dominio en fav or de este ltimo, para as mediante venta, permuta, donacin, transaccin, etc., se logre el efecto de que aque l que indebidamente enajen sin ser el dueo, se convierta en propietario de la cosa y de esta suerte desapare zca toda lesin al inters jurdico del que era legtimo dueo en el momento de la venta.

Puede tambin convalidarse el contrato si el vendedor adquiere por herencia, pres cripcin positiva, accesin, adjudicacin o por cualquier otro ttulo legtimo la propiedad de la cosa vend ida. En estos ltimos casos, no ser necesario que intervenga la voluntad del legtimo dueo. Ahora bien, ntese que en las distintas hiptesis que hemos planteado, es la revalidacin consecuencia de un hecho o de un acto jurdi co que no tienen por objeto confirmar la venta nula, es decir, no hay una manifestacin de voluntad enc aminada expresamente a darle

validez a esa venta, como debe ocurrir en la confirmacin que permite la ley en lo s casos de nulidad relativa por error, dolo, violencia, lesin, incapacidad o inobservancia de la forma. En nuestr o caso, la revalidacin opera incluso aun cuando el vendedor o el legtimo propietario no se propongan tal efect o, como ocurrira en el caso de que por herencia el primero adquiera la propiedad del segundo. Sera el caso de la venta que hiciera el hijo

respecto a un bien del padre, si posteriormente al morir ste, aqul fuese su nico he redero. Independientemente de la voluntad de ambos y an a pesar de su voluntad, la venta quedara revalidada.

Por otra parte, la confirmacin de los actos afectados por la nulidad relativa, es permitida por la ley, en virtud de que slo existe el inters del perjudicado por la nulidad, de tal suerte q ue si ste renuncia a impugnar el acto nulo y opta por aceptarlo a pesar del vicio respectivo, una vez que ste ha c esado, la ley no tendr por qu seguir privando de efectos a ese acto . [ ]

[...] Independientemente de la cuestin de nulidad que hemos analizado, algunos ju ristas han sostenido que la venta de la cosa ajena no es propiamente un caso de venta nula, sino que en realidad motiva la rescisin del contrato por incumplimiento de la obligacin fundamental que le impone el vend edor, consistente en transmitir el dominio de la cosa enajenada. Sabido es que en casos de incumplimiento de las obligaciones nacidas de un contrato se motiva la rescisin del mismo, mas no su nulidad, pues slo se rescinden los contratos que no son vlidos.

Los que piensan que estamos en presencia de un caso de rescisin, invocan precisam ente el artculo 2271 que permite la revalidacin de la venta, argumentando que ese fenmeno se produce de bido a que cuando el vendedor adquiere por cualquier ttulo legtimo la propiedad de la cosa de que indeb idamente dispuso, es porque ya est en la posibilidad jurdica de cumplir su obligacin fundamental o sea, transferir el dominio, lo que viene a confirmar que tal revalidacin se opera no porque se haya purgado un vicio de nulidad, sino simplemente porque ya el vendedor repar a tiempo la falta que haba cometido al no haber cumpli do desde un principio su contrato, en la inteligencia de que aun cuando se trate de un cumplimiento retar dado, la ley le da el efecto de ser lo suficientemente eficaz para que ya el comprador no pueda provocar una controv ersia judicial exigiendo la rescisin del contrato que en estricto derecho s estaba autorizado para pedir, toda vez que hubo un lapso entre el momento de celebracin de la venta y el de la adquisicin posterior de la cosa po r el propio vendedor, jurdicamente fue suficiente para haber exigido en el nterin la rescisin del contrat o. [...]

[...] Adems en la rescisin es una causa posterior al contrato, como el incumplimie nto, el caso fortuito, la fuerza mayor, la realizacin de la condicin resolutoria, la que viene a privar de e fectos a ese acto. En la de

venta de cosa ajena es evidente que la ineficacia del contrato proviene de una c ausa anterior a su celebracin, como es el propsito ilcito de disponer de lo ajeno, cuyo propsito se realiza al cel ebrarse el acto mismo. Es decir, la causa es anterior o simultnea con el negocio jurdico, pero nunca posteri or. Por el contrario, en todo los casos de rescisin de los contratos, segn hemos explicado, las causas que regulan l a ley son siempre

posteriores al otorgamiento del acto, pues slo as es posible que ste nazca y se for me vlidamente, pero no obstante ello, por una causa posterior se le priva de efectos, debido a que no l legue a tener realizacin el vnculo obligatorio, bien por incumplimiento, es decir, por hecho imputable a una parte o ambas, o bien, por circunstancias ajenas a la voluntad de los interesados, como seran el caso fortui to y la fuerza mayor.

4.-Conservacin de la cosa vendida.-Es muy importante analizar esta obligacin que t iene el vendedor y que consiste en conservar y custodiar debidamente la cosa enajenada entretanto l a entrega al comprador, pues el presente anlisis lo aplicaremos a todos los contratos en los cuales el deudor de la cosa debe conservarla durante cierto tiempo y, por lo tanto, incurrir en determinada responsabilidad si falta en mayor o menor grado a ese deber jurdico.

Partiremos o del siguiente principio fundamental: siempre que se custodia cosa a jena, el derecho exige una determinada diligencia en la custodia y conservacin del bien, de tal suerte que s i no se observa esa diligencia en el grado previsto por la ley, se incurrir en culpa que a la vez puede presentar d iferentes grados, es decir, ser grave, leve o levsima. A su vez, al incurrirse en alguna de esas culpas, existir u na mayor o menor responsabilidad a cargo del deudor frente a su acreedor. En consecuencia, todo c aso de conservacin y custodia de las cosas ajenas impone, por lo tanto, obligaciones al deudor de las mismas. [...]

Para nosotros deben distinguirse dos etapas: la primera comprende la poca anterio r al momento en que el comprado se constituya en mora de recibir, durante la cual el vendedor deber obse rvar esa diligencia media a que nos referamos, que en el lenguaje del cdigo significa tener el cuidado ordinar io de conservar la cosa, incurriendo en culpa leve de no proceder en esa forma; la segunda etapa se inici a en el momento en el que el comprador se rehsa injustificadamente a recibir la cosa, es decir, incurre en mor a. En esta segunda etapa, el vendedor queda descargado del cuidado ordinario de conservar lo vendido y slo res ponde del dolo o de la culpa grave, lo que claramente nos est indicando que se exige slo la diligencia mnima del hombre comn y corriente.

5.-Entrega de la cosa vendida.- En el Cdigo Civil vigente, los artculos 2284 a 229 2 regulan con bastante detalle la obligacin que tiene el vendedor de entregar al comprador la cosa enaje nada. Adems, debemos

aplicar las reglas generales que determinan la exactitud en los pagos por lo que se refiere al lugar, al tiempo, al modo y a la sustancia; pues siendo la entrega de la cosa un verdadero pago que e jecuta el vendedor, es evidente que tendrn que aplicarse dichas reglas en todo aquello que no sufra alguna modifi cacin especfica para el contrato de compraventa.

Planiol y Ripert, Ob. cit., t. X, Los Contratos Civiles, Pgs., 66 y 67.

Desde luego, el artculo 2284 distingue la entrega real, jurdica o virtual de la co sa vendida, en los siguientes trminos: "La entrega puede ser real, jurdica o virtual. La entrega real consiste en la entrega material de la cosa vendida, o en la entrega del ttulo si se trata de un derecho. Hay entr ega jurdica cuando, an sin estar entregada materialmente la cosa, la ley la considera recibida por el comprador. Desde el momento en que el comprador acepte que la cosa vendida quede a su disposicin, se tendr por virtualme nte recibido de ella, y el vendedor que la conserve en su poder slo tendr los derechos y obligaciones de un d epositario".

La doctrina distingue adems la entrega simblica y la entrega ficta. La primera exi ste cuando a travs de un smbolo, como sera por ejemplo la entrega de las llaves de la bodega en donde se encuentren los objetos vendidos, el comprador se da por recibido de los mismos.

Manresa, Ob., cit., t. X, Pgs. 132 y 133.

Propiamente no hay entrega material, sino que se recurre a una forma representat iva de esa entrega para que produzca los mismos efectos jurdicos. Cuando la ley expresamente reconoce cie rtas formas simblicas de entrega; entonces podemos hablar ya de una entrega jurdica en los trminos del artcu lo 2284, pues sin estar recibido el comprador materialmente de la cosa, la ley lo considera ya como si s e le hubiese entregado. En cuanto a la entrega ficta es aquella que implica confesin por parte del comprador para darse por recibido de la cosa aun antes de habrsele entregado. En la entrega virtual que define el artculo 2284 se dice que el comprador acepta que la cosa vendida quede a su disposicin, pero no necesita confesar ficta mente que ya la recibi.

Degni, Ob. cit., Pgs. 304, 305, 306 Y 307.

Para los efectos legales, la entrega real, jurdica o virtual produce la consecuen cia muy importante de tener por individualizada la cosa vendida a efecto de que se trasmita el dominio al co mprador, cuando se trate de bienes de una especie indeterminada. A este respecto, deben relacionarse los artc ulos 2014 y 2015 con el 2084. En el primero se dice que: "En las enajenaciones, de cosas ciertas y determinada

s, la traslacin de la propiedad se verifica entre los contratantes, por mero efecto del contrato, sin dependenci a de tradicin, ya sea natural, ya sea simblica, debiendo tenerse en cuenta las disposiciones relativas del Registro Pblico". En el segundo de los preceptos invocados se agrega la siguiente distincin importante: "En las enajenac iones de alguna especie indeterminada, la propiedad no, se transferir sino hasta el momento en que la cos a se hace cierta y determinada

con conocimiento del acreedor . Solucin distinta es la del derecho espaol: por cuant o que en l, la entrega de la cosa, cierta tiene por objeto trasmitir la propiedad de la misma, sin que baste para tal efecto el simple contrato.

Manresa, Ob. cit., t. X, Pg. 134. Messineo, Ob. cit., t. V, Pg. 75. [...]

[...] 6.-El problema de los riesgos.- Ya hemos explicado en el tomo III, al trat ar el problema de los riesgos, que en nuestro derecho, cuando la enajenacin recae sobre cosa cierta y determinad a y sta perece en manos del enajenante; es el adquirente como dueo de la misma, quien sufre la prdida, deb iendo pagar el precio o contraprestacin que se hubieren pactado.

En las enajenaciones de alguna especie indeterminada, es decir de bienes fungibl es o genricos, el artculo 2015 dispone que la propiedad no se transferir al adquirente sino hasta el momento en que dichos bienes se hagan ciertos y determinados con conocimiento de este ltimo.

Es por esto que con toda lgica el artculo 2017, al regular el problema de los ries gos, slo se refiere a las obligaciones de dar cosa cierta que importen la traslacin de la propiedad y, por lo tanto, la fraccin V del mismo ya no podr aplicarse, cuando se trate de bienes que no estn individualmente determ inados, a efecto de arrojar la prdida sobre el adquirente o comprador pues en primer lugar el enajenante sigu e siendo dueo de la cosa por lo tanto, no siendo an dueo de la misina el adquirente, no podra sufrir su prdida. E n segundo lugar, los gneros o bienes fungibles nunca perecen, pues antes de su entrega real, jurdica o virtual, no estn determinados y en esas condiciones existen an en el patrimonio del enajenante com o cosa que simplemente tena asignadas en mente, para entregadas al adquirente.

Enneccerus, Ob. cit., t. II, Pgs. 31 y 32.

De lo expuesto se desprende que para los dos tipos de enajenaciones (sobre cosas ciertas y determinadas o sobre bienes fungibles o genricos) es cierto el principio de que la cosa perece para su dueo, slo que en el

primer caso (cosa cierta) el dueo es el comprador o adquirente y, en el segundo ( gneros), el dueo es el enajenante, antes de la entrega real, jurdica o virtual.

7.-Exactitud en la entrega.- U n cuestin importante en e estudio relativo a la en trega de la cosa vendida,

se refiere a la exactitud en cuanto al tiempo, lugar, modo y sustancia que como hemos explicado en el tomo III, al tratar del pago, rige en trminos generales para todo tipo de cumplimiento de obli gaciones, bien sean de dar, de hacer y de no hacer.

Por ahora nuestro problema se reduce a aplicar el principio de exactitud en el p ago, a la obligacin de dar que tiene el vendedor y que consiste en entregar la cosa vendida al comprador. T rataremos sucesivamente las cuestiones jurdicas que se suscitan respecto a la exactitud en el tiempo, lugar f orma y sustancia.

8.-Exactitud en el tiempo.- La norma general para las obligaciones de dar est con signada en el artculo 2080 que dice as: "Si no se ha fijado el tiempo en que deba hacerse el pago y se trata de obligaciones de dar, no podr el acreedor exigido sino despus de los treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, ya judicialmente, ya en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Tratn dose de obligaciones de hacer el pago debe efectuarse cuando lo exija el acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo necesario para el cumplimiento de la obligacin .

Como normas especiales para la compraventa tenemos los siguientes preceptos:

Art. 2255._"El comprador debe pagar el precio en los trminos y plazos convenidos. A falta de convenio lo deber pagar al contado. La demora en el pago del precio lo constituir en la obliga cin de pagar rditos al tipo legal sobre la cantidad que adeude".

Art. 2286.-"El vendedor no est obligado, a entregar la cosa, vendida, si el compr ador no ha pagado el precio, salvo que en contrato se haya sealado un plazo para el pago".

Art. 2287.-"Tampoco est obligado a la entrega, aunque haya concedido un trmino par a el pago; si despus de la venta se descubre que el comprador se haya en estado de insolvencia, de suerte que el vendedor corra inminente riesgo de perder el precio, a no ser que el comprador le d fianza de pagar el plazo convenido .

Art. 2294.-"Si no se ha fijado tiempo y lugar, (para el pago del precio), el pag o se har en el tiempo y lugar en que se entregue la cosa .

En consecuencia existen dos situaciones: La primera se refiere al caso en que se seale plazo para dicha entrega, hiptesis q ue no presenta problema, pues se estar a lo convenido, aun cuando el comprador no haya pagado el precio toda vez que el artculo 2286 slo faculta al vendedor para no entregar, cuando el comprador no lo p ague, en la hiptesis de que no se haya sealado plazo para el pago, pues si se seal y este es posterior a la fec ha de entrega de la cosa, sta deber hacerse el da fijado. La segunda situacin se presenta cuando no se seala un trmino para la entrega de la cosa vendida. Desde luego podra pensarse que la regla general del artculo 2080 regula expresamen te la cuestin. Sin embargo, creemos necesario relacionar el citado artculo 2080 con los artculos 2255 , 2286 y 2294, pues de ellos se desprenden las siguientes situaciones:

a).-En principio el vendedor no est obligado a entregar la cosa, si el comprador no le paga el precio, salvo que para liquidar ste se hubiese concedido un plazo. b).-Conforme conforme al artculo 2255 no existiendo convenio para el pago del pre cio, la venta deber ser al contado, es decir, una vez que se pongan de acuerdo las partes debern entregar se el mismo acto la cosa y el precio. c).-En consecuencia, si el comprador no pagare el precio en la venta que se cons idera al contado, por no haberse sealado plazo, la obligacin de entrega de la cosa no podr hacerse exigible por el solo hecho de que el comprador interpele al vendedor y dejare transcurrir el trmino de treinta das, con forme al artculo 2080. d).-A su vez, el vendedor no podr invocar el artculo 2080 para el caso de que no s e sealare trmino para la entrega, alegando que aun cuando se le pague el precio, l goza de treinta das d espus de la interpelacin, pues conforme al artculo 2255, la venta se estima al contado y, por lo tanto, amb as partes debern entregarse respectivamente cosa y precio al quedar concluido el contrato. e).-Puede ocurrir que se seale un plazo para entregar la cosa, sin sealar trmino pa ra pagar el precio, En este caso la obligacin del vendedor se hace exigible el da sealado, as como la del c omprador conforme al artculo 2294.. f).-Cabe tambin la posibilidad de que se seale plazo para el pago del precio, pero nada se diga en cuanto al da en que se entregar la cosa por el vendedor. Segn los preceptos que venimos an alizando y, especialmente de acuerdo con el artculo, 2286, este ltimo estar obligado a entregar la cosa antes de que se le

pague el precio, pues as se desprende de la excepcin expresa que consigna dicho ar tculo. Ahora bien, en el mismo no se resuelve en qu momento deber el vendedor hacer la entrega, pues cabe l a posibilidad de que sea inmediatamente al concluir l contrato, o treinta das despus de la interpelacin que l e hiciere el comprador conforme al artculo 2080. Estimamos que como para esta hiptesis no cabra considerar que la venta se reputa

al contado conforme al artculo 2255, para el efecto de que el vendedor entregue d e inmediato la cosa, sta ser exigible treinta das despus de la interpelacin, por ser en este caso aplicable el a rtculo 2080.

9.-Exactitud en cuanto a lugar.-La exactitud en cuanto al lugar de entrega de la cosa vendida se rige en principio por el artculo 2291 que estatuye: La entrega de la cosa vendida debe hacerse en el lugar convenido, y si no hubier e lugar designado en el contrato, en el lugar en que se encontraba la cosa en la poca en que se vendi".

En el artculo 2082 se contiene el principio general que rige la exactitud en cuan to al lugar en el cumplimiento de las obligaciones de hacer o no hacer. Este precepto dispone que: "Por regla general el pago debe hacerse en el domicilio del deudor, salvo que las partes convienen otra cos a, o que lo contrario se desprenda de las circunstancias, de la naturaleza de la obligacin o de la ley. Si se han designado varios lugares para hacer el pago, el acreedor puede elegir cualquiera de ellos".

Para el caso especial de tradicin de un inmueble o de prestaciones relacionadas c on el mismo, el articulo 2083 establece la siguiente modalidad importante: "Si el pago consiste en la tra dicin de un inmueble o en prestaciones relativas al inmueble, deber, hacerse en el lugar donde ste se encuen tre".

Atendiendo a las normas que anteceden; distinguiremos dos casos en cuanto al lug ar de entrega de la cosa vendida:

a) Cuando existe pacto expreso sealando un determinado sitio de entrega, no habr, problema, pues es evidente que el vendedor, como dispone el artculo 2291, deber cumplir su obligacin precisamente haciendo entrega en el sitio estipulado. Tratndose de la entrega de bienes inmuebles, es i ncuestionable que no tendr sentido convenir que la entrega deber hacerse en un lugar distinto del de radicac in de la cosa, pero podra admitirse que las partes pacten una entrega simblica consistente simplemente en e ntregar las llaves de la finca, para cuyo efecto s es posible sealar un lugar diferente del de radicacin del inmueb le. [ ]

[ ] b) Cuando no exista convenio respecto al lugar de entrega de la cosa vendida, se dispone en el artculo 2291 que el vendedor estar obligado a entregar al comprador en el lugar en que se encontraba la cosa en la poca en que se vendi. Este mismo principio se consagra tambin en el artculo 20 83 respecto a tos bienes inmuebles o a las prestaciones relacionadas con los mismos.

10.- Exactitud en la Sustancia.-En cuanto al principio de exactitud en la sustan cia conforme al cual el deudor debe entregar precisamente la cosa debida y no otra, tenemos coma norma e special la del articulo 2288 en el sentido de que: "El vendedor debe entregar la cosa vendida en el estado en que se hallaba al perfeccionarse el contrato".

Esta regla se complementa con el principio general contenido en los artculos 2012 , 2013 Y 2016, que respectivamente dicen: "El acreedor de cosa cierta no puede ser obligada a recib ir otra, aun cuando sea de mayor valor". "La obligacin de dar cosa cierta comprende tambin la de entregar sus acces orios; salvo que lo contrario resulte del ttulo de la obligacin o de las circunstancias del caso". "En el caso d el artculo que precede (se hace aqu referencia al artculo 2015 que se refiere a especies indeterminadas), si no se designa la calidad de la cosa, el deudor cumple entregando una de mediana calidad". [ ]

Manresa, Ob. cit., t. X, Pgs. 150 y 151.

[ ]11.- Venta ad corpus y ad memsuram.-Venta ad corpus es aquella en la cual se ca lcula el precio en forma alzada en funcin de la individualidad misma de la cosa, tomada en conjunto, sin referencia a una cierta unidad de medida. Venta ad memsuram es aquella en la cual el precio se determina proporcionalmente en funcin de una precisa unidad de medida (metro, litro, kilogramo, etc.).

"Se llama venta a medida la que tiene por objeto un determinado inmueble con la indicacin de su medida y de un precio; el cual se establece a razn de un "tanto" por unidad de medida (e jemplo, mil liras por metro cuadrado, o cinco mil liras por metro cbico).[ ]

Se llama venta ad corpus aquella en la cual se tenga en consideracin un inmueble determinado (que es el objeto de la misma), considerando, no en su extensin sino como entidad (con refer encia al "cuerpo" del inmueble); y el precio es global. Aqu, aun cuando se baya indicado la medida, el defecto o exceso sobre la medida es indiferente, siempre que no sobrepase el cinco por ciento en menos o e n ms de la extensin efectiva del inmueble indicada en el contrato (Art. 1538, primer apartado).[ ]

[ ] Explica Manresa que en los casos en los que se haya fijado el precio de un inmu eble tomando en cuenta cierta unidad de medida (metro cuadrado o hectrea), que es la llamada vent a ad memsuram, un requisito formal en nuestro Cdigo Civil el artculo 3015 exige para el registro, que se deter mine la naturaleza, situacin y

linderos de los inmuebles, por .10 que la ley partira de un dato deleznable, como sera la cabida total del predio, a efecto de obligar al vendedor a entregar todo lo que dentro de l se comprenda . [ ]

[ ] Conforme a nuestro artculo 2290, no se parte de una unidad de medida, sino que s e fija el precio en funcin de la cosa cuyos linderos se determinan (venta ad corpus) quedando obligad o el vendedor a entregar todo lo que dentro de ellos se comprenda, aun cuando haya exceso o disminucin en las medidas expresadas en el contrato. Esta idea la confirma el artculo 2261 al estatuir: "Si la venta de u no o ms inmuebles se hiciere a precio alzado y sin estimar especialmente sus partes o, medidas, no habr lugar a la rescisin, aunque en la entrega hubiere falta o exceso. Relacionando ambos preceptos, se puede llegar a una conclusin semejante a la del derecho espaol, ya que slo cuando por los trminos del contrato se calcul el prec io en funcin de cierta medida, entonces s habr lugar a la rescisin cuando hubiere falta o exceso, de maner a que se pueda comprobar en forma indubitable que la voluntad de las partes no fue vender y com prar -respectivamente en un precio alzado todo lo comprendido dentro de ciertos linderos, sino en funcin de u na cierta medida cuyo valor se determina por unidad (metro o hectrea), designndose slo los linderos como un dato d e identificacin, pero no con el propsito de que el precio resulte inalterable aun cuando haya ms o menos un idades de las mencionadas en el contrato .

Manresa, Ob. cit., t. X, Pg. 156 a 165.

De todo lo expuesto se desprende que en materia de inmuebles existen dos clases de ventas: ad corpus y ad memsuram, Las primeras son ventas a precio alzado (artculos 2261 y 2290); las segundas, son ventas en las que el precio se fija en funcin de una nulidad de medida, siendo procedente la re duccin o aumento de dicho precio o la rescisin del contrato, si hubiere falta o exceso.

Josserand, Ob. cit., t. II, y. II, Pgs. 62 y 63. Planiol y Ripert, Ob. cit., t. X, Pgs. 75 Y 76.

12.- Garanta de la posesin til.-El vendedor est obligado a responder de los vicios o defectos ocultos de la cosa enajenada. Se entiende por tales aquellas circunstancias no manifiestas anteriores a la venta, que hacen

impropia la cosa para los usos ajos que normalmente se le debe destinar y que de haber sido conocidos hubieran determinado que el comprador no celebrara la vctima o bien, que hubiese pagado un precio menor. Por consiguiente, es necesario que los vicios sean anteriores a la venta; que hagan impropia la cosa para un uso, y que de haberse conocido no se hubiere celebrado el contrato o se hubiere ofrecid o un precio inferior.

Josserand. Ob. Cit. t. 11, v. 11, Pgs. 82 y 83.

El comprador tiene, dos acciones en este caso: 1) la accin rescisoria, llamada re dhibitoria, y 2) la de reduccin de precio, llamada tambin estimatoria o quanti minoris. Vase lo que sobre este tema hemos dicho en el tomo III. El artculo 2142 del Cdigo Civil vigente dispone que: "En los contratos conmutativo s, el enajenante est obligado al saneamiento por los defectos ocultos de la cosa enajenada que la hag an impropia para los usos de que se le destina, o que disminuyan de tal modo este uso, que de haberlos conoci do el adquirente no hubiere hecho la adquisicin o habra dado menos precio por la cosa".

El artculo 2148 toma en cuenta el dato de la buena fe en el enajenante para no ha cerlo responsable de los daos y perjuicios en el caso de rescisin, como ocurre conforme al 2145, si hubiere procedido de mala fe. En efecto, dice aquel precepto: "Si el enajenante no conoca los vicios, solamente de ber restituir el precio y abonar los gastos del contrato, en el caso de que el adquirente los haya pagado".

Todas las acciones a que nos hemos venido refiriendo (rescisoria y estimatoria, haya o no mala fe, en el pago de daos y perjuicios en el primer caso), prescriben a los seis meses contado s desde la entrega de la cosa enajenada (artculo 2149), a diferencia de las acciones que otorgan los artculos 21 38 y 2139, que prescriben en un ao, cuando la finca que se enajen se hallare gravada sin haberse hecho mencin de ello en el contrato, con alguna carga o servidumbre voluntaria no aparente. En este caso especial, la acc in para pedir la indemnizacin correspondiente a gravamen, o para exigir la rescisin prescribir como ya se ha dic ho en el trmino de un ao, que se contar, para la primera, desde el da en que se perfeccion el contrato, y par a la segunda, desde el da en que el adquirente tenga noticia de la carga o servidumbre.

El enajenante no responde de los defectos manifiestos o de los que estn a la vist a, ni tampoco de los ocultos, si el adquirente es un perito que por razn de su oficio o profesin debi fci lmente conocerlos. (Artculo 2143).

Mediante calificacin pericial se determinarn los vicios de la cosa enajenada, su a

nterioridad o posterioridad a la enajenacin y si por causa de ellos no puede destinarse la cosa a los usos para los cuales se adquiri. Es a cargo del adquirente la prueba de que el vicio ya exista al adquirir la, y no justificando este hecho, se juzgar que el vicio sobrevino despus. Para el caso de que la cosa viciada sea d e descomposicin rpida,

tiene obligacin de avisar inmediatamente al enajenante, que no la recibe; si no l o hace, ser responsable de los daos y perjuicios que su omisin ocasionare. (Artculos 2156, 2157, 2159 Y 2161).

En el caso de que la cosa perezca o mudare de naturaleza a consecuencia de los v icios que tena, el enajenan te sufrir la prdida y deber restituir el precio, pagando los gastos del co ntrato, si procedi de buena fe por ignorar los vicios. Si los hubiere conocido, deber adems cubrir los daos y perj uicios causados al adquirente. (Artculo 2147). Aun cuando la cosa enajenada con vicios hereditarios se perdiere por caso fortuito o por culpa del adquirente, tendr ste el derecho de exigir la reduccin del precio en funcin de la naturaleza y magnitud del vicio. (Artculo 2160).

El derecho subjetivo de optar entre la accin rescisoria y la estimatoria no est su jeto a retractacin, es decir, una vez hecha la eleccin por el adquirente, no puede desistirse de la accin intentada para ejercitar la otra, a no ser que consienta en ello el enajenante. (Artculo 2146). A este respec to cabe observar que sus partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios redhibi torios, siempre que no haya mala fe. (Artculo 2158).

13.- Garanta de la posesin pacfica. La garanta de la posesin pacfica obliga al vended r a responder de las perturbaciones que por hechos materiales o actos jurdicos suyos, anteriore s a la venta, sufriera el comprador. Por consiguiente, aqul no est obligado a responder de las perturbacione s de hecho o simplemente materiales de tercero de que fuere vctima este ltimo: Es lgico que una perturbacin d e hecho implicar un delito o un ataque de tercero ajeno, a las obligaciones del vendedor, y el compr ador tendr sus acciones expeditas para poder repeler y contrarrestar toda agresin de hecho que se ejecute sobre el bien materia de la compraventa. En cambio el vendedor si tiene la obligacin de garantizar una posesin pacfica al comprador, abstenindose de perturbarlo mediante hechos materiales, (perturbacin de hecho), o respondiendo de sus actos jurdicos que se traduzcan o manifiesten en una perturbacin o despojo de la cosa ve ndida, y cuyos actos jurdicos hayan tenido su origen con fecha anterior, simultnea o posterior a la ven ta.

Planiol y Ripert, Ob. Cit., t. X, Pg. 91.

De esta manera el vendedor responde: 1.- De la enajenacin de cosa ajena, de tal m anera que si sufre eviccin el comprador, quedar obligado al saneamiento. 2.- De los gravmenes ocultos, pues puede enajenar una cosa embargada, dada en prenda, hipoteca, anticresis, o gravada con usufruct o, uso, habitacin, servidumbre, y esos gravmenes pueden ser ocultos. Aun cuando es principio que tra tndose de bienes

inmuebles todos estos gravmenes deben inscribirse en el Registro Pblico de la Prop iedad para que surtan efectos en perjuicio de tercero, de hecho puede ocurrir que por un informe defec tuoso, el comprador que solicit certificado de gravmenes no pudo conocer debidamente la situacin jurdica del inmueb le, y en este caso, adems de la responsabilidad del vendedor que procedi de mala fe al ocultar los gra vmenes, habra la responsabilidad del Director del Registro Pblico por dar un certificado inexacto o falso. Pero independientemente de esta situacin, aun cuando los gravmenes no estuviesen registrados podra haber pe rturbacin en la posesin, como consecuencia de aquellos gravmenes constituidos y ocultos por {lO ha berse registrado, y de esta suerte, e! usufructuario o el acreedor prendario, podran estar, en posesin de la cosa, o existir una servidumbre no registrada, y despus el comprador tener dificultades en el ejercic io pacfico de su posesin; necesariamente tendra que ventilarse en un juicio esta controversia entre el titu lar del gravamen no inscrito, pero con el goce total o parcial de la posesin, y el comprador que. pretende esa poses in. La no inscripcin del gravamen podra ser una excepcin para que el comprador alegue que no le surte efect os en su perjuicio; pero no podra servir para despojar al poseedor de la detentacin de la cosa, y conforme al artculo 16 de la Constitucin, tendra que seguirse un juicio en contra de ese poseedor con gravamen no inscrito, .para poder privar de su posesin.

Aqu encontramos una perturbacin jurdica, a diferencia de los casos antes numerados; y todas estas molestias o perturbaciones en la posesin o en el dominio obligan al vendedor. Com o implican un incumplimiento de su obligacin, de garantizar una posesin efectiva, y pacfica, el comprador tiene dos acciones: 1) la de rescisin del contrato con el pago de daos y perjuicios, o 2) fa de reduccin del pre cio en atencin a los gravmenes que afectan la cosa.

Francisco Degni, La Compraventa, Pgs. 68 y 69.

14.- Gravmenes ocultos.- Dice as el artculo 2138: Si la finca que se enajen se halla gravada, sin haberse hecho mencin de ello en la escritura, con alguna carga o servidumbre volu ntaria no aparente, el que adquiri puede pedir la indemnizacin correspondiente al gravamen, o la rescisin del contrato . De acuerdo con este precepto, gravamen oculto es el no declarado. En consecuencia, si el gravam en aparece inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad, pero no se declara o manifiesta en el contrato r espectivo, es indiscutiblemente un gravamen oculto para los efectos claros y precisos del artculo 2138, por ser e

vidente la mala fe del enajenante al no declarar o denunciar la existencia del mismo, lo que jurdicament e equivale a ocultarlo, independientemente de que el adquiriente tuviera la posibilidad de conocerlo, ac udiendo al Registro Pblico de la Propiedad. [ ]

Degni, Ob. Cit. Pgs. 320 y 321. Astn Tobeas, Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, t. III, Pg.48.

En nuestro concepto el problema que se plantea es ms complejo y debe analizarse d esde distintos puntos de vista:

1 Si el gravamen no aparece inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad, en pri ncipio no ser oponible al adquiriente y, por lo tanto, al no sufrir ste ningn dao, nada tendr que declarar el enajenante del dominio o del transmitente de un derecho real. Sin embargo puede suceder que en el momento de la enajenacin o transmisin aun no se inscriba la carga o gravamen, pero exista ya, de tal manera que posteriormente se registren respectivamente, esa carga y la enajenacin o transmisin del derecho. En esta hiptesis si sera posible que se renan las dos condiciones indispensables para hacer responsable al que enajena:

a) La absoluta ocultacin del gravamen tanto en sentido material, al no declararlo , como jurdico, por no constar en el Registro Pblico en el momento de la enajenacin o transmisin del derec ho.

b) La posibilidad jurdica de que ese gravamen sea oponible al adquiriente, por in scribirse con anterioridad a la enajenacin o transmisin. Evidentemente que en este caso no habr duda para hace r responsable al transmitente del dominio o de un derecho real determinado.

2 Puede darse un segundo caso en el que solo se perturbe la posesin de la cosa y n o el dominio, por virtud de gravmenes ocultos en toda su integridad, es decir, que no sean aparente s y que tampoco aparezcan inscritos en el Registro Pblico. El titular de esos gravmenes podra perturbar al ad quirente del derecho real slo en la posesin de la cosa, lo que traera consigo una perturbacin en el disfrute del derecho, segn la naturaleza y grado del mismo. Los daos y perjuicios causados por esa perturbacin seran imputab les al enajenante.

3 Si el gravamen se encuentra inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad, ser o ponible, al adquirente del dominio o del derecho real transferido, pero estimamos que desde el punto de vista estricto del incumplimiento de los contratos, s debe aceptarse la tesis de Planiol, consideran do que existe mala fe en la ocultacin o del gravamen (mxime si se declara que la cosa est libre del mismo), sie ndo responsable el

enajenante de esa ocultacin, bien para que proceda la indemnizacin correspondiente , o la rescisin del contrato, a eleccin del adquiriente.[ ]

[ ] 15.-Saneamiento para el caso de eviccin.-Ya en el citado tomo III, hemos hecho el estudio general de esta obligacin, a propsito de todas las enajenaciones y, por consiguiente, slo trat aremos brevemente de ella en relacin con la compraventa. Hay eviccin cuando el adquirente es privado total o parcialmente de la cosa, por virtud de un derecho de tercero reconocido en sentencia ejecutoriad y anterior a la enajenacin. Por consiguiente, la eviccin supone:

a) Que haya habido una enajenacin, y, por lo tanto, slo se da en las obligaciones de dar traslativas de dominio. b) Que con anterioridad a la enajenacin, un tercero sea propietario de la cosa, e s decir, que enajene un bien ajeno. c) Que ese tercero obtenga sentencia que cause ejecutoria, en la que se reconozc a su derecho de reivindicar la cosa. d) Que el adquirente sea privado de la misma en forma total o parcial, por virtu d de aqul derecho reconocido en sentencia ejecutoriada y que sea anterior a la enajenacin. Todos estos requisitos quedan especialmente determinados en la definicin que nos da el Cdigo en el artculo 2119:

"Habr eviccin cuando el que adquiri alguna cosa fuere privado del todo o parte de e lla por sentencia que cause ejecutoria, en razn a algn derecho anterior a la adquisicin".

Por el momento nos interesa slo recordar que la obligacin del vendedor una vez que se priva al comprador de la cosa por eviccin, consiste, si hay buena fe, en restituir el prec io de la misma, los gastos del contrato si los hubiese hecho este ltimo y los del juicio de eviccin si hay mala f e, en restituir, a eleccin del comprador, el precio que tuvo la cosa en el momento de la venta o el que tenga a l realizarse la eviccin., as como pagar los daos y perjuicios, adems de los gastos hechos en el contrato y en e l juicio de eviccin.

Dice al efecto el artculo 2126: "Si el que enajen hubiera procedido de buena fe, e star obligado a entregar al que sufri la eviccin:

l.-El precio ntegro que recibi por la cosa;

II.-Los gastos causados en el contrato, si fueren satisfechos por el adquirente; III.-Los causados en el pleito de eviccin y en el de saneamiento. (Hay dos juicios lgicamente: el primero de eviccin, y el segundo, si, el vendedor no paga voluntariamente, el de saneamiento, es decir, aquel que entabla el comprador par a exigir al vendedor el pago de todas estas prestaciones. La responsabilidad del vendedor vendr a agravarse enton ces con los gastos del segundo juicio). IV.-El valor de las mejoras tiles y necesarias, siempre que en la sentencia no s e determine que el vendedor satisfaga su importe". (Generalmente se decide en el fallo que el que obtenga, debe pagar las mejoras ti les que se hubieren hecho). Para el caso de mala fe, previene el artculo 2127: "Si el que enajena hubiere pro cedido de mala fe, tendr las obligaciones que expresa el artculo anterior, con las agravaciones siguientes :

I.-Devolver a eleccin del adquirente, el precio que la cosa tena al tiempo de la ad quisicin, o el que tenga al tiempo en que sufra la eviccin. II.-Satisfar al adquirente el importe de las mejoras voluntarias y de mero placer que haya hecho en la cosa; III.-Pagar los daos y perjuicios". Puede renunciarse expresamente al saneamiento para el caso de eviccin, y esta ren uncia tiene dos interpretaciones en el derecho, segn los trminos en que se haga. Si es lisa y llan a, se entiende que no se renuncia al precio, sino a todas las prestaciones accesorias. Se ha considerado por equidad, aunque parezca ilgico, que la renuncia del saneamiento no es al precio, sino a los daos, perjuici os y gastos accesorios originados con motivo de la eviccin. Pero puede renunciarse de una manera absolut a, diciendo que en el caso de que el comprador sufra eviccin, renuncia de manera total al saneamiento, porqu e acepta el riesgo consiguiente, entonces el comprador no tendr derecho ni a la devolucin del precio.

Manresa, Ob. cit. T. X. Pgs. 194 y 195.

Artculo 2123: Cuando el adquirente ha renunciado el derecho al saneamiento para el caso de eviccin, llegado que sea ste, debe el que enajena, entregar nicamente el precio de la cosa, conforme a lo dispuesto en los artculos 2126, fraccin I, y 2127, fraccin I; pero aun de esta obligacin quedar li bre, si el que adquiri lo hizo con conocimiento de los riesgos de eviccin y sometindose a sus consecuencias .

De manera que es conveniente recordar este precepto cuando se quiera, por parte del vendedor, eludir totalmente la obligacin de sanear. En este caso debe distinguirse: si renuncia to talmente al saneamiento en los trminos del artculo 2123, aceptando el adquirente todos los riesgos de la eviccin y sometindose a sus consecuencias, o si solo se renuncia a las prestaciones accesorias; puede tambin quedar el enajenante liberado de esta obligacin aparte de la manera ya dicha, o sea por convenio expreso en los casos que enumera el artculo 2140: El que enajena no responde por la eviccin: I.- Si se hubiere convenido; II.- En el caso del artculo 2123; III.- Si conociendo el que adquiere el derecho del que entabla la eviccin, lo hub iera ocultado dolosamente al que enajena; IV.- Si la eviccin procede de una cosa posterior al acto de enajenacin, no imputab le al que enajena, o de hecho del que adquiere, ya sea anterior o posterior al mismo acto; V.-Si el adquirente no cumple lo prevenido con el artculo 2124; VI.-Si el adquirente y el que reclama transigen o comprometen, el negocio en rbit ros sin consentimiento del que enajen; VII.-Si la eviccin tuvo lugar por culpa del adquirente". [ ]

Josserand, Ob. cit., t. II, v. II, Pg. 71.

[ ] 19.- Denuncia del pleito de Eviccin y responsabilidad del enajenante.- Es oblig acin esencial del comprador para tener derecho al saneamiento, denunciar en tiempo oportuno el ple ito de eviccin al enajenante, segn previenen los artculos 2124 y 7140 fraccin V. Conforme a esta ltima disposicin, el que enajena no responder de la eviccin, si no se le llama a juicio al tiempo de ser emplazado el comprador... El Cdigo vigente simplemente precisa en artculo 2124 que: "El adquirente, luego que sea emplazado, debe denunciar el pleito de la eviccin al que enajen , agregando en el articulo 2128 que: Si el que enajena no sa le sin justa causa al pleito de eviccin en tiempo hbil, o no rinde prueba alguna, o no alega, queda obligado al saneamiento en los trminos del artculo anterior". Es decir, como si hubiere procedido de mala fe. De los pre ceptos transcritos y en relacin con nuestro sistema procesal vigente, se desprende que el adquirente debe denunc iar el pleito de eviccin al enajenante, en tiempo hbil, es decir, para que pueda contestar la demanda y opone r excepciones, pues las pruebas slo podrn rendirse, en relacin con los puntos controvertidos; de lo contrar

io sera imputable al comprador la falta de defensa oportuna de la propiedad de la cosa vendida. Valve rde aclara la situacin procesal de ambos demandados, estimando que el trmino para la contestacin de la demanda par a el comprador deber quedar en suspenso, mientras no corra el que se seale por el Juez para que el ven dedor a su vez

conteste. (Valverde, Ob. cit., Pgs. 335 y 336). [ ]

[ ] 21.-pago de la mitad de los gastos de escritura y registro.-Finalmente el vend edor debe satisfacer por mitad los gastos de la escritura y del registro. En esto deben distinguirse los gastos notariales de la misma, as como los que demande la inscripcin en el Registro Pblico de la Propiedad. Se trata de una disposicin que es supletoria a la voluntad de las partes y, por consiguiente, renunciable. Dice al efecto el artculo 2263 del Cdigo Civil: "Los contratantes pagarn por mitad los gastos de escritura y registro, sal vo convenio en contrario". En el mismo sentido estatua el artculo 2826 del Cdigo Civil de 1884. [ ]

2.5 La compraventa (continuacin). Obligaciones del comprador. Pago del precio. El precio y la lesin. Exactitud del precio en cuanto al tiempo, lugar, modo y sustancia. Pago de inter eses. Pago de impuestos y de los gastos de escritura y registro. Recepcin de la cosa.

2.6. La compraventa (continuacin). Garantas del vendedor y del comprador. Derecho de retencin de la cosa. Accin de cumplimiento del vendedor para exigir el pago del precio y los int ereses moratorios. Accin de rescisin del vendedor con pago de daos y perjuicios. La Ley Federal de Pro teccin al Consumidor respecto a estas acciones del vendedor. Garanta del comprador para el caso de incumplimiento del vendedor. Derecho de retencin del precio. Accin de cumplimiento y accin rescisoria del comprador con pago de daos y perjuicios. El pacto comisorio en la compraventa.

2.7. La compraventa (continuacin). Modalidades. Sistema de nuestro Cdigo al respec to. La prohibicin del pacto de retroventa. Los decretos de 2 y 5 de abril de 1917 en la materia. E n qu consiste la retroventa y las razones de su prohibicin. Compraventa con reservas de dominio. Venta en abo nos. Venta con pacto de preferencia. Venta con pacto de no vender a determinada persona. Compra de esperanza y compraventa de cosa futura. Compraventa a la vista. Compraventa por acervo o a l a vista. Compraventa sobre muestras. Ventas judiciales.

2.8. La permuta. Definicin. Rgimen legal. Importancia econmica y jurdica. Caractersti cas. Elementos esenciales y elementos de validez. Forma. Capacidad. Lesin. Elementos especiales. Obligaciones de las

partes.

2.9. La donacin. Definicin. Momento en que se perfecciona. Caractersticas. Elemento s esenciales, de validez y especiales. La causa con motivo determinante, exteriorizado en el cont rato de la voluntad de donar, y la consiguiente nulidad de la donacin. La capacidad del donante y del do natario y la manera en que ambos pueden ser representados. Cmo debe ser otorgado, en su caso, el poder p ara representar al primero. El caso de la donacin a nasciturus . Donacin verbal y donacin por escrito seg el valor y la naturaleza mueble o inmueble de lo donado. Donaciones simples, condicionales, on erosas y remuneratorias. Donaciones particulares y universales, estas ltimas y el benefici o del inventario. Donaciones inoficiosas. La submodo y la comn particular. Donaciones en perjuicio de acreedores y donaciones simuladas. La accin paulina y la accin contra la simulacin, en tales cas os.

2. 10 Donacin (continuacin). Obligaciones del donante. Transmisin del dominio. La e ntrega de la cosa donada y los principios de exactitud. El problema del saneamiento por eviccin y p or vicios ocultos. Efectos respecto del donatario. El caso concreto de la donacin submodo.

2.11. Donacin (continuacin). Revocacin y reduccin de las donaciones. La supervenienc ia de hijos y la ingratitud. Diferencias entre las donaciones comunes, las antenupciales y las do naciones entre consortes, Rgimen Jurdico de las donaciones mortis causa.

2.12. El mutuo. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y espe ciales. El mutuo simple y el mutuo con inters. El problema de la lesin en este ltimo. El fraude de u sura. El mutuo y el anatocismo. Obligaciones del mutuante. Transmisin del dominio. El problema de los riesgos. Entrega de la cosa. Saneamiento por eviccin y por los vicios ocultos de la cosa mutuada. Obl igaciones del mutuario. Restitucin en el tiempo, lugar, forma y sustancia convenidos. La Ley Mo netaria. Saneamiento para el caso de eviccin y vicios redhibitorios de la cosa restituida

2.B. TREVIO, Garca Ricardo, Los Contratos Civiles y sus Generalidades, 5. Edicin, Mc. Graw Hill, Mxico 2001, pgs. 45-88, 98-130.

[ ] 5.2 Obligaciones del comprador

5.2.1. Pagar el precio La principal obligacin que tiene el comprador es pagar el precio de la cosa vendi da, obligacin que se encuentra consagrada en los artculos 2248 y 2293 del Cdigo Civil. El comprador deb e pagar el precio de la cosa objeto del contrato en el tiempo, lugar y formas convenidos. En los casos e n que las partes no pacten dichas circunstancias la ley suple esas omisiones. 5.2.1.1 Tiempo en que debe entregarse el precio de la cosa vendida

El artculo 2255 del Cdigo Civil establece que:

El comprador debe pagar el precio en

los trminos y plazos convenidos. A falta de convenio lo deber pagar al contado. La demora en el pago del precio lo constituir en la obligacin de pagar rditos al tipo legal sobre la cantidad que adeude .

Si no se ha fijado el plazo, el pago se har al tiempo en que se entregue la cosa, segn lo ordena el artculo 2294 del ordenamiento legal. Cuando no se hubiere fijado ste cuando se ent reg la cosa, tiene aplicacin lo dispuesto en el artculo 2080 del Cdigo Civil, que precepta que el acree dor puede exigir el cumplimiento de la obligacin a los treinta das siguientes a la interpelacin que se haga, ya judicial o extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos. Esta regla general se aplica en el presente caso, en virtud de que se trata de una obligacin de dar.

5.2.1.2. Lugar en que debe entregarse el precio de la cosa vendida.

El precio deber entregarse en el lugar convenido (Art. 2293). Si no se design el lugar en que el comprador deba pagarlo, ste deber ser hecho en el lugar en que se entreg la cosa ve ndida, tal y como se dispone en los artculos 2084 y 2294 del Cdigo Civil.

5.2.1.3. Exactitud en cuanto a la sustancia.

El maestro Rafael Rojina Villegas, en su Compendio de Derecho Civil, pginas 134 y 135, dice: Por lo que se refiere a la exactitud en cuanto a la sustancia, rige en esta materia el prin cipio de que el vendedor no est obligado a recibir cosa distinta del precio en dinero; pero ste puede sufrir, por las disposiciones de la ley monetaria, que son de inters pblico, alteraciones en su valor; es decir, permitir, como lo dice la ley vigente, y segn se dispuso desde el ao de 1906, que todo pago en dinero se har conforme a la m oneda circulante y no a la convenida; que son nulos de pleno derecho los pactos en los que el deudor se obligue a pagar determinada especie de moneda, pues siempre tendr el derecho de pagar en la moneda que tenga curso legal el da del pago. Lgicamente, esto nos conduce a declarar que no hay exactitud en la sustanci a por lo que se refiere a la calidad de la moneda, y que puede haber una alteracin de cuanta cuando, como ocurr e en Mxico, la moneda va constantemente perdiendo su valor intrnseco, cada vez inferior."

5.2.1.4. Operacin mixta

Para que exista compraventa no es necesario que el precio consista ntegramente en dinero. El artculo 2250 del Cdigo Civil previene: Si el precio de la cosa vendida se ha de pagar part e en dinero y parte con el valor de otra cosa, el contrato ser de venta cuando la parte en numerario sea igu al o mayor que la que se pague con el valor de la otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el contra to ser de permuta :

5.2.1.5. Exactitud en cuanto a la forma o modo

La exactitud en cuanto a la forma de pago obliga al comprador a pagar el precio en una sola exhibicin, de manera que no puede hacer pagos parciales, salvo pacto en contrario (Art. 2078 d el CCDF). No obstante que el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida, el Cdigo Civil en su artculo 2299 establece una excepcin en el caso siguiente: Cuando el comprador a plazo o con espera del precio fue perturbado en su

posesin o derecho, o tuviere justo temor de serlo, podr suspender el pago si an no lo ha hecho, mientras el vendedor no le asegure la posesin o le d fianza, salvo si hay convenio en contrari o .

Al apuntar en el artculo trascrito salvo si hay convenio en contrario , se podra inte rpretar como si en algunas ocasiones se pudiera convenir que al comprador se le perturbase en su po sesin o derecho; pero no hay que olvidar lo que dijimos cuando tratamos lo relativo a la eviccin: que el enaje nante no responde del saneamiento por la eviccin de la cosa enajenada, si as se hubiere convenido, que e s a lo que se refiere la ltima parte del artculo 2299.

5.2.1.6. Consecuencias de la falta de pago del precio de la cosa vendida. La falta de pago del precio da derecho al vendedor para pedir la rescisin del con trato, aunque la venta se haya hecho a plazo; pero si la cosa ha sido enajenada a un tercero, se observar l o dispuesto en los artculos 1950 y 1951 del Cdigo Civil (Art. 2300 del CCDF). Tambin da derecho a exigir el cu mplimiento de la obligacin, con el resarcimiento de daos y perjuicios (Art. 1949 del CCDF).

5.2.1.7. Prescripcin La accin para cobrar el precio de objetos vendidos por comerciantes a personas qu e no fueren revendedores prescribe a los dos aos. Dicha prescripcin comienza a correr desde el da en que fueron entregados los objetos vendidos, si la venta no se hizo a plazo (Frac. Il del Ar t. 1161 del CCDF).

En las ventas a plazos se estar a lo preceptuado por el artculo 1162 del Cdigo Civi l. En los dems casos se aplicar la regla general contenida en el artculo 1159 de ese ordenamiento.

Para que exista compraventa no es necesario que el precio consista ntegramente en dinero. El artculo 2250 del Cdigo Civil previene: "Si el precio de la cosa vendida se ha de pagar pa rte en dinero y parte con el valor de otra cosa, el contrato ser de venta cuando la parte en numerario sea igu alo mayor que la que se pague con el valor de la otra cosa. Si la parte en numerario fuere inferior, el contra to ser de permuta."

5.2.2. Pagar intereses

El comprador est obligado a pagar intereses por el tiempo que medie entre la entr ega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes:

1. Si as se hubiere convenido. 2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta. 3. Si se ha constituido en mora conforme a los artculos 2104 Y 2105 del Cdigo Civi l para el Distrito Federal.

5.2.2.1. Ventas a plazo

En las ventas a plazo que no estipulan intereses, el comprador no los debe por r azn de aqul, aunque entretanto perciba los frutos de la cosa, pues el plazo hizo parte del mismo con trato, y debe presumirse que en esta consideracin se aument el precio de la venta (Art. 2297 del CCDF).

El comprador debe pagar intereses en las ventas a plazo cuando la concesin del mi smo sea posterior al contrato, salvo convenio en contrario (Art. 2298 del CCDF).

5.2.3. Recibir la cosa comprada

Hemos apuntado que el vendedor est obligado a entregar la cosa vendida; de lo que se desprende que el comprador tiene derecho a recibirla, pero no es facultativo para el comprador re cibir o no dicha cosa, porque en el caso de que ste se niegue a recibirla, dicha circunstancia traer como consecuenci a no la rescisin del contrato, sino el descargar al vendedor del cuidado ordinario de conservar la cosa, y sola mente ser responsable de su dolo o culpa grave.

Adems, el comprador deber abonar al vendedor el alquiler de las bodegas, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, situaciones previstas en el artculo 2292 del Cdigo Civil. 5.2.4. Pagar por mitad los gastos de escritura y registro, salvo convenio en contrario

Esta obligacin es comn al comprador y al vendedor, y se encuentra establecida en e l artculo 2263 del Cdigo Civil, la cual fue estudiada cuando vimos las obligaciones del vendedor, po

r lo que se deben aplicar los mismos comentarios.

5.2.5. Pagar los gastos de transporte o translacin,

salvo convenio en contrario

El artculo 2285 del Cdigo Civil, dice: "Los gastos de entrega de la on por cuenta del vendedor, y los de su transporte o translacin a cargo del comprador, io en contrario. De lo anterior desprendemos que el artculo 2285 es supletorio de la voluntad de las lo que stas pueden convenir en forma diferente a la establecida en el artculo, o bien en que los asporte o translacin sean sufragados por el vendedor. Slo cuando las partes no determinan nada tendr aplicacin lo establecido en el artculo. [ ]

cosa vendida s salvo conven partes, por gastos de tr al respecto,

[...] 5.2.6.2. Base y tasa del impuesto

Para determinar el impuesto municipal sobre adquisicin de inmuebles se proceder de la siguiente manera: al valor mayor que resulte de entre el precio de la operacin y el importe del certificado de valor actual real expedido por la Secretara de Finanzas y Tesorera General del Estado de Nuevo Len, se le aplicar la tasa del impuesto que es de un 2%, obtenindose as el monto del impuesto a pagar.

Viviendas: Tratndose de viviendas cuyo valor ms alto entre el valor de adquisicin y el indicado en el certificado de valor actual real no exceda de 25 veces el salario mnimo general e levado al ao y siempre que el adquirente sea persona fsica, ste podr efectuar una reduccin equivalente a 15 veces el salario mnimo general elevado al ao; el resultado que se obtenga ser la base gravable y la tasa del impuesto es de 2%, obtenindose as el monto del impuesto a pagar.

Tambin en el caso de viviendas cuyo valor ms alto entre el valor de la adquisicin y el indicado en el certificado de valor actual real no exceda de quince veces el salario mnimo gener al elevado al ao, siempre que el adquirente sea persona fsica, el impuesto a pagar ser la tarifa nica especial de N $ 110 .00 moneda nacional.

En todo caso, cuando el inmueble forme parte de departamentos habitacionales, la deduccin se har por cada uno de ellos. Lo dispuesto en este prrafo es aplicable a hoteles. Para los e fectos anteriores, los certificados de valor actual real caducarn en un plazo de noventa das naturales, el que se inte

rrumpir al protocolizarse la adquisicin.

Cuando con motivo de la adquisicin, el adquirente asuma la obligacin de pagar una o ms deudas o de

perdonarlas, el importe de ellas se considerar parte del precio pactado.

Cuando no se pacte precio, el impuesto se calcular con base en el valor que conte nga el certificado del valor actual que expida la Secretara de Finanzas y Tesorera General del Estado. En la constitucin, adquisicin o extincin del usufructo o de la nuda propiedad y en la adquisicin de bienes en re mate, no se tomar en cuenta el precio que se hubiere pactado sino el del avalo a que se refiere este prrafo. Para los fines de este impuesto se considera que el usufructo y la nuda propieda d tienen un valor, cada uno de ellos, de 50% del valor de la propiedad.

[ ] 5.2.7.10. Pago del impuesto

El impuesto deber calcularse deduciendo del valor pactado como precio del inmuebl e la parte que corresponda al terreno, siendo gravable solamente la construccin, con excepcin de la que se destine a casahabitacin, a la tasa del 10 por ciento.

Al valor gravable habr que agregar cualquier cantidad que se cargue o que cubra e l adquiriente por otros impuestos, derechos, intereses, penas convencionales, traslacin de dominio, inscr ipcin en el Registro Pblico de la Propiedad o gastos y honorarios del notario pblico, pues tambin se causa por ello el impuesto al valor agregado. [...]

6. GARANTIAS DEL VENDEDOR Y DEL COMPRADOR

6.1. Garantas del vendedor

El vendedor goza de las siguientes garantas para el caso de incumplimiento por pa rte del comprador. Derecho de preferencia en cuanto al precio (Frac. VIII del Art. 2993, en relacin con el Art. 2293 del CCDF).

. Derecho de retencin de la cosa (Arts. 2286 y 2287 del CCDF). . Accin de cumplimiento para exigir el pago del precio de la cosa vendida (Art. 1 949, Frac. II del Art. 2296, en relacin con los Arts. 2104, 2105 y 2255 del CCDF). . Accin de rescisin con el pago de los daos y el resarcimiento de los perjuicios. ( La norma general est consignada en el Art. 1949, y como norma especial en el Art. 2300, en relacin con los Arts.

1950 y 1951 del CCDE)

6.2 Garantas del comprador

El comprador est protegido en caso de incumplimiento del vendedor, con los siguie ntes derechos y acciones.

. Derecho de retencin del precio (Art. 2299 del CCDF.) . Accin del cumplimiento para exigir al vendedor la entrega de a cosa objeto del contrato. (ART. 1949, que faculta adems para exigir el pago de los daos y el resarcimiento de los perjuicios por el retardo de dicha entrega. Adems tiene aplicacin lo dispuesto en los Arts. 2285, 2288, 2289 , 2290, y 2291 del CCDF). . Accin de rescisin con el pago de los daos y el resarcimiento de los perjuicios (A rt. 1949 del CCDF).

El Cdigo Civil seala, adems, los siguientes casos de rescisin:

a) En la compraventa por acervo o a la vista, cuando el vendedor presentare el a cervo vendido como homogneo y ocultare en l especies de inferior clase y calidad (Art. 2260 del CCDF) . b) Cuando la cosa tenga vicios o defectos ocultos (Art. 2144 del CCDF).

7. MODALIDADES DE LA COMPRAVENTA

7.1. Modalidades que se regulan en el captulo VII, segunda parte,

del ttulo segundo del CCDF

[...] 7.1.1. Venta con pacto de no vender a determinada persona

Esta modalidad consiste en incluir en el contrato de compraventa una clusula en l a que se estipula que la cosa enajenada no debe ser vendida por el comprador, a su vez, a determinada per sona (Art. 2301 del CCDF).

La modalidad expresada origina una obligacin de no hacer, cuyo incumplimiento no afecta al nuevo contrato de venta, sino que su violacin impone la obligacin de pagar los daos y res arcir los perjuicios al vendedor.

Si se establece una clusula en la que se determine que la cosa enajenada no se de be vender a persona alguna, tal clusula es nula, segn lo determina el artculo 2301 del Cdigo Civil.

7.1.2. Venta con pacto de preferencia

Es aqulla en la que en una clusula se estipula que, en caso de que el comprador va ya a vender la cosa objeto del contrato, el vendedor gozar del derecho preferencia, en igualdad de co ndiciones a cualquier otro comprador (Art. 2303 del CCDF).

La ley concede el plazo de tres das, si la cosa fuere mueble, y de diez si fuere inmueble, para que el vendedor haga valer su derecho; se comenzarn a contar los expresados plazos a par tir del momento en que el comprador le hubiere hecho saber su oferta, perdiendo el vendedor su derecho si no lo ejercita dentro de esos trminos. El antiguo vendedor deber Pagar el precio que el comprador ofreciere, y s i no lo pudiera satisfacer, quedar sin efecto el derecho de preferencia. Si se hubiere e preferencia prevalerse de io al expirar concedido un plazo para pagar el precio, el que goza del derecho d no puede este trmino si no da las seguridades necesarias de que pagar el prec el plazo.

Si el objeto sobre el que se tiene derecho de preferencia se vende en subasta pbl ica, debe hacerse saber al que goza del derecho de preferencia, el da, hora y lugar en que se verificar el remate.

El vendedor que goza del derecho de preferencia no puede cederlo, ni pasarlo a s us herederos.

Si la cosa se vendiere, violando el derecho de preferencia, la venta ser vlida, pe ro el enajenante

responder de los daos y perjuicios; consecuencia que se deriva del artculo 2305 del Cdigo Civil, que dice: "Debe hacerse saber de una manera fehaciente, al que goza del derecho de prefere ncia, lo que ofrezcan por la cosa, y si sta se vendiere sin dar ese aviso, la venta es vlida, pero el vendedor responder de los daos y perjuicios causados."

Esta modalidad (venta con pacto de preferencia) no debe ser confundida con el pa cto de retroventa a que se refiere el artculo 2302 del Cdigo Civil, el cual se encuentra prohibido en nues tra legislacin.

Los artculos que regulan la venta con pacto de preferencia son del 2303 al 2308 d el Cdigo Civil para el Distrito Federal. 7.1.3. Venta de cosa futura

Esta modalidad se presenta en aquellos casos en que el comprador toma para s el r iesgo de que la cosa objeto del contrato no llegue a existir, por tratarse de una cosa futura. El ven dedor tiene derecho al precio aunque no llegue a existir la cosa, constituyendo ste una excepcin a la regla que ordena que para la existencia de un contrato es necesario consentimiento y objeto. En la venta de cosa futura, el ve ndedor tiene derecho al precio, no obstante que la cosa no llegue a existir; con lo que se demuestra que el legisla dor permite la existencia de este contrato (Art. 2309, en relacin con los Arts. 2792 y 2793 del CCDF).

No hay que confundir la venta de cosa futura emptio spei, con la venta de cosa e sperada emptio rei speratae; esta ltima se presenta cuando las partes condicionan la existencia de l a cosa para el perfeccionamiento del contrato, de manera que si la cosa no llega a existir, el contrato no produce ningn efecto; en cambio, en la venta de cosa futura, como ya lo hemos dicho, aunque la cosa no llegue a existir, el vendedor tiene derecho al precio. La venta de cosa esperada es un contrato conmutativo, l a venta de cosa futura es un contrato aleatorio, y as lo determina expresamente el artculo 2309 del Cdigo Civil que dice: "Si se venden cosas futuras, tomando el comprador el riesgo de que no lleguen a existir, el co ntrato es aleatorio y se rige por lo dispuesto en el captulo relativo a la compra de esperanza."

7.1.4. Venta en abonos

La venta en abonos es una modalidad de la compraventa, que consiste en que una p ersona llamada vendedor se obliga a transferir la propiedad de una cosa; y otra llamada comprad or se obliga a pagar por esa transmisin un precio, el cual se cubrir en partidas peridicas.

La venta en abonos est sujeta a las siguientes reglas: a) Si la venta es de bienes inmuebles, puede pactarse que la falta de pago de un o o varios abonos ocasionar la rescisin del contrato. La rescisin producir efectos contra tercero que hubiere adquirido los bienes de que se trata, siempre que la clusula rescisoria se haya inscrito en el Registro Pblico.

b) Si se trata de bienes muebles que sean susceptibles de identificarse de maner a indubitable, podr tambin pactarse la clusula rescisoria, que habla contra terceros, si se inscribi en el Registro Pblico. c) Si se trata de bienes que no sean susceptibles de identificarse, los contrata ntes podrn pactar la rescisin de la venta por falta de pago del precio, pero esa clusula no producir efe ctos contra tercero de buena fe que hubiera adquirido los bienes a que esta fraccin se refiere. Generalmente e sta modalidad de la compraventa se combina con un pacto que en la doctrina se conoce con el nombre d e "pacto comisorio" y que consiste en que la falta de pago de uno o varios abonos, da derecho al vendedor a pedir la rescisin del contrato.

Al operar la rescisin del contrato, las consecuencias son: el comprador tiene que restituir la cosa objeto del contrato, as como el pago de un alquiler o renta por el uso de la misma, y un a indemnizacin por el deterioro que sta haya sufrido; estas prestaciones sern fijadas por peritos.

A su vez el vendedor tendr la obligacin de restituir al comprador las cantidades r ecibidas, ms el inters legal correspondiente a las sumas que entreg. (El CCDF, en su Art. 2395 establece que el inters legal es de 9% anual.)

Si se pactan prestaciones ms onerosas que las que se acaban de indicar para el co mprador, sern nulas.

Para que la clusula rescisoria produzca efectos contra tercero, es necesaria su i nscripcin en el Registro Pblico y slo podr inscribirse cuando la cosa objeto del contrato recaiga sobre bien es inmuebles o bienes muebles plenamente identificables. Cuando se trata de bienes muebles que no sean susceptibles de identificarse indubitablemente, puede pactarse la clusula rescisoria, pero no surtir efectos con tra tercero de buena fe que hubiere adquirido los bienes (Arts. 2310 y 2311 del CCDF). [...]

[...] 7.1.5. Venta con reserva de dominio

La venta con reserva de dominio es tambin una modalidad del contrato de compraven ta. Consiste en que

el vendedor se reserve la propiedad de la cosa objeto del contrato, hasta que el comprador pague totalmente su precio. El Cdigo Civil, en su artculo 2312, establece: "Puede pactarse vlidamente q ue el vendedor se reserve la propiedad de la cosa vendida hasta que su precio haya sido pagado... "

Como se puede observar, la venta con reserva de dominio est sujeta a la transmisin de la propiedad de

la cosa objeto del contrato, hasta que se cumpla una condicin consistente en que el comprador haga el pago de la totalidad del precio. De lo anterior se deduce que si el comprador no cumple con esa condicin, no se transfiere la propiedad de la cosa. En la venta con reserva de dominio, al igual que la ven ta en abonos, para que surta efectos respecto a tercero es necesario que el contrato se inscriba en el Regist ro Pblico, y esto slo se puede hacer cuando se trate de bienes inmuebles o bienes muebles plenamente identitica bles; si se trata de bienes muebles que no sean susceptibles de identificarse plenamente, y por tanto el con trato no pueda registrarse, ste slo produce efectos respecto a las partes contratantes.

Tambin en la venta con reserva de dominio la falta de pago del precio trae como c onsecuencia la rescisin del contrato, con todos los efectos que hemos sealado al estudiar la vent a en abonos.

El artculo 2313 del Cdigo Civil establece que el vendedor, mientras no se venza el plazo para pagar su precio, no puede enajenar la cosa vendida; esta limitacin de dominio se anotar en la parte correspondiente. El artculo 2315 del mismo ordenamiento precepta que si el comprador recibe la cosa ve ndida, ser considerado como un arrendatario de la misma. [...]

7.2. Modalidades que se regulan en el captulo I, segunda parte, del ttulo segundo del Cdigo Civil

En el captulo I se encuentran las disposiciones generales del contrato de comprav enta, donde encontramos, en su orden, las siguientes modalidades de este contrato;

7.2.1. Compraventa a vistas

Se presenta esta modalidad respecto de cosas que no se acostumbra gustar, pesar o medir, y el contrato no se perfecciona sino hasta que no se gusten, pesen o midan los objetos vendido s.

Algunos autores consideran que la compraventa a vistas es una modalidad que est s

ujeta a una condicin suspensiva, que consiste precisamente en que las otras sean gustadas, pesadas o medidas. Otros, por el contrario, sostienen que es una modalidad que afecta al consentimiento mismo, pu es ste no se presta sino hasta el momento en que las cosas sean gustadas, pesadas o medidas; por tanto, al mome nto de celebrar el contrato no hay consentimiento.

Otros sostienen una posicin eclctica, y dicen que en efecto respecto de cosas que se acostumbra gustar, no existe consentimiento sino hasta que las cosas hayan sido gustadas, pero resp ecto a las cosas que se acostumbra pesar o medir, el contrato est sujeto a una condicin suspensiva, consis tente en que las cosas se pesen o se midan.

Rafael Rojina Villegas acepta la tesis eclctica; en cambio el licenciado Agustn Ga rca Lpez comparte la tesis de que la compraventa a vistas que regula el artculo 2257 del Cdigo Civil es t sujeta a una condicin suspensiva, llegando a esa conclusin por la misma redaccin del artculo, que dice: " Las compras de cosas que se acostumbra gustar, pesar o medir, no producirn sus efectos sino despus de que h ayan sido gustados, pesados o medidos los objetos vendidos", para despus concluir: "este precepto est hablando de una compra y, por lo tanto, de un contrato de compraventa. Si el hecho de gustar, pesar e medi r una cosa fuera un elemento del consentimiento, el artculo no hablara de un contrato de compraventa. Adems -dice-, tales compras no produciran sus efectos sino hasta que la cosa haya sido gustada, pesada o medida" . Por nuestra parte nos adherimos a la tesis que hemos denominado eclctica, por lo que no consideramos co rrecto el razonamiento de Garca Lpez, en virtud de que somos de la opinin de que no debe ser el legislador el que fije la naturaleza jurdica a una institucin, porque ste suele equivocarse, y si lo que declarase lo co nsideramos como la verdad legal, nos conducira a no indagar sobre la naturaleza jurdica de las instituciones .

Todo lo anterior tiene importancia por lo que respecta al problema de la prdida d e la cosa.

Si aceptamos que en el caso de venta a vistas sobre cosas que se acostumbra gust ar no hay consentimiento antes de que sean gustadas, y se llegan a perder por un caso fort uito, el vendedor, que es el dueo, sufre la prdida en virtud de principio de que las cosas perecen para su dueo.

Si se admite que el contrato est sujeto a una condicin suspensiva, en e caso de co sas que se acostumbra pesar o medir, y la cosa perece por un case fortuito antes de que la condicin se cumpla, el vendedor es el dueo y sufre la prdida; si por el contrario, la prdida ocurriere cuando ya se cumpli la condicin, el comprador es el dueo y l sufre la prdida, a menos que otra cosa se haya convenido. Respecto a cosas que no

son ciertas y determinadas (gneros), stas nunca perecen, por lo que si se pierden por un caso fortuito o fuerza mayor, es el vendedor, como dueo de ellas, el que sufre la prdida. (Sobre este pro blema vase la Frac. V del Art. 2017 y el Art. 2022 del CCDF.)

7.2.2. Compraventa sobre muestras

El licenciado Agustn Garca Lpez, en sus Apuntes sobre contratos, pgina 130, da la si guiente definicin de esta modalidad: Debemos entender por compraventa sobre muestras, aqulla en la d eterminacin de la cosa vendida hace, bien en relacin con un parte desprendida de la misma cosa, es decir , sobre una muestra, bien en relacin con la especificacin de las calidades de una cosa. El artculo 2258 del Cdigo Civil expresa: Cuando se trate de venta de artculos determinados y perfectamente conocidos, el contrato podr hacerse sobre muestras. En caso de desavenencia entre los contratantes, dos peritos nombrados, uno por cada parte, y un tercero, para el caso de discordia, nombrado por stos, resolvern sobre la conformi dad o inconformidad de los artculos con las muestras o calidades que sirvieron de base al contrato,

Tambin de esta modalidad se ocupa el artculo 373 del Cdigo de Comercio en vigor, al establecer: Las compraventas que se hicieran sobre muestras o calidades de mercancas determinadas y conocidas en el comercio se tendrn por perfeccionadas por el solo consentimiento de las partes.

En caso de desavenencia entre los contratantes, dos comerciantes, nombrados uno p or cada parte, y un tercero para el caso de discordia nombrado por stos, resolvern sobre conformidad o inconformidad de las mercancas con las muestras o calidades que sirvieron de base el contrato

Al comparar este artculo con el 2258 del Cdigo Civil, nos percatamos de que el Cdig o Civil se inspir en el Comercio, pero el artculo 373 del Cdigo de Comercio en vigor es ms completo, por las razones siguientes. Primera, el artculo 373 se refiere tanto a la muestra, que viene siendo una parte desprendida de la cosa, como a las cosas que se designan slo por sus calidades, como color, sabor etctera; en cam bio el Cdigo Civil se refiere en un principio a las cosas designadas por sus calidades, aunque al final tambin se refiere a las muestras. Segunda, el artculo 373 del Cdigo de Comercio establece que el contrato de comprav enta sobre muestras se perfecciona por el solo consentimiento de las partes, problema ste que no resuelv e el artculo del Cdigo Civil.

La compraventa sobre muestras se considera que no est sujeta a ninguna condicin, n i supervivencia ni resolutoria, perfeccionndose el contrato, como lo dice el Cdigo de Comercio en vig or en su artculo 373, por

solo consentimiento de las partes, salvo pacto en contrario; si no corresponden las mercancas o artculos con las muestras o calidades que se haban especificado, se presenta un incumplimiento del contrato y opera la rescisin, pues el contrato ya era perfecto desde las partes del contrato y operar la rescisin, pues el contrato ya era perfecto desde las partes contratantes se pusieron de acuerdo.

Respecto al problema de saber cundo opera la traslacin de la propiedad, es necesar io distinguir si el objeto lo constituyen cosas ciertas y determinadas, o si son cosas designadas po r su gnero. La respuesta la dan los artculos 2014 y 2015 del Cdigo Civil, los cuales ya fueron estudiados al comen tar la obligacin del vendedor de trasmitir la propiedad de la cosa. 7.2.3 Venta por acervo o a la vista

Es aquella que se realiza sobre los elementos que alguna cosa contenga en determ inado momento, sean homogneos o heterogneos, de la misma especie o claridad, o de especies o calidades distintas. (Ejemplo: se compran las mercancas contenidas en un almacn o en un carro de ferrocarril, etc.) La propiedad en esta modalidad se transfiere en el momento en el momento en que las partes se han pue sto de acuerdo en el precio, aun cuando en el acervo existan bienes que se acostumbran contar, pesar o medir.

El comprador no podr pedir la rescisin del contrato alegando no haber encontrado e n el acervo la cantidad, peso o mediad aqul calculaba. Habra lugar a pedir la rescisin del contrat o si el vendedor presentar el acervo como homogneo y ocultara en l especies de inferior clase y calidad de la s que estn a la vista (Arts. 2259 y 2260 del CCDF).

La venta de inmuebles es por acervo cuando se enajena todo lo que se encuentra d entro de los linderos sealados. No da lugar a rescindir el contrato el hecho de que la entrega hubiere falta o exceso. El artculo 2261 del Cdigo Civil dispone: Si la venta de uno o ms inmuebles se hiciere por precio al zado y sin estimar especialmente sus partes o mediadas, no habr lugar a la rescisin, aunque en la ent rega hubiere falta o exceso. Por ultimo, previene e artculo 2262: Las acciones que nacen de los artculos 2259 y 2261 prescriben en un ao, contado desde el da de la entrega.

7.3. Modalidad que se regula en el capitulo III, segunda parte del ttulo duodcimo del Cdigo Civil

En el capitulo III se regula uno de los contratos aleatorios, y encontramos la lt ima modalidad del contrato de compraventa: la compra de esperanza, cuyo estudio haremos a continuacin.

7.3.1. Compra de esperanza

Esta modalidad consiste en adquirir una cosa produzca en el tiempo fijado, tomando el comprador guen a existir; o bien, los productos inciertos de un hecho que creedor al precio, aun cuando los frutos o productos comprados no F).

por una cantidad determinada, los frutos que para si el riesgo de que estos frutos no lle puedan estimarse en dinero. El vendedor es a lleguen a existir (Arts. 2792 y 2793 del CCD

Tanto la compra de esperanza como la compra de cosa futura se rigen por las mism as reglas, pero la principal diferencia entre ambas es que, en la primera, el objeto lo constituyen los frutos o productos inciertos de un hecho, estimables en dinero, y en la segunda, lo constituye la cosa.

CONTRATO DE PERMUTA

] 1.CONCEPTO

La permuta es un contrato por virtud del cual cada una de las partes se obliga a transmitir la propiedad de una cosa a cambio de otra que a su vez recibe en propiedad, o dicho de otra mane ra: el cambio de cosa por cosa. El Cdigo Civil para el Distrito Federal dice: La permuta es un contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa por otra. Se observar, en su caso, lo dispu esto en el artculo 2250 . (Artculo 2327 del Cdigo Civil) Respecto a este artculo nos permitimos aclarar que e l trmino dar una cosa, lo usa el legislador como sinnimo de transmitir la propiedad, que es precisamente un a de las especies de las obligaciones de dar; por otra parte, al final de la disposicin se hace alusin al a rtculo 2250, que ya fue comentado al estudiar el contrato de compraventa, y que se refiere a la operacin mixta, que es cuando a cambio de una cosa se entrega otra cosa y parte en dinero. Si la parte en numerario es superior o igual que la cosa, el contrato ser de compraventa; si la cosa es mayor que la cantidad en dinero, el co ntrato ser de permuta. En estos casos encontramos una doble operacin: de compraventa en lo que a numerario se refiere, y de permuta en cuanto a las cosas.

2. CLASIFICACIN

Clasificamos este contrato como traslativo de dominio, principal, bilateral, one rosa, conmutativo generalmente, aleatorio por excepcin, instantneo o de tracto sucesivo, consensual en oposicin a real,

consensual a formal, cuando el objeto de la permuta lo constituyen los bienes mu ebles, y formal cuando recae sobre bienes inmuebles.

3. ELEMENTOS ESENCIALES

3.1 Consentimiento

El consentimiento en este contrato es el acuerdo de las partes con la intencin de transmitirse la propiedad de una cosa a cambio de la que se recibe en propiedad.

3.2 Objeto

El objeto de este contrato est constituido por las cosas que mutualmente se trans miten; y en aqullos en que hay una operacin mixta, por una cosa y parte en numerario, a cambio de otra c osa. En principio, podemos decir que las mismas cosas que pueden venderse pueden permutarse; por lo que se refiere al objeto de la permuta, se deben aplicar las mismas reglas que sobre la cosa se aplican al cont rato de compraventa, las cuales ya fueron estudiadas al tratar este ltimo contrato.

La cosa objeto del contrato debe existir en la naturaleza, ser determinada o det erminable en cuanto a su especie y estar en el comercio. La falta de consentimiento o de objeto origina l a inexistencia del contrato, segn lo establece el artculo 2224 del Cdigo Civil.

4. ELEMENTOS DE VALIDEZ

La ausencia de vicios de la voluntad (error, dolo, mala fe y violencia), motivo, objeto, fin y condicin lcitos, siguen las reglas generales de todo contrato; en lo que a forma se refiere, se a plican las reglas del contrato de compraventa, es decir, la permuta es un contrato formal cuando recae sobre biene s inmuebles. Cuando el objeto del contrato lo constituye un bien mueble, la permuta es un contrato consensual.

En cuanto a la capacidad de las partes, ambas deben tener la general para contra tar y la especial para enajenar; se aplican las reglas que sobre la capacidad del vendedor se exigen en la compraventa, pues de lo

contrario el contrato estar afectado de nulidad relativa, de conformidad con el a rtculo 2228 del Cdigo Civil.

Rojina Villegas en su obra Derecho Civil Mexicano, en la parte de Contratos , pgina 487, dice: En la permuta ambas partes deben tener capacidad especial para enajenar, a efecto de q ue el contrato sea vlido. La semicapacidad para los emancipados, respecto a los cuales no se permite la enaje nacin de los bienes inmuebles ni la constitucin de gravmenes sobre los mismos, y que, por tanto, los c oloca en incapacidad para enajenar tales bienes, es aplicable tambin para el caso de la permuta, cuando rec ae sobre dichos bienes inmuebles; pero as como el menor emancipado puede adquirir bienes inmuebles, ya q ue la incapacidad solo se establece para enajenar, pero no para adquirir, no podr enajenar cuando se permut a un inmueble a cambio de un mueble, excepto cuando el menor sea quien d el mueble a cambio del inmueble .

El emancipado s puede transmitir la propiedad de un bien inmueble a cambio de otr o inmueble o de un bien mueble, si obtiene la autorizacin judicial correspondiente segn se desprende de la fraccin I del artculo 643 del Cdigo Civil.

Los cnyuges requieren autorizacin judicial para celebrar entre s el contrato de per muta; requiriendo, adems, que estn casados bajo rgimen de separacin de bienes (Art. 174 y 176 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, CCDF).

5. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

En la permuta cada uno de los contratantes tendr las obligaciones que tiene el ve ndedor en la compraventa. Dichas obligaciones ya fueron estudiadas en el contrato de comprave nta al tratar las obligaciones del vendedor, por lo que slo las vamos a enumerar.

5.1 Transferir la propiedad de las cosas permutadas

Obligacin establecida en la propia definicin. (Vase el Art. 2327, en relacin con los Art. 2014 y 2015 del CCDF).

5.2 Conservar la cosa hasta antes de la entrega

NOTA PERSONAL: Vase el artculo 2292, al que remite el artculo 2331 del Cdigo Civil p ara el Distrito

Federal.

5.3 Entregar la cosa permutada

En el tiempo, lugar y forma convenidos.

5.4 Responder de los vicios o defectos ocultos

Vase los artculos 2142 al 2162 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

5.5 Garantizar una posesin pacfica

La garanta de la posesin pacfica consiste en que el permutante responda de las pert urbaciones que sufra la otra parte, debidas a hechos materiales o actos jurdicos que se hayan re alizado con anterioridad, al momento o con posterioridad a la celebracin del contrato de permuta.

5.6 Responder de la eviccin

Esta obligacin se encuentra consignada en los artculos 2329 y 2330 del Cdigo civil, que literalmente dicen: El permutante que sufra de la eviccin de la cosa que recibi en cambio, podr r eivindicar lo que dio, si se halla an en poder del otro permutante, o exigir su valor o el valor de la cosa qu e se le hubiere dado en cambio, con el pago de daos y perjuicios . Lo dispuesto en el artculo anterior (2329) no perj udicar los derechos que a ttulo oneroso haya adquirido un tercero de buena fe sobre la cosa que reclame el que sufri la eviccin.

Con posterioridad se comentarn dichos artculos, cuando se estudien las reglas espe ciales de este contrato.

5.7 Pagar por mitad los gastos de escritura y registro

Artculo 2263, al que remite el 2331 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

5.8 Pagar el impuesto sobre adquisicin de inmuebles

El impuesto se aplica en aquellos actos o contratos en donde se presenta una tra nsmisin de dominio. En el caso del contrato de permuta, se considera que se efectan dos adquisiciones. 5.9 Pagar el impuesto sobre la renta por adquisicin de inmuebles

En todos los casos de enajenacin de inmuebles consignados en escritura pblica, en que los adquirientes sean personas fsicas o morales con fines no lucrativos, a excepcin de las que seala el artculo 73 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, en los que el valor de avalo exceda de un 10 % al monto de la contraprestacin pactada por la operacin de que se trate, los notarios, corredores, jueces y dems f edatarios que por disposicin legal tengan funciones notariales, cuando eleven a escritura pblica el contrato e n el que conste la enajenacin, calcularn en los trminos del artculo 106 de la mencionada ley, el pago provisional que corresponda al adquirente, aplicando el 20 % sobre la parte en que el valor del avalo exceda al de la contraprestacin pactada.

5. 10 Pagar el impuesto al valor agregado

Estn obligados al pago del impuesto al valor agregado, las personas fsicas y, las personas morales que en territorio nacional enajenen bienes, entendiendo por enajenacin las sealadas en el Cdigo Fiscal.

No se paga el impuesto en las enajenaciones del suelo, as como en las construccio nes adheridas al suelo destinadas o utilizadas a casa-habitacin, se pagar el impuesto por dicha parte.

Los hoteles no quedan comprendidos en esta hiptesis.

El impuesto se calcular aplicando el valor de la operacin, la tasa del 10 %.

6. REGLAS PARTICULARES DE LA PERMUTA

Entre las reglas especiales de este contrato encontramos la permuta de cosa ajen a y la eviccin. Respecto a la primera, el artculo 2328 del Cdigo Civil dice a la letra: Cuando uno de los co ntratantes ha recibido la cosa que se le da en permuta y acredita que no era propia del que la dio, no puede se r obligado a entregar la que l ofreci en cambio, y cumple con devolver la que recibi .

Este caso constituye una excepcin a la regla contenida en el contrato de comprave nta, ya que sta, cuando se transmite una cosa ajena, se presenta la nulidad y, por tanto, hay que pedir su declaracin judicial. En el contrato de permuta se presenta una caracterstica especial, ya que la parte qu e recibi la cosa ajena no est obligada a entregar la que haba ofrecido, y cumple devolviendo la que indebidamen te se le entreg. De lo anterior se sigue que en un contrato de compraventa si el vendedor transmite el dominio de una cosa ajena, el contrato estar afectado de nulidad, segn lo ordena el artculo 2270 del Cdigo Civil, y se tiene que pedir la declaracin de nulidad ante el rgano jurisdiccional; mientras esto acontece, el con trato est surtiendo todos sus efectos, los cuales se destruirn cuando se produzca tal declaracin. En el contrato de permuta no hay necesidad de pedir la nulidad, ya que opera una especie de rescisin tcita, al permitirle al permutante con base en el artculo 2328 del Cdigo Civil devolver la cosa ajena.

La declaracin de eviccin es otra excepcin, pues si un permutante la sufre en la cos a que recibi, puede reivindicar la que dio si se halla an en poder del otro permutante, o exigir su v alor o el valor de la cosa que se le hubiere dado en cambio con el pago de daos y perjuicios sin que ello perjudique l os derechos que a ttulo oneroso haya adquirido un tercero de buena fe sobre la cosa que reclame el que s ufri la eviccin (Art. 2329 y 2330 del CCDF).

En la compraventa, cuando el comprador sufre eviccin, si el enajenante obr de buen a fe, el comprador tiene derecho al precio que pag con motivo de la adquisicin de la cosa, los gastos del contrato, si l los satisfizo, los gastos que realiz en los juicios de eviccin y saneamiento, as como a las mejoras tiles y necesarias que hubiere realizado en la cosa. Si el enajenante procedi de mala fe el adquirente tiene derecho, adems de las prestaciones anteriores, a elegir el precio de la cosa, ya sea al ti empo de la adquisicin, o bien al que tuviere en el momento en que se presente la eviccin, como al pago de las mejo ras voluntarias o de mero placer y al pago de los daos y perjuicios que se le hubieren ocasionado. En el contrato de permuta slo se restituye el precio si la cosa ha pasado a poder de un tercero a ttulo oneroso y de buena fe. (Los artculos que se refieren a la eviccin en la permuta so n el 2329 y 2339; los artculos que establecen las consecuencias si se presenta la eviccin en un contrato de comp raventa son el 2125, 2126 y 2127 del CCDF).

7. DIFERENCIAS CON LA COMPRAVENTA

La permuta y la compraventa tienen en comn su carcter de contratos traslativos de dominio; su diferencia esencial radica en la intervencin o no, del precio en dinero.

La permuta es el cambio directo de cosa por cosa; la compraventa es la transmisin del dominio de una cosa o un derecho a cambio de un precio cierto y en dinero. Hay casos en que a c ambio de una cosa se da otra y cierta cantidad de dinero; ante esta situacin el contrato ser de compraventa cuand o la parte en dinero sea igual o superior que lo que se paga con el valor de otra cosa. Si la parte en dinero e s menor, el contrato ser de permuta (Art. 2250 del CCDF).

Como lo ms comn es que en el contrato de permuta no figure ningn precio en dinero, entonces cada permutante es considerado vendedor frente al otro, y cada uno tendr las obligacio nes que tiene el vendedor en la compraventa.

Las otras diferencias son por lo que respecta a la permuta de cosa ajena y en cu anto a la eviccin, que ya se estudiaron en el punto que precede.

8. RGIMEN JURDICO

Las reglas del contrato de compraventa, son aplicables al contrato de permuta, c on excepcin del precio, en cuanto no se opongan a las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil para el Distrito Federal. [ ]

CONTRATO DE DONACIN

DEFINICIN

La donacin es un contrato por virtud del cual una persona llamada donante, se obl iga a transmitir gratuitamente la propiedad de parte de sus bienes presentes, a otra llamada dona tario quien a su vez la acepta.

Esta definicin se desprende de los artculos 2332, 2333, 2340 Y 2347 que en su part e correspondiente

disponen: ARTCULO 2332.-Es un contrat por el que una persona transfiere a otra, gratuitament e, una parte o la totalidad de sus bienes presentes. ARTCULO 2333.-La donacin no puede comprender los bienes futuros. ARTCULO 2340.-La donacin es perfecta desde que el donatario la acepta... ARTCULO 2347.-Es nula la donacin que comprenda la totalidad de los bienes del dona nte, si ste no se

reserva en propiedad o en usufructo lo necesario para vivir segn sus circunstanci as.

La donacin se distingue de la remisin de deuda en que sta es un acto unilateral de voluntad y la donacin un contrato. CLASIFICACIN

La donacin puede clasificarse como un contrato: a) Principal. b) Traslativo de do minio. c) Instantneo. d) Unilateral. e) Gratuito. f) Intuitu personae. g) Con forma restringida. [ ]

[ ] ESPECIES DE DONACIN

Hay donaciones: 1. Puras y condicionales. 2. Onerosas. 3. Remunerativas. 4. Mort is causa. 5. Entre consortes. 6. Antenupciales.

1. Donaciones puras y condicionales. Son donaciones puras las que no estn sujetas a ninguna modalidad. Condicionales son aquellas cuya exigibilidad o resolucin dependen de u n acontecimiento futuro de realizacin incierta.

2. Donaciones onerosas. Se denominan donaciones onerosas las que se encuentran s ujetas a una carga (2336 1 parte). En este tipo de donaciones se entiende que puede haber una unin de contratos: uno de donacin y otro de compraventa o permuta, si la carga consiste e n la traslacin de dominio de una cosa; o bien uno de donacin y otro de prestacin de servicios cua ndo se trata de obligaciones de no hacer. As se desprende del artculo 2337 que dice:

Cuando la donacin sea onerosa, slo se considera donado el exceso que hubiere en el precio de la cosa, deducidas de l las cargas.

Como lo expres con anterioridad, las cargas impuestas al donatario deben consider arse como una

obligacin real. Esto es, proter rem, por lo tanto, con el abandono de la cosa se deja de estar obligado a su cumplimiento. As lo establece el artculo 2368 que reza:

El donatario responde slo del cumplimiento de las cargas que se le imponen con la cosa donada, y no est obligado personalmente con sus bienes. Puede sustraerse a la ejecucin de las c argas abandonando la cosa

donada, y si sta perece por caso fortuito, queda libre de toda obligacin.

3. Donaciones remunerativas. Se da el caso de donaciones remunerativas, cuando e l donante transmite al donatario en forma gratuita, la propiedad de una cosa para recompensarlo por algn servicio que no tena obligacin de pagar.

Dentro de las obligaciones existen las llamadas naturales en las cuales no exist e accin para exigir su cumplimiento, as por ejemplo las deudas prescritas o ciertos servicios prestados en forma gratuita. Sin embargo, una vez que se reconocen o pagan o remuneran no hay accin para repetir, razn por l a cual las donaciones remunerativas no son revocables como la mayora de las donaciones por superveniencia de hijos, ingratitud, etctera (2361, frac. IV).

4. Donaciones mortis causa. Se conocen como donaciones mortis causa, aquellas qu e sus efectos se encuentran suspendidos a un trmino, la muerte del donante. El artculo 2339 del Cdig o Civil dispone: Las donaciones que se hagan para despus de la muerte del donante; se regirn por la s disposiciones relativas del libro tercero; y las que se hagan entre consortes, por lo dispuest o en el captulo VII, ttulo V, del libro primero.

El medio por el que una persona dispone de sus bienes para despus de la muerte es el testamento. Puede tratarse de un bien en particular o de la universalidad de los bienes. En el primer supuesto se nombra un legatario, en el segundo un heredero, en cuyo caso se aplican las reglas de las sucesiones.

Por otro lado, una de las caractersticas del testamento es que puede revocarse en cualquier momento y surte sus efectos para despus de la muerte. En cambio la donacin surte sus efectos de inmediato y slo puede revocarse en los casos establecidos por la ley.

5. Donaciones entre consortes. La donacin entre consortes es la que hace un cnyuge

en favor del otro. Al respecto el artculo 232 establece: Los cnyuges pueden hacerse donaciones, con tal de que no sean contrarias a las ca pitulaciones matrimoniales, ni perjudiquen el derecho de los acreedores alimentarios.

Estas donaciones se distinguen de otras por las siguientes caractersticas: a) Las donaciones no deben ir en contra de las capitulaciones matrimoniales, as p or ejemplo existe imposibilidad jurdica cuando los cnyuges se encuentran casados bajo el rgimen de so ciedad conyugal, toda vez que al donar un cnyuge al otro automticamente lo vuelve a recibir el donante. b) Slo pueden revocarse cuando exista causa justificada. Sin embargo, el legislad or no establece un parmetro de la justificacin o injustificacin de la revocacin por lo que queda totalm ente a su criterio. c) Solo pueden revocarse mientras subsista el matrimonio. No as cuando el matrimo nio se encuentre disuelto ya sea por muerte del donante o por divorcio. En este ltimo caso existe la sancin establecida en el artculo 286 que dice:

El cnyuge que diere causa al divorcio perder todo lo que se le hubiere dado o prom etido por su consorte o por otra persona en consideracin a ste; el cnyuge inocente conservar lo recibido y podr reclamar lo pactado en su provecho. [ ]

[ ] 6. Donaciones antenupciales. Son donaciones antenupciales las que se hacen ent re s los que van a contraer, matrimonio o bien, las que un tercero hace a cualquiera de ellos en co nsideracin al matrimonio (219).

Estas donaciones tienen las siguientes derogaciones a la regla general: a) Su cuanta no puede exceder a la 6 parte del patrimonio del donante (221). b) Para su validez no necesitan aceptacin expresa (225). e) No se revocan por superveniencia de hijos (226). d) No se revocan por ingratitud cuando es entre lo que van a contraer matrimonio . "Tampoco se revocarn por ingratitud, a no ser que el donante fuere un extrao, que la donacin haya sido hecha a ambos esposos y los dos sean ingratos" (227). e) Es ineficaz si el matrimonio no se realiza (230). f) Si se declara la nulidad del matrimonio, se siguen las reglas sealadas en el a rtculo 262.

A mi entender esto significa que las donaciones antenupciales estn sujetas a la c onditio juris de la

celebracin del matrimonio.

ELEMENTOS DE EXISTENCIA

Consentimiento. El consentimiento, como en todos los contratos, es el acuerdo de voluntades sobre la

creacin de obligaciones.

Cuando el oferente y el aceptante estn presentes el consentimiento se forma de in mediato. En caso de que se encuentren en distintos lugares, el proponente tiene que esperar la conte stacin de su oferta por espacio de 3 das, ms los necesarios para la ida y vuelta del correo. En los contratos real izados por correspondencia, el artculo 1807 establece que el consentimiento se forma cuando el proponente recibe la aceptacin.

Ahora bien, como una excepcin y de acuerdo con los artculos 2340 y 2346, el consen timiento en la donacin se perfecciona cuando el donante informa al donatario que ha recibido su aceptacin.

Objeto. El objeto jurdico directo es la creacin y transmisin de derechos y obligaci ones. El objeto jurdico indirecto es el dar, que consiste en la transmisin de la propiedad, la cual se ve rifica por mero efecto del contrato.

Por lo que se refiere al objeto material o sea la cosa donada, como derogaciones a la regla general se establece que no pueden ser objeto de donacin las cosas futuras: y que se puede d onar todo el patrimonio, siempre y cuando el donante se reserve bienes suficientes para subsistir (Art. 2 347). A estas donaciones se les denomina universales. En este caso los bienes se reciben a beneficio d inventario (Art. 2355), o sea el donatario responde de las deudas hasta el monto de lo recibido.

Donacin de rganos, tejidos y sangre. La Ley de Salud establece que los rganos, teji dos y sangre del cuerpo humano, no pueden ser motivo de comercializacin, o sea son bienes inaliena bles, esto es no se pueden vender, arrendar, ni gravar, aunque si son susceptibles de apropiacin particular y la nica forma permisible de transmitidos es la donacin. Es parecido al patrimonio de familia en el cual el bi en afectado pertenece a su titular, pero no se puede vender, gravar, arrendar, embargar ni prescribir.

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Capacidad. La capacidad sigue la regla general de todos los contratos, con excep cin de que puede

adquirir por donacin el nasciturus, o sea el concebido y no nacido, siempre y cua ndo sea viable (Art. 2357) y que su representante legal acepte la donacin y lo haga saber al donador (Art. 2340). Se considera viable al nio que se presenta vivo al Registro Civil durante las primeras 24 horas, o que permanez ca ms de dicho plazo separado enteramente del seno materno.

Los extranjeros tienen incapacidad de goce para adquirir por donacin en la zona r estringida o sea a 100 Km., de las fronteras y 50 Km., de las playas. [ ]

Los representantes legales como el tutor, el padre en ejercicio de la patria pot estad, no pueden donar los bienes de sus representantes. Por su parte, los apoderados requieren de clusula e special autorizndolos para donar, pues no basta con el otorgamiento de un poder general para actos de domin io, as lo ha determinado la Suprema Corte de Justicia en jurisprudencia definida.

Formalismos o formalidades. Las donaciones pueden ser verbales cuando recaen sob re bienes muebles cuyo valor no exceda de 200 pesos; si excede de esta cantidad y no llega a 5 000 , se puede hacer en contrato privado; si excede de 5 000 tiene que otorgarse en escritura pblica. Cuando se trata de bienes inmuebles la donacin se har con las mismas formalidades exigidas para la compraventa (2345), las cuales se encuentran establecidas en los artculos 2317 al 2322, de donde se desprenden los siguientes supuestos:

a) Si la donacin, segn avalo no excede de 365 veces el salario mnimo general diario vigente en el Distrito Federal, podr otorgarse en contrato privado ratificado ante notario, jue z competente o registrador de la propiedad (2317).

b) Si el inmueble se encuentra inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad y s u valor segn avalo bancario no excede de 365 veces el salario mnimo general, podr otorgarse en el cer tificado de inscripcin de propiedad, ratificado ante el registrador (2321). En la prctica este tipo de tran smisin nunca se ha llevado a cabo.

c) Cuando el que dona es el Gobierno del Distrito Federal ya sea para la constit ucin del patrimonio familiar, o a personas de escasos recursos econmicos, o bien se trata de la regul arizacin de la tenencia de la tierra, y el valor del inmueble no excede de 3 65 veces el salario mnimo general, podr otorgarse en documento privado, sin necesidad de testigos o ratificacin de firmas, o en escritura pblica.

En este ltimo caso los notarios del Distrito Federal reducirn en un 50 % las cuota s sealadas en el arancel correspondiente (2317).

d) Por ltimo se otorgan en escritura pblica todas aquellas donaciones de bienes in muebles entre particulares, cuyo valor de avalo exceda a las 365 veces el salario mnimo. [ ]

[ ] 6. OBLIGACIONES DEL DONANTE

6.1. Transferir el dominio de la cosa donada

El donante est obligado a transferir el dominio de la cosa donada, obligacin estab lecida en la definicin que de ese contrato da el Cdigo Civil en su artculo 2332.

En cuanto al momento en que opera esa transmisin, depende de si se trata de cosas ciertas y determinadas o de cosas que slo se designan por su gnero. Respecto de las primeras , el artculo 2014 del Cdigo Civil dispone que la transmisin del dominio opera desde que se perfecciona e l contrato sin necesidad de tradicin, ya sea natural ya sea simblica, debiendo tenerse en cuenta las disposici ones del Registro Pblico para que produzca efectos respecto a terceros. Tratndose de bienes que no son ciertos y determinados, la propiedad no se transfiere sino hasta que stos se hagan ciertos y determinados, con conocim iento del acreedor (Art. 2015 del CCDF).

6.2. Entregar la cosa donada

Otra obligacin del donante consiste en entregar la cosa donada rigiendo en cuanto a dicha entrega los principios de exactitud respecto a tiempo, lugar, forma y sustancia.

6.2.1. Tiempo en que debe entregarse la cosa donada

El donante debe entregar la cosa donada en el tiempo convenido; si no se convino plazo, como es una obligacin de dar, ser exigible a los treinta das siguientes a la interpelacin que se haya ya judicialmente, o en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos (Art. 2080 del CCDF).

6.2.2. Lugar de la entrega

La cosa donada debe entregarse en el lugar convenido. Si no se hubiere designado el lugar de entrega de la cosa donada, est se entregar en el domicilio del donante (Art. 2082 del CCDF). Si el bien donado es un inmueble, es lgico que la entrega se haga en el lugar de la ubicacin (Art. 2083 de l CCDF).

6.2.3. Forma o modo en que debe entregarse la cosa donada

En cuanto a la forma o modo en que debe entregarse la cosa donada, sta ser en una sola exhibicin pues el donante no puede hacer pagos parciales; pero este principio es supletori o de la voluntad de las partes, por lo que si se ha convenido entregar la cosa donada en pagos parciales, dicho pacto es vlido. (La regla general est consignada en el Art. 2078, y la regla especial en el Art. 2356 del C CDF).

6.2.4. Exactitud en cuanto a la sustancia

El donante est obligado a entregar exactamente la cosa donada, y no puede liberar se entregando cosa distinta, aun cuando sea de mayor valor. A pesar de ser un contrato gratuito, el donante debe cumplir con este principio. (La norma general se encuentra consignada en el Art. 2012 del CCDF).

6.3. Responder de la eviccin de la cosa donada, si expresamente se oblig a expresa rla

El artculo 2351 del Cdigo Civil, estatuye: El donante slo es responsable de la evicc in de la cosa donada, si expresamente se oblig a prestarla. No obstante, el donatario queda subrogado en todos los derechos del donante, si se verifica la eviccin (Art. 2352 del CCDF). Esto constituye una exce pcin a la regla general que precepta que todo el que enajena est obligado a responder de la eviccin, aunque nad a se hubiere expresado en el contrato. En el caso de la donacin es ms que justificada la excepc in, por ser un contrato esencialmente gratuito.

7. EFECTOS RESPECTO AL DONATARIO

El donatario tiene un deber de gratitud que funciona en dos sentidos: positivo y negativo.

Sentido positivo. El donatario tiene la obligacin de auxiliar al donante cuando st e se halle en estado de pobreza, en proporcin al monto de la donacin (Frac. II del Art. 2370 del CCDF).

Sentido negativo. El donatario debe abstenerse de cometer algn delito contra la p ersona, la honra o los bienes del donante, o sus ascendientes, descendientes o cnyuge de ste (Frac. 1 del Art. 2370 del CCDF). En los casos de ingratitud del donatario, la donacin puede ser revocada. El donat ario tambin tiene la obligacin de pagar los gravmenes, cargas o deudas en las donaciones onerosas, as co mo en las donaciones de ciertos y determinados bienes, cuando sobre stos estuviere constituida alguna prenda o hipoteca, o en los casos de fraude de acreedores, o bien en la donacin universal, que trae consigo l a obligacin de pagar a beneficio de inventario el importe de las deudas anteriores de fecha autntica (Ar ts. 2353 al 2355 y 2368 del CCDF).

8. REVOCACIN Y REDUCCIN DE LAS DONACIONES

La revocacin y la reduccin son cuestiones propias del contrato de donacin y el legi slador las regula minuciosamente. Rafael de Pina, en su Derecho Civil mexicano pgina 82, dice: "Las donaciones pueden ser revocadas o reducidas por superveniencia de hijos (Arts. 2350, 2360, 2369), revo cadas simplemente por ingratitud del donatario (Arts. 2370, 2371 y 2372) y revocadas o reducidas por i noficiosidad (Arts. 2375-2383)."

8.1. Revocacin por sobreveniencia de hijos

Las donaciones legalmente hechas por una persona que al tiempo de otorgarlas no tena hijos, pueden ser revocadas por el donante cuando le hayan sobrevenido hijos nacidos con todas las condiciones de viabilidad.

8.1.1. Prescripcin

Si transcurren cinco aos desde que se hizo la donacin y el donante no ha tenido hi jos, o habindolos tenido no ha revocado la donacin, sta se volver irrevocable; sucede lo mismo si el donante muere dentro del

plazo de cinco aos sin haber revocado la donacin.

8.1.2. Nacimiento de un hijo pstumo

Si dentro de dicho plazo naciera un hijo pstumo del donante, la donacin se tendr po r revocada en su totalidad.

8.1.3. Casos en que la donacin no puede ser revocada

No obstante le hayan sobrevenido hijos al donante, la donacin no podr ser revocada por superveniencia de hijos: a) Cuando su monto sea de menos de doscientos pesos. b) Cuando sea antenupcial. c) Cuando sea entre consortes. d) Cuando sea puramente remuneratoria.

8.1.4. Consecuencias de la revocacin

Rescindida la donacin por superveniencia de hijos, sern restituidos al donante los bienes donados o su valor, si han sido enajenados antes del nacimiento de los hijos.

Si el donatario hubiere hipotecado los bienes donados, subsistir la hipoteca, per o el donante tendr derecho de exigir que aqul la redima. Lo mismo suceder tratndose de usufructo o ser vidumbre impuestos por el donatario.

Cuando los bienes no pueden ser restituidos en especie, el valor exigible ser el que tenan aqullos al tiempo de la donacin.

El donatario hace suyos los frutos de los bienes donados hasta el da en que se le notifique la revocacin, o hasta el da del nacimiento del hijo pstumo en su caso.

8.1.5. Irrenunciabilidad al derecho de revocacin

El donante no puede renunciar anticipadamente al derecho de revocacin por superve niencia de hijos.

8.1.6. Personas que pueden ejercitar la accin de revocacin

La accin de revocacin por sobreveniencia de hijos corresponde exclusivamente al do nante y al hijo pstumo. Todos los acreedores alimenticios tienen derecho a pedir la reduccin por c oncepto de alimentos. 8.1.7. Rgimen jurdico

En cualquier caso de rescisin o revocacin del contrato de donacin se observar lo dis puesto en los artculos 2362 y 2363 sobre revocacin de la donacin por superveniencia de hijos.

8.2. Revocacin de la donacin por ingratitud del donatario

8.2.1. Casos en que la donacin puede ser revocada por ingratitud del donatario

De conformidad con el artculo 2370 del Cdigo Civil, las donaciones pueden ser revo cadas por ingratitud:

I) Si el donatario comete algn delito contra la persona, la honra o los bienes de l donante o de los ascendientes, descendientes o cnyuge de ste. II) Si el donatario rehsa socorrer, segn el valor de la donacin, al donante que ha venido a pobreza.

8.2.2. Rgimen jurdico

Es aplicable a la revocacin de la donacin por ingratitud lo dispuesto en artculos 2 361 al 2364 del Cdigo Civil, respecto a la revocacin en los casos de superveniencia de hijos.

8.2.3. lrrenunciabilidad y prescripcin

La accin de revocacin por causa de ingratitud no puede ser renunciada anticipadame nte y prescribe dentro de un ao.(2372)

8.2.4. Personas contra las que se puede ejercitar la accin de revocacin y personas que pueden ejercitar dicha accin por causa de ingratitud del donatario

La accin de revocacin no puede ejercitarse contra los herederos del donatario, a n o ser que en vida de ste hubiese sido intentada. Tampoco puede ejercitarse por los herederos del donan te, si ste, pudiendo, no la hubiere intentado.

8.3. Donacin inoficiosa

8.3.1. Caso en que las donaciones inoficiosas no pueden ser revocadas ni reducidas Las donaciones inoficiosas no sern revocadas ni reducidas cuando, muerto el donan te, el donatario tome sobre s la obligacin de ministrar los alimentos debidos y la garantice conforme a derecho.

8.3.2. Forma en que se hace la reduccin

La reduccin de las donaciones comenzar por la ltima en fecha, que totalmente suprim ida si no bastare a completar los alimentos. Si el importe la donacin menos antigua no alcanzase, se proceder, respecto de la ante en estos mismos trminos y siguiendo el mismo orden hasta llegar a la antigua. Hab iendo diversas donaciones otorgadas en el mismo acto o en la misma fecha, se har la reduccin entre ellas a p rorrata.

Si la donacin consiste en bienes muebles, se tendr presente para la reduccin el val or que stos tenan al tiempo de ser donados.

Cuando la donacin consiste en bienes races que fueron cmodamente divisibles, la red uccin se har en especie. Cuando el inmueble no pueda ser dividido y el importe de la reduccin exc eda de la mitad del valor de aqul donatario recibir el resto en dinero. Cuando la reduccin no exceda de la mitad del valor del inmueble, el donatario pagar el resto. Revocada o reducida la donacin por inoficiosa, el donata rio slo responder de los frutos desde que fuere demandado.

9. CARACTERSTICAS ESPECIALES DE ESTE CONTRATO

En el contrato de donacin encontramos una serie de situaciones que no siguen las reglas generales de los contratos, y que constituyen excepciones y caractersticas propias de este contrat

o, de manera que, como dice Rojina Villegas, "parece que este contrato se reglamenta estableciendo excepcion es a las reglas generales". Entre sus particularidades podemos sealar las siguientes:

. El consentimiento se forma hasta el momento en que el donatario hace saber su aceptacin al donante. Se sigue el sistema de la informacin, y no el de la recepcin que se aplica a los d ems contratos. . Es el nico contrato por el cual se puede transmitir una parte alcuota del patrim onio presente,

constituido por activo y pasivo. . No puede recaer sobre bienes futuros (Art. 2333 del CCDF). . La capacidad para recibir donaciones se adquiere por el hecho de la concepcin, a, condicin de que se nazca viable (Art. 2357 en relacin con el Art. 337 del CCDF). . El donante responder de la eviccin slo cuando expresamente se haya obligado a pre stada (Art. 2351 del CCDF). . Es el nico contrato en que se impone a una de las partes (donatario) un deber d e gratitud (Art. 2370 del CCDF).

CONTRATO DE MUTUO

1. CONCEPTO

El mutuo es un contrato por medio del cual una persona llamada mutuante se oblig a a transferir la propiedad de una suma de dinero o de otras cosas fungibles a otra persona llamad a mutuatario, quien se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad.

Esta definicin se basa en el artculo 2384 del Cdigo Civil para el Distrito Federal (CCDF).

Rafael de Pina, en su libro Derecho Civil mexicano, pgina 89, dice: "El mutuo es un contrato por el cual una persona, llamada mutuante, se obliga a transferir gratuitamente o a inters, l a propiedad de una suma de dinero o de cualquier otra cosa fungible, a otra persona denominada mutuatario, quien a su vez se compromete a restituirla en la misma especie, calidad y cantidad."

El maestro Rafael de Pina se basa tambin en la definicin del Cdigo Civil, agregando

que la transferencia puede ser gratuita u onerosa, en virtud de que en nuestra legislac in se reconoce tanto el mutuo simple como el mutuo con inters.

Las consecuencias que se desprenden de la anterior definicin son:

a) El mutuo es un contrato. b) Es un contrato translativo de dominio. c) El objeto de este contrato son sumas de dinero o cosas fungibles. d) Es un contrato bilateral, en virtud de que surgen derechos y obligaciones par a ambas partes. Es un contrato gratuito, cuando el mutuatario no est obligado a una contraprestac in por el prstamo, y oneroso cuando se fija un inters por dicho prstamo.

2. CARACTERSTICAS DE ESTE CONTRATO

2.1. Translativo de dominio

El mutuo es un contrato translativo en virtud de que el objeto principal es tran sferir la propiedad de las cantidades de dinero o de los bienes fungibles, segn se desprende del artculo 2384 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

2.2. Principal

Porque existe y subsiste por s mismo, es decir, no depende de ningn otro contrato.

2.3. Bilateral

En virtud de que hay derechos y obligaciones para ambas partes.

2.4. Gratuito por naturaleza

Esto quiere decir que si no se pacta un inters, el mutuatario no est obligado a pa gar ninguna contra prestacin por el prstamo que se le ha hecho; en el contrato gratuito los provechos son para una parte y los gravmenes para la otra, que es precisamente lo que sucede en el mutuo simple.

2.5. Oneroso por excepcin

Cuando se estipula un inters con base en el artculo 2393 del Cdigo Civil, que dice: "Es permitido

estipular intereses por el mutuo, ya consista en dinero, ya en gnero." Siempre qu e se estipule un inters el contrato es oneroso.

Consensual en oposicin a real

En virtud de que para su perfeccionamiento no se necesita la entrega de la cosa, sino que slo es necesario el acuerdo de las partes, as como para que la obligacin de entregar la c osa sea consecuencia de ese acuerdo de voluntades; a excepcin de lo que sucede en un contrato real, en que no basta dicho acuerdo, sino que es necesaria tambin la entrega de la cosa para su perfeccionamiento.

2.7. Consensual en oposicin a formal

Puesto que no requiere ninguna formalidad para su validez, sino que por el contr ario, el consentimiento puede manifestarse de una manera expresa o tcita. Expresa cuando se hace por escr ito, verbalmente o por signos inequvocos, y tcita cuando se dan ciertos hechos o actos que suponen o auto rizan a presumir el consentimiento. El mutuo es un contrato consensual en oposicin a formal, por apli cacin de lo que dispone el artculo 1832 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, que indica que en los contr atos civiles cada quien se obliga de la manera y en los trminos que aparezca que quiso obligarse, sin que para la v alidez del contrato se requieran formalidades determinadas, fuera de los casos designados por la ley. C omo en el captulo en que se regula el contrato de mutuo no existe ningn artculo que ordene determinada formali dad para su validez, tiene aplicacin lo dispuesto en el artculo 1832.

2.8. De tracto sucesivo

Porque surte sus efectos a travs del tiempo. No se puede concebir como un contrat o instantneo, ya que carecera de inters para el mutuatario.

2.9. Conmutativo

Cuando en el mutuo se estipula algn inters y es un contrato oneroso, puede ser un contrato conmutativo en virtud de que las prestaciones son ciertas y determinadas desde el momento de la celebracin del contrato. [...] Civil: "No se declararn nulas las deudas contradas por el menor para proporcionars e los alimentos que

necesite, cuando su representante legtimo s encuentre ausente."

La justificacin de tal disposicin es obvia. Si se celebra un contrato de mutuo entre personas incapaces, el contrato est afec tado de nulidad relativa, con todas las consecuencias que el Cdigo Civil establece para esta clase de inefi cacia. No impide que el acto produzca provisionalmente sus efectos, es confirmable y prescriptible, y la inef icacia slo puede ser pedida por el incapaz o sus legtimos representantes.

5.2 Forma

El contrato de mutuo es un contrato consensual en oposicin a formal, no necesita que el consentimiento se exteriorice de determinada manera para su validez, sino que puede ser expreso o tcito. Expreso cuando se hace por escrito, verbalmente o por signos inequvocos, y tcito cuando se realizan ciertos hechos o actos que suponen o autorizan a presumir el consentimiento.

6. OBLIGACIONES DE LAS PARTES 6.1. Obligaciones del mutuante

Esta obligacin se encuentra establecida en la propia definicin que da el Cdigo Civi l para el Distrito Federal en su artculo 2384. En qu momento opera dicha transferencia? La respuesta est en el artculo 2015 del Cdigo Civil: "En las enajenaciones de una e specie indeterminada, la propiedad no se transferir sino hasta el momento en que la cosa se haga cierta y determinada con conocimiento del acreedor"; esto significa que en el contrato de mutuo, como el objeto son cosas designadas en especie (gneros), la propiedad no se transfiere sino hasta que las cosas se ha cen ciertas y determinadas para el acreedor. De lo anterior se desprende que si se pierden las cosas antes de la entrega, la prdida la sufre el mutuante en atencin al principio de que "los gneros nunca perecen", y que en ca

so de prdida el dueo la sufre de conformidad con la regla que dice que las cosas perecen para su dueo, re s perit domino

6.1.2. Entrega de la cosa.

La obligacin de entregar la cosa es una consecuencia de la obligacin de transferir el dominio; podamos

aplicar por analoga las disposiciones del captulo de la compraventa, sobre cmo debe ser la entrega de la cosa vendida. El Cdigo Civil en su artculo 2284, dice: "La entrega puede ser real, jurdi ca o virtual"; y el mismo precepto explica qu debe entenderse por estas tres clases de entrega, La entrega real consiste en la translacin material de la cosa vendida o la entrega del ttulo si se trata de un derecho; la entrega jurdica, cuando aun sin estar entregada materialmente la cosa, la ley la considera recibida y, por ltimo, la entrega virtual, desde el momento en que el comprador acepta que la cosa vendida quede a su disposicin, no obstante que el vendedor la conserve en su poder, ya que en estos casos el vendedor slo tiene los derechos y obligaciones de un depositario.

[...] 6.1.2.1. Qu debe entregarse?

El mutuante est obligado a entregar exactamente la cosa que se hubiere, convenido , y no se libra de su obligacin entregando cosa distinta, aunque sta sea de mayor valor. Dicho principio es el que se conoce en la doctrina con el nombre de exactitud en cuanto a la sustancia, y est reconocido ex presamente en el Cdigo Civil para el Distrito Federal, en el artculo 2012, interpretado a contrario sensu. [.. .]

[...] 6.1.3. Responder de los vicios o defectos ocultos

El artculo 2390 del Cdigo Civil establece de una manera expresa dicha responsabili dad: "El mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuatario por la mala calidad o vici os ocultos de la cosa prestada, si conoci los defectos y no dio aviso oportuno al mutuatario." Si se llegan a presentar los vicios o defectos ocultos, el artculo 2390 del Cdigo Civil establece que el mutuante ser responsable de los daos y perjuicios que sufra el mutuatario por los vicios o defectos ocultos de la cosa prestada, siendo sta una derogacin a la regla general que establece el Cdig o Civil en el artculo 2144, en el que se le conceden dos acciones al adquirente: la rescisoria y la quanti m inoris. El artculo establece: "En los casos del artculo 2142 (que regula los vicios o defectos ocultos), puede el a dquirente exigir lar escisin del contrato y el pago de los gastos que por l hubiere hecho, o que se le rebaje una cantidad proporcionada del precio, a juicio de peritos."

6.1.4. Responder de la eviccin

sta es una obligacin comn a todo el que enajena, segn se desprende de la regla conte nida en el artculo 2120 del Cdigo Civil: "Todo el que enajena est obligado a responder de la e viccin, aunque nada se

haya expresado en el contrato".

La eviccin se presenta cuando el adquirente es privado en todo o en parte de la c osa enajenada, en virtud de una sentencia que cause ejecutoria y que reconozca un derecho de tercero ante rior a la adquisicin. Las consecuencias en el caso de que se presente la eviccin son distintas, segn que el enajenante proceda de buena o de mala fe; si procedi de buena fe, est obligado a pagar el precio que rec ibi con motivo de la enajenacin de la cosa, los gastos del contrato, si fueron satisfechos por el adqu irente, los gastos realizados en los juicios de eviccin y saneamiento, as como las mejoras tiles y necesarias realiz adas por el adquirente de la cosa enajenada (Arts. 2125 y 2126, en relacin con los Arts. 817 y 818 del CCDF).

Si el enajenante procedi de mala fe, su situacin se agrava un poco ms, pues adems de las prestaciones anteriores tendr la obligacin de pagar el precio de la cosa, pero a e leccin del adquirente, sea al tiempo de la enajenacin, o al que tuviere en el momento en que se presente la evi ccin; adems, tendr que pagar las mejoras voluntarias o de mero placer, as como los daos y perjuicios que se le hubieren ocasionado al adquirente (Arts. 2125 y 2127, en . relacin con los Arts, 2126,817,818 Y 819 del CCDF).

Debido a la naturaleza de este contrato consideramos que no son de aplicarse tod as las reglas sealadas en los prrafos anteriores, si el mutuatario sufre la eviccin de las cosas objeto d el contrato. En primer lugar, el mutuatario no paga ningn precio por las cosas que se prestan, sino que por el con trario, est obligado a restituir otras cosas de la misma especie y calidad. Si el mutuatario sufriera la eviccin y el mutuante hubiese procedido de buena fe, se presentaran las siguientes consecuencias: a) El mutuatario quedara libre de la obligacin de restituir. b) Si hubiera habido gastos por el contrato y hubieran sido satisfechos por el m utuatario, tendr el mutuante que restituirlos, as como tambin los realizados en los juicios de eviccin y saneamiento, y las mejoras tiles y necesarias que el mutuatario hubiera realizado en las cosas objeto del prs tamo. Si el mutuante hubiera procedido de mala fe las consecuencias seran las mismas qu e sealamos en el prrafo que precede, pero agregando los siguientes: pago de las mejoras voluntaria s o superfluas que el mutuatario hubiere realizado sobre las cosas prestadas, as como los daos y perjuic

ios que se hubieren ocasionado al presentarse la eviccin.

La legislacin establece algunos casos en que el enajenante no responde del saneam iento por la eviccin de la cosa enajenada; dichos casos se encuentran previstos en el artculo 2140 del Cdigo Civil.

6.1.5. Obligaciones fiscales del mutuante

Las obligaciones del mutuante de acuerdo con la Ley del Impuesto sobre la Renta (LISR), si se trata de una sociedad mercantil dedicada a las actividades comerciales, industriales, agrc olas, ganaderas, pesqueras o silvcolas y percibe intereses derivados de un contrato de mutuo o de cualquiera o tra operacin relacionada con su actividad, los intereses que perciba constituyen ingresos acumulables para el efecto de constituir junto a los dems ingresos, y despus de hechas las deducciones autorizadas, el resultado fiscal que es la base del impuesto que grava a dicha autorizacin.

Si se trata de personas fsicas, el artculo 125 del la LISR dispone que se consider arn ingresos por intereses para los efectos de la ley los obtenidos de personas residentes en el pas, por los conceptos siguientes:

I. Los provenientes de toda clase de bonos y obligaciones, incluyendo descuentos , primas y premios asimilados a los rendimientos de tales bonos u obligaciones, cdulas hipotecarias, certificados de participacin inmobiliarios, certificados amortizables y certificados de participacin ordinario s, salvo lo dispuesto en el ltimo prrafo de este artculo. Siempre que sean de los que se colocan entre el gran pblico inversionista, conforme a las reglas generales que al efecto expida la Secretara de Hacienda y Crdito Pblico.

II. Los percibidos con motivo de certificados, aceptaciones, ttulos de crdito, prst amos u otros crditos, a cargo de instituciones de crdito o de organizaciones auxiliares de crdito.

III. Los obtenidos por la ganancia en la enajenacin, as como los premios y primas con motivo de bonos, valores y otros ttulos de crdito, siempre que sean de los que se coloquen e ntre el gran pblico inversionista, conforme a las reglas generales que al efecto expida la Sec retara de Hacienda y Crdito Pblico. No se considerar como ingresos por intereses la ganancia que de la enajenacin de ttulos de crdito cuyo plazo de vencimiento sea superior a seis mes

es.

Tambin se considerar como inters la ganancia que resulte por la fluctuacin de moneda extranjera incluyendo la correspondiente al principal, ejercicio en que se devengue, tratndo se de operaciones efectuadas en moneda extranjera pagaderas en moneda nacional, que en los trminos de este artc ulo originen el pago de

intereses.

6.2 Obligaciones del mutuatario

6.2.1. Restituir las cosas prestadas

La principal obligacin del mutuatario es la de restituir las cosas prestadas por otras de la misma especie y calidad, obligacin que se encuentra establecida en la propia definicin que el Cdigo Civil da en su artculo 2384 sobre el contrato de mutuo.

6.2.1.1. Objeto se la devolucin

El objeto del contrato de mutuo puede ser tanto las cosas fungibles como las sum as de dinero. Vamos a analizar, primero, si se prestan cosas fungibles y despus si el prstamo consiste e n sumas de dinero, nacional o extranjero.

Bienes fungibles, que no son dinero

Si el prstamo consiste en cosa fungible, es decir bienes que pueden intercambiars e por otros de la misma especie y calidad, el mutuatario est obligado a restituir otros bienes de la mism a especie y calidad, atendiendo a lo dispuesto en el artculo 2384 del Cdigo Civil y el 2012, que reconoce el princip io de exactitud en cuanto a la sustancia: el mutuatario solamente quedar libre de su obligacin entregando bienes de la misma especie y calidad, no podr liberarse entregando bienes distintos aunque stos sean de mayor v alor: . No obstante lo anterior, el legislador establece una excepcin que consideramos pl enamente justificada, y es el caso previsto en el artculo 2388 que establece: Si no fuere posible al mutua tario restituir en genero, satisfar pagando el valor que la cosa prestada tena en el tiempo y lugar en que se hizo el prstamo, a juicio de peritos, si no hubiere estipulacin en contrario." [...]

[...] Sumas de dinero

Si el prstamo consiste en una suma de dinero, el deudor o mutuatario, se libera d e su obligacin entregando la misma cantidad en moneda del curso legal. Esta es otra excepcin al principio de exactitud en cuanto a la sustancia, que se encuentra reconocido en el artculo 2012 del Cdigo Ci vil, ya que el mutuatario no

entrega moneda de la misma especie que recibi, sino la misma cantidad pero en mon eda que se encuentra en circulacin al momento de hacer el pago. [...] [...] La excepcin a que nos estamos refiriendo se encuentra establecida en el artc ulo 2389 del Cdigo Civil, que literalmente dice: "Consistiendo el prstamo en dinero, pagar el deudor devolviendo una cantidad igual a la recibida conforme a la ley monetaria vigente al tiempo de hacerse el pago, sin que esta prescripcin sea renunciable..."

Moneda extranjera

Si el prstamo se hace en moneda extranjera el mismo artculo 2389, en su segunda pa rte, establece: "Si se pacta que el pago debe hacerse en moneda extranjera, la alteracin que sta exper imenta de valor, ser en dao o beneficio del mutuatario." No obstante que por disposicin de la Ley Monetari a la moneda extranjera no tiene curso legal, son muy comunes en nuestro medio los prstamos en tales condici ones. El problema consiste en saber en qu momento debe hacerse la reduccin a moneda nacional, porque pueden p resentarse las siguientes situaciones:

a) Que la moneda extranjera tenga determinado valor al momento del vencimiento d e la obligacin, pero que el deudor no cumpla con la obligacin de restituir en el plazo convenido.

b) Que con posterioridad al vencimiento de la obligacin de restituir se altere el valor de la moneda extranjera.

Consideramos que la reduccin de la moneda extranjera a moneda nacional debe verif icarse al momento de hacer la devolucin de la misma, y no al momento del vencimiento de la obligacin . [...]

[...] 6.2.2. Pagar intereses pactados

El mutuo es gratuito por naturaleza, y slo por excepcin puede ser oneroso, cuando las partes de modo expreso convienen un inters por el prstamo.

El artculo 2393 precepta que se permite estipular inters por el mutuo, ya consista en dinero, ya en gneros; la redaccin es confusa, ya que no aclara si se refiere a las cosas prestad as o a los intereses, por lo que la intencin del legislador no se puede descubrir de la redaccin del artculo.

El legislador establece que el inters puede ser de dos clases: convencional y leg al.

El inters convencional es el que fijan libremente las partes, y puede ser menor o mayor que el legal; el inters legales el que establece la ley y su monto es el 9% anual (Arts. 2394 y 23 95 del CCDF).

6.2.2.1. Reglas protectoras para el mutuatario

a) El artculo 2395 dice que si se hubiere fijado un inters tan desproporcionado qu e haga creer fundadamente que se ha abusado del apuro pecuniario o de la inexperiencia o igno rancia del deudor, el juez a peticin de ste, teniendo en cuenta las especiales circunstancias del caso, podr red ucir de modo equitativo el inters hasta el tipo legal. b) Otra forma protectora para el mutuatario es la que se establece en el artculo 2396 del Cdigo Civil: "Si se ha convenido un inters ms alto que el legal, el deudor, despus de seis meses con tados desde que se celebr el contrato, puede rembolsar el capital, cualquiera que sea el plazo fijad o para ello, dando aviso al acreedor con dos meses de anticipacin y pagando los intereses vencidos." De lo an terior se desprende que basta con que se hubiere fijado un tipo de inters mayor que el legal (9% anual) p ara que el mutuatario, despus de haber transcurrido seis meses y con previo aviso de dos meses de anticipacin, al mutuatario restituya las cantidades prestadas y sus respectivos intereses hasta el momento de la restituc in; en este caso el contrato de mutuo tiene una duracin de cuando menos ocho meses, no obstante que se hubiere fi jado un plazo mayor para su vigencia. [...]

[...] c) El legislador establece la nulidad del convenio que tengan las partes, en el sentido de que los intereses se capitalicen y causen nuevos intereses. Esto es lo que en la doctrin a se llama anatocismo y constituye la clusula, en un contrato de mutuo, en la cual se conviene que los intereses se capitalizarn, y sobre esos intereses capitalizados se causarn nuevos intereses. [...]

[...] 6.2.3. Responder de los vicios o defectos ocultos de la cosa devuelta

Al analizar el articulado del captulo en el cual se reglamenta el contrato de mut uo, no se encontrar ninguna disposicin semejante a la del artculo 2390 (que establece la responsabilid ad para el mutuante por los vicios o defectos ocultos de la cosa prestada), que imponga dicha responsabilida d al mutuatario.

No existe ningn artculo que obligue al mutuatario a responder por los perjuicios q ue sufra el mutuante por la mala calidad o vicios ocultos de la cosa restituida. [...] [...] No se debe olvidar que cuando el mutuatario restituye la cosa prestada tie ne el carcter de enajenante, ya que el contrato de mutuo, al igual la permuta, es doblemente tran slativo de dominio; por lo tanto, tiene aplicacin lo dispuesto en el articulo 2142 del Cdigo Civil: "En los contrato s conmutativos, el enajenante est Obligado al saneamiento por los defectos ocultos de la cosa enajenada que la hagan impropia para los usos a que se le, destina, o que disminuyan de tal modo ese uso, que de habiendo cono cido el adquirente, no hubiere hecho la adquisicin o habra dado menor precio por la cosa. Claro que esto se aplica ra en el caso de mutuo con inters, debido a que los contratos conmutativos son una subdivisin de los cont ratos onerosos.

Por ultimo el mutuatario sera responsable de los vicios o defectos ocultos de la cosa devuelta aplicando un principio de interpretacin analgica, dice: En donde existe la misma razn debe ap licarse la misma disposicin. Si se aplica dicho principio, las consecuencias para el mutuatario en el caso de que apareciesen vicios o defectos ocultos en las cosas devueltas seran las de indemnizar al mutuante de lo s daos y perjuicios que sufriera por la mala calidad de las mismas, que es precisamente la consecuencia que seala el artculo 2390, aplicable al mutuante.

Asimismo, la responsabilidad del mutuatario sera de carcter subjetivo, y slo respon der en los casos en que haya tenido conocimiento de la existencia de esos vicios o defectos ocultos, razonamiento que se desprende por analoga, ya que al mutuante la ley le impone expresamente responsabilidad sub jetiva, segn se desprende del artculo 2390 del Cdigo Civil.

6.2.4. Responder de la eviccin

"Todo el que enajena est obligado a responder de la eviccin, aunque nada se haya e xpresado en el contrato."(Art. 2120 del CCDF.)

Las consecuencias en el caso de que el mutuante sufriera la eviccin de las cosas devueltas, seran distintas segn que el mutuatario procediera de buena o de mala fe. Si el mutuatar io procedi de buena fe, el mutuante tendr derecho a que se le indemnice del valor de la cosa, de los gastos realizados en el contrato, si los hubo, de los gastos de los juicios de eviccin y de saneamiento, as como de las mej oras tiles y necesarias que

hubiere realizado en las cosas que recibi. Si el mutuatario procedi de mala fe, el mutuante tiene derecho a todas las prestaciones que acabamos de mencionar, pero respecto al precio de la cosa podr elegir entre el que stas tenan al momento en que se la devolvieron o al momento de presentarse la evic cin. Adems, tendr derecho a que se le paguen todos los gastos realizados por mejoras superfluas o de mero placer, as como los daos y perjuicios que se le hubieren ocasionado.

Esta obligacin no se encuentra de manera expresa en los artculos del captulo en que se reglamenta el contrato de mutuo, sino en una regla general que se aplica a todo enajenante, y que se encuentra en el captulo "De la eviccin saneamiento" (Arts. 2119 al 2141 del CCDF).

2.13. El arrendamiento. Definicin. Caractersticas. La locatio conductio rei, la co nductio operanum y la conductio operis del Derecho Romano y de algunas legislaciones contemporneas. Arr endamiento civil, mercantil, laboral y administrativo. Sus semejanzas y diferencias con los derech os reales de uso, habitacin y usufructo. Arrendamientos especiales. Arrendamiento de muebles y arre ndamiento de inmuebles. De fincas rsticas y de fincas urbanas. De inmuebles destinados a comer cios, industrias u oficinas publicas o privadas. Elementos esenciales de validez y especiales. Cosa s que no pueden arrendarse. Quines pueden dar de arrendamiento sin ser propietarios. Quines estn in capacitados para recibir en arrendamiento ciertos bienes. Forma.

2.14. El arrendamiento (continuacin). Obligacin del arrendador. Transmisin del uso de goce temporal de la cosa arrendada. Entrega de sta. Reparacin de la misma. Garanta del uso pacfico y de la posesin til. Responsabilidad de los daos y perjuicios que se causen al arrendatario en el caso de que el arrendador sufra eviccin. Obligacin de no alterar la forma de la cosa arrendada, n i estorbar el uso de la misma. Pago de las mejoras hechas por el arrendatario y devolucin del saldo que h ubiere a su favor al terminar el contrato. Respecto de la preferencia establecida en el articulo 2447 .

2.15 El arrendamiento (continuacin). Obligaciones del arrendatario. El pago de la renta. La conservacin y el cuidado de la cosa arrendad. Pago de los daos y perjuicios que por culpa del arrendatario o de

sus familiares, sirvientes o subarrendatarios, se causen en la cosa arrendada. R esponsabilidad en los casos de incendio. Restitucin de la cosa arrendada.

2D PREZ, Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, Mx. Porra, 2003 pgs. 183-191, 203-208

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DEFINICIN

Hay arrendamiento cuando las partes contratantes se obligan recprocamente, una a conceder el uso o goce temporal de una cosa, y otra, al pago de un precio cierto por ese uso o goc e.

DERECHO ROMANO

El arrendamiento en el derecho romano se conoca como locatio rei y junto a ste exi stan la locatio condutio y la locatio operis, o sea el contrato de prestacin de servicios y el de trab ajo.

CLASIFICACIN

El arrendamiento puede clasificarse como un contrato: a) Principal b) Bilateral e) Oneroso f) Conmutativo e) Con forma restringida f) De tracto sucesivo.

a) Principal. Pues para su validez y existencia no depende de otro contrato. b) Bilateral. Por este contrato nacen obligaciones para ambas partes. Para una, transmitir el uso y el goce de una cosa cierta y determinada y para la otra, pagar un precio cierto. c) Oneroso. Las cargas y los provechos son para ambas partes. d) Conmutativo. El carcter de ganancioso y perdidoso se conoce desde el momento d e la contratacin es consecuencia de que la renta es cierta y no variable por circunstancias imprevis tas. e) Con forma restringida. El contrato debe celebrarse por escrito y en caso de q ue se haga verbal, se establece que hay una presuncin de culpa imputable al arrendador (2406). Esto sig nifica que la carga de la prueba de la celebracin del contrato de arrendamiento le corresponde al arrendado r. f) De tracto sucesivo. En virtud de que se concede el uso de una cosa. Ese uso e s permanente a diferencia de los contratos instantneos que se otorgan y consuman en el mismo momento, como el caso de la compraventa al contado.

ESPECIES DE CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

Existen el contrato de arrendamiento civil, mercantil y administrativo.

Mercantil. Se considera mercantil cuando se tiene por objeto precisamente la esp eculacin mercantil. En doctrina se discute si los inmuebles pueden ser objeto de arrendamiento merca ntil, toda vez que stos

no tienen la circulacin de bienes muebles. Al respecto creo que en la actualidad, con base en la publicidad registral, hay una rpida circulacin de los bienes inmuebles, por lo tanto, objetiv amente existe la posibilidad de considerar que pueden ser motivo de contrato de arrendamiento mercantil. Ahora b ien, desde el punto de vista subjetivo, si el arrendador y el arrendatario son comerciantes, el arrendamiento es mercantil.

Administrativo. Por lo que se refiere a los contratos de arrendamiento administr ativo, dice el artculo 2411: Los arrendamientos de bienes del dominio pblico del Distrito Federal o de estable cimientos pblicos, estarn sujetos a las disposiciones del derecho administrativo, y en lo que no lo estuvieren, a las disposiciones de este ttulo.

La Ley de Bienes Nacionales establece que en los arrendamientos en que participa la Federacin o las empresas paraestatales, la renta debe sealarse por la Comisin de Avalos de Bienes N acionales (63, V Y VI). [...] [...] Civil. Casa habitacin. El arrendamiento de casa habitacin se encuentra regul ado en el ttulo sexto, captulo IV del Cdigo Civil denominado "Del Arrendamiento de Fincas Urbanas Destina das a la Habitacin".

El artculo 2448 establece: Las disposiciones contenidas en este captulo son de orden pblico e inters social, p or tanto son irrenunciables y en consecuencia, cualquier estipulacin en contrario s tendr por no puesta.

ELEMENTOS DE EXISTENCIA

Consentimiento. Es el acuerdo de voluntades sobre la creacin de obligaciones de d ar, consistente en la transmisin temporal del uso o goce de una cosa mediante el pago de una renta.

Objeto. Los objetos jurdicos del contrato son: el directo, la creacin de obligacio nes; el indirecto, la obligacin de dar, consistente en la transmisin temporal del uso o goce de una cosa ; y el fsico, la cosa que se da en arrendamiento.

Corpreo Muebles Incorpreo

Urbano Casa habitacin

Inmuebles Industria y comercio Rstico

Ahora bien, estas cosas tienen que ser no consumibles, de lo contrario estaramos en presencia de un mutuo (2400).

Tambin es ilcito arrendar los derechos estrictamente personales (2400).

RENTA

La renta no se puede pagar con servicios, sino con dinero, o con cualquier otra cosa con tal de que sea cierta y determinada.

Cierta y determinada se aplica a las cosas corpreas por lo que la renta tiene que ser cosas o dinero.

La renta tiene que ser pagada en dinero o en otra cosa, pero como lo establece l a ley, debe ser cierta y determinada. En este aspecto no se podra pagar con servicios, sino con cosas o di nero. En caso de que la renta se pague con cosas, stas deben ser fungibles y determinables en el momento de pag ada. Ahora bien, cuando se trata de casa habitacin, la renta debe fijarse en moneda na cional y slo podr aumentarse cada ao (2448-D).

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Capacidad

1. Capacidad para dar en arrendamiento. La capacidad para arrendar es la general . En caso de representacin "el que no fuere propietario de la cosa, podr arrendarla si tiene fa cultad para celebrar ese contrato ya en virtud de mandato del propietario, ya por disposicin de la ley". ( 2401 y 2402). En cuanto a las formalidades de dicho mandato, se rigen por los artculos 2555 y 2556.

Los representantes como el padre en ejercicio de la patria potestad y el tutor, no pueden arrendar por ms de 5 aos, ni recibir rentas por adelantado por ms de 2 (436, 573, 574); el albacea por ms de un ao, que es el plazo para ejercer su cargo (1721); el apoderado para actos de administracin por analoga con otros administradores, no puede arrendar por ms de 5 aos, ni recibir rentas por ms de 2; los copropietarios

requieren del consentimiento unnime para arrendar (2403); el usufructuario puede dar en arrendamiento, pero el arrendamiento dura lo que dure el usufructo. El arrendatario puede dar en arrendamiento siempre y cuando se le haya facultado para subarrendar (2480). El concursado tiene incapacidad para dar en arrendamiento (2966). Est inc apacitado para arrendar el poseedor de hecho segn el ltimo prrafo del artculo 813.

2. Capacidad para ser arrendatario. Los magistrados, jueces y empleados pblicos, no pueden arrendar los bienes de los negocios en que intervengan (2404). La misma prohibicin tienen los encargados de establecimientos pblicos, funcionarios y empleados pblicos (2405) y los tutores de los bienes de su pupilo (569.)

Formalidades. "El contrato de arrendamiento debe otorgarse por escrito. La falta de esta formalidad se imputar al arrendador y en su caso, dar derecho al arrendatario a que demande cuan do por virtud de tal omisin se cause un dao o perjuicio, siempre que stos sean consecuencia directa de a quella" (2406).

Ahora bien, si se trata de inmuebles y el contrato va a tener una duracin de ms de seis aos o se han anticipado rentas por ms de tres, puede otorgarse en escritura pblica o en contrat o privado ratificado ante notario para inscribirse en el Registro Pblico de la Propiedad.

Cuando se trata de casa habitacin, se tiene que satisfacer lo establecido en el a rtculo 2448 F que dice:

Para lo efectos de este captulo el contrato de arrendamiento debe otorgarse por e scrito, la falta de esta formalidad se imputar al arrendador.

El contrato deber contener, cuando menos las siguientes estipulaciones: I. Nombres del arrendador y arrendatario. II. La ubicacin del inmueble. III. Descripcin detallada del inmueble objeto del contrato y de las instalaciones

y accesorios con que cuenta para el uso y goce del mismo, as como el estado que guardan; IV. El monto y lugar del pago de renta; V. La garanta, en su caso; VI. La mencin expresa del destino habitacional del inmueble arrendado;

VII. El trmino del contrato; VIII. Las obligaciones que arrendador y arrendatario contraigan adicionalmente a las establecidas en la ley; IX. El monto del depsito o en su caso los datos del fiador en garanta X. El carcter y las facultades con el arrendador celebrar el contrato, incluyndose todos los datos del instrumento con que ste acredite su personalidad. Asimismo, deben registrarse ante las autoridades competentes del Gobierno del Di strito Federal (2448G).

6. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Obligaciones del arrendador

6.1.1. Transmitir el uso o goce temporal de una cosa

El arrendador tiene, como principal obligacin, la de transferir el uso o goce tem poral de la cosa objeto del contrato, obligacin que se encuentra establecida en la definicin que da el artculo 2398. La transmisin es temporal, en virtud de que el mencionado artculo expresamente lo ordena, pues en su segunda parte dice: "El arrendamiento no puede exceder de diez aos para las fincas destinadas a habitacin y de veinte aos para las fincas destinadas al comercio o a la industria." El artculo no fija ningn plazo pa ra la finca rstica, pero se sobreentiende que tambin debe ser temporal. [...]

[...] 6.1.2. Entregar la cosa arrendada

Esta obligacin se encuentra prevista en la fraccin 1 del artculo 2412 del Cdigo Civi l, que dice: "El arrendador est obligado, aunque no haya pacto expreso: I. A entregar al arrendata rio la finca arrendada, con todas sus pertenencias y en estado de servir para el uso convenido; y si no hubo convenio expreso, para aqul a que por su misma naturaleza estuviere destinada; as como en condiciones que ofrez can al arrendatario la higiene y seguridad del inmueble." En cuanto a esta obligacin son importantes las

siguientes cuestiones: tiempo, lugar y gastos de entrega.

6.1.2.1. Tiempo de entrega

En primer lugar, el arrendador debe entregar la cosa objeto del contrato en el t iempo convenido, y si no se fija plazo, luego que sea requerido por el arrendatario (Art. 2413 del CCDF).

6.1.2.2. Lugar de entrega

La cosa arrendada, si es un bien endador, salvo que las partes convinieren en otra cosa, ancias, de la naturaleza de la obligacin o de la ley, segn el ontrato es un inmueble, es lgico que deba entregarse en el ulo 2083 del mismo ordenamiento.

mueble, debe entregarse en el domicilio del arr o que lo contrario se desprenda de las circunst artculo 2082 del Cdigo Civil; pero si el objeto del c lugar de su ubicacin, tal y como lo dispone el artc

6.1.2.3. Gastos de entrega

En cuanto a los gastos de entrega de la cosa arrendada, corren por cuenta del ar rendador, si no se ha convenido otra cosa, de conformidad con el artculo 2086 del Cdigo Civil.

6.1.3 Conservar la cosa arrendada

Otra obligacin que se le impone al arrendador es la de conservar la cosa arrendad a en el mismo estado (servir para el uso convenido; y si no hubo convenio expreso, para aquel que por su misma naturaleza estuviese destinada; as como en condiciones que ofrezcan al arrendatario la higiene y segur idad del inmueble) durante todo el tiempo que dure el arrendamiento, haciendo para ello las reparaciones qu e sean necesarias (Frac. II del Art. 2412 del CCDF.

El artculo 2416 establece las consecuencias que se producen cuando el arrendador no cumple con la obligacin anterior; dichas consecuencias son: a eleccin del arrendatario, pedir la rescisin del contrato, u ocurrir al juez para que estreche al arrendador el cumplimiento de la obligacin, mediante el procedimiento rpido que se establezca en el Cdigo de Procedimientos Civiles. Por otra parte, el artcul o 2417 establece: "El juez, segn las circunstancias del caso, decidir sobre el pago de los daos y perjuicios qu e se causen al arrendatario por falta de oportunidad en las reparaciones."

6.1.4. No estorbar ni embarazar de manera alguna el uso, ni mudar la forma de la cosa arrendada

El arrendador tambin est obligado a no estorbar ni embarazar el uso ni tampoco alt erar la forma, o intervenir en el uso legtimo de la cosa arrendada, salvo el caso de reparaciones urgentes e indispensables (Frac. III del Art. 2412 y Art. 2414 del CCDF.

6.1.5. Garantizar un uso o goce pacfico

La fraccin IV del artculo 2412 del Cdigo Civil impone al arrendador la obligacin de garantizar contra actos jurdicos de tercero, el uso o goce pacfico de la cosa por todo el tiempo del contrato, lo que implica que el arrendador no responde de las perturbaciones de hecho, sino slo cuando los tercer os se fundan en un derecho adquirido con anterioridad. Ejemplo: un usufructo, una servidumbre, un embargo. Por tal motivo, el artculo 2418 declara que lo dispuesto en dicha fraccin IV no comprende las vas de hecho de terc eros que no aleguen derechos sobre la cosa arrendada, pero que s impidan su uso o goce. En estos caso s, el arrendatario slo tiene accin contra los autores de los hechos y, aunque fueren insolventes, no podr ender ezar su accin contra el arrendador. [...]

6.1.6. Garantizar una posesin til

Esta obligacin significa que el arrendador es responsable de los vicios o defecto s ocultos de la cosa arrendada que la hagan impropia para los fines a los que se le destin, o que dism inuyan de tal modo ese uso que, de haberlas conocido el arrendatario, no hubiere celebrado el contrato o hu biere pagado menos renta.

La fraccin V del artculo 2412 del Cdigo Civil dice: "El arrendador est obligado, aun que no haya pacto expreso: "V, A responder de los daos y perjuicios que sufra el arrendatario por los defect os o vicios ocultos de la cosa, anteriores al arrendamiento."

En todo contrato conmutativo el enajenante es responsable de los vicios o defect os ocultos, segn lo indica

el artculo 2142 del Cdigo Civil. Puesto que el arrendamiento es un contrato conmut ativo, segn establecen las caractersticas del mismo, no era necesario que expresamente se volviera a sealar e n el articulado que regula dicho contrato; por lo que resulta una redundancia lo dispuesto en la fraccin V d el artculo 2412.

Los requisitos para que se manifiesten los vicios o defectos ocultos ya fueron s ealados en el contrato de compraventa, por lo que remitimos al lector a lo dicho en ese contrato. Las consecuencias en el caso de que se presenten los vicios o defectos ocultos e n la cosa objeto del contrato son, a eleccin del arrendatario: pedir la rescisin, o bien la reduccin de la renta (accin rescisoria o redhibitoria, y accin estimatoria quanti minoris o compensatoria) (Art. 2421 del CCDF),

Cuando el arrendador conoca los vicios o defectos y no se los manifest al arrendat ario, si ste pide la rescisin podr pedir una indemnizacin por los daos y perjuicios, Si los vicios son po steriores a la celebracin del contrato de arrendamiento y son graves (reparaciones urgentes e indispensabl es) se impone al arrendador la obligacin de hacer dichas reparaciones.

El artculo que se refiere a los vicios o defectos ocultos, adems del 2412 fraccin V , es el 2421 del Cdigo Civil, que dice: "El arrendador responde de los vicios o defectos de la cosa arr endada que impiden el uso de ella, aunque l no los hubiere conocido o hubiesen sobrevenido en el curso del arrendami ento sin culpa del arrendatario, Este puede pedir la disminucin de la renta o la rescisin del contrat o, de los vicios o defectos ocultos de la cosa arrendada . Es lgico pensar que si el arrendatario conoca de los vicios o defectos, prcticament e ya no se cumplen uno de los requisitos: el de que sean ocultos, es decir, que no se conozcan (Atr . 2412 Frac. V, y el 2421, en relacin con los Arts. 2142 a 2161 del CCDF).

6.1.7. Responder de la eviccin

La eviccin se presenta cuando el que adquiere una cosa es privado, en todo o en p arte, de ella, en virtud de sentencia que cause ejecutoria y que reconozca un derecho de tercero anterior a la adquisicin, La eviccin, cuyas consecuencias fueron expuestas en forma exhaustiva al estudiar el contrato de compraventa, se presenta en las obligaciones de dar -las translativas de dominio- por lo que se supone qu e no se podr presentar en el contrato de arrendamiento, ya que ste es translativo de uso, pues sera ilgico aplic ar al arrendamiento las consecuencias de un contrato de compraventa. Sin embargo, en el contrato de arre ndamiento se puede privar al arrendatario de la cosa, objeto del contrato, cuando se reconozca un derecho de tercero anterior al mismo

contrato de arrendamiento. Para este caso el legislador ha establecido determina das consecuencias, ya que al presentarse la eviccin, anticipadamente se dara por terminado el contrato de arren damiento, privndose al arrendatario del uso o goce a que tiene derecho.

El artculo 2483 en su fraccin VIII establece que el contrato de arrendamiento pued e terminar por la eviccin de la cosa dada en arrendamiento, y los artculos 2420 y 2434, en relacin co n el 2431 del Cdigo Civil, establecen las consecuencias. Debido a la claridad de dichos artculos se transcri ben in extenso:

"Artculo 2420: Si el arrendador fuere vencido en juicio sobre una parte de la cos a arrendada, puede el arrendatario reclamar una disminucin en la renta, o la rescisin del contrato y el pago de los daos y perjuicios que sufra,"

"Articulo 2434: Si la privacin del uso proviene de la eviccin del predio, se obser var lo dispuesto en el artculo 2431, Y si el arrendador procede de mala fe, responder tambin en los daos y perjuicios,"

"Articulo 2431: Si por caso fortuito o fuerza mayor se impide totalmente al arre ndatario el uso de la cosa arrendada, no se causar renta mientras dure el impedimento, y si ste dura ms de dos meses, podr pedir la rescisin del contrato."

6.1.8. Pagar las mejoras hechas por el arrendatario

Esta obligacin se encuentra consignada en los artculos 2423 y 2424 del Cdigo Civil. El primero de los artculos mencionados dice: "Corresponde al arrendador pagar las mejoras hechas po r el arrendatario:

"I. Si en el contrato, o posteriormente, lo autoriz para hacerlas y se oblig a pag arlas. "II. Si se trata de mejoras tiles y por culpa del arrendador se rescindiese el co ntrato. "III. Cuando el contrato fuere por tiempo indeterminado si el arrendador autoriz al arrendatario para que hiciera mejoras, y antes de que transcurra el tiempo necesario para que el arren datario quede compensado con el uso de las mejoras de los gastos que hizo, da e! arrendador por concluido el arr endamiento. El segundo de los

artculos mencionados expresa: "Las mejoras a que se refieren las fracciones I y I II del artculo anterior (2423), debern ser pagadas por el arrendador, no obstante que en el contrato se hubiesen estipulado que las mejoras quedasen en beneficio de la cosa arrendada."

6.1.9. Devolver el saldo que hubiere en favor del arrendatario al terminar el a rrendamiento

En el artculo 2422 del Cdigo Civil se establece esta obligacin para el arrendador. Dicho artculo precepta "Si al terminar el arrendamiento hubiere algn saldo a favor del arrendata rio, el arrendador deber devolverlo inmediatamente, a no ser que tenga algn derecho de ejercitar contra aq ul; en este caso depositar judicialmente el saldo referido." Como se puede observar, el artculo establece un a obligacin para el arrendador, pero tambin otorga un derecho, el de retencin en el caso de que el arrendador teng a algo que exigirle al arrendatario, derecho que se justifica sobradamente.

6.1.10. Preferir al arrendatario, en igualdad de condiciones, en caso de venta de la cosa arrendada El arrendatario cuyo contrato ha durado ms de cinco aos, y que ha hecho mejoras de importancia en la finca arrendada, tiene derecho, si est al corriente en el pago de la renta, a que en igualdad de condiciones, en caso de venta sea preferido en los trminos del artculo 2448-J del Cdigo Civil.

El artculo citado, literalmente expresa: "En el caso de que el propietario del inmueble arrendado decida enajenarlo, el o los arrendatarios tendrn derecho a ser preferidos a cualquier tercero en los siguientes trminos: "I. En todos los casos el propietario deber dar aviso por escrito al arrendatario de su deseo de vender el inmueble, precisando el precio, trminos, condiciones y modalidades de la comprave nta; "II. El o los arrendatarios dispondrn de quince das para dar aviso por escrito al arrendador de su voluntad de ejercitar el derecho de preferencia que se consigna en este artculo en los trmi nos y condiciones de la oferta, exhibiendo para ello las cantidades exigibles al momento de la aceptacin de la of erta, conforme a las condiciones sealadas en sta; "III. En caso de que el arrendador cambie cualquiera de los trminos de la oferta inicial estar obligado dar un nuevo aviso por escrito al arrendatario, quien a partir de ese momento dispon dr de un nuevo plazo de quince das. Si el cambio se refiere al precio, el arrendador slo estar obligado a dar este nuevo aviso cuando el incremento o decremento del mismo sea de ms de un diez por ciento; "IV. Tratndose de bienes sujetos al rgimen de propiedad en condominio, se aplicarn las disposiciones de la ley de la materia y "V. La compraventa realizada en contravencin de lo dispuesto en este artculo otorg ar al arrendatario el derecho de demandar daos y perjuicios, sin que la indemnizacin por dichos concepto

s pueda ser menor a un 50% de las rentas pagadas por el arrendatario en los ltimos doce meses. La accin a ntes mencionada prescribir sesenta das despus de que tenga conocimiento el arrendatario de la reali zacin de la compraventa respectiva.

En caso de que el arrendatario no cumpla con las condiciones establecidas en las fracciones II o III de este artculo, precluir su derecho.

6.1.11. Obligaciones fiscales del arrendador

Se consideran ingresos por otorgar el uso o goce temporal de inmuebles los sigui entes: 1. Los provenientes del arrendamiento o subarrendamiento y en general por otorga r a ttulo oneroso el uso o goce temporal de inmuebles, en cualquier otra forma. Considrese, en este ltimo c aso, un usufructo oneroso, el cual tiene el mismo tratamiento fiscal que el arrendamiento. 2. Cuando el arrendador es una sociedad mercantil y tiene ingresos por conceptos de arrendamientos, ya sea slo stos o agregados a ingresos por actividades empresariales, debe acumularlo s a los dems ingresos para que formen una base nica, despus de hacer las deducciones autorizadas. La soc iedad debe dar recibo por la renta que reciba, en el que aparezca la clave del Registro Federal de Con tribuyentes. Cuando el arrendador es persona fsica debe acumular las rentas percibidas a sus dems ingreso s, por concepto de productos de trabajo, de capital o de actividades empresariales. Sobre el total acumulado aplica la tarifa del artculo 141 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, previas las deducciones autori zadas. [...]

OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO

1 Pagar la renta.

[ ] La renta debe entregarse en la forma y tiempo convenidos (Art. 2425, frac. 1). Puede consistir en una cantidad de dinero o cualquier otra cosa equivalente, con tal que sea cierta y d eterminada (Art. 2399).

A) Lugar de pago. En el lugar convenido, a falta de convenio en casa habitacin o despacho del arrendatario (Art. 2427). [ ]

[ ] B) poca de pago. a) Si se trata de fincas urbanas, en el plazo convenido y si n o existe dicho plazo, la renta se pagar por meses vencidos, contados a partir del da en que se entreg la fin ca, aunque el contrato se haya celebrado con anterioridad (2426).

b) En caso de finca urbana para otros fines:

La renta debe pagarse en los plazos convenidos y a falta de convenio, por meses vencidos.

El arrendatario no est obligado a pagar la renta sino desde el da en que reciba el inmueble objeto del contrato (2448 E).

c) Fincas rsticas. Por semestres vencidos, salvo pacto en contrario.

d) Bienes muebles. Por aos, meses, quincenas, semanas, das, horas, etctera, segn el plazo (2461 y 2462).

C) Necesidad de requerimiento. Si el arrendador no requiere o pasa a cobrar al i nquilino, ste no incurre en mora. [ ]

[ ] D) Privilegio para el pago de las rentas. El arrendador es un acreedor prefere nte sobre los bienes sealados en el artculo 2993, fraccin VII que dice:

El crdito del arrendador, con el precio de los bienes muebles embargables que se hallen dentro de la finca arrendada o con el precio de los frutos de la cosecha respectiva si el predio fu ere rstico.

2 Conservar la cosa arrendada.

A) Es obligacin del arrendatario conservar la cosa arrendada y por lo tanto debe responder de los perjuicios que sufra por su culpa o negligencia, la de sus familiares, sirviente s o subarrendatarios (2425, frac. II).

B) Cuando la cosa arrendada es bien mueble y se pierde en poder del arrendatario , tendr que pagada pues existe la presuncin de que fue por su culpa (2018).

C) El arrendatario tiene obligacin de cuidar y conservar la cosa arrendada, por esta razn, en caso de incendio, se presume que ste se origina por su negligencia, a menos que se demues tre que fue por causa de fuerza mayor, caso fortuito o vicios de la construccin.

Ahora bien, cuando los inquilinos son varios y no se tiene certeza del lugar don de comenz el incendio, todos son responsables en proporcin a la renta que paguen; si el incendio fue int encional, slo responder aqul que lo provoc (2437). Cuando alguno de los arrendatarios pruebe que no pudo inici ar en la parte que ocupa, queda libre de cualquier responsabilidad (2438) [ ] [ ] D) En caso de que la finca se rente para establecer una industria peligrosa, e l arrendatario, en un trmino no mayor de seis meses, tiene la obligacin de asegurar el inmueble contra e l riesgo probable. Si no lo hace, ser causa de rescisin del contrato.

3 Usarla para el uso convenido.

El artculo 2425, fraccin III dice: A servirse de la cosa solamente para el uso convenido o conforme a la naturaleza y destino de ella.

4 Hacer reparaciones de poca importancia. Por lo que se refiere a inmuebles el artculo 2444 establece: El arrendatario debe hacer las reparaciones de aquellos deterioros de poca impor tancia, que regularmente son causados por las personas que habitan el edificio.

En relacin a los muebles: ARTCULO 2467.-El arrendatario est obligado a hacer las pequeas reparaciones que exi ja el uso de la cosa dada en arrendamiento.

5 Informar al arrendador la necesidad de hacer reparaciones: ARTCULO 2415.-El arrendatario est obligado a poner en conocimiento del arrendador, a la brevedad posible, la necesidad de las reparaciones, bajo pena de pagar los daos y perjuici os que su omisin cause.

6 Informar al arrendador de toda usurpacin o novedad daosa: ARTCULO 2419.-El arrendatario est obligado a poner en conocimiento del propietario , en el ms breve trmino posible, toda usurpacin o novedad daosa que otro haya hecho o abiertamente p repare en la cosa

arrendada, so pena de pagar los daos y perjuicios que se cause con su omisin. Lo d ispuesto en este artculo no priva al arrendatario del derecho de defender, como poseedor, la cosa dada en ar rendamiento.

7 No variar la forma del bien arrendado: ARTCULO 2441.- El arrendatario no puede, sin consentimiento expreso del arrendado r, variar la forma de la cosa arrendada; y si lo hace debe, cuando la devuelva, restablecerla al estad o en que la reciba, siendo, adems, responsable de los daos y perjuicios.

8 Restituir la cosa. En virtud de que el arrendamiento es la transmisin temporal del uso o goce de una cosa, una vez terminado el contrato, el arrendatario debe restituir la cosa en buen estado, en el tiempo convenido, y de acuerdo con el inventario si es que se realiz (2442 y 2443).

2.16. El arrendamiento (continuacin). Disposiciones especiales del arrendamiento de fincas urbanas destinadas a la habitacin. Su fundamento. Duracin mnima de este arrendamiento, salv o convenio en contrario. Plazos en que ha de pagarse la renta. La forma. Efectos de la falta d e forma. Estipulaciones que debe contener este contrato. Registro del contrato. Muerte del arrendatario, sus causahabientes. Derecho de preferencia que tiene el arrendatario en caso de que el propietario decida ve nder la finca arrendad. Reglas para el ejercicio de este derecho. Normas especiales sobre arrendamiento de fincas rsticas y alquiler de muebles.

2E Cdigo Civil para el Distrito Federal, Sista S.A. de C.V., Mxico, 2004, pgs. 190-195.

Del arrendamiento de fincas urbanas destinadas a la habitacin

[ ] Artculo 2448-C. La duracin mnima de todo contrato de arrendamiento de fincas urba nas destinadas a la habitacin ser de un ao forzoso para arrendador y arrendatario, que ser prorrogable, a voluntad del arrendatario, hasta por un aos ms siempre y cuando se encuentre al co rriente en el pago de las rentas, salvo convenio en contrario.

Artculo 2448-D. Para los efectos de este captulo la renta deber estipularse en mone da nacional. La renta y slo podr ser incrementada anualmente.

En aquellos contratos en que el importe de la renta mensual no exceda de 150 sal arios mnimos generales vigentes en el Distrito Federal, el incremento no podr exceder del 10% de la cant idad pactada como renta mensual.

Artculo 2448-E. La renta debe pagarse puntualmente, en los plazos convenidos y a falta de convenio, por meses vencidos. El arrendador esta obligado a entregar un recibo por cada mensualidad que el arr endatario pague; a falta de entrega de recibos de pago de renta por ms de tres meses, se entender que el pa go ha sido efectuado, salvo que el arrendador haya hecho el requerimiento correspondiente en tiempo y forma. El arrendador no podr exigir en su caso, ms de una mensualidad de renta a manera d e depsito.

Artculo 2448-F. Para los efectos de este captulo el contrato de arrendamiento debe otorgarse por escrito, la falta de esta formalidad se imputar al arrendador. El contrato deber contener, cuando menos las siguientes estipulaciones: I Nombres del arrendador y arrendatario. II La ubicacin del inmueble. III Descripcin detallada del inmueble objeto del contrato y de las instalaciones y accesorios con que cuenta para el uso y goce del mismo, as como el estado que guardan. IV El monto y el lugar del pago de renta; V La garanta, en su caso. VI La mencin expresa del destino habitacional del inmueble arrendado. VII El trmino del contrato. VIII Las obligaciones que arrendador y arrendatario contraigan adicionalmente a las establecidas en la ley. IX El monto del depsito o en su caso los datos del fiador en garanta; XI El carcter y las facultades con el arrendador celebrar el contrato, incluyndose todos los datos del instrumento con que este acredite su personalidad.

Artculo 2448-G. El arrendador deber registrar el contrato de arrendamiento ante la autoridad competente

del Gobierno del Distrito Federal. Una vez cumplido este requisito, entregar al a rrendatario una copia registrada del contrato. G.O.DF. 25-May-00. El arrendatario tendr accin para demandar el registro mencionado y la entrega de l a copia del contrato. Igualmente el arrendatario tendr derecho para registrar su copia del contrato de arrendamiento ante la autoridad competente del Distrito Federal.

Artculo 2448-H. EL arrendamiento de fincas urbanas destinadas a la habitacin no te rmina por la muerte del arrendador ni por la del arrendatario, sino solo por motivos establecidos en las leyes. Con exclusin de cualquier otra persona, el cnyuge, l o la concubina, los hijos, los ascendientes en lnea consangunea o por afinidad del arrendatario fallecido se subrogarn en los derechos y obligaciones de ste, en los mismo trminos del contrato, siempre y cuando hubieran habitado real y permane ntemente el inmueble en vida del arrendatario. No es aplicable lo dispuesto en el prrafo anterior a las personas que ocupen el i nmueble como subarrendatarias, cesionarias o por otro ttulo semejante que no sea la situacin pr evista en este artculo.

Artculo 2448-J. En caso de que el propietario del inmueble arrendado decida enaje narlo, el o los arrendatarios siempre que estn al corriente en el pago de sus rentas tendrn derech o a ser preferidos a cualquier tercero en los siguientes trminos: I En todos los casos el propietario deber dar aviso de manera fehaciente al arren datario de su voluntad de vender el inmueble, precisando el precio, trminos, condiciones y modalidades d e la compraventa; II El o los arrendatarios dispondrn de 30 das para dar aviso al arrendador, de su voluntad de ejercitar el derecho de preferencia que se consigna en este artculo, en los trminos y condicion es de la oferta, exhibiendo para ello las cantidades exigibles al momento de la aceptacin de la oferta, confo rme a las condiciones sealadas en sta. III En caso de que el arrendador dentro del termino de treinta das a que se refie re la fraccin anterior, cambie cualquiera de los trminos de la oferta inicial estar obligado a dar un nuev o aviso por escrito al arrendatario, quien a partir de ese momento dispondr de un nuevo plazo de treinta das. Si el cambio se refiere al precio, el arrendador slo est obligado a dar este nuevo aviso cuando el increme nto o decremento del mismo sea de ms de 10 por ciento. IV Tratndose de bienes sujetos al rgimen de propiedad en condominio, se aplicarn la s disposiciones de la ley de la materia; y V La compraventa realizada en contravencin de lo dispuesto en este artculo otorgar a (sic) al arrendatario el derecho a la accin de retracto y por otro lado a reclamar daos y perjuicios, si n que la indemnizacin por

dichos conceptos pueda ser menor a un 50% de las rentas pagadas por el arrendata rio en los ltimos 12 meses; as como a la accin de nulidad. Las acciones mencionadas prescribirn sesenta das desp us de que tenga conocimiento el arrendatario de la realizacin de la compra-venta respectiva; VI En caso de que el arrendatario no cumpla con las condiciones establecidas en las fracciones II o III de este artculo, precluir su derecho; y

VII Los notarios en trminos de las disposiciones legales aplicables incurrirn en r esponsabilidad cuando formalicen compra-ventas contrarias a este precepto, si tienen conocimiento de t al situacin. En caso de que el arrendatario no cumpla con las condiciones establecidas en las fracciones II o III, de este artculo precluir su derecho.

Artculo 2452. La renta debe pagarse en los plazos convenidos, y a falta de conven io, por meses vencidos si la renta excede de cien pesos; por quincenas vencidas, si la renta es de sese nta a cien pesos, y por semanas, tambin vencidas, cuando la renta no llegue a sesenta pesos.

Del arrendamiento de fincas rsticas

Artculo 2454. La renta debe pagarse en los plazos convenidos, y a falta de conven io, por semestres vencidos.

Artculo 2455. El arrendatario no tendr derecho a la rebaja de la renta por esteril idad de la tierra arrendada o prdida de frutos proveniente de casos fortuitos ordinarios; pero s en caso de prdida de ms de la mitad de los frutos, por casos fortuitos extraordinarios. Entindase por casos fortuitos extraordinarios: el incendio, guerra, peste, inunda cin inslita, langosta, terremoto u otro acontecimiento igualmente desacostumbrado y que los contratante s no hayan podido razonablemente prever.

En estos casos el precio del arrendamiento se rebajar proporcionalmente al monto de las prdidas sufridas. Las disposiciones de este artculo no son renunciables.

Artculo 2456. En el arrendamiento de predios rsticos por plazo determinado debe el arrendatario, en el ltimo ao que permanezca en el fundo, permitir a su sucesor o al dueo, en su caso, e l barbecho de las tierras que tengas desocupadas y en las que l no pueda verificar la nueva siembra, as como el uso de los edificios y dems medios que fueren necesarios para las labores preparatorias del ao siguiente.

Artculo 2458. Terminado el arrendamiento, tendr a su vez el arrendatario saliente derecho para usar de las tierras y edificios por el tiempo absolutamente indispensable para la recole ccin y aprovechamiento de los frutos pendientes al terminar el contrato.

Del arrendamiento de bienes muebles

Artculo 2460. Si en el contrato no se hubiere fijado plazo, ni se hubiere expresa do el uso a que la cosa se destina, el arrendatario ser libre para devolverla cuando quiera, y el arrendador no podr pedirla sino despus de cinco das de celebrado el contrato.

Artculo 2461. Si la cosa se arrend por aos, meses, semanas o das, la renta se pagar a l vencimiento de cada uno de esos trminos, salvo convenio en contrario.

Artculo 2462. Si el contrato se celebrara por un trmino fijo, la renta se pagar al vencerse el plazo, salvo convenio en contrario.

Artculo 2463. Si el arrendatario devuelve la cosa antes del tiempo convenido, cua ndo se ajuste por un solo precio, est obligado a pagarlo ntegro; pero si el arrendamiento se ajusta por perodos de tiempo, slo est obligado a pagar los perodos corridos hasta la entrega.

Artculo 2464. El arrendatario est obligado a pagar la totalidad del precio cuando se hizo el arrendamiento por tiempo fijo y los perodos slo se pusieron como plazos para el pa go.

Artculo 2465. Si se arriendan un edificio o aposento amueblados, se entender que e l arrendatario de los muebles es por el mismo tiempo que el del edificio o aposento, a menos de estipu lacin en contrario.

Artculo 2467. El arrendatario est obligado a hacer las pequeas reparaciones que exi ja el uso de la cosa dada en arrendamiento.

Artculo 2468. La prdida o deterioro de la cosa alquilada se presume siempre a carg o del arrendatario, a menos que l pruebe que sobrevino sin culpa suya, en cuyo caso ser a cargo del arre

ndador.

Artculo 2469. Aun cuando la prdida o deterioro sobrevenga por caso fortuito, sern a cargo del arrendatario, si ste us la cosa de un modo no conforme con el contrato, y si cuyo uso no habra sobrevenido el caso fortuito.

Artculo 2470. El arrendatario est obligado a dar de comer y beber al animal durant e el tiempo en que lo tiene en su poder, de modo que no se desmejore, y a curarle las enfermedades lig eras, sin poder cobrar nada el dueo.

Artculo 2471. Los frutos del animal alquilado pertenecen al dueo, salvo convenio e n contrario.

Artculo 2472. En caso de muerte de algn animal alquilado, sus despojos sern entrega dos por el arrendatario al dueo, si son de alguna utilidad y es posible el transporte.

Artculo 2473. Cuando se arrienden dos o ms animales que forman un todo, como una y unta o un tiro, y uno de ellos se inutiliza, se rescinde el arrendamiento, a no ser que el dueo qui era dar otro que forme un todo con el que sobrevivi.

Artculo 2474. El que contrate uno o ms animales especificados individualmente, que antes de ser entregados al arrendatario se inutilizaren sin culpa del arrendador, quedar enter amente libre de la obligacin si ha avisado al arrendatario inmediatamente despus que se inutiliz el animal; pero s i ste se ha inutilizado por culpa del arrendador o si no se ha dado el aviso, estar sujeto al pago de daos y p erjuicios o a reemplazar el animal, a eleccin del arrendatario. [ ]

2.17. El arrendamiento (continuacin). Subarrendamiento, cesin de derechos y cesin d e contrato. Autorizacin general y autorizacin especial para subarrendar. Terminacin del arrenda miento. Diversas causas que dan trmino al contrato de arrendamiento. Rescisin. Decretos de rentas c ongeladas. Su derogacin.

2.18. El comodato. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y e speciales. Sobre qu cosas puede recaer y sobre cules no. Quines pueden dar en comodato y quines no. Dis tincin entre el comodato y los derechos reales de uso y habitacin, y entre el comodato, el arrend amiento y el mutuo.

Obligaciones del comodante. Concesin gratuita del uso de la cosa. Entrega Reembolso de gastos extraordinarios para la conservacin de la cosa. Responsabilidad en mala fe por daos causados por vicios ocultos. Obligaciones del comodatario. Uso convenido y rvacin de la cosa. Esta cuestin y las culpas grave, leve y levsima. Restitucin de la cosa. idad establecida por la ley en casos de fuerza mayor o fortuitos. Terminacin del contrato.

de sta. caso de conse Responsabil

2.19. El deposito. Definicin. Caractersticas. Deposito civil, mercantil, administr ativo y judicial. Deposito regular e irregular. Elementos esenciales, de validez y especiales. Obligaciones del depositario. Obligaciones del depositante. El secuestro judicial y el convencional. Rgimen jurd ico de ambos.

2.20. El mandato. Definicin. Caractersticas. Caracterizacin del mandato como contra to. Naturaleza de los actos sobre los que recae. Mandato general y mandato especial. Mandatos para actos de dominio, de administracin y para pleitos y cobranzas. Mandato representativo y mandato no rep resentativo. Elementos esenciales, de validez y especiales. La forma. Obligaciones del mandat ario con respecto al mandante. Obligaciones especiales del mandatario judicial o procurador. Obligaci ones del mandante con relacin al mandatario. Pluralidad de mandantes o mandatarios. Relaciones entre ma ndante, mandatario y terceros. Diversas formas de terminacin del mandato. El mandato judicial y sus fo rmas especiales de terminacin.

2.F. CHIRINO, Joel, Derecho Civil III, 2 ed., Mxico, Mc Graw Hill, Pg. 107-125.

12. SUBARRENDAMIENTO 12.1. Concepto

[ ] Hay subarrendamiento cuando el arrendatario concede, a su vez, en arrendamient o la cosa arrendada; es decir, cuando respecto de una misma cosa existen dos contratos sucesivos de a rrendamiento. En el primer contrato, a las partes se les designa arrendador y arrendatario, en el segundo c ontrato (subarrendamiento) subarrendador (antiguo arrendatario) y subarrendatario.

12.2. Requisitos para que se pueda celebrar el subarrendamiento

Para que el arrendatario pueda celebrar el contrato de subarrendamiento, es deci r, para que pueda subarrendar la cosa objeto del contrato de arrendamiento, necesita del consentim iento del arrendador, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2480 del Cdigo Civil, que dice: "El arr endatario no puede, subarrendar la cosa arrendada en todo ni en parte, ni ceder sus derechos, sin co nsentimiento del arrendador..."

12.3. Consecuencias de la falta de autorizacin

Es necesario el consentimiento del arrendador para que el arrendatario pueda sub arrendar la cosa arrendada adems, se presentan consecuencias si subarrienda sin dicho consentimien to. En ese mismo artculo

se apunta, en su parte final, que si lo hiciere, responder solidariamente con el subarrendatario de los daos y perjuicios, pero sa no es la nica consecuencia; la fraccin III del artculo 2489 indi ca, que el arrendador podr rescindir el contrato cuando el subarriendo se haga en contravencin a lo dispuest o en el artculo 2480 del Cdigo Civil, es decir, sin su consentimiento.

12.4. Autorizacin general y autorizacin especial

Cuando el subarriendo se hiciere en virtud de autorizacin general concedida en el contrato, el arrendatario ser responsable ante el arrendador como si l mismo continuara en el uso o goce de la cosa, segn se desprende de lo prescrito en el artculo 2481 del Cdigo Civil; es decir, existen do s contratos: primero el de arrendamiento, en el que el arrendatario responde frente al arrendador, y segund o el de subarrendamiento, en el que el subarrendatario le responde al subarrendador.

Si existe una autorizacin especial para subarrendar, el subarrendatario ocupa el lugar del arrendatario y ste queda libre de toda obligacin, y en lo sucesivo las relaciones se establecern e ntre el arrendador y el subarrendatario, por lo que prcticamente el contrato de arrendamiento queda extin guido. Tal consecuencia se deriva del contenido del artculo 2482 del Cdigo Civil.

NOTA ACLARATORIA: El artculo 2481 fue reformado el 16 de enero de 2003, en el que ya no hay una autorizacin general ya que ahora establece que tanto arrendatario y el subarrenda tario sern responsables ante el arrendador y el artculo 2482 fue derogado de igual manera el 16 de enero de 20 03 no dando lugar a autorizacin especial.

12.5. Oposicin del arrendador al subarriendo

Como ya lo indicamos, si el arrendador se opone sin motivo fundado al subarriend o que con derecho pretenda hacer el arrendatario, ste puede pedir la rescisin del contrato, de confo rmidad con el artculo 2492 del mismo ordenamiento legal.

7. TERMINACIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

7.1. Arrendamientos por tiempo indeterminado

Los arrendamientos que no tengan un tiempo expresamente determinado concluirn a v oluntad de cualquiera de las partes, previo aviso por escrito, con treinta das hbiles de anti cipacin, dado a la otra parte si el predio es urbano y, con un ao si es rstico (Art. 2478 del CCDF).

Si el predio fuere urbano, una vez que se hubiere dado el aviso, el arrendatario estar obligado a poner cdulas y a mostrar el interior de la casa a quienes pretendan verla. Si el predio fuere rstico se observar lo dispuesto en los artculos 2456, 2457 y 2458 del Cdigo Civil, que dicen:

"Artculo 2456. En el arrendamiento de predios rsticos por plazo determinado debe e l arrendatario, en el ltimo ao que permanezca en el fundo, permitir a su sucesor o al dueo, en su caso, e l barbecho de las tierras que tenga ocupadas y en las que l no pueda verificar la nueva siembra, as como el uso de los edificios y dems medios que fueren necesarios para las labores preparatorias del ao siguiente.

"Artculo 5457. El permiso a que se refiere el artculo que precede no ser obligatori o sino en el periodo y por el tiempo rigurosamente indispensable, conforme a las costumbres locales, sa lvo convenio en contrario.

"Artculo 2458. Terminado el arrendamiento, tendr a su vez el arrendatario saliente derecho de usar las tierras y edificios por el tiempo absolutamente indispensable para la recoleccin y aprovechamiento de los frutos pendientes al terminar el contrato."

7.2. Otras formas de terminacin del contrato de arrendamiento

El artculo 2483 seala algunas causas de terminacin del arrendamiento:

a) Por haberse cumplido el plazo fijado por el contrato o por la ley, o por esta r satisfecho el objeto para el que la cosa fue arrendada. b) Por convenio expreso. c) Por nulidad,

d) Por rescisin. e) Por confusin. j) Por prdida o destruccin de la cosa arrendad, por caso fortuito o fuerza mayor, g) Por expropiacin de la cosa arrendada hecha por causa de utilidad pblica, h) Por eviccin de la cosa dada en arrendamiento.

i) Por venta judicial en trminos del artculo 2495

Tambin puede terminar por la muerte del arrendador o del arrendatario, cuando exp resamente se hubiere pactado su rescisin, segn se desprende del artculo 2408 interpretado a contrario se nsu.

Si el usufructuario dio en arrendamiento los bienes objeto de su derecho, al ter minar el usufructo termina tambin el contrato de arrendamiento, atendiendo a lo dispuesto en los artculos 100 2 y 2493 del Cdigo Civil.

Por ltimo, el contrato de arrendamiento puede terminar cuando, sin el consentimie nto del arrendador, el arrendatario hiciere obras en el fundo para descubrir un tesoro, si as lo pidiere el dueo, de conformidad con el preceptuado en el artculo 882 del Cdigo Civil.

Si el arrendamiento se ha celebrado por tiempo determinado, concluye en el da pre fijado.

Si no se ha sealado tiempo, se observar lo que disponen los artculos 2478 y 2479 de l Cdigo Civil. Lo anterior, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2484 del mismo ordenamien to legal.

9. RECONDUCCIN TCITA

Cuando el arrendatario, una vez que ha terminado el arrendamiento, expresa el ar tculo 2487, contina en uso o goce de la cosa sin oposicin del arrendador, tiene lugar la tcita reconduccin , es decir, continuar el contrato de arrendamiento; por la manifestacin tcita de la voluntad. En el caso an terior, el arrendamiento continuar por tiempo indefinido, y el arrendatario deber pagar la renta que corres ponda al tiempo que exceda al del contrato, con arreglo a lo que pagaba. En este caso el contrato se transform a, de tiempo fijo, en un contrato de trmino indeterminado, que se regir por el artculo 2478 del Cdigo Civil. Las oblig aciones contradas por un tercero con objeto de garantizar el cumplimiento del arrendamiento, cesan al trmi no del plazo determinado, salvo convenio en contrario, segn lo establece el propio artculo 2487.

10. RESCISIN DEL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO

10.1. Regla general

El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de las partes trae como cons ecuencia la rescisin del

contrato de arrendamiento, ya que el artculo 1949, en que se consigna la regla ge neral, establece que la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso d e que uno de los obligados no cumpliere con lo que le incumbe. La parte perjudicada tiene la facultad de escog er entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el resarcimiento de daos y perjuicios en ambos ca sos. Tambin podr pedir la resolucin, aun despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imp osible.

10.2. Casos en que el arrendador puede exigir la rescisin del contrato

El arrendador puede pedir la rescisin del contrato en los casos siguientes:

a) Por falta de pago de la renta, en los trminos previstos en la fraccin I del artc ulo 2425 del CCDF (Frac. I del Art. 2489 del CCDF), b) Porque el arrendatario use la cosa objeto del contrato, en contravencin a lo d ispuesto en la fraccin III del artculo 2425 del Cdigo Civil. Dicho artculo dice en su fraccin III: "El arrendatario est obligado a servirse de l a cosa solamente para el uso convenido o conforme a la naturaleza y destino de ella. (Frac. II del Art. 24 89, en relacin con la Frac. III del Art. 2425 del CCDF). c) Cuando el arrendatario subarriende la cosa arrendada, sin la autorizacin del a rrendador (Frac. III del Art. 2489, en relacin con el Art. 2480 del CCDF) d) Por daos graves a la cosa arrendada sin contar con el consentimiento expreso d el arrendador, en los trminos del artculo 2441 (Frac. V del Art. 2489 del CCDF).

10.3. Casos en que el arrendatario puede exigir la rescisin del contrato

El arrendatario puede pedir la rescisin del contrato: a) Cuando el arrendador no cumpliere con hacer las reparaciones necesarias para el uso a que est

destinada la cosa (Art. 2416 del CCDF). b) Si el arrendador fuere vencido en juicio sobre una parte de la cosa arrendada (Art. 2420 del CCDF). e) Porque la cosa arrendada tenga vicioso defectos ocultos que impidan el uso de ella (Art. 2421 del CCDF). d) Cuando por caso fortuito o fuerza mayor se impide totalmente I arrendatario e l uso de la cosa arrendada, si dicho impedimento dura ms de dos meses (Art. 2431 del CCDF).

e) Cuando por caso fortuito o fuerza mayor se impide en parte el uso de la cosa arrendada, si dicho impedimento dura tambin ms de dos meses (Art. 2432, en relacin con el 2431 del CCDF ). f) Cuando la privacin del uso proviene de haberse presentado la eviccin de la cosa arrendada (Art. 2434 en relacin con el 2431 del CCDF). g) Cuando el arrendador no realiza las reparaciones necesarias en la cosa arrend ada, a fin de conservarla en el mismo estado durante el arrendamiento (Frac I del Art. 2490, en relacin con la Frac. II del Art. 2412 del CCDF). h) Por la prdida total o parcial de la cosa arrendada, en los trminos de los artcul os 2431, 2434 Y 2445 del CCDF (Frac.II del Art. 2490 del CCDF). i) Por la existencia de defectos o vicios ocultos de la cosa arrendada, anterior es al arrendamiento y desconocidos por el arrendatario (Frac. III del Art. 2490 del CCDF). j) Cuando el arrendador, sin motivo fundado, se opone al subarriendo que, con de recho, pretende hacer el arrendatario (Art. 2492 del CCDF).

10.4. Otras causas de rescisin del contrato de arrendamiento

En el CCDF se regulan otras causas por las que se rescinde el contrato, y son: a) La muerte del arrendador o del arrendatario, cuando as se hubiere convenido (A rt. 2408 del CCDF interpretado a contrario sensu). b) La expropiacin de la cosa arrendada, hecha por causa de utilidad pblica (Art. 2 410 del CCDF).

[...]COMODATO

El comodato es un contrato por virtud del cual una persona llamada comodante, se obliga a conceder gratuitamente el uso de una cosa no fungible, a otra persona llamada comodatario , quien se obliga a restituirla en su propia individualidad.

El artculo 2497 del Cdigo en vigor da la siguiente definicin: "El comodato es un co ntrato por el cual uno de los contratantes se obliga a conceder gratuitamente el uso de una cosa no fun gible, y el otro contrae la obligacin de restituirla individualmente".

Tratado de Derecho Civil, Enneccerus, Kipp y Wolff, t. II, v. II, pg. 211.

Segn esta definicin, el comodato se caracteriza como un contrato traslativo de uso de bienes no fungibles, gratuitos, principales y bilaterales en el Cdigo vigente, ya que engen dra obligaciones recprocas: en el comodante, conceder el uso gratuito de una cosa y en el comodatario, la restituc in de la misma. Este contrato es siempre gratuito, no hay provechos y gravmenes recprocos; exclusivamente el comoda nte sufre los gravmenes y el comodatario percibe los beneficios. En el comodato tenemos la demo stracin de que no hay siempre correspondencia entre el carcter bilateral y el oneroso, como generalment e se cree. [...]

Rugiero, Instituciones de Derecho Civil, v. II, pgs. 538 Y 539.

[...] El comodato, como contrato real o consensual, ha sido siempre por esencia gratuito; si se estipulase una prestacin por el uso de la cosa, se convertira en un arrendamiento.

El comodato es un contrato de tracto sucesivo, es decir, se realiza en una serie de prestaciones a travs del tiempo, en oposicin a los contratos instantneos que quedan cumplidos por la ej ecucin de una sola prestacin.

Manuel Mateos Alarcn, Lecciones de Derecho Civil.-Estudios sobre el Cdigo Civil de l Distrito Federal, t. V, Tratado de Obligaciones y Contratos, Mxico, 1896, pg. 177.

2.-Distincin entre comodato y los derechos reales de uso y habitacin.-El comodato nos presenta por su naturaleza jurdica, el primer problema de diferenciacin entre los derechos reales y los personales. Tanto en los derechos personales del comodatario, como en los del arrendatario, existe un pro blema de diferenciacin, si se les compara con los derechos reales del usuario, habituario o usufructuario. La enunciacin del problema nos est indicando que existe una diferenciacin en la naturaleza de estos derechos patr imoniales, por cuanto que el comodato y arrendamiento engendran derechos de crdito y el usufructo, uso y habit acin, derechos reales.

Desde el punto de vista jurdico, la diferencia es la misma que existe entre la es encia del derecho real y la del personal; o, en otras palabras, entre el poder jurdico directo e inmediato qu e se ejerce sobre una cosa, caracterstica esencial de los derechos reales, y la facultad de exigir un acto de conducta a una persona. En ambos casos s advertimos, desde el punto de vista conceptual, una diferencia: el usuario tiene un poder jurdico inmediato para el aprovechamiento parcial de una cosa. No tiene una facultad en contra del nudo propietario para

exigirle un acto de conducta; aun cuando el uso o la habitacin puedan nacer de co ntrato, de una relacin jurdica concreta entre dos partes, sta slo es preparatoria para lograr este efecto: que na zca un poder jurdico directo e inmediato para el aprovechamiento de una cosa, en favor de una persona que no ti ene la propiedad sobre ese bien. Por ello, todo derecho real siempre ser un poder jurdico que el titular ejer za sobre la cosa sin recurrir a un intermediario, sino de manera directa e inmediata.

En cambio, el comodatario, tiene la facultad de exigir un acto de conducta al co modante. Este acto consiste en que le entregue un bien de su propiedad, no fungible, de manera gratuita y pe rmita que lo use sin alterar su forma ni sustancia. Es decir, que en el origen mismo del derecho real o personal , hallamos la diferencia buscada. El derecho personal del comodatario, nace como una simple facultad de exigir un acto de conducta; el derecho real del usuario o habituario, nace como poder jurdico directo e inmediato sobre la cosa. [...]

Manuel Mateos Alarcn, ob. cit., t. V, pgs. 180 y 181.

[...] 5.-Elementos esenciales.-El objeto - Respecto a los elementos esenciales, slo tiene inters hablar del objeto. El consentimiento sigue las reglas generales. El objeto indirecto (pues el directo es crear obligaciones entre las partes) en el comodato consiste, segn el Cdigo, en cosas no fungibles, e s decir, en bienes que no son intercambiables, que no tienen el mismo poder liberatorio en los pagos, ya que s e caracterizan individualmente; por tanto, son insubstituibles y el comodatario debe restituir exactamente la co sa recibida. Sin embargo, se pueden dar en comodato bienes fungibles bajo la declaracin expresa de que se rest ituirn exactamente las cosas entregadas, que por voluntad de las partes no tendrn su destino natural, si no uno especialsimo. Por ejemplo, cuando se dan en comodato para muestras, determinadas mercancas, cuyo de stino natural es ser consumidas, pero que por voluntad de las partes, slo servirn de muestras y sern res tituidas individualmente. Art. 2498: "Cuando el prstamo tuviere por objeto cosas consumibles, slo ser comodat o si ellas fuesen prestadas como no fungibles, es decir, para ser restituidas idnticamente". De aqu desprendemos el principio de lo que es esencial en el comodato, o sea, la restitucin individual; de tal manera que la cosa debe ser no fungible para que pueda restituirse exactamente como se ha entregado.

Enneccerus. ob. cit., t. II, v. 11, pgs. 211 y 212.

Tambin se observa en los Cdigos una confusin entre fungibilidad y consumibilidad. E s decir, como

generalmente los bienes fungibles son consumibles por su primer uso, se consider a que los trminos son equivalentes, y en el comodato se comete el error de decir que este contrato deb e recaer sobre bienes no fungibles, cuando en realidad lo que jurdicamente procede es que recaiga sobre bi enes no consumibles. Lo que interesa es que el comodatario pueda restituir la misma cosa, y que pueda usarla a la vez, para que el contrato tenga inters jurdico; pero que por el uso no consuma o deteriore la cosa, de tal m anera que pueda restituirse conservando sus caractersticas. Hay cosas que al primer uso quedan agotadas como los comestibles. Hay otras que resisten un uso continuo, pero que tambin se van consumiendo como las mquinas. El contrato de comodato no puede recaer sobre los bienes consumibles por el primer uso, ni sobr e las cosas que sin consumirse, pierden sus caractersticas.

PlanioI y Ripert, ob. cit., t. x, pgs. 407 Y 408.

6.-Elementos de validez.-a) Capacidad.-Por lo que se refiere a los elementos de validez de este contrato, conviene tambin hacer referencia a la capacidad y a la forma. En la capacidad hal lamos como requisito, dada la naturaleza del contrato: 1 La facultad necesaria para contratar; es decir, slo las personas capaces, como regla general, pueden celebrarlo. 2 Se exige como regla especial, la facultad para conc eder el uso de un bien, que no es exclusiva del dominio; no slo los propietarios pueden dar en comodato. Todas a quellas personas que por virtud de un derecho real o personal tengan el uso de la cosa ajena, si ese uso es transferible, pueden celebrar el contrato de comodato. De esta suerte, el usufructuario que tiene el uso y goce d e un bien ajeno puede darlo en comodato, porque su poder jurdico le permite transferir el uso. (Art. 1002). Pero el usuario y el habituario, que tienen el uso de un bien ajeno no pueden celebrar comodato, porque esos derechos reales les conceden poderes jurdicos personalsimos, intransferibles, segn dispone el artculo 1051 ya antes trans crito. En cuanto a los titulares de derechos personales, el arrendatario puede dar en comodato, si su c ontrato lo faculta para conceder el uso. Veremos en su oportunidad que no puede subarrendar ni conceder el uso de la cosa, sin consentimiento especial o general del arrendador. (Art. 2480). [...]

Art. 2500: "Sin permiso del comodante, no puede el comodatario conceder a un ter cero el uso de la cosa entrega en comodato".

b ).-Forma.-Por lo que se refiere a la forma, el comodato se caracteriza en nues tro Cdigo vigente como un contrato consensual desde los dos puntos de vista que este concepto tiene en el derecho; es decir, no requiere e! comodato para su validez, que el consentimiento se manifieste bajo ciertas forma lidades, pues puede ser expreso

o tcito. Adems, si se manifiesta expresamente la voluntad en el comodato puede rec urrirse a la expresin verbal, escrita o mmica y en todas estas formas el contrato es vlido. La costumbre es que los comodatos de bienes muebles se celebren verbalmente y, en ocasiones, basta la mmica para consi derar que el consentimiento se ha manifestado. Tambin el comodato es consensual en el Cdigo vigente, en oposic in a real, segn ya hemos explicado. [...]

[...] 8.-0bligaciones del comodante.-Este tiene fundamentalmente cuatro obligaci ones: 1 Conceder gratuitamente el uso de una cosa no fungible; preferimos decir, no consumible. E sta es la obligacin principal impuesta por la definicin. 2 Entregar la cosa, la cual, aplicando las reglas del p ago, debe ser exacta en cuanto al tiempo, lugar, modo y substancia; y como el Cdigo no prescribe reglas especial es para la entrega, procede aplicar en todo las disposiciones generales del pago, cuyo estudio ya hemos hech o en los dems contratos. 3 Rembolsar al comodatario de los gastos extraordinarios y urgentes que hubiere he cho para la conservacin de la cosa y que, por su naturaleza, no hubiere comunicado al comodante, para recabar la autorizacin respectiva. Esta obligacin slo se refiere a gastos extraordinarios y no comprende los ordinari os que son a cargo del comodatario, ya que ste se sirve gratuitamente de la cosa. En ocasiones, reparaci ones urgentes y graves, extraordinarias, que no suponen el uso normal de la cosa, pueden ser ejecutadas por el comodatario, sin poder recabar la autorizacin respectiva. Se da, por ejemplo, en comodato un automvil y e l comodatario tiene que hacer reparaciones extraordinarias y urgentes. Este gasto debe serle reembolsado . En cambio, tendra que hacer los gastos ordinarios para el funcionamiento del vehculo. Supone tambin el precept o que el gasto sea urgente; de lo contrario, debe pedir autorizacin al comodante. 4 Responder de los defectos de la cosa que causen perjuicios al comodatario, si eran conocidos por el comodante, es decir, si proc eda de mala fe, pues entonces propiamente nace obligacin por hecho ilcito. (Arts. 2513, 2508 y 2514).

Manuel Mateos Alarcn, ob. cit., t. V, pg. 196.

9.-0bligaciones del comodatario.-Como obligaciones del mismo, tenemos fundamenta lmente las siguientes:

1-EI comodatario debe conservar la cosa con la mxima diligencia, respondiendo de l as culpas grave, leve y levsima.

El comodato es el contrato en que la ley ha regulado como mayor cuidado la respo nsabilidad en la custodia y conservacin de los bienes ajenos; tambin es el contrato que nos sirve de tipo pa ra graduar las culpas: grave, leve y levsima, y definir la jerarqua en la diligencia del obligado, segn la natura leza de los contratos. Desde el

derecho romano se distinguieron los tres grados en la culpa, que a su vez corres ponden a tres grados de la diligencia (mnima, media y mxima) que debe observarse en la conservacin y custodia de los bienes ajenos. Esta clasificacin, abstracta por cuanto que prescinde de las personas y toma tipo s ideales de conducta, ha sido conservada en nuestro Cdigo para el comodato.

Ruggiero, ob. cit., v. II, pg. 541. Manuel Mateos Alarcn, ob. cit., t. V. pgs. 183 Y 184.

En el comodato los artculos 2504, 2505, 2506 y 2507, determinan la obligacin del c omodatario para que proceda con la mxima diligencia en la custodia y fijan su responsabilidad. [...]

[...] 2- EI comodatario debe sufragar todos los gastos que sean necesarios para l a conservacin de la cosa; pero slo en tanto que sean los ordinarios, Para los extraordinarios y de ta l manera urgentes que no haya podido dar aviso al comodante, ste tendr que reembolsarlos al comodatario, Artculo 2508: "El comodatario no tiene derecho para repetir el importe de los gastos ordinarios que se necesiten para el uso y conservacin de la cosa prestada". Artculo 2513: "Si durante el prstamo el comodatario ha tenido que hacer, para la conservacin de la cosa, algn gasto extraordinario y de tal manera urgente que no haya podido dar aviso de ello al comodante, ste tendr obligacin de reembolsarlo". 3-El comodatario debe usar la cosa de la manera convenida, sin alterar su forma n i substancia; a falta de convenio debe usarla segn su destino natural.

Ruggiero, ob. cit., v. II, pgs. 50 y 541. El comodatario no puede alterar la forma o substancia de la cosa, obligacin comn e n los contratos traslativos de uso: arrendamiento, comodato y aparcera agrcola que sigue ciertas r eglas del arrendamiento. Tambin es una obligacin comn en los desmembramientos del dominio, por cuanto que el usufructuario, usuario y habituario, no pueden aIterar la forma o substancia de la cosa. Este d eber se funda en la naturaleza del derecho real o personal de que se trate, que impone al deudor o al sujeto activo del derecho real, la obligacin de restituir la cosa individualmente.

4-EI comodatario debe restituir la cosa. Es de todas las obligaciones la principa

l, contenida en la definicin misma del contrato. La restitucin debe ser la misma cosa dada en comodato y por e sto es requisito que se trate de cosas no consumibles por su primer uso. Art, 2497.

Esta obligacin de restituir, como toda obligacin de pagar una cosa, queda sujeta a las reglas generales de exactitud en cuanto al tiempo, lugar, modo y substancia, que ya hemos venido comentando para los contratos traslativos de dominio. Por tanto, aplicaremos las reglas generales, ya que se t rata de una obligacin de dar. Pero, por lo que se refiere al comodato, dada su naturaleza gratuita, que supone adems un contrato intuitu personae, se atenan las reglas estrictas de que la validez y el cumplimiento de l os contratos no pueden quedar al arbitrio de una de las partes y se permite que, respecto a la entrega de la c osa, exista un factor de libertad en el comodante para dar por terminado anticipadamente el contrato en los casos que de spus indicaremos.

Respecto de la exactitud en cuanto al lugar, modo y substancia, se aplican las r eglas generales sin excepcin alguna, es decir, el comodatario debe restituir en el lugar convenido y a falta de convenio en su domicilio; debe devolver ntegramente la cosa; no puede dar cosa diferente de la d ebida y no puede hacer entregas parciales, cuando la cosa fuere susceptible de divisin,

5-El comodatario responde en algunas situaciones del caso fortuito y de la fuerza mayor. Es decir, se plantea el problema de los riesgos en este contrato bilateral gratuito, no obsta nte que bajo el Cdigo anterior era unilateral gratuito.

Pero, el comodato, por su naturaleza especialsima en cuanto a la responsabilidad, al exigirse al comodatario la diligencia mxima, hacindolo responsable de las culpas grave, leve y levsima, constituye una excepcin; de tal suerte que, a pesar de ser contrato gratuito, si la cosa perece por caso fortuito o por fuerza mayor, el comodatario est obligado a pagar el precio en que se halle estimado, o si no se estim, el que determinen los peritos cuando incurra en culpa levsima. Dados los casos que hemos explicado, si no existe culpa levsima, de tal suerte que haya un caso fortuito, para colocarnos en el problema tipo de los riesgos, el comodatario slo responde si la cosa ha sido valorizada, o bien, si pudiendo salva r la cosa dada en comodato, prefiere salvar las propias, sacrificando la ajena. [...]

Planiol y Ripert, Los Contratos Civiles, ob. cit., pg. 411.

[...] 10.-Terminacin del comodato. [...] Las reglas especiales de terminacin del c omodato, por su

naturaleza gratuita, son las siguientes: El comodato termina: 1 Antes del plazo, cuando el comodatario tiene necesidad urgente de la cosa. 2 A voluntad del comodante, en cualquier momento, c uando no se ha fijado plazo o uso especial. 3 Cuando exista peligro de que perezca la cosa en poder del comod atario. 4 Por destinar la cosa para uso diverso del convenido. 5 Por prestar el comodatario la cosa a un tercero , sin estar facultado por el

comodante. 6 Por deteriorarse la cosa por culpa en la custodia, lo cual faculta a l comodante para exigir su devolucin antes del trmino. En estos tres ltimos casos, en realidad aplicamos la te ora general de que el contrato se rescinde cuando hay culpa en el deudor, es decir, incumplimiento imp utable. 7 Por ltimo, el comodato termina por la muerte del comodatario. Artculo 2515.

Enneccerus, ob. cit, t. II, v. II, pg. 215.

Se trata tambin de un caso especial, que no lo hallamos en el arrendamiento o en la aparcera agrcola, y que supone la naturaleza gratuita del contrato, es decir, que se ha concedido el uso en consideracin a la persona. Los herederos del comodatario no podran exigir que la cosa contine en com odato, para usar de la misma. [...]

Ruggiero, ob. cit., v. II, pgs. 541 y 542.

DEPOSITO

II. DEFINICIN

Segn el artculo 2516 del Cdigo Civil, el depsito es un contrato por l que el deposita rio se obliga con el depositante a recibir de ste un bien mueble o inmueble as como a cuidarlo y a rest ituirlo cuando aqul se lo indique, quien a su vez suele obligarse a retribuir al primero por dicha guarda.

Se trata en efecto de dos partes, el depositante y el depositario; el objeto pue de ser un bien mueble o un inmueble; son ms en nmero y constantes las obligaciones a cargo del depositario; e n cambio, slo se menciona una del depositante y como veremos no es siempre; por ello, el depsito es un cont rato oneroso por naturaleza y si no por esencia, de esa manera, si bien legal y usualmente existe la obligacin del depositante de cubrir una retribucin al depositario, por contra pero si as se pacta, el depositante no est ob ligado a cubrir retribucin alguna.[ ]

[ ] 3. EL CDIGO VIGNTE

En efecto, de conformidad con lo previsto para el depsito en nuestro Cdigo Civil, s te es un contrato por el que el depositario se obliga con el depositante a recibir una cosa mueble o i nmueble que este ltimo le confa,

independientemente de sus otras obligaciones de guarda y restitucin (artculo 2516) , amn de que salvo pacto en contrario, el depositario tiene derecho a cobrar una retribucin por el depsito (artculo 25l7). De lo dicho se desprende lo siguiente:

a) De ser antes un contrato real, ahora es un contrato consensual. b) De un contrato naturalmente gratuito pas a ser un contrato naturalmente oneros o. e) De recaer con anterioridad slo sobre bienes muebles, ahora expresamente est pre visto poder tener por objeto muebles o inmuebles. d) En consideracin a la regulacin anterior, el depsito sola ser unilateral; ahora re sulta sinalagmtico.

IV. DEPSITO CIVIL Y DEPSITO MERCANTIL

Con alguna frecuencia se lee en doctrina considerar al depsito que es civil, al m ercantil y al administrativo y los correspondientes a esta ltima especie suelen ilustrarse con los depsitos pre vistos en las leyes administrativas y fiscales cuando ha de garantizarse el cumplimiento de alguna o bligacin principal de esa ndole, como puede ser de concesiones o de procedimientos tributarios. ROJINA VILLEGAS Y LOZANO NORIEGA aluden a ello.

"Adems, y desde otro punto de vista, -anota ROJINA VILLEGAS- el depsito puede ser civil, mercantil o administrativo. El primer carcter se determina por exclusin: siempre y cuando el d epsito no este reglamentado por el Cdigo de Comercio o por ley administrativa, se sujeta a las disposiciones del Cdigo Civil. Debemos pues, ante todo, determinar cundo el depsito es mercantil y administrativo, para, por ex clusin, saber cundo es civil..."

" ... El depsito es administrativo, -aclara- cuando alguna ley ordena con motivo de una concesin, permiso o autorizacin administrativa, la necesidad de constituir un depsito ante un rgano d el Estado. As la Ley General de Vas de Comunicacin exige depsitos para los concesionarios o para otorgar permisos. En materia fiscal se prevn diferentes depsitos que tienen el carcter de garanta; constantemente las leyes fiscales exigen

esos depsitos."128 [ ] 128 Derecho..., cit.. t. VI, vol. II, pp. 12 Y 17.

[ ] As pues, el llamado depsito administrativo no opera en realidad como un contrato ordinario de

depsito, sino ms bien se trata de la constitucin de una garanta en la que no se dan en todo los alcances del concepto de esa figura contractual. [ ] [ ] En esas condiciones, estemos slo a la diferencia habida entre el depsito civil y el depsito mercantil, las dos especies del contrato genuino de depsito, a propsito de lo cual, tengamos en cuenta que dada la generalidad del Derecho Civil, todo depsito participa de su naturaleza mientras n o haya un sealamiento expreso de lo contrario en la ley, esto es, que sta le atribuya expresamente otro carcter, como en su caso sera la naturaleza mercantil; por contra, precisamente un depsito ser mercantil si as es t expresamente sealado en el catlogo legal.

En ese orden de ideas, el depsito es de naturaleza mercantil en los supuestos sig uientes:

a) Cuando el depsito sea por causa de comercio; as lo seala la fraccin XVII del artcu lo 75 del Cdigo de Comercio. b) Los depsitos en almacenes generales; as indican los artculos 1 y 280 y siguientes de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito. c) Si las cosas depositadas son objeto de comercio (artculo 332 del Cdigo de Comer cio). d) Si el depsito se hace a consecuencia de una operacin mercantil (mismo precepto) , y e) Los depsitos bancarios de dinero y los que sean en divisas o monedas extranjer as (artculos 1 y 267 y siguientes de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito.

V. DEPSITO REGULAR Y DEPSITO IRREGULAR

El depsito regular es el contrato de depsito genuino; por su celebracin el deposita rio queda obligado a recibir, a guardar y a devolver la cosa en su individualidad. No le est permitido al depositario hacer uso de ella. Por contra, en el depsito irregular s existe la posibilidad de uso y hasta de disp osicin por parte del depositario, pues inclusive a dicho contrato se le atribuye el carcter de traslativo de domini o. As est regulado el depsito bancario de dinero. En la materia civil no est previsto el deposito irregular.. . [ ].

[ ] VI. ELEMENTOS ESENCIALES Y DE VALIDEZ RELACIONADOS

l. EL CONSENTIMIENTO Y SUS REQUISITOS

A) El consentimiento como elemento esencial

La concurrencia de voluntades en el contrato de depsito tiene lugar con la partic ipacin de la voluntad del depositante por una parte y del depositario por la otra. Parece ser que en todo caso, el consentimiento se configura por el pedimento de quien tiene la cosa en su poder al otro intervinie nte, quien acepta la solicitud del primero de recibir, guardar y devolver en su oportunidad. [ ]

[ ]Excepcionalmente el ofrecimiento provendr de quien vaya a ser depositario. As sera que alguien si no profesionalmente por lo menos en una actividad reiterada, ofrezca sus servici os como tal al pblico en general, o bien que alguien le ofrezca al amigo, al pariente o al vecino por ejemplo, de quien sabe lo necesita, recibirle un bien para temporalmente guardado. Lo ms probable en este supuesto es que el depsit o se plantee y surja a la vida jurdica como un contrato gratuito.

Independientemente de la motivacin habida para la celebracin del depsito, es un con trato intuitu personae, pues quien pretende depositar un bien, buscar o en su caso aceptar como depositario a la que le inspire la confianza suficiente como una persona responsable y honrada, pues la celebracin de ese contrato va a propiciar que el depositario est al cuidado del bien depositado, muy probablement e de la propiedad del depositante y aun cuando eventualmente no fuere suyo en ningn caso pertenecer al d epositario.

En esas condiciones, las cualidades personales del depositario son determinantes en el nimo del depositante. Por lo dems como el depsito es consensual en el sentido de que no requiere de form alidad alguna para las manifestaciones de voluntad partcipes en su composicin, nada impide que una y otra voluntad se manifiesten tcitamente.

B) Elementos de validez relacionados

a) Capacidad de ejercicio

En trminos generales y para normar cualquier criterio interpretativo, tengamos pr esente que para el

depositante el depsito es un acto de administracin, pues ni se ve disminuido ni en riesgo el activo de su patrimonio e inclusive, resulta de su inters darlo en depsito, puesto que en ltima instancia as le conviene.

En esas condiciones, los factores importantes para determinar la posibilidad leg al de celebracin respecto

del depositante, son, en primer trmino si se trata de un menor de edad, el ttulo p or el cual adquiri el bien correspondiente, en segundo lugar, si es mueble o inmueble; adems si el interesad o es soltero o ya contrajo matrimonio y en fin todas esas circunstancias participan, en ms de una ocasin hemo s tenido presente cuando el anlisis de otras figuras contractuales para determinar as esa posibilidad en co nsecuencia; pero en todo caso, segn dijimos, sin perder de vista la naturaleza del depsito como acto de administr acin.

Interesante resulta a ese respecto la determinacin de la naturaleza del depsito en relacin con el depositario; o es un acto de administracin o lo es de dominio. [ ]

[ ] Tengamos en cuenta por otra parte pero tambin respecto de la capacidad de ejerc icio, que nuestro Cdigo Civil destina tres de sus artculos para regular las consecuencias de la inca pacidad de las partes. Son los artculos 2519, 2520 Y 2521 con el respectivo texto siguiente:

"ARTCULO 2520.-El incapaz que acepte el depsito puede, si se le demanda por daos y perjuicios, oponer como excepcin la nulidad del contrato; mas no podr eximirse de restituir la cosa deposi tada si se conserva an en su poder o el provecho que hubiera recibido de su enajenacin."

"ARTCULO 2521.-Cuando la incapacidad no fuere absoluta, podr el depositario ser co ndenado al pago de daos y perjuicios, si hubiere procedido con dolo o mala fe."

Las disposiciones transcritas dan lugar a los comentarios que hacemos enseguida:

1. En primer trmino, la incapacidad a la que el artculo 2519 alude es aplicable a ambos contratantes, pues si bien no lo expresa en sus trminos al inicio de su texto, abre esa doble p osibilidad al final del mismo. 2. Las posibilidades del precepto se sealan enseguida:

a) Si el depositante es incapaz, de cualquier manera el depositario deber recibir , guardar y devolver; b) Si el incapaz es el depositario, ello no exime al depositante de cumplir con

las obligaciones a su cargo, particularmente pagar retribucin y rembolsar en su caso cantidades gastadas por a qul. c) Si en un momento dado todo queda en la celebracin del contrato sin ejecucin alg una de los actos por los que se cumplan las primeras obligaciones derivadas del mismo, como es que el depositario reciba la cosa y en su caso el depositante pague todo o parte de la remuneracin correspondiente, y resultar e la nulidad de la relacin por la incapacidad de cualquiera de las partes, por los efectos resolutiv os naturales, todo quedar en ello,

es decir en simplemente dejar de ejecutar acto alguno que complicare la relacin. d) Por contra, si el bien ya estuviere recibido por el depositario, como el tiem po que lo ha tenido bajo su cuidado no puede destruirse retroactivamente, como si nunca lo hubiere detentado y en consecuencia ello dio lugar a que se generara la retribucin a su favor, el depositario debe devolver la cosa de inmediato y que se le cubran las cantidades a que tiene derecho por esa retribucin. e) Esas obligaciones de retribucin que el artculo 2520 impone al depositario incap az, el que por cierto paralelamente puede verse librado de pagar daos y perjuicios si opone la nulidad por su incapacidad antes del reclamo de aqullos, son resultado de los efectos restitutorios de la nulidad. f) Si la incapacidad del depositario no fue absoluta, es decir si tuviere una in capacidad parcial o relativa, como puede ser la del menor de edad administrador de sus bienes, o en su caso, l a del menor emancipado, entonces ese depositario incapaz s podr ser condenado al pago de daos y perjuicios si obr con dolo o mala fe, de tal manera que no se salvar de cubrir stos aun cuando oponga la nulidad del contrato por su incapacidad.

Es absoluta la nulidad del enajenado mental permanente.

b) Consentimiento libre y conciente

En lo relativo a los vicios de la voluntad respecto del depsito, cabe tener en cu enta todas las reglas generales, con la aclaracin en relacin con la identidad y las cualidades de la per sona del depositario, pues dada la naturaleza especial del contrato en el sentido de que se celebra por el depos itante en consideracin a dichas cualidades del depositario, es importante tener en cuenta este aspecto pues pued e dar lugar a un error del depositante que afecte la validez de la relacin contractual.

c) Consentimiento en apego a la forma.

Como el depsito es consensual; por ello no requerimos de consideracin adicional al respecto.

C) El objeto y su licitud

a) El objeto directo

Los efectos producidos por el depsito son en todo caso obligaciones a cargo del d epositario y por lo menos, por la naturaleza del contrato, tambin las hay del depositante.

Nos referiremos a unas y a otras en los apartados siguientes:

a) Obligaciones del depositario [ ]

[ ] Son ciertamente tres obligaciones del depositario a saber: 1. Recibir lo que el depositante le entrega en depsito; 2. Guardarlo, y 3. Devolverlo cuando sea requerido para ello. De dichas obligaciones, la primera no tiene regulacin alguna en el resto de las d isposiciones rectoras del contrato; no podemos decir lo mismo de las otras dos, pues stas s son objeto de di cha regulacin.

a) Recepcin de la cosa

En todos los artculos, del 2517 al 2538 del Cdigo, comprensivos de la regulacin del depsito, no hay disposicin complementaria del enunciado de la obligacin a carga del depositario de recibir, contenida en e artculo 2516.

b) Guarda

A propsito de la obligacin del depositario de guardar lo depositado tengamos en cu enta lo siguiente:

l. De conformidad con el artculo 2518, esa guarda, cuando se trata de "ttulos, val ores, efectos o documentos que devenguen intereses", no se limita a un mero cuidado; "incluye re alizar el cobro de stos" y "practicar cuantos actos sean necesarios para que los efectos depositados conser ven el valor y los derechos que les correspondan arreglo a las leyes".

2. "El depositario -segn el artculo 2522- est obligado a conservar la cosa objeto d

el depsito segn la reciba...", es decir, debe tener la diligencia suficiente para mantener la cosa como la recibi, de tal modo que "en la conservacin del depsito -contina el precepto- responder el depositario de los men oscabos, daos y perjuicios que las cosas depositadas sufrieran por su malicia y negligencia".

Se trata pues de una diligencia media.

c) Restitucin

Por definicin, la devolucin por el depositario de lo depositado debe ser cuando el depositante lo pida, sin embargo, podemos hacer algunos comentarios y salvedades complementarios al efect o.

1. En primer trmino, el mismo artculo 2522 insiste en lo sealado por el artculo 2516 ; segn ambos, el depositario debe devolver la cosa objeto del depsito cuando el depositante as lo r equiera, aunque al celebrarse el contrato se hubiere fijado un plazo y ste no hubiere llegado a su trmino. 2. Si el depositario sabe que el depositante le entrega para su guarda algo roba do y adems conoce al dueo de lo depositado, debe dar aviso a ste o a la autoridad competente de la situ acin que prevalece y si en ocho das no recibe orden judicial de retener la cosa o entregarla a su propietari o, cumplir con devolverla a quien se la entreg (artculos 2523 y 2524). 3. Para los casos de pluralidad de depositantes de una sola cosa, para la devolu cin de la misma habr de tenerse en cuenta lo siguiente:

UNO. Slo si as se acord cuando la constitucin del depsito, el depositario podr entreg rla a cualquiera de los depositantes (artculo 2525). DOS. A falta de acuerdo, entonces el depositario deber entregarlo a los depositan tes representantes de una mayora de intereses en la cosa (mismo artculo). TRES. Si al constituirse el depsito se hubiere sealado la parte correspondiente a cada depositante se estar a lo indicado (artculo 2526). CUATRO. De haberse sealado lugar para la entrega se estar a lo previsto; en caso c ontrario ser el lugar donde la cosa se encuentre. [ ]

[ ] b) Obligaciones del depositante

a) Remuneracin

Como lo hemos comentado, el depsito genera como obligacin principal a cargo del de positante, la de remunerar al depositario por el desempeo de su cargo. Recordemos tambin que existe la posibilidad de acordar lo contrario, es decir, que no haya tal obligacin.

De no haberse convenido algo al respecto, los alcances de lo remunerable al depo sitario, ser cuantificado en funcin de los usos del lugar en el que el depsito hubiere quedado constituido. As lo establece el artculo 2517 del Cdigo conforme al cual "salvo pacto en contrario, el depositario tiene d erecho a exigir retribucin por el depsito, la cual se arreglar a, los trminos del contrato, y, en su defecto, a los u sos del lugar en que se constituya el depsito".

De la disposicin transcrita se desprende ciertamente que el depsito es un contrato oneroso por naturaleza. Ser gratuito y por ende el depositante no estar obligado a cubrir una retribucin al depositario slo de haber sido as pactado. Esta onerosidad por naturaleza es una manifestacin del e ndurecimiento paulatino en las actividades humanas. b) Indemnizacin

"El depositante -establece el artculo 2532- est obligado a indemnizar al depositar io de todos los gastos que haya hecho en la conservacin del depsito y de los perjuicios que por l haya suf rido." Esta obligacin no se limita a un efecto meramente restitutorio; incluye daos y perjuicios.

c) Recepcin de lo devuelto

Adems de la obligacin que el depositario tiene de devolver lo depositado al deposi tante al trmino del contrato, el Cdigo prev dos supuestos en los cuales el depositario, independientem ente de esa obligacin, sta deviene en un derecho por circunstancias especiales. Nos referimos a los casos s ealados en los artculos 2529 y 2531 del Cdigo. El primero faculta al depositario a devolver la cosa antes del plazo pactado cuando hubiere causa justificada para ello y el segundo le permite hacerlo en cualquier momento siempre y cuando avise al depositante con la antelacin suficiente. En ambos supuestos indicados el deposita nte ms que tener derecho a pedir la cosa en devolucin, est obligado a recibirla.

b) Objeto indirecto El artculo 2516 del cdigo actual, permite expresamente la guarda de un inmueble.

c) Legitimacin.

Es frecuente leer en doctrina y con ello nos manifestamos acorde, que para ser d epositante no se requiere ser propietario; el arrendatario, el usufructuario y otros ms, incluso un deposit ario mismo, que no tiene propiedad

sobre la cosa pueden depositarla. SNCHEZ MEDAL Y ZAMORA Y VALENCIA as lo anotan.

"No se exige propiedad sobre la cosa en el depositante, ni el derecho de uso sob re la misma cosa, -anota SANCHEZ MEDAL- basta que el depositante tenga la posesin o el cuidado de ella (ar rendatario, vendedor, acreedor prendario), a no ser que la guarda de dicha cosa deba ser personal, com o ocurre con el mismo depositario que no puede encargar ms adelante el depsito (2516 y 2522), a menos qu e expresamente haya sido autorizado el depositario para subcontratar el depsito con un tercero, como adelante se indica, al analizar el deber de custodia a cargo del depositario.132 [ ] 132 De los Contratos , cit., p. 300. VII. DEPSITOS ESPECIALES

En los artculos del 2535 al 2538 inclusive aparecen mencionados depsitos que se da n en establecimientos de hospedaje y en fondas, cafs, casas de bao y otros semejantes; la regla general en stos es en el sentido de atribuir responsabilidad al dueo del establecimiento en todo caso, salvo que logren probar que la responsabilidad es de otra persona, pero en los trminos previstos en dicho s preceptos.

Su respectivo texto es como sigue: "ARTCULO 2535.-Los dueos de establecimientos en donde se reciben huspedes son respo nsables del deterioro, destruccin o prdida de los efectos introducidos en el establecimiento c on su consentimiento o el de sus empleados autorizados por las personas que all se alojen, a menos que prueben que el dao sufrido es imputable a estas personas, a sus acompaantes, a sus servidores o a los que los v isiten, o que proviene de caso fortuito, fuerza mayor o vicios de los mismos efectos."

"La responsabilidad de que habla este artculo no exceder de la suma de doscientos cincuenta pesos cuando no se pueda imputar culpa al hostelero o a su personal."

"ARTCULO 2536.-Para que los dueos de establecimientos donde se reciben huspedes sea n responsables del dinero, valores u objetos de precio notoriamente elevado que in troduzcan en esos establecimientos las personas que all se alojen, es necesario que sean entregados en el depsito a ellos o a sus

empleados debidamente autorizados."

"ARTCULO 2537.-El posadero no se exime de la responsabilidad que le imponen los d os artculos

anteriores por avisos que ponga en su establecimiento para eludirla. Cualquier p acto que celebre, limitando o modificando esa responsabilidad, ser nulo." "ARTCULO 2538.-Las fondas, cafs, casas de bao y otros establecimientos semejantes, no responden de los efectos que introduzcan los parroquianos, a menos que los pongan bajo el cuidado de los empleados del establecimiento."

VIII. EL SECUESTRO. CONCEPTO LEGAL Y COMENTARIOS

El artculo 2539 establece que "el secuestro es el depsito de una cosa litigiosa en poder de un tercero, hasta que se decida a quien debe entregarse."

Como puede observarse, la disposicin se presta a varios comentarios. En primer lu gar, confirma al secuestro como una modalidad del depsito, precisamente con la mencin expresa de qu e se trata de ello, lo cual trae como consecuencia la obligacin de recibir una cosa para guardada y custodiad a por cierto tiempo. Adems su objeto es una cosa litigiosa, es decir, un bien cuya propiedad o tenencia por lo menos es disputada por dos o ms personas, de tal manera que en tercer trmino el depositario la entregar no a qui en se la dio en depsito, sino tal como la disposicin lo seala, a quien judicialmente, deber entregarse.

En tales condiciones, realmente en el caso no es tanto que el depositante requie ra la guarda del bien, sino ms razonablemente, que tenga el derecho a tenerla. Si acuerda su entrega a un ter cero para que ste lo entregue a quien en definitiva legalmente corresponda.

l. SECUESTRO CONVENCIONAL Y SECUESTRO JUDICIAL

El artculo 2540 indica que hay dos clases de secuestro; el convencional y el judi cial. [ ]

[ ]A) Secuestro convencional

En el secuestro convencional, quienes en litigio se disputan la tenencia de una cosa, deciden quin asuma la obligacin de recibirla y de entregada a quien resulte con derecho a ella, conf orme a la sentencia que decida la controversia (artculo 2541). Quien aceptare cumplir como depositario en los trmino s indicados, debe mantener

la cosa a su cuidado, mientras el litigio no concluye sin ms excepcin que la confo rmidad en contrario de todos los interesados (artculo 2542).

Por lo dems: el secuestro convencional se regula por remisin a lo establecido para el contrato de depsito en general (artculo 2543).

B) Secuestro judicial

"Secuestro judicial -establece el artculo 2544- es el que se constituye por decre to del juez" y " se rige segn el artculo siguiente- por las disposiciones del Cdigo de Procedimientos Civile s y, en su defecto, por las mismas del secuestro convencional".

En realidad el supuesto apuntado no es el de una figura contractual sino ms bien reconoce su origen en un mandamiento de la autoridad judicial.

El Cdigo de Procedimientos civiles tiene por lo dems un captulo destinado a los emb argos que comprende los artculos del 534 al 563 con una pluralidad de manifestaciones del s ecuestro judicial.

CLASIFICACIN

1. BILATERAL O UNILATERAL

De la consideracin conjunta de los artculos 2516 y 2517 del Cdigo se desprende la b ilateralidad del contrato de depsito como regla general y la unilateralidad como excepcin. Segn el p rimero de dichos preceptos, a cargo del depositario corre la obligacin de recibir el bien objeto d el contrato, de guardado y restituido al depositante en su oportunidad. La disposicin siguiente establece qu e salvo pacto en contrario, el depositante debe cubrir al depositario y ste puede exigir de aqul una retribucin po r su desempeo como tal.

2. ONEROSIDAD POR NATURALEZA

Precisamente esa clusula natural del depsito contenida en el artculo 2517 de que "s alvo pacto en contrario el depositario tiene derecho a exigir retribucin por el depsito..." hace calificar a este contrato como oneroso por naturaleza; de esa manera, admite dicho carcter salvo que los interes ados convengan

expresamente la gratuidad del contrato.

3. PRINCIPAL

El depsito tiene una vida independiente a la de cualquier otro contrato e inclusi ve las obligaciones de una o de otra de las partes pueden garantizarse por algn medio idneo como prenda, fian za, etctera: as a estas figuras de garanta se les tendra como contrato accesorio en relacin con el depsito c omo contrato principal. No obstante, en ocasiones el depsito es un contrato accesorio, lo que tiene lugar cu ando para garantizar se deposita, pero ms bien como hemos visto, en el caso se est ante una prenda.

4. CONSENSUAL EN OPOSICIN A FORMAL Y A REAL

El depsito no requiere de formalidad alguna por escrito. Desde ese punto de vista es un contrato consensual en oposicin a formal. Adems, se perfecciona por el mero consentimiento de las partes, sin necesidad de tradicin alguna, lo que lo hace consensual en oposicin a real.

5. TRACTO INSTNTANEO, TRACTO SUCESIVO Y EJECUCIN DIFERIDA.

Dadas las obligaciones que se generan a cargo de una u otra parte, pueden ser to madas en cuenta por su realizacin instantnea, porque se desplacen durante todo el tiempo en que el contra to esta en actividad o porque tengan lugar al final; de esa manera, entonces el contrato puede ser considerado como de tracto instantneo, de tracto sucesivo o de ejecucin diferida.

contrato de mandato [ ]

[ ] 182. DEFINICIN

El contrato de mandato es en el cual el mandatario se obliga a realizar a nombre

del mandante los actos jurdicos que ste le encomienda (2546).

El contrato de mandato tiene una enorme utilidad prctica, ya que permite la ejecu cin de diversos actos jurdicos sin que para ello sea necesaria la presencia directa del titular de esos derechos.

183. ESPECIES DE MANDATO

El contrato de mandato en relacin a terceros se clasifica en mandato con represen tacin y mandato sin representacin. Por razn de la materia que los regula en mandato civil y mandato me rcantil. En relacin al acto jurdico que se encomienda en mandato general y mandato especial.

184. MANDATO SIN REPRESENTACIN

Se considera mandato sin representacin cuando el mandatario al llevar a cabo la e jecucin del acto jurdico no se ostenta frente a terceros con ese carcter, sino a nombre propio. Bas ta que ejecute el mandato encomendado para que tenga plena eficacia en relacin al mandante. Este mandato se realiza con la condicin de que todos los efectos jurdicos recaigan en el patrimonio del mandante. Es muy comn que el mandante no desee que los terceros conozcan quin pretende realizar ese acto jurdico, por lo cu al, expresamente instruye al mandatario para que acte frente a los terceros como si ste tratara a nombre propio . Esta figura ha dado motivo para considerar al mandatario como testaferro o prestanombre, ya que los efectos repercuten en el patrimonio del mandante y no en el del mandatario.

Al respecto el Cdigo Civil prescribe: "El mandatario, salvo convenio celebrado en tre l y el mandante, podr desempear el mandato tratando en su propio nombre o en el del mandante" (2560 ).

"Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra el mandante."

"En este caso, el mandatario es el obligado directamente en favor de la persona con quien ha contratado, como si el asunto fuere personal suyo. Exceptase el caso en que se trate de cosa propia del mandante."

"Lo dispuesto en este artculo entiende sin perjuicio de las acciones entre mandan te y mandatario" (2561).

El mandato sin representacin deber otorgarse solamente bajo la especie de mandato especial, de tal manera que el mandatario rinda cuentas al mandante sobre el acto jurdico encomend ado. Tratndose de un mandato sin representacin que tenga como fin adquirir bienes inmuebles en favor d el mandante, y en el supuesto de que el mandatario estuviese casado bajo el rgimen de sociedad conyuga l, de no precisarse la

naturaleza especial del mandato los bienes adquiridos presumiblemente deben entr ar al patrimonio de la sociedad conyugal, y como consecuencia la transmisin de los derechos de propiedad en favor del mandante por la rendicin de cuentas no podran hacerse sin la autorizacin del otro cnyuge.

La rendicin de cuentas en el mandato sin representacin, tratndose de bienes inmuebl es debe formalizarse bajo los mismos presupuestos de la transmisin de dominio, y en este supuesto, el mandatario deber pagar el impuesto sobre la renta, si se causa, como si se tratara de un con trato traslativo de dominio.

185. MANDATO CON REPRESENTACIN

Se considera mandato con representacin cuando el mandatario se ostenta frente a l os terceros con esa calidad. El mandante a su vez, podr ejercer frente a los terceros todas las accio nes que se deriven del acto jurdico realizado por el mandatario. Por otra parte, los terceros tendrn accin para exigir del mandante todas las obligaciones que se derivan del acto jurdico celebrado con el mandatario.

186. MANDATO GENERAL

El mandante puede conferir al mandatario mandatos generales. stos a su vez se sub dividen en tres especies diferentes: Mandato general para pleitos y cobranzas; mandato general p ara actos de administracin y mandato general para actos de dominio. [ ]

a) Mandato general para pleitos y cobranzas

El mandato general para pleitos y cobranzas se reduce slo a las cobranzas o accio nes judiciales o extrajudiciales que se relacionen con ese fin. La legislacin mexicana prescribe q ue cuando se otorgue un mandato general para pleitos y cobranzas "bastar que se diga que se otorga con to das las facultades generales

y las especiales que requieran clusula especial conforme a la ley, para que se en tiendan conferidos sin limitacin alguna" (2554).

b) Mandato general para actos de administracin

El mandato general para actos de administracin es aquel en el que se faculta al m andatario para realizar

todos los actos jurdicos que tengan como fin la conservacin o acontecimiento venta joso del valor econmico del patrimonio del mandante. Dentro de las facultades de administracin no queda inclu ida la facultad, de enajenacin por cualquier ttulo, ya sea parcial o totalmente, el patrimonio del man dante, pues las facultades de disposicin, slo corresponden al mandato para actos de dominio. El acto de administ racin del mandato general queda circunscrito al concepto de explotacin econmica sin llegar a los actos de di sposicin. EI patrimonio en explotacin, sustentada por Bonnecasse, no se refiere a los actos de administracin del mandato, ya que ste slo tendr por objeto la conservacin y la obtencin de ventajas econmicas por efecto de las gestiones administrativas, sin llegar a la disposicin bajo el pretexto de que sta redunde en beneficio de una mejor administracin.2 2 Borja Soriano, M. Ob. cit., p.300.

El acto de administracin a que se contrae el mandato general tiene una funcin ms ju rdica que econmica. En cambio, el patrimonio en explotacin va ms all del concepto jurdico de re presentacin por estar vinculado estrictamente a la valoracin y acrecentamiento econmico del patrimonio, es decir, es un acto puramente econmico.

El Cdigo Civil determina que cuando se confiera un mandato general para actos de administracin "bastar expresar que se dan con ese carcter para que el apoderado tenga toda clase de facultades administrativas" (2554 prrafo 2.).

c) Mandato general para actos de dominio

Dentro de los mandatos generales, el de dominio es el ms amplio y riesgoso, dado que el mandante pone en manos del mandatario todas las facultades de disposicin de su patrimonio. Por virtud de este mandato general, el mandatario podr realizar todos los actos de disposicin con excepcin de los actos jurdicos personalsimos como es el testamento o la donacin. El Cdigo Civil seala que cuando se otorgue un mandato general para acto de dominio "bastar que se den con ese carcter para que el apoder ado tenga todas las facultades de dueo, tanto en lo relativo a los bienes, como para hacer toda clase de gestiones, a fin de defenderlos" (2554, prrafo 3.).

187. FACULTADES IMPLCITAS

El mandato general para actos de administracin tiene implcitas las facultades del mandato general para pleitos y cobranzas. El mandato general para actos de dominio comprender a su vez las facultades del mandato general para pleitos y cobranzas y las del mandato general para actos de adminis tracin.

El Cdigo Civil, tratando de ser explcito en cuanto a las facultades generales que se encuentran comprendidas en su totalidad, seala que, en todo caso, "Cuando se quisieren limit ar, en los tres casos antes mencionados, las facultades de los apoderados, se consignarn las limitaciones, o los poderes sern especiales.

"Los notarios insertarn este artculo en los testimonios de los poderes que otorgue n" (2554).

En relacin a la obligacin que se impone a los notarios de insertar el texto del ar tculo 2554, debe entenderse en el sentido de que el notario insertar el texto del artculo slo en los testimonios y no en la escritura con un fin informativo para el mandante, mandatario y para los terceros.

188. MANDATO ESPECIAL

Es aquel que se confiere para la ejecucin de un acto jurdico determinado.

189. MANDATO MERCANTIL

El mandato mercantil se regula por el artculo 273 del Cdigo de Comercio, que seala: "El mandato aplicado a actos concretos de comercio se reputa comisin mercantil. Es comitente el que confiere comisin mercantil y comisionista el que la desempea". En los trminos de este precepto el m andato mercantil estar vinculado necesariamente a los actos de comercio que como tales sean considerado s por el Cdigo de Comercio.

190. MANDATO CIVIL

Por exclusin, si el mandato no queda comprendido en el mandato mercantil, ser mand ato civil.

191. DENOMINACIN JURDICA DE LAS PARTES

Mandante es el sujeto que encomienda la ejecucin de los actos jurdicos. Mandatario es el sujeto que realiza los actos jurdicos encomendados por el mandante.

Si se trata de la institucin de la representacin, los sujetos genricamente se denom inan representado y representante como sinnimos de mandante y mandatario."

En relacin a la documental que se suscribe, se denominan poderdante y apoderado c omo sinnimo de mandante y mandatario, respectivamente.

192. CLASIFICACION

El contrato de mandato se clasifica como un contrato principal, conmutativo, de tracto sucesivo, esencialmente oneroso aunque por acuerdo de la partes puede ser gratuito. Consen sual o formal.

ELEMENTOS DE EXISTENCIA

193. CONSENTIMIENTO

Es el acuerdo de voluntades manifestado en forma exterior, cuando las partes se ponen de acuerdo sobre el acto jurdico que se va a ejecutar y la contraprestacin o el carcter gratuito en su caso. Las reglas relativas al contrato de mandato contienen una excepcin a las reglas generales del consentimie nto al sealar que el silencio del mandatario puede producir efectos de aceptacin en los trminos siguientes: El ma ndato que implica el ejercicio de una profesin se presume aceptado cuando es conferido a personas que ofrecen al pblico el ejercicio de su profesin, por el solo hecho de que no lo rehsen dentro de los tres das siguientes" (2547).

194. MANDATO TCITO

"La, aceptacin puede ser expresa o tcita. Aceptacin tcita es todo acto de ejecucin de un mandato" (2547).

La aceptacin tcita tiene su antecedente histrico en el derecho romano. En la actual idad no existe controversia alguna sobre el mandato tcito ante el incontable nmero que se lleva a cabo a travs de una aceptacin tcita, como el mandato que se confiere a los empleados domsticos para com pras al menudeo o para el pago de algunos servicios como son telfono, luz y agua.

195. OBJETO

El objeto indirecto del contrato de mandato recae exclusivamente sobre actos jurd icos que se encomiendan al mandatario. En el derecho romano cualquier acto poda ser objeto de mandato, ya fuera jurdico o material; era suficiente que tuviese un inters para el mandante para que fuera objeto del contrato. La legislacin de 1928 en el artculo 2546, a diferencia del derecho romano y del Cdigo de 1884, especifica que el mandato slo debe recaer sobre actos jurdicos, sealando que: "El mandato es un contr ato por el que el mandatario se obliga a ejecutar por cuenta del mandante los actos jurdicos que ste le encarga".

"Pueden ser objeto del mandato todos los actos lcitos para los que la ley no exig e la intervencin personal del interesado" (2548).3 3 Petit, Eugene, Ob. cit., p. 412.

REQUISITOS DE VALIDEZ

196. CAPACIDAD

El mandante requiere de la capacidad de goce y de ejercicio para celebrar el con trato de mandato, ya que sus efectos recaen necesariamente en su patrimonio.

El mandatario slo requiere de la capacidad general para contratar, salvo las sigu ientes excepciones:

No pueden ser procuradores en juicio:

I. Los incapacitados; II. Los jueces, magistrados y dems funcionarios y empleados de la administracin de justicia en ejercicio, dentro de los lmites de su jurisdiccin; "III. Los empleados de la hacienda pblica, en cualquiera causa en que puedan inte rvenir de oficio, dentro de los lmites de sus respectivos distritos" (2585).

197. FORMA

El mandato ser verbal cuando el inters del negocio no exceda de cincuenta veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de otorgarse, con la condicin d e que se ratifique antes de concluir el negocio. Si excede de esta cantidad pero no excede de mil veces el s alario mnimo general vigente en el Distrito Federal, se otorgar en carta poder firmada ante dos testigos. Si exce de de mil veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal, se otorgar en carta poder firmada ante do s testigos con ratificacin de firmas ante notario, jueces o autoridades administrativas, As tambin cuando el man dato sea general, podr otorgarse en escritura pblica o en carta poder firmada ante dos testigos y con ra tificacin de las firmas ante notario pblico, jueces o autoridades administrativas.

El mandato especial deber tener la misma forma que requiera el acto jurdico que se encomiende.

El Cdigo Civil al referirse a la forma, prescribe lo siguiente:

Artculo 2550. El mandato puede ser escrito o verbal."

"Artculo 2551. El mandato escrito puede otorgarse:

I. En escritura pblica; "II. En escrito privado, firmado por el otorgante u dos testigos y ratificadas a nte un notario pblico, juez de Primera Instancia, jueces Menores o de Paz, o ante el correspondiente funcionari o o empleado administrativo, cuando el mandato se otorgue para asuntos administrativos; III. En carta poder sin ratificacin de firmas."

Artculo 2552. El mandato verbal es el otorgado de la palabra entre presentes; haya n o no intervenido testigos".

Cuando el mandato haya sido verbal debe ratificarse por escrito antes de que conc luya el negocio para que se dio."

"Artculo 2555. El mandato debe otorgarse en escritura pblica o en carta poder firm ada ante dos testigos y ratificadas las firmas del otorgante y testigos ante notario, ante los jueces o autoridades administrativas correspondientes."

I. Cuando sea general; II. Cuando el inters del negocio para que se confiere sea superior al equivalente a mil veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de otorgarse; "III. Cuando en virtud de l haya de ejecutar el mandatario, a nombre del mandante , algn acto que conforme a la ley debe constar en instrumento pblico."

"Artculo 2556. El mandato podr otorgarse en escrito privado firmado ante dos testi gos, sin que sea necesaria la previa ratificacin de las firmas, cuando el inters del negocio para q ue se confiere no exceda de mil veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de otorg arse."

"Slo puede ser verbal el mandato cuando el inters del negocio no exceda de cincuen ta veces el salario mnimo general vigente en el Distrito Federal al momento de otorgarse."

"Artculo 2557. La omisin de los requisitos establecidos en los artculos que precede n anula el mandato, y slo deja subsistentes las obligaciones contradas entre el tercero que haya procedi do de buena fe y el mandatario, como si ste hubiere obrado en negocio propio."

198. DENOMINACIN JURDICA DE LA FORMALIDAD EN LA QUE CONSTA EL MANDATO

El documento escrito ya sea privado o pblico en que conste el contrato de mandato se le denomina poder. Errneamente la legislacin civil utiliza de manera indistinta poder y mandato como si se tratara de un sinnimo.

Por otra parte, tambin se confunde la facultad que se le confiere al mandatario c on el nombre del documento en que consta el contrato. La formalidad exigida en el contrato de mandato no slo fue regulada por una neces idad tcnica para conformar los requisitos de validez del contrato, sino como un documento probato rio con el fin de asegurar a las partes y los terceros la certeza de la representacin y los lmites del acto jurdico encomendado.

OBLIGACIONES DEL MANDATARIO 199. ENUMERACIN

El mandatario est obligado a:

a) Ejecutar en representacin del mandante el acto jurdico encomendado

El mandatario deber ejecutar personalmente el acto jurdico encomendado. Sin embarg o, el mandatario podr encomendar a su vez la ejecucin del mandato a un tercero cuando tenga autoriz acin expresa del mandante para ello. En caso de que la autorizacin fuere especial, el mandatario sl o podr designar al sustituto que fue aprobado por el mandante. Si se confiere autorizacin general, el mandatar io podr designar a quien quiera, siendo responsable en caso de que el mandatario sustituto sea de mala fe o se hallare en notoria insolvencia. El mandatario sustituto tiene para con el mandante los mismos derec hos y obligaciones del mandatario (2574, 2575 Y 2576).

b) Ejecucin del mandato

El mandatario deber ejecutar el mandato conforme a las instrucciones expresas del mandante. Si durante la ejecucin del mandato sobreviene un acontecimiento que altere las instrucciones recibidas, el mandatario deber consultar al mandante si lo permite la naturaleza del negocio; de no ser po sible, ejecutar el mandato a su arbitrio con la prudencia necesaria cuidando del negocio como si fuere propio (2 562 y 2563). En todo caso, si a juicio del mandatario la ejecucin del mandato pudiere resultar lesiva para los in tereses del mandante, ste podr

suspender el cumplimiento del mandato notificando el acontecimiento al mandante por el medio ms eficaz (2562, 2563 Y 2564).

El exceso en la ejecucin del mandato har responsable al mandatario y quedar obligad o a indemnizar al mandante de los daos y perjuicios, as como a la responsabilidad a que se haga acre edor frente a los terceros.

El mandante, en todo caso; tendr la opcin de ratificar el exceso que sobre las ins trucciones recibidas haya realizado el mandatario o dejarlas a cargo del mandatario (2565). c) Informar al mandante de los acontecimientos que puedan motivar la revocacin o modificacin de las instrucciones durante la ejecucin del mandato y notificar la ejecucin del mismo [. ..]

[...] En virtud de que el efecto de la ejecucin del mandato recae en los interese s patrimoniales del mandante, el mandatario est obligado a llevar a cabo la ejecucin del mandato de ac uerdo a las instrucciones recibidas. Cuando se alteren las condiciones normales de ejecucin y se puedan les ionar los intereses patrimoniales del mandante, ste deber notificar inmediatamente al mandante para qu e modifique las instrucciones o revoque el mandato. En estas circunstancias, el mandatario deber suspender de inmediato la ejecucin del mandato actuando como si el negocio fuere propio. Tambin el mandatari o deber dar oportuna noticia al mandante sobre la ejecucin del mandato en el tiempo prudente que se re quiera para la notificacin (2563, 2564 Y 2566).

d) Rendicin de cuentas

El mandatario est obligado a informar sin demora al mandante sobre la ejecucin del mandato. La rendicin de cuentas ser formulada por el mandatario al mandante en los trminos del contrato, si no lo hubiere, cuando el mandante lo pida, y en todo caso al fin del contrato (2569).

El mandatario al rendir cuentas de su encargo deber entregar al mandante todo lo que haya recibido por virtud del mandato, incluyendo el pago de lo indebido, si lo hubo. Si el mandata rio distrae las cantidades recibidas en la ejecucin del mandato, estar obligado a pagar al mandante los intereses que c orrespondan, ya sea desde la fecha de la distraccin o desde la fecha en que se constituya en mora para la e ntrega de esas cantidades (2570, 2571 y 2572) [...]

OBLIGACIONES DEL MANDANTE [...]

[...]El mandante est obligado a:

a) Anticipar al mandatario las cantidades requeridas para la ejecucin del mandato

El mandante est obligado a anticipar al mandatario todas las cantidades que requi era para gastos o

expensas en la ejecucin del mandato, as como las cantidades que se hayan estipulad o por la ejecucin del mandato. Cuando el mandatario haya, realizado los gastos o las expensas, el mand ante tendr la obligacin, de reembolsarlas aunque el negocio no haya salido bien: "El mandan te debe anticipa r al mandatario, si ste lo pide, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato.

"Si el mandatario las hubiere anticipado, debe reembolsarlas el mandante, aunque el negocio no haya salido bien, con tal que est exento de culpa el mandatario.

"El reembolso comprender los intereses de la cantidad anticipada, a contar desde el da en que se hizo el anticipo" (2577).

b) Rembolsar al mandatario las cantidades que haya dispuesto para la ejecucin del mandato

El mandante est obligado a pagar al mandatario todas las cantidades erogadas en l a ejecucin del mandato, as como los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se hu biesen realizado (2577).

c) Indemnizar al mandatario de los daos y perjuicios que se le hayan causado por el cumplimiento del mandato

El mandante estar obligado a indemnizar al mandatario de todos los daos y perjuici os que se le hayan causado en la ejecucin del mandato, ya que todos sus efectos recaen en el patrimo nio del mandante; por tal motivo, todos los daos y perjuicios resentidos por el mandatario en la ejecucin de l mandato debern trasladarse al patrimonio del mandante. Esta regla est condicionada exclusivamente a que los daos y perjuicios resentidos por el mandatario no se produzcan por culpa o negligencia del mismo mandatario.

En el supuesto de que el mandante no d cumplimiento a estas obligaciones, el mand atario "podr retener en prenda las cosas que son objeto del mandato hasta que el mandan te haga la in demnizacin y reembolso de que se trata" (2579). El derecho de retencin que se otorga al mandatario deber ser

momentneo, es decir, slo podr retener en prenda los objetos producto de la ejecucin del mandato, condiciona do a formalizar este derecho mediante una accin judicial. Ya que, interpretarlo en otro sentido, sera a ceptar que la legislacin civil tutela la justicia por propia mano.

d) Pagar al mandatario el estipendio pactado El mandante estar obligado a pagar al mandatario el estipendio pactado o lo que s eale la autoridad judicial, salvo que las partes de comn acuerdo hayan convenido el carcter gratuito del contrato.

Estas mismas obligaciones sern aplicadas en relacin al mandatario sustituto (2576) .

En cuanto a la pluralidad de mandantes, stos sern responsables solidarios de todas las obligaciones frente al o los mandatarios" salvo pacto expreso en contrario (2580).

201. OBLIGACIONES DEL MANDANTE CON LOS TERCEROS

La relacin jurdica que nace del contrato de mandato puede originar a su vez una se gunda relacin jurdica entre el mandante y los terceros. Cuando se trate del mandato con represe ntacin, el mandante deber cumplir todas las obligaciones que haya contrado el mandatario dentro de los lmite s o instrucciones del mandato. El mandante a su vez, tendr accin para exigir el cumplimiento de las obli gaciones pactadas entre los terceros y el mandatario. El mandatario no podr exigir el cumplimiento de las obl igaciones de los terceros, salvo pacto en contrario.

El mandante tendr opcin de ratificar o rechazar los excesos de ejecucin por parte d el mandatario sobre los lmites o instrucciones del mandato (2565, 2582).

Cuando el mandatario haya obrado en su propio nombre el mandante no tendr accin co ntra los terceros ni stos contra el mandante (2561).

202. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO CON RELACIN A TERCEROS

El mandatario ser responsable frente a los terceros slo cuando haya traspasado los lmites expresos del mandato. Los actos realizados en exceso a las instrucciones del mandato sern nulo s y consecuentemente no producirn ningn efecto con relacin al mandante. Sin embargo, el tercero tendr accin c ontra el mandatario por todos los daos y perjuicios que se le ocasionen, a menos que el tercero hubie re conocido los lmites del mandato y hubiere aceptado el exceso, en cuyo caso, "el tercero que hubiere cont ratado con el mandatario que

se excedi en sus facultades, no tendr accin contra ste, si le hubiere dado a conocer cules fueron aqullas y no se hubiere obligado personalmente por el mandante" (2584). Las reglas sobre las relaciones jurdicas entre el mandante y los terceros slo son aplicables al mandato con representacin (2561).

MANDATO JUDICIAL

203. CONCEPTO El mandato judicial es aquel que se otorga ante un juez con el fin de que sus ef ectos jurdicos se lleven a cabo en esa jurisdiccin. EI Cdigo Civil prescribe que:

"No pueden ser procuradores en juicio:

I. Los incapacitados; II. Los jueces, magistrados y dems funcionarios y empleados de la administracin de justicia en ejercicio, dentro de los lmites de su jurisdiccin; "III. Los empleados de la hacienda pblica, en cualquiera causa en que puedan inte rvenir de oficio, dentro de los lmites de sus respectivos distritos" (2585)

204. FORMA

"El mandato judicial ser otorgado en escritura pblica, o en escrito presentado y r atificado por el otorgante ante el juez de los autos. Si el juez no conoce al otorgante, exigir testigos de identificacin.

"La sustitucin del mandato judicial se har en la misma forma que su otorgamiento (2 586).

205. FACULTADES GENERALES DEL MANDATO JUDICIAL

Cuando se otorgue un mandato judicial ste comprender todas las facultades generale s; sin embargo, el mandatario requerir clusula especial en los siguientes casos:

"I. Para desistirse; "lI. Para transigir;

"lIl. Para comprometer en rbitros; "IV. Para absolver y articular posiciones (El mandatario judicial slo podr absolve r posiciones para hechos propios, por lo tanto, aunque tenga facultad expresa para absolver posici ones, .si se trata de hechos propios del mandante, ste deber absolverlos directamente); "V. Para hacer cesin de bienes; "VI. Para recusar; VIII. Para los dems; actos que expresamente determine la ley.

"Cuando en los poderes generales se desee conferir alguna o algunas de las facul tades acabadas de enumerar, se observar lo dispuesto en el prrafo primero del artculo 2554" (2587).

OBLIGACIONES DEL MANDATARIO JUDICIAL

206. ENUMERACIN

El mandatario judicial est obligado:

a) "A seguir el juicio por todas sus instancias mientras no haya cesado en su en cargo por alguna de las causas expresadas en el artculo 2595" (2588)

El incumplimiento de esta obligacin no slo trae aparejada una responsabilidad de c arcter civil, sino que se extiende, a la pena pblica, al prescribir el Cdigo Penal lo siguiente;

"Artculo 232. Adems de las penas mencionadas, se podr imponer de tres meses a tres aos de prisin:...

II. Por abandonar la defensa de un cliente o negocio sin motivo justificado daos,

III. Al defensor de un reo, sea particular o de oficio, que slo se concrete a acep tar el cargo y a solicitar la

libertad caucional que menciona la fraccin I del artculo 20 de la Constitucin, sin promover ms pruebas ni dirigirlo en su defensa."

b) A pagar los gastos que se causen en la instancia, quedando a salvo el derecho que tiene e mandante a su reembolso

El mandatario queda obligado a pagar todos los gastos que se causen en la instan cia, en todo caso, podr solicitar al mandante el pago anticipado o el adelantado de los gastos o expensa s y los honorarios para dar cumplimiento a esta obligacin (2588 frac. lI).

c) A seguir las instrucciones recibidas por el mandante y si no las tuviere, a l as que exija la naturaleza del litigio

El mandatario deber seguir las instrucciones del mandante, salvo que la naturalez a o ndole de litigio aconsejen otra cosa. En este caso el mandatario deber actuar de acuerdo a los con ocimientos propios de la profesin y a las obligaciones que le impone el contrato de prestacin de servicios profesionales que obligan al mandatario con patente de ejercicio profesional, no slo a poseer el ttulo respecti vo expedido por la autoridad u organismo competente y la patente de ejercicio profesional, sino a ser un perito en derecho (2588 frac. II).

d) No aceptar el mandato de la parte contraria de su mandante en el mismo juicio , aunque haya reunido al mandato

"En consecuencia de que el mandante confa al mandatario todos los secretos para l a buena marcha del mandato judicial, por ese hecho, el mandatario est impedido de aceptar la represe ntacin de la parte contraria en el mismo juicio aunque el mandato judicial haya cesado. La violacin a esta obl igacin, adems de la sancin civil que corresponda, ser sancionada poda ley penal en los trminos siguientes:

"Artculo 232. Adems de las penas mencionadas, se podr imponer de tres meses a tres aos de prisin:

I. Por patrocinar o ayudar a diversos contendientes o partes con intereses opuest os, en un mismo negocio o en negocios conexos, o cuando se acepte el patrocinio de alguno y se admita de spus el de la parte contraria" (Cdigo Penal).

e) Conservar el secreto profesional

El mandatario deber abstenerse de revelar los secretos confiados por su mandante. [...]

[...] 207. ORIGEN DE LA REGLA

La prevaricacin viene desde el derecho romano que se aplicaba generalmente a los que faltaban a los deberes de su cargo, ya fuera en juicio pblico o privado. Este delito se hizo ext ensivo a los abogados cuando ayudaban a la parte contraria traicionando a quien en l confiaba. Ms tarde, este d elito se redujo a los deberes del abogado con relacin a la representacin y al secreto profesional.4 4 Digesto de Justiniano, Tomo III. D. 47.15

TERMINACIN DEL MANDATO JUDICIAL

208. ENUMERACIN

El mandato judicial termina por las siguientes causas: I) Por separarse el poderdante de la accin u oposicin que haya formulado; II) Por haber terminado la personalidad del poderdante; "III) Por haber transmitido el mandante a otros sus derechos sobre la cosa litig iosa, luego que la transmisin o cesin sea debidamente notificada y se haga constar en autos; "IV) Por hacer el dueo del negocio alguna gestin en el juicio, manifestando que re voca el mandato; V) Por nombrar el mandante otro procurador para el mismo negocio" (2592).

209. REVOCABILIDAD DEL MANDATO

El contrato de mandato tiene la caracterstica de otorgarse por los lazos de confi anza existente entre mandante y mandatario. Esta caracterstica define la naturaleza intuitu personae d el contrato, ya que se otorga precisamente con base en la confianza de que el mandatario podr ejecutar el manda to dentro de los lmites sealados. Normalmente el efecto econmico del mandato tiene una enorme importancia

en relacin al mandante, pues todos sus efectos recaen en su patrimonio. Estos principios en qu e se fundamenta el mandato y cuyos efecto slo benefician o perjudican al mandante, justifican el derecho del m andante para revocar el contrato cuando y como le parezca, siendo en todo caso, responsable de los daos y perjuicios que pueda ocasionar al mandatario slo en caso de revocacin inoportuna.

Por regla general el contrato de mandato ser revocable. Excepcionalmente y por co nvenio de las partes se podr estipular su irrevocabilidad cuando la ejecucin del mismo interese no slo a l mandante, sino tambin al mandatario.

El Cdigo Civil establece el derecho de revocacin en los trminos siguientes:

"Artculo 2596. El mandante puede revocar el mandato cuando y como le parezca, men os en aquellos casos en que su otorgamiento se hubiere estipulado como una condicin en su contra to bilateral o como un medio para cumplir una obligacin contrada.

"En estos casos tampoco puede el mandatario renunciar el poder.

"La parte que revoque o renuncie el mandato en tiempo inoportuno, debe indemniza r a la otra de los daos y perjuicios que le cause."

Esta regla no implica en modo alguno que el contrato de mandato deje de ser un, contrato principal y se convierta en un contrato accesorio. La irrevocabilidad slo es una modalidad que s e introduce en el contrato por convenio de las partes, cuya ejecucin beneficia al mandante y mandatario, ya sea para dar cumplimiento a una obligacin o porque se pacte como condicin de un contrato bilateral. El carcter irre vocable del mandato no impedir a las partes exigir la rescisin por incumplimiento de las obligaciones en los trminos del artculo 1949 del Cdigo Civil vigente, que seala: "La facultad de resolver las obligaciones se e ntiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumb e."

Esta modalidad tiene su origen en el derecho romano, que regul el mandatum creden dae pecuniae, que estaba unido al afianzamiento y por cuyo acto encomendado se otorgaba una verdad era caucin al acreedor que podra ser a la vez el propio mandatario.5 5 Petit, Eugene. Ob. cit., p. 417.

MODOS DE TERMINAR EL MANDATO

210. ENUMERACIN

El Cdigo Civil enuncia los siguientes casos por los que se extingue el contrato d e mandato:

a) Por revocacin

El mandante tiene el derecho de revocar el contrato de mandato cuando y como le parezca, con la condicin de indemnizar al mandatario de los daos y perjuicios cuando sta resulte in oportuna. El mandato ser irrevocable cuando se haya pactado expresamente por las partes. Fuera de esta ex cepcin, el mandato por esencia ser siempre revocable.

b) Por la renuncia del mandatario

El mandatario tiene el derecho de renunciar al mandato; sin embargo, estar obliga do a notificar fehaciente mente su decisin al mandante, debiendo seguir el negocio mientras el mandante no designe un nuevo mandatario. En todo caso, el mandante estar obligado a indemnizar al mandatario d e los daos y perjuicios que ocasione el retardo en la designacin del nuevo mandatario.

c) Por la muerte del mandante o del mandatario

Por el carcter intuiru personae del contrato, la muerte del mandante o del mandat ario trae como consecuencia la extincin del contrato, aun en el caso del mandato irrevocable. Si el mandante muere, el mandatario deber continuar en la administracin del acto jurdico hasta en tanto los herederos no designen un nuevo mandatario, pudiendo pedir al juez que conozca de la sucesin, que seale un tr mino perentorio a los herederos a fin de que se presenten a encargarse de sus negocios o a designar a un nuevo mandatario.

Si el mandatario muere, sus herederos, si los hay, debern dar aviso al mandante y practicar las diligencias indispensables para evitar cualquier dao o perjuicio, que se pueda ocasionar al m andante.

d) Por la interdiccin de uno y otro

La incapacidad superveniente de cualquiera de los contratantes extinguir el manda to.

e) Por el vencimiento del plazo o por la conclusin del negocio para el que fue co ncedido

f) Por declaracin de ausencia del mandante o del mandatario

g) Por la constitucin de un nuevo mandatario para un mismo asunto

Desde el da en que se notifique a ste el nuevo nombramiento (2595 y 2599).

211. REGLAS GENERALES PARA LA TERMINACIN DEL CONTRATO

Concluido el mandato, el mandante debe exigir del mandatario o sus herederos "la devolucin del instrumento o escrito en que conste el mandato, y todos los documentos relativos al negocio o negocios que tuvo a su cargo el mandatario".

"El mandante que descuide exigir los documentos que acrediten los poderes del ma ndatario, responde de los daos que puedan resultar por esa causa a terceros de buena fe" (2598).

Concluido el mandato, si el mandatario contina ostentndose frente a los terceros c on ese carcter y los terceros ignoran el trmino de la representacin, con relacin al mandante los actos s ern nulos, Sin embargo, el mandante ser responsable de los daos y perjuicios que se causen a los terceros si omiti exigir los documentos al mandatario. Igual responsabilidad tendr para reparar los daos y perjuicios a lo s terceros, si confiri un mandato para tratar con una persona determinada y revocado o concluido el mandat o, no notifica la extincin del contrato. Esta responsabilidad quedar condicionada siempre a la buena fe del terc

ero (1597).

2.21. Prestacin de servicios profesionales. Definicin. Caractersticas. Su antigua c oncepcin como Locatio conductio operarum. Este contrato en el derecho comparado. Elementos ese nciales, de validez y especiales. Obligaciones del profesor. Obligaciones del cliente. La Ley de Profe siones. El caso de los pasantes.

2.22. Contrato de obra a precio alzado. Definicin. Caractersticas. Su antigua conc epcin como locatio conductio operis. Sus especies: por Ajuste cerrado o por piezas medidas. Element os esenciales, de validez y especiales. Obligaciones del empresario. Obligaciones del dueo. Derecho de retencin del empresario. El caso del concurso. Terminacin del contrato.

2.23. El contrato de transporte. Definicin. Caractersticas. El civil, el mercantil y el martimo. Las Leyes de Vas Generales de Comunicacin y de Navegacin y Comercio Martimo y este contrato. Elem entos esenciales, de validez y espciales. Obligaciones del cargador. Obligaciones del p orteador. Derecho de retencin del porteador. El consignatario. La carta de porte. Prescripcin. Terminac in. El contrato de alquiler de medios de transporte.

2.24 El contrato de hospedaje. Definicin. Caractersticas. Especies. Elementos esen ciales, de validez y especiales. El tcito y el expreso. El reglamento de establecimientos de hospedaje , campamentos y paradores de casas rodantes. Obligaciones del husped. Obligaciones del hostelero. El derecho de retencin del equipaje. Terminacin del contrato.

2.G. TREVIO, Garca Ricardo, Los Contratos Civiles y sus Generalidad, 6 ed., Mxico Mc. Graw Hill, 2002, pgs. 225-234., 517-527 647-661

Contrato de prestacin de servicios profesionales

1. CONCEPTO

Se define como un contrato en virtud del cual una parte, a la que se designa con el nombre, de profesionista o profesor, se obliga a realizar un trabajo que requiere preparacin tcnica, artstica y en ocasiones ttulo profesional para llevarlo a cabo a favor de otra persona, llamada cliente, a cambio de una remuneracin que recibe el nombre de honorarios.

La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos (Art. 5) reconoce la liberta d del trabajo, y por ende la posibilidad de que el individuo pueda ejercer libremente cualquier profe sin; claro esta, mediante la obtencin del titulo correspondiente. El expresado artculo dice: A ninguna persona p odr impedirse que se dedique a la profesin, industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo licit o. El ejercicio de esta libertad slo podr vedarse por determinacin judicial, cuando se ataquen los derechos de terce ro, o por resolucin gubernativa, dictada en los trminos que marque la Ley, cuando se ofendan los dere chos de la sociedad. Nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin judicial. [ ]

2. CARACTERSTICAS

2.1. Principal

Porque existe y subsiste por s mismo, es decir, no depende de ningn otro contrato.

2.2. Bilateral

Puesto que produce derechos y obligaciones para ambas partes.

2.3. Oneroso

Ya que otorga provechos y gravmenes recprocos.

En nuestro derecho no existe duda del carcter oneroso de este contrato; basta ver el articulado para darse cuenta de ello, pues seis de diez artculos hacen referencia a la retribucin.

Sin embargo la Ley de Profesiones (reglamentaria del artculo 5 de nuestra Carta ma gna), en su articulo 24, precepta lo siguiente: Se entiende por servicio profesional para los efectos d e esta Ley, la realizacin habitual, a titulo oneroso o gratuito, de todo acto, o la prestacin de cualquier servicio propio de cada profesin , como se puede observar por la trascripcin, el criterio de la Ley de Profes iones es opuesto al del Cdigo Civil, pues se hace mencin de que el servicio puede ser prestado a titulo on eroso o gratuito.

2.4. Consensual en oposicin a formal

Ya que no requiere ninguna formalidad para su validez, el consentimiento puede m anifestarse de una manera expresa o tcita. De modo expreso cuando se hace por escrito, verbalmente o por signos inequvocos, y de manera tcita cuando se dan ciertos hechos o actos que suponen o autorizan a pr esumir el consentimiento. El contrato de prestacin de servicios profesionales es consensual en oposicin a forma l, por aplicacin de lo que dispone el artculo 1832 del Cdigo Civil, que indica que en los contratos civiles c ada quien se obliga de la

manera y en los trminos que aparezca que quiso obligarse, sin que para su validez se requieran formalidades determinadas, fuera de las designadas por la ley. Como en el captulo en que se re gula el contrato de prestacin de servicios profesionales no existe ningn artculo que ordene determinada formalid ad para su validez, tiene aplicacin lo dispuesto en el artculo mencionado.

2.5. Instantneo

Cuando produce todos sus efectos al celebrarse el contrato.

2.6. De tracto sucesivo

Cuando los efectos del contrato se producen a travs del tiempo.

2.7. Intuitu personae

Porque se toman en cuenta las cualidades de la persona (profesionista) para la c elebracin del contrato.

3. ELEMENTOS ESENCIALES

3.1. Consentimiento

El consentimiento sigue las reglas generales relativas a su formacin. .

En el caso particular de este contrato, se presenta cuando el profesor o profesi onista esta conforme en

prestar su trabajo que requiere preparacin tcnica, artstica o titulo profesional, y otra persona, denominada cliente, est conforme en pagar una retribucin u honorario. 3.2. Objeto

El objeto est integrado por la actividad que el profesor o profesionista se oblig a a realizar, y por la retribucin u honorario que el cliente se obliga a pagar. El trabajo debe cumplir con los requisitos de ser posible y lcito (Art. 1827 del CCDF).

4. ELEMENTOS DE VALIDEZ

Son los mismos de todo contrato. Slo estudiaremos la capacidad y la forma, por se r de especial inters. Los dems siguen las reglas generales.

4.1. Capacidad

4.1.1. Capacidad para el profesor

El profesor o profesionista, adems de la capacidad general para contratar, debe t ener una especial, que es la posesin de un ttulo que lo habilite para el desempeo de su profesin, bajo la p ena que seala el artculo 250 del Cdigo Penal para el Distrito Federal, y los artculos 62 a164 de la Ley de Profesiones. Sin tal requisito tampoco tendr derecho a cobrar honorarios, segn lo establece el artculo 2608 del Cdi go Civil.

4.1.2. Capacidad para el cliente

Para el cliente es suficiente ser mayor de edad y estar en el pleno uso de sus f acultades, que es la capacidad general. Si el cliente se obliga a transmitir propiedad de una cosa, d ebe tener la capacidad especial de disposicin. Lo menores de edad o incapacitados, por conducto de sus representante s legales.

4.2. Forma

El contrato de prestacin de servicios profesionales no esta sujeto a ninguna form alidad para su validez (Art. 1832 del CCDF).

5. OBLIGACIONES DE LAS PARTES

5.1. Obligaciones del profesor o profesionista

5.1.1. Prestar el servicio en el tiempo, lugar y forma convenidos

A esta obligacin se refiere el artculo 2606 del Cdigo Civil y es la principal oblig acin para el profesionista. En el cumplimiento de ella tiene que poner todo su saber y su cie ncia al servicio del cliente; pero

aunque no obtenga xito en el negocio o trabajo tiene derecho a los honorarios, sa lvo convenio en contrario, segn lo indica el artculo 2613.

5.1.2. Avisar al cliente cuando no pueda continuar prestando sus servicios

El profesor o profesionista debe avisar oportunamente a la persona que lo ocupe, cuando no pueda continuar prestando sus servicios, y quedar obligado a satisfacer los daos y perju icios que cause, cuando no d el aviso con oportunidad. Respecto a los abogados, se observar adems lo dispuesto en el artculo 2589 del Cdigo Civil: "El procurador o abogado que acepte el mandato de una de las partes, no puede admitir el del contrario, en el mismo juicio, aunque renuncie al primero." (Art. 2614, en relac in con el Art. 2589 del CCDF)

5.1.3. Responder por su negligencia, impericia o dolo

El profesor o profesionista slo es responsable hacia las personas a quienes sirve , por negligencia, impericia o dolo, sin perjuicio de las penas que merezca en caso de delito; obli gacin establecida en el artculo 2615 del Cdigo Civil.

5.1.4. Guardar el secreto profesional

Esta obligacin se encuentra prevista en el artculo 36 de la Ley de Profesiones, y consiste en no revelar nada de lo que se le hubiere confiado con motivo del negocio. Esta obligacin rige slo para ciertas profesiones; por ejemplo respecto a los abogados (vase Art. 2590 del CCDF).

5.2. Obligaciones de quien solicita el servicio (cliente)

5.2.1 Pagar los honorarios al profesionista o profesor

Esta obligacin es fundamental para el cliente, razn por la cual el legislador le d a bastante importancia, en seis de un total de diez artculos que se refieren a esa obligacin.

La retribucin puede consistir no solo en una cantidad en numerario, ya que se pue de convenir en que el cliente pague, por ejemplo, con bienes races o con bienes inmuebles.

5.2.1.1. Qu retribucin debe pagarse?

La persona que solicita el servicio deber pagar la retribucin que se hubiere conve nido; a falta de convenio, los honorarios se regularn atendiendo juntamente a las costumbres del l ugar, a la importancia de los trabajos prestados, a las facultades pecuniarias del que recibe el servicio y a la reputacin profesional que tenga adquirida el que lo ha prestado. Si los servicios estuvieren regulados por aranc el, ste servir de norma para fijar el importe de los honorarios reclamados (Arts. 2606 y 2607 del CCDF).

5.2.1.2. En qu lugar debe pagarse la retribucin?

El pago de los honorarios a residencia del profesor o profesionista, Cdigo Civil; pero no hay que las partes pueden, de

y de las expensas, cuando los haya, se deber hacer en l de conformidad con lo dispuesto en el artculo 2610 del duda comn acuerdo, fijar cualquier otro lugar para ello.

5.2.1.3. En qu tiempo debe pagarse la retribucin?

La retribucin se pagar inmediatamente despus que el profesionista preste cada servi cio, o al fin de todos, o cuando se separe el profesor o haya concluido el negocio que se le conf i (Art. 2610 del CCDF).

5.2.1.4. Otras disposiciones Legales con respecto a la retribucin

La sancin para quien ofrezca servicios profesionales sin tener ttulo para los que la ley lo exige adems de incurrir en las penas respectivas, perder todo derecho de cobrar retribucin por lo s servicios prestados, segn lo establece el artculo 2608 del Cdigo Civil. . Vase, adems, los artculos 65,68 y 73 de la Ley Reglamentaria del artculo 5 de la Co nstitucin Federal.

Pluralidad de clientes. Si varias personas encomendaren un negocio, todas ellas respondern solidariamente a los honorarios del profesor y de los anticipos que hubiere hech

o. Este es un caso de solidaridad legal, la cual no se presume, resulta de la voluntad de las partes o de la ley, segn lo establece el artculo 1988 del Cdigo Civil (Art. 2611 del CCDF).

. Pluralidad de profesionistas. Cuando un asunto se hubiere encomendado a varios profesores, podrn cobrar los servicios que individualmente haya prestado cada uno (Art. 2612 del C CDF).

. Derecho del profesor a los honorarios, cualquiera que sea el xito del negocio. El profesor tiene derecho para exigir sus honorarios, cualquiera que sea el xito del negocio que se le enco miende, salvo pacto en contrario, de conformidad con lo preceptuado en el artculo 2613 del Cdigo Civil.

. Prescripcin. La accin para cobrar importe de los honorarios prescribe a los dos aos. Dicha prescripcin comienza a correr desde la fecha en que se dejaron de prestar los ser vicios (frac. I del Art. 1161 del CCDF).

5.2.2. Pagar las expensas

Otra de las obligaciones de la persona que solicita el servicio es pagar las exp ensas, entendiendo por las mismas los gastos y las costas. A esta obligacin se hace alusin en los artculos 260 9 y 2610 del Cdigo Civil.

Dichos artculos expresan:

"Artculo 2609. En la prestacin de servicios profesionales pueden incluirse las exp ensas que hayan de hacerse en el negocio en que aqullos se presten. A falta de convenio sobre su ree mbolso, los anticipos sern pagados en los trminos del artculo siguiente, con el rdito legal, desde el da en que fueron hechos, sin perjuicio de la responsabilidad por daos y perjuicios cuando hubiere lugar a ella."

"Artculo 2610. El pago de los honorarios y de las expensas, cuando los haya, se h ar en la residencia del que ha prestado los servicios profesionales, inmediatamente que se preste cada s ervicio o al fin de todos, cuando se separe el profesor o haya concluido el negocio o trabajo que se le confi."

De acuerdo con el artculo 2395 del Cdigo Civil, el inters legal es el nueve por cie nto anual. [ ]

EL CONTRATO DE OBRA A PRECIO ALZADO.

DEFINICIN

La obra a precio alzado es un contrato por medio del cual una persona denominada empresario o contratista, se obliga a realizar y transmitir a otra llamada dueo, una obra con materiales propios y bajo su direccin tomando a su cargo el riesgo de la misma, en tanto este ltimo se obliga a pagar una remuneracin.

CLASIFICACIN

El contrato de obra a precio alzado puede clasificarse en: a) Principal. b) Bila teral. e) Oneroso. d) Conmutativo. e) Con formalidades restringidas. f) De tracto sucesivo. g) lntuitu personae.

a) Principal. Pues tiene vida propia y para su validez y existencia no depende d e otro contrato. b) Es bilateral, porque existen obligaciones para ambas partes; para el empresar io realizar la obra con materiales propios para despus transmitirla, y para el dueo pagar la remuneracin. c) Oneroso. Toda vez que los provechos y los gravmenes son recprocos. d) Conmutativo. Pues el carcter de ganancioso o perdidoso se conoce desde el mom ento de contratar. e) Con formalidades restringidas. En trminos generales no se requiere formalidad alguna a excepcin de la obra en cosa inmueble cuyo valor sea de ms de cien pesos" (Art. 2618). f) De tracto sucesivo. Esto es, porque las obligaciones del empresario se cumple n en un perodo de tiempo y no en forma instantnea. g) lntuitu personae. En el contrato de obra a precio alzado, la calidad de la pe rsona del empresario es un elemento importante, pues el dueo de la obra contrata tomando en cuenta las carac tersticas, sentido de responsabilidad y habilidades del empresario. Es por esta circunstancia que la m uerte del empresario es causa de terminacin del contrato. Asimismo, si la obra la realiza un tercero y no el em presario, puede ser motivo de rescisin o nulidad del contrato, segn el caso.

DISTINCIN CON OTROS CONTRATOS

El contrato de obra a precio alzado se puede confundir con el contrato de trabaj o, el de prestacin de servicios profesionales o bien, con la compraventa de cosa futura.

Distincin entre el contrato de obra a precio alzado y contrato de trabajo

El contrato de trabajo existe cuando hay una relacin de direccin y dependencia ent re el patrn y su empleado u obrero; el salario, vacaciones, seguro social, y en general todas las obligaciones y derechos de las partes se encuentran reguladas por la Ley Federal del Trabajo. Si el empresario est sujeto a la direccin y dependencia del dueo de la obra, estaremos en presencia de un contrato de trabajo , o sea una relacin obreropatronal.

Ahora bien, existe contrato de obra a precio alzado, cuando el empresario se obl iga a realizar una obra con materiales propios, y mediante una remuneracin, toma a su cargo los riesgos y la direccin de la misma.

Distincin entre contrato de obra a precio alzado y contrato de prestacin de servic ios profesionales

Por medio del contrato de prestacin de servicios, una persona llamada profesor se obliga a prestar sus servicios profesionales, tcnicos, cientficos o artsticos en beneficio de otra llama da cliente, quien a su vez deber pagar los honorarios convenidos, as como los materiales y riesgos de la exis tencia de la obra.

En cambio en el contrato de obra a precio alzado el empresario se obliga a reali zar una obra bajo su propia direccin y riesgo, y a proporcionar tanto los materiales necesarios como a transm itir su dominio.

Distincin entre el contrato de obra a precio alzado y contrato de compraventa de cosa futura

En ocasiones es difcil distinguir entre lo que es un contrato de obra a precio al zado y uno de compraventa de cosa futura. Hay quienes sostienen que el primero incluye caractersticas con d oble significado, pero no por ello contrapuestas; por ejemplo, en l se considera que es lo mismo encargar a un ebanista la confeccin de tres sillas a determinado precio o que se las compren aunque todava no existan.

La mayora de los autores nacionales hacen la distincin tomando en cuenta dos aspec tos: si lo que mas importa son los materiales empleados, se trata de una compraventa de cosa futura ; pero si es la mano de obra lo ms importante, de lo que se habla es de un contrato de obra a precio alzado.

Sin embargo, desde mi punto de vista, no es el valor de los materiales o de la m ano de obra lo que debemos examinar, sino la intencin de las partes. Ahora bien, en el contrato de o bra a precio alzado es

indispensable saber quin y cmo se construye, mientras que en la compraventa de cos a futura no interesa quien realiza la obra sino nicamente adquirirla.

ELEMENTOS DE EXISTENCIA

Consentimiento. Es el acuerdo de voluntades sobre la creacin de obligaciones, el objeto material y, la persona.

Objeto. El objeto jurdico directo es la creacin de obligaciones; el indirecto lo c onstituyen el hacer y el dar. A su vez el hacer es llevar a cabo la obra, en tanto dar significa transmitir su propiedad. [ ]

[ ] Por supuesto, si el precio se fija en dinero, ste debe ser determinado o determ inable.

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Capacidad. De acuerdo con las reglas generales de s personas sealadas en el artculo 450 del Cdigo Civil. No obstante, equiera una capacidad especial de parte del empresario, por ejemplo ser y por lo tanto poderlos transmitir; en este caso el menor de edad que es perito en la a de capacidad (Art. 639).

la capacidad, son incapaces la es posible que en algn momento se r propietario de los materiales materia no podra alegar la falt

Formalismos o formalidades. Para la celebracin del contrato de obra a precio alza do en trminos generales, existe libertad de formalidades. Ahora bien, si se trata "de la obra en cosa inmueble cuyo valor sea de ms de cien pesos, se otorgar el contrato por escrito, incluyndose en l una descripcin pormenorizada, y en los casos que lo requieran, un plano, diseo o presupuesto de la obra (Art. 2618).

OBLIGACIONES DEL EMPRESARIO

1 Ejecutar la obra, Esta obligacin del empresario puede ser sencilla o complicada;

no es igual la construccin de una barda, a la realizacin de una fbrica para la que se requieren di seo, planos, especificaciones. Tambin tiene obligacin de poner los materiales y la direccin de l a obra, as como realizarla personalmente, pues como lo expres, el contrato es intuitu personae, Esto no sign ifica que el empresario ejecute la obra fsicamente, pero s bajo su responsabilidad y direccin (Art. 2633),

2 Entregar la obra. Terminada la obra el empresario tendr que transmitir la propie dad de la, misma, pues hay que recordar que una de las caractersticas de este contrato, es que los mater iales, mano de obra, y direccin, pertenecen al empresario, el cual no slo se obliga a ejecutarla sino tam bin a transmitir la propiedad.

3 Responder por los riesgos y los vicios de la obra. Mientras que la obra no se h aya terminado pertenece al empresario, por lo que si sta perece por caso fortuito, se sigue el principio de res perit dominum. El responder de los vicios ocultos es una obligacin doble, pues por un lado, como todo el que se obliga a hacer algo lo debe realizar de acuerdo con lo convenido, planos, diseos, especificaciones etctera; po r el otro, todo el que transmite se obliga al saneamiento por los vicios ocultos, de acuerdo con el artculo 2142.

Por ltimo y en relacin con las obligaciones y responsabilidades del empresario, el Cdigo Civil establece:

ARTCULO 2617.- Todo el riesgo de la obra correr a cargo del empresario hasta el ac to de la entrega, a no ser que hubiere morosidad de parte del dueo de la obra en recibirla o convenio expreso en contrario.

ARTCULO 2634.- Recibida y aprobada la obra por el que la encarg, el empresario es responsable de los defectos que despus aparezcan y que procedan de vicios en su construccin y hechura , mala calidad de los materiales empleados o vicios del suelo en que se fabric, a no ser que por dispos icin expresa del dueo se hayan empleado materiales defectuosos, despus que el empresario le haya dado a co nocer sus defectos, o que se haya edificado en terreno inapropiado elegido por el dueo a pesar de las obser vaciones del empresario.

ARTCULO 2642.- El empresario es responsable del trabajo ejecutado por las persona s que ocupe en la obra.

ARTCULO 2645.- Los empresarios constructores son responsables, por la inobservanc ia de las disposiciones legales, reglamentarias o de polica vigentes en el Distrito Federal y por todo dao que causen a los vecinos.

OBLIGACIONES DEL DUEO

1 Pagar el precio convenido. Como lo seal, el contrato de obra a precio alzado se r ealiza mediante una remuneracin, por lo tanto, una vez que la obra se ha terminado, el dueo debe pagar lo convenido. Si no se ha fijado precio, se aplica lo establecido en el artculo 2624, que en su parte condu cente dice: " se tendr por tal, si

los contratantes no estuviesen de acuerdo despus, el que designen los aranceles, o a falta de ellos el que tasen peritos".

El tiempo de la entrega del precio ser cuando la obra sea entregada, salvo conven io en contrario.

Las caractersticas de la obra a precio alzado es que el empresario toma a su carg o la compra de materiales y si stos varan por aumento del precio o porque el salario se increment e, el empresario no podr cobrar ms. Es por esta razn que los ingenieros y arquitectos, la mayora de las obra s las contratan por administracin y no por precio alzado, pues en tiempos de inflacin los materiales y los salarios pueden dispararse y por lo tanto obligan al empresario a no cumplir lo convenido. [ ]

2 Recibir la obra. El dueo de la obra debe recibirla en el tiempo convenido y a fa lta de convenio, cuando sta se haya terminado. Las consecuencias de no recibir la obra por parte del dueo, son que a partir de ese momento responde de los riesgos inclusive el caso fortuito (2617).

CAUSAS DE TERMINACIN DEL CONTRATO DE OBRA A PRECIO ALZADO

Este contrato se termina por: a) conclusin de la obra; b) muerte del empresario; c) existir imposibilidad fsica o jurdica de ejecucin de la obra; d) rescisin; e) nulidad; j) prdida de la obra ; g) confusin.

ESPECIES DE CONTRATO DE OBRA A PRECIO ALZADO

El contrato de obra a precio alzado puede ser por ajuste cerrado, por piezas o m edida, por precio determinado, y por precio indeterminado.

Por ajuste cerrado. En este caso, toda la obra se debe realizar y entregar compl eta, en una sola exhibicin. El empresario debe comenzarla y concluida en los trminos establecidos en el contr ato y si no se hubiesen establecido, lo harn los peritos (2629).

Si se trata de un inmueble, el contrato se otorgar por escrito, en el que se incl uir una descripcin pormenorizada, y si fuere necesario un plano, diseo o presupuesto (2618). Si las partes no estn de acuerdo y no existen el plano, diseo o presupuesto, la controversia se resolver de acuerdo a la naturaleza y precio de la obra, as como a la costumbre del lugar, atendiendo al dictamen de los peritos (26 19).

En cuanto a los planos, diseos o presupuestos, stos no podrn del precio de la obra, a menos que sta no se haya ejecutado por causa del dueo o en el contrato (2620). Por otro lado, salvo convenio en contrario, los que se hicieren odrn cobrarse, con excepcin del perito que realiz el proyecto ganador. Cuando la obra se lleve rito, el que realiz el proyecto ganador tiene derecho a cobrarlo aunque se hagan modificaciones (2621, 2622 y 2623).

cobrarse por separado o as se haya convenid en concurso no p a cabo por otro pe en los detalles

Por piezas o medida. En este contrato el empresario ien a su vez paga en la medida que recibe. Este tipo de contrato slo puede edan ser tiles en forma independiente. La parte pagada: se presume aprobada ayan realizado adelantos en los que no se haya expresado si fueron por concepto ,2631 Y 2632).

entrega al dueo en partes, qu tener por objeto piezas que pu y recibida, a menos que se h de la parte entregada (2630,

Por precio determinado. En este caso, las partes han fijado un precio concreto, por lo que el empresario no tiene derecho de cobrar ninguna cantidad adicional, aunque los costos se hayan i ncrementado o exista algn cambio en el proyecto (2626 y 2627).

Por precio indeterminado. Si no se ha fijado precio, se tomar como tal el estable cido en los aranceles y a falta de stos, el que tasen los peritos (2624).

[...] Contrato de transporte

CONCEPTO

Contrato de transporte es aquel en virtud del cual una persona, llamada porteado r, se obliga a trasladar por

tierra, agua o aire personas, animales, mercaderas o cualesquiera otros objetos, mediante el pago de una remuneracin que le debe proporcionar otra persona, la cual recibe el nombre de ca rgador o viajero.

El artculo 2646 del Cdigo civil da la definicin siguiente: "El contrato, por el cua l alguno se obliga a transportar bajo su inmediata direccin o la de sus dependientes; por tierra, por agua o por air, a personas,

animales, mercaderas o cualesquiera otros objetos; si no constituye un contrato m ercantil, se regir por las reglas siguientes."

En el contrato de transporte intervienen tres partes: el cargador, que entrega l as mercancas para su traslado, o la persona que desea ser transportada; el porteador, que es la perso na que realiza el transporte, y el consignatario, que es a quin deben entregarse los objetos transportados.

CLASES

TRANSPORTE MERCANTIL

Es mercantil cuando el porteador es un comerciante que hace del transporte su oc upacin habitual u ordinaria y cuando las cosas transportadas son mercancas. El artculo 75, fraccin VI II del Cdigo de Comercio establece que la ley reputa como actos de comercio los realizados por "Las empre sas de transportes de personas o cosas, por tierra o por agua [...] En el numeral 576 y siguientes del Cdigo de C omercio, se regula el contrato de transporte.

TRANSPORTE ADMINISTRATIVO

EI transporte administrativo es el que se efecta en virtud de una concesin otorgad a por el gobierno federal, mediante el cumplimiento de ciertos requisitos establecidos poda ley.

TRANSPORTE CIVIL

El transporte civil se obtiene por exclusin; cuando no sea mercantil ni administr ativo, se regir por el Cdigo Civil.

OTROS

En razn del medio que se utiliza para llevarlo a cabo, puede ser terrestre, fluvi al, martimo o areo.

OBJETO TRANSPORTADO

En razn del objeto transportado, puede ser: de personas, de cosas y de semoviente s.

CARACTERISTICAS

El contrato en estudio puede clasificarse de la manera siguiente:

PRINCIPAL

Puesto que existe y subsiste por s mismo, es decir, no depende de ningn otro contr ato. BILATERAL

Adquiere este carcter debido a que las partes se obligan recprocamente.

ONEROSO

En virtud de que se estipulan provechos y gravmenes para ambas partes.

DE TRACTO SUCESIVO

Debido a que sus efectos se producen a travs del tiempo y vara segn la distancia a donde se va a transportar. Al lugar de salida se le designa con el nombre de expedicin, y al lu gar al que se enva se le da el nombre de destino; sta es una caracterstica fundamental del contrato de transporte .

FORMAL

Segn el artculo 2656 del Cdigo Civil, el porteador deber extender al cargador una ca rta de porte, de la que ste podr pedir copia que contenga los requisitos expresados en dicho artculo.

ELEMENTOS ESENCIALES

CONSENTIMIENTO

El consentimiento sigue las reglas generales relativas a su formacin. OBJETO

El objeto en este contrato est representado por la prestacin del servicio de trans porte. Cabe aclarar que el servicio se puede dar para transportar personas, animales, mercaderas o cuales quiera otros objetos; asimismo, tambin es objeto del contrato el precio que el cargador debe pagar al p orteador. Los artculos que en alguna forma hacen alusin al objeto del contrato son: 2646, 2647, 2648, 2649, 265 1,2655, 2656 fracciones IV y V, 2658 y 2661 del Cdigo Civil.

ELEMENTOS DE VALIDEZ CAPACIDAD

La capacidad que se exige a ambas partes contratantes es la general; es decir s er mayor de edad y estar en pleno uso de sus facultades mentales. FORMA

El contrato de transporte es un contrato formal, debido a que el porteador debe extender una carta de porte con copia para el cargador la cual deber Expresar:

a) el nombre, apellido y domicilio del cargador; b) el nombre, apellido y domicilio del porteador; c) el nombre, apellido y domicilio de la persona a quien o a cuya orden van diri gidos los efectos, o la indicacin de si han de entregarse al portador de la misma carta; d) la designacin de los efectos con expresin de su calidad genrica, de su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos en que se contengan;

e) el precio del transporte; f) la fecha en que se hace la expedicin; g) el lugar de la entrega al porteador; h) el lugar y el plazo en que habr de ha cerse la entrega al consignatario, e

i) la indemnizacin que haya de abonar el porteador en caso de retardo, si sobre este punto mediare algn pacto.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

OBLIGACIONES DEL CARGADOR

ENTREGAR LAS COSAS PARA SU TRANSPORTE.

Es lgico que se le imponga al cargador la obligacin de entregar las cosas para que puedan ser transportadas; a esta obligacin se refieren los artculos 2651 y 2656, fraccin VII d el Cdigo Civil.

ENTREGAR LAS COSAS CONVENIENTEMENTE EMPACADAS O ENVASADAS

El artculo 2658 del Cdigo Civil dice:

Si la cosa transportada fue de naturaleza peligrosa, de mala calidad, o no estuv iere convenientemente empacada o envasada, y el dao proviniere de alguna de esas circunstancias, la responsabilida d ser del dueo del transporte, si tuvo conocimiento de ellas; en caso contrario, la responsabilidad ser del que contrato con el porteador, tanto por el dao que se cause en la cosa, como por el que reciba el medio de transporte u otras personas u objetos.

De lo anterior se desprende que el porteador slo es responsable cuando est en ante cedentes y, si no es as, la responsabilidad es del cargador.

PAGAR EL PRECIO DEL TRANSPORTE Y ABONAR LOS GASTOS LEGTIMOS AL PORTEADOR

Con anterioridad se seal que el cargador estaba obligado a pagar un precio o remun eracin al porteador, y que el contrato de transporte era oneroso en virtud de que haba provechos y gra vmenes recprocos y, precisamente la principal obligacin del cargador o viajero es la de pagar el prec io. Ahora bien, acerca de esta obligacin se pueden hacer las preguntas siguientes: Qu precio Se debe pagar? Cundo se debe hacer el

pago? En que lugar? Quin debe hacer el pago?

La fraccin V del artculo 2656 dice que en la carta de porte se debe indicar el pre cio del transporte, por lo que podemos concluir que se debe pagar el precio convenido; a falta de convenio expreso, se observar la costumbre del lugar, tanto sobre el importe del precio como sobre el de los gast os, segn lo indica el numeral 2661 del Cdigo Civil.

ste es un caso ms en que la costumbre tiene el carcter de norma jurdica, debido a qu e el legislador se lo reconoce de modo expreso, ya que, en materia civil, slo se aplica la costumbre cuando el legislador remite a ella. Es lo que en la doctrina se conoce con el nombre de costumbre fuera de ley .

Cundo debe hacerse el pago? Consideramos que el pago deber hacerse en el tiempo que se hubiere convenido; a falta de convenio, el mismo artculo citado dice que se observar la co stumbre del lugar, por lo que es un caso ms en que sta tiene aplicacin.

En qu lugar debe hacerse el pago? El pago se har en el lugar que se hubiere conveni do y, a falta de convenio, se aplicar lo dispuesto en el artculo 2082 del Cdigo Civil, que establece que se haga en el domicilio del deudor. En el caso particular que nos ocupa sera el del cargador, aunque lo ms comn es que el pago se realice en el domicilio del porteador.

Quin debe hacer el pago? El pago lo debe hacer el cargador, aunque no se descarta la posibilidad de que pueda ser hecho tambin por el consignatario, llamado tambin destinatario.

Derecho de preferencia. El artculo 2662 establece un derecho de preferencia en fa vor del porteador, al preceptuar: "El crdito por fletes que adeudaren al porteador, ser pagado preferent emente con el precio de los objetos transportados, si se encuentran en poder del acreedor."

DECLARAR EL CONTENIDO DE LOS BULTOS,

AS COMO ESPECIFICAR SI SON COSAS DE NATURALEZA PELIGROSA

Declarar el contenido es otra obligacin que se le impone al cargador, segn se desp rende de la fraccin IV

del artculo 2656, relativo a una de las menciones que debe contener la carta de p orte, el cual textualmente dice: "La designacin de los efectos, con expresin de su calidad genrica, de su peso y de las marcas o signos exteriores de los bultos en que, se contengan."

Al final del precepto 2658 se establece la responsabilidad para el cargador por el dao que se cause en la cosa, como por el que sufran el medio de transporte, otras personas u objetos, s i la cosa transportada fuere de naturaleza peligrosa, de mala calidad, o no estuviere convenientemente empacada o envasada, siempre y cuando el dueo del transporte no haya tenido conocimiento de ello.

NO EXIGIR ACELERACIN O RETARDO EN EL VIAJE NI CAMBIO EN LA RUTA

La ltima obligacin para el cargador la encontramos en el artculo 2655 del Cdigo Civi l, que precepta: Las personas transportadas no tienen derecho para exigir aceleracin o retardo en e l viaje, ni alteracin alguna en la ruta, ni en las detenciones o paradas, cuando esos actos estn marcados por el reglamento respectivo por el contrat. La claridad de estas lneas no admite ningn comentario especial.

OBLIGACIONES DEL PORTEADOR

REALIZAR EL TRANSPORTE EN LAS CONDICIONES ESTIPULADAS

Se considera que es la principal obligacin del porteador, porque constituye el ob jeto del contrato. Al referimos a l, se aludi al artculo 2646 del Cdigo civil, el mismo que da el concepto de dicho contrato, en el cual se impone expresamente esta obligacin.

En la misma disposicin se aclara que la transportacin se realizar bajo la inmediata direccin del porteador o de sus dependientes, as como el hecho de que s puede llevar a cabo por tierra, por agua o por aire, segn se convenga.

Federico Puig Pea comenta esta obligacin y seala: "En cuanto al transporte, es el p rincipal cometido del porteador. En l hay que atenerse al contrato; pero son fundamentales tres deberes : uno, relativo al plazo; otro, al itinerario a seguir, y otro a la observancia de las formalidades prescritas por las leyes y reglamentos de la

administracin."1 Los tres deberes sealados se encuentran establecidos en nuestra l egislacin civil: 1 Federico Puig Pea, Tratado de derecho civil espaol, Revista de Derecho Privado, Madrid. 1952, t. IV, vol. III, p. 320.

En relacin al plazo, lo regulan las fracciones VI y VII del artculo 2656; en cuant o al itinerario, el numeral 2650, y por ltimo, en lo relativo la sujecin de reglamentos fiscales o de polica, e l precepto 2653, todos ellos del Cdigo Civil.

RECIBIR LA COSA

A esta obligacin se refiere el artculo 2648 del Cdigo Civil. La obligacin de recibir se condiciona a que las mercancas estn bien empacadas o envasadas, porque si al recibirlas el porteado r tiene conocimiento de que no estuvieron convenientemente empacadas o envasadas, l ser el responsable, de con formidad con el artculo 2658 del Cdigo Civil, transcrito anteriormente.

No es responsable el porteador de las cosas que no se le entreguen a l, sino a su s cocheros, marineros, remeros o dependientes que no estn autorizados para recibirlas, como lo previene el artculo 2651 del Cdigo Civil.

En el caso anterior, la responsabilidad es exclusiva de la persona a quien se en treg la cosa (art. 2652 del CCDF).

CONSERVAR LA COSA

Una vez que el porteador ha recibido la cosa cuyo transporte va a realizar, est o bligado a conservarla con la diligencia debida, en caso contrario, es responsable de prdida y averas de las cosas, a no ser que stas se deben a un caso fortuito, fuerza mayor o vicio de las mismas cosas. Lo anterior de conformidad con el artculo 2648 del Cdigo Civil: Los porteadores no responden cuando las cosas no se entrega n a ellos, sino a otras personas que no estn autorizadas para recibirlas, porque entonces la responsabili dad es exclusiva de las personas a quienes se les entreg la cosa, segn los artculos 2651 y 2652 del Cdigo Ci

vil.

RESPONDER DE LAS INFRACCIONES A LAS LEYES O REGLAMENT0S FISCALES O DE POLICA

Los artculos 2653 Y 2654 se refieren a esta obligacin: "La responsabilidad de toda s las infracciones que durante el transporte se cometan, de leyes o reglamentos fiscales o de polica, se r del conductor y no de los pasajeros ni de los dueos de las cosas conducidas, a no ser que la falta haya sid o cometida por estas personas." Por su parte, el segundo precepto establece: "El porteador no ser resp onsable de las faltas de que trata el artculo que precede, en cuanto a las penas, sino cuando tuviera culpa: p ero lo ser siempre de la indemnizacin de los daos y perjuicios, conforme a las prescripciones relativas."

EXPEDIR Y ENTREGAR LA CARTA DE PORTE AL CARGADOR

Dicha obligacin se encuentra en el artculo 2656, transcrito con anterioridad al ha blar de la carta de porte, por lo que remitimos al lector a ese apartado.

DECLARAR LOS DEFECTOS DE LA CABALGADURA O DEL MEDIO DE TRANSPORTE

La falta de esta declaracin trae como consecuencia para el alquilador, el pago de daos y perjuicios que se causen (art. 2659 del CCDF). Si la cabalgadura muere o se enferma o si, en ge neral, se inutiliza el medio de transporte, la prdida ser de cuenta del alquilador, si no prueba que el dao sobrevi no por culpa del otro contratante.

Es lgico que as sea, en virtud de la regla de que las cosas perecen para su dueo, r es perit domino.

Asimismo, si el otro contratante tiene la culpa, es obvio que sea el responsable (art. 2660 del CCDF).

ENTREGAR LAS COSAS AL CONSIGNATARIO O DESTINATARIO

La ltima obligacin que tiene el porteador una vez concluido el viaje, es la de ent regar las cosas transportadas al consignatario, o bien, al portador de la misma carta.

La entrega se har al consignatario en el lugar y plazo que se fij en la carta de p orte (fracs. III y VIII del

art. 2656 del CCDF).

OBLIGACIONES DEL CONSIGNATARIO RECIBIR LA COSA

Esta obligacin se desprende de la fraccin III del artculo 2656 del Cdigo Civil.

DEVOLVER LA CARTA DE PORTE

No est expresamente impuesta en el Cdigo Civil.

PAGAR EL PRECIO Y LOS GASTOS DE TRANSPORTE

Esta obligacin la tiene el consignatario cuando no la haya cumplido el cargador.

RESPONSABILIDADES DEL PORTEADOR

Debido a que ya hemos hecho alusin a algunas de ellas, slo vamos a sealarlas en for ma muy general, y a mencionar el artculo correspondiente.

1. Responsabilidad del dao causado a las personas por defectos de los conductores y medios de transporte que emplee, si el empresario no prueba que el mal aconteci por un caso fortuito o fuerza mayor que no le puede ser imputado (art. 2647 del CCDF). 2. Responsabilidad por la prdida y averas de las cosas que reciban; a no ser que s e pruebe, que la expresada prdida o avera ha provenido de, caso fortuito, de fuerza mayor o de vici o de las mismas cosas (art. 2648 del CCDF). 3. Responsabilidad de las omisiones o equivocaciones que haya en la remisin de ef ectos, ya sea que no se enven en el viaje estipulado, o que se enven a parte distinta de la convenida ( art. 2649 del CCDF).

4. Responsabilidad de los daos causados por retardo en el viaje, ya sea al comenz arlo o durante su curso, ya sea por mutacin de ruta, a menos que se pruebe que un caso fortuito o d e fuerza mayor oblig a ello (art. 2650 del CCDF). " 5. Responsabilidad de todas las infracciones que durante el transcurso se cometa n, a la ley o reglamentos

fiscales o de polica (arts. 2653 y 2654 del CCDF). 6. Responsabilidad por os daos que se ocasionen por cosas de naturaleza peligrosa, de mala calidad o que no estuvieren convenientemente empacadas o envasadas. Si dichos daos proviene n de alguna de estas circunstancias, se requiere que haya tenido conocimiento de ellas (art. 2658 del CCDF). 7. Responsabilidad de los daos y perjuicios que resulten por no declarar los defe ctos de la cabalgadura o del medio por el que se realiza el transporte (art. 2659 del CCDF). 8. Responsabilidad de la muerte o enfermedad de la cabalgadura, o inutilizacin de l medio por el que se verifique el transporte, si no se prueba que el dao sobrevino por culpa del otro contratante (art. 2660 del CCDF).

PRESCRIPCIN

Las acciones que nacen del transporte, sean en pro o en contra de los porteadore s, no duran ms de seis meses despus de concluido el viaje (art. 2657 del CCDF).

RESCISIN POR VOLUNTAD DEL CARGADOR

El contrato de transporte es rescindible a voluntad del cargador, antes o despus de comenzar el viaje; en el primer caso deber pagar la mitad al porteador y, en el segundo, la totalidad d el porte. Est obligado, asimismo, recibir los efectos en el punto y da en que la rescisin se verifique. Si no cumpliere con esta obligacin, o no pagare el porte al contado, el contrato no quedar rescindido (art. 2663 del CCDF).

POR CAUSA DE FUERZA MAYOR

El contrato de transporte se rescindir, de hecho, antes de emprenderse el viaje, o durante su curso, si sobreviniere algn suceso de fuerza mayor que impida verificarlo o continuarlo. En este caso, cada uno de los interesados perder los gastos que hubiere hecho si el viaje no se ha verificado; pero si est en curso, el porteador tendr derecho a que se le pague, de l porte, la parte proporcional al

camino recorrido, as como la obligacin de presentar los efectos, para su depsito, a la autoridad judicial del punto en que ya no le sea posible continuar.

De esta manera, recabar la constancia necesaria para comprobar que los efectos de jados en depsito se hallan en el estado que se consigne en la carta de porte, dando, de ese hecho, o portuno conocimiento al cargador, a cuya disposicin deben quedar (arts. 2664 y 2665 del CCDF).

TERMINACIN DEL CONTRATO DE TRANSPORTE

RESCISIN

La rescisin puede ser por voluntad del cargador, en los trminos del artculo 2663 de l Cdigo Civil; por causa de fuerza mayor (arts. 2664 y 2665 del Cdigo Civil), o por prdida de la cosa (art. 2648 del Cdigo Civil). Asimismo, puede ser por las dems causas generales de terminacin.

[...] Contrato de hospedaje

[ ]1. CONCEPTO

Contrato de hospedaje es aqul mediante el cual una persona (hotelero, hostelero, hospedero, hospedante, albergador o posadero) se obliga para con otra persona (husped, viaje ro u hospedado) a darle alojamiento y, en caso convenido, alimentos u otros servicios, mediante una retr ibucin o precio.

En el artculo 266 del Cdigo Civil encontramos la siguiente definicin:

El contrato de hospedaje tiene lugar cuando alguna persona presta albergue, media nte la retribucin convenida, comprometindose o no, segn se estipule; los alimentos y dems gastos que origine el hospedaje."[ ]

2.CARACTERSTICAS DE ESTE CONTRATO

2.1. Principal

Porque no depende de ningn otro, es decir, existe y subsiste por s mismo.

2.2. Bilateral

Porque hay derechos y obligaciones recprocos. Por parte del hostelero, la princip al es conceder alojamiento, alimento u otros servicios si as se convino y, por parte del husped, pagar el precio respectivo. 2.3. Oneroso

En virtud de que hay provechos y gravmenes para ambas partes.

2.4. Conmutativo

En cuanto que las partes conocen la .cuanta de las prestaciones al momento de la celebracin del contrato.

2.5. Consensual en oposicin a real

Es suficiente el solo consentimiento de las partes para la existencia del contra to, no se necesita la entrega de la cosa para su perfeccionamiento.

2.6. Consensual en oposicin a formal

Para su validez no es necesario que el consentimiento se manifieste por medio de terminado, sino que se deja libertad a las partes para que manifiesten su voluntad por el medio que ell as quieran, teniendo aplicacin lo dispuesto por el artculo 1832 del Cdigo Civil, que dice: "En los contratos civiles cada uno se obliga en la maneta y trminos que aparezca que quiso obligarse, sin que para la validez del contrato se requieran formalidades

determinadas, fuera de las expresamente designadas por la ley." Si se observa el captulo en el cual se reglamenta el contrato de hospedaje (Arts. 2666 al 2669) vemos que no existe nin gn artculo que imponga formalidad; por ello, concluimos que se trata de un contrato consensual en oposi cin a formal. 2.7. De tracto sucesivo

En virtud de que sus efectos se prolongan a travs del tiempo. Carecera de inters pa ra los contratantes que fuese instantneo.

3. MODALIDADES DEL CONTRATO DE HOSPEDAJE

En el contrato de hospedaje podemos encontrar las modalidades siguientes: a) El hospedaje puede reducirse al albergue de la persona exclusivamente. b) Tambin, puede, adems del albergue o alojamiento, comprender los alimentos u otr os servicios. c) Se puede presentar en forma tcita, cuando el hostelero tiene casa pblica destin ada a ese objeto. d) Puede presentarse en forma expresa, cuando se rige por las condiciones librem ente convenidas por las partes. e) Por la legislacin que lo regula, puede ser civil o mercantil; el primero lo ob tenemos por exclusin, cuando no tenga el carcter de mercantil. Tendr este ltimo carcter cuando lo preste u na empresa; pero queremos aclarar que nuestro Cdigo de Comercio vigente no contiene ningn artculo re lativo al contrato cuyo estudio nos ocupa. Dichas reglas se encuentran en el Reglamento de Establecimien tos de Hospedaje, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el 1 de julio de 1982, y administrativamente por el Reglamento para el Funcionamiento de Establecimientos Mercantiles y Celebracin de Espectculos Pblicos en el Distrito Federal, publicado en el Diario Oficial de la Federacin del da 31 de julio de 1989, as como por el Reglamento de Establecimientos de Hospedaje, Campamentos y Paradores de Casas Rodantes, public ado en el Diario Oficial de la Federacin del 20 de agosto de 1984 ."

4. ELEMENTOS ESENCIALES

4.1. Consentimiento

El consentimiento puede manifestarse en forma tcita o expresa. Tcitamente si el qu e presta el hospedaje tiene casa pblica destinada a ese objeto. En este caso se regir por el reglamento que expedir la autoridad competente, y que el dueo del establecimiento deber tener siempre por escrito en l ugar visible, segn se desprende de lo preceptuado en los artculos 2667 y 2668 del Cdigo Civil. El consen

timiento puede tambin ser expreso, rigindose, en tal caso, por las condiciones estipuladas (Art. 2668 del C CDF); fuera de esto, el consentimiento sigue las dems reglas generales relativas a su formacin. 4.2. Objeto

El objeto del contrato de hospedaje es completo, dice el Lic. Agustn Garca Lpez en sus Apuntes de contratos, pues comprende:

a) El uso de los muebles de ajuar de la localidad. b) El uso y disfrute de la localidad de alojamiento. c) El disfrute de los servicios del hostelero y de la servidumbre que ste paga. d) El consumo de algunos bienes consumibles al primer uso, que se dan inherente s al uso del alojamiento, como son combustibles de calera, alumbrado, fluido elctrico, gas, ag ua, etctera. e) En el hospedaje con alimentos, el consumo de stos ms el; accesorios indispensa bles a la alimentacin.

Slo agregaramos a lo anterior, el precio que el husped debe pagar al hostelero, el cual suele ser fijado de comn acuerdo por las partes y a falta de convenio; el que seale el reglamento.

5. ELEMENTOS DE VALIDEZ

5.1. Capacidad

Por lo que a este elemento se refiere, en ambos contratantes se capacidad genera l para contratar: ser mayores de edad y estar en pleno uso de facultades mentales. Por lo que respecta al hostelero, debe tener, adems de la general, el poder especfico de disposicin, cuando realiza actos de enaj enacin, caso que sucede cuando se obliga a ministrar alimentos al husped.

La incapacidad de cualquIera de las partes origina la nulidad relativa, lo estab lece el artculo 2228 del Cdigo Civil.

5.2. Forma

El Cdigo Civil no seala ninguna formalidad para la validez de este contrato, por l o que se aplica lo

dispuesto en el artculo 1832; es decir, se trata de un contrato consensual en opo sicin a formal.

6. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

6.1. Derechos y obligaciones del hostelero

6.1.1. Derechos

6.1.1.1. Cobrar el precio o contribucin

El hostelero tiene derecho a cobrar el precio o retribucin convenida en el hosped aje expreso, o el fijado en el reglamento si el hospedaje es tcito (Art. 2666 del CCDF). 6.1.1.2 Recibir o reclamar aviso de las novedades daosas

Tambin tiene derecho a que se le ponga en conocimiento de las novedades daosas obs ervadas en las cosas a travs de las cuales cumple, con sus obligaciones.

6.1.1.3. Limitar su responsabilidad

El hostelero limitar su responsabilidad a la suma de doscientos cincuenta pesos p or los deterioros, destruccin o prdida de los efectos introducidos al establecimiento, con su consent imiento o el de sus empleados autorizados, de conformidad con el artculo 2535 del Cdigo Civil.

6.1.1.4. Derecho de retencin

Los dueos de establecimientos de hospedaje podrn retener, en prenda, el equipaje d e los huspedes, e efecto de que respondan preferentemente por el importe del hospedaje. Este derecho de retencin se encuentra establecido expresamente en el artculo 2669 del Cdigo Civil.

6.1.2. Obligaciones

6.1.2.1. Prestar alojamiento o albergue

La principal obligacin del hostelero es prestar al husped el alojamiento o albergu e a que se hubiere comprometido, de conformidad con el artculo 2666 del Cdigo Civil, que ya fue trasc rito al referimos al concepto de este contrato.

6.1.2.2. Ministrar alimentos

El hospedaje puede comprender, adems del albergue, la obligacin de ministrar alime ntos, si as se

hubiere convenido, segn se desprende del mismo artculo que acabamos de citar.

6.1.2.3. Responder de los deterioros o prdidas que sufra el husped

El hostelero est obligado a responder de los deterioros o prdidas que husped en los objetos que haya introducido al establecimiento; esta obligacin se encuentra regulada en el contra to de depsito (Art. 2535 del CCDF).

6.1.2.4. Transmitir el uso o goce

Es una consecuencia de la celebracin del contrato de hospedaje, que el hostelero est obligado a conceder el uso o goce, o slo el primero, de los bienes objeto de dicho contrato.

6.1.2.5 Fijar un ejemplar del reglamento

A esta obligacin hace alusin el artculo 2668 del Cdigo Civil, el cual dice:

"El hospedaje expreso se rige por las condiciones estipuladas, y el tcito por el reglamento que expedir la autoridad competente, y que el dueo del establecimiento deber tener siempre por es crito en algn lugar visible .

6.2 Derechos y obligaciones del husped

6.2.1. Derechos

6.2.1.1. Ocupar y gozar del albergue

El husped tiene derecho a ocupar y gozar del albergue, de acuerdo con lo que se h

ubiera convenido y, a falta de convenio, de conformidad con el reglamento.

6.2.2. Obligaciones

6.2.2.1. Pagar la retribucin o precio

El husped deber pagar al hostelero la retribucin convenida o la prevista en el regl amento, de conformidad con lo dispuesto en los artculos 2666 y 2668 del Cdigo Civil.

Respecto a lo no convenido o no previsto en el reglamento, se resolver en cada ca so el problema planteado por las disposiciones generales sobre pago o cumplimiento, contenidas en los artculos 2062 y siguientes del Cdigo Civil, segn dice el licenciado Agustn Garca Lpez en sus Apuntes de contratos, 2 parte, pgina 296.

El plazo para que se prescriba esta obligacin es de dos aos, conforme a lo dispues to en la fraccin III del artculo 1161 del Cdigo Civil.

6.2.22. Servirse del alojamiento y los muebles, conforme a lo estipulado

El husped tiene la obligacin de servirse del local y de los muebles conforme a lo convenido, y a falta de convenio, conforme al reglamento o a su naturaleza y destino.

6.2.2.3. Conservar los bienes

Otra obligacin que se impone al husped es la de conservar los bienes recibidos, si endo responsable del deterioro que, ellos sufran por su culpa o la de sus familiares y dems personas q ue lo visiten. ste no ser responsable, obviamente, por los desperfectos derivados del uso natural de ellos o por efecto del tiempo.

6.2.2.4 Poner en conocimiento del hostelero toda usurpacin o novedad daosa

El husped tambin est obligado a denunciar, a la mayor brevedad posible, toda usurpa cin, o novedad daosa que otro haya hecho o abiertamente preparado sobre las cosas objeto del con trato de hospedaje, bajo pena de pagar los daos y perjuicios que cause su omisin. Lo anterior no priva al h usped del derecho de

defender como poseedor, las cosas puestas a su servicio.

Las dos ltimas obligaciones corresponden al arrendatario en su contrato de arrend amiento; solamente las aplicamos por analoga, al contrato cuyo estudio nos ocupa.

Consideramos que tambin deben aplicarse al husped, por analoga, las reglas sobre in cendio contenidas en el arrendamiento y, en general, todo lo relativo a las obligaciones del arren damiento, en cuanto no se opongan a las disposiciones que regulan el contrato de hospedaje.

6.2.2.5. Restituir la cosa objeto del contrato

La ltima obligacin que se le impone al husped es la de restituir la cosa objeto del contrato y desalojar el local a la terminacin de aqul. Respecto a esta I obligacin, deber respetarse lo pact ado y, a falta de convenio en cuanto a tiempo, forma y lugar de cumplimiento las reglas generales contenida s en el captulo relativo al pago (Arts. 2062 y siguientes del CCDF).

7. FORMAS DE TERMINACIN DE ESTE CONTRATO

El contrato de hospedaje puede terminar por las siguientes causas:

a) Por el vencimiento del trmino. b) Por convenio expreso. e) Por nulidad. d) Por rescisin. e) Por confusin. f) Por expropiacin por causa de utilidad pblica. g) Por eviccin. h) Por las dems causas generales de terminacin.

8. RESPONSABILIDAD CIVIL DEL HOSTELERO

Los efectos introducidos por los huspedes en los establecimientos en que se aloje

n se consideran como en depsito. Por tanto, el Cdigo Civil, en el captulo que regula el contrato de depsi to, establece lo siguiente:

Los dueos del establecimiento en donde se reciben huspedes son responsables del de terioro, destruccin o prdida de los efectos que se hayan introducido en el establecimiento con el consentimiento de los dueos o el de sus empleados autorizados; por las personas que all se alojen, a men os que los dueos prueben

que el dao sufrido es imputable a estas personas, a sus acompaantes, a sus servido res o a los que los visiten, o que provienen de caso fortuito, fuerza mayor o vicios de los mismos efectos.

La responsabilidad de referencia no exceder de la suma de doscientos cincuenta pe sos, cuando no se pueda imputar culpa al hostelero o a su personal (Art. 2535 del CCDF). Para que los dueos de establecimientos donde se reciben huspedes sean responsables del dinero, valores u objetos de precio notoriamente elevado que introduzcan en esos estable cimientos las personas que all se alojen, es necesario que sean entregados en depsito a ellos o a sus empleados debidamente autorizados (Art. 2536 del CCDF).

El posadero no se exime de la responsabilidad que le imponen los dos artculos ant eriores (2535 y 2536) por avisos que ponga en su establecimiento para eludida. Cualquier pacto que cel ebre, limitando o modificando esa responsabilidad, ser nulo (Art. 2537 del CCDF). [ ]

2.25 Contrato de Asociacin. Definicin. Caractersticas. Especies. Elementos esencial es, de validez y especiales. El tcito y expreso. El reglamento de establecimientos, campamentos y paraderos de casas rodantes. Obligaciones del husped. Obligaciones del hostelero. El derecho de rete ncin del equipaje. Terminacin del contrato.

2.26 El Contrato de sociedad. Definicin. Teoras que niegan su naturaleza contractu al y las que las afirman. Elementos esenciales, de validez y especiales. Requisitos que deben con tener el contrato social. Social y forma mercantil. Sociedades irregulares. La falta de forma y la sancin d e la liquidacin. Nulidad del contrato o ineficacia de la clusula leonina.

2.27 Contrato de sociedad (continuacin). Clasificacin de las sociedades. Relacione s sociales internas y externas. Relaciones de los socios con la sociedad. Aportaciones de los socios. Administracin de la sociedad. rganos. Cuidado y conservacin de los negocios sociales. Relaciones de te rceros con la sociedad y socios. Disolucin y liquidacin de la sociedad. Utilidades de los socios y derecho a la devolucin de sus aportes. El caso de los socios industriales. Las personas morale s extranjeras de naturaleza privada.

2. H. PREZ Fernndez del Castillo Bernardo, Contratos Civiles, 9 ed., Mxico, Porra 2003, pgs. 309 - 317.

CONTRATO DE ASOCIACIN CIVIL

DEFINICIN

[ ]Es un contrato por el cual varios individuos convienen "en reunirse, de manera que no sea enteramente transitoria, para realizar un fin comn que no est prohibido por la ley y que no te nga carcter preponderantemente econmico... (Art. 2670); ... que se propongan fines polticos, cie ntficos, artsticos, de recreo o cualquiera otro fin lcito, siempre que no fueren desconocidas por la ley . (Art. 25).

La posibilidad de realizar el contrato de asociacin deriva de la garanta individua l establecida en el primer prrafo del artculo 9 de la Constitucin, que dice:

No se podr coartar el derecho de asociarse o reunirse pacficamente con cualquier o bjeto lcito; pero solamente los ciudadanos de la Repblica podrn hacerlo para tomar parte en los asun tos polticos del pas. Ninguna reunin armada tiene derecho de deliberar. [...]

ELEMENTOS

De la anterior definicin se desprenden los siguientes elementos:

1 Es un contrato plurilateral en el que pueden intervenir dos o ms personas. Ya en el captulo Clasificacin de los Contratos Civiles se estudiaron los de organizacin, y se dijo qu e stos son abiertos, o sea, que en ellos pueden intervenir varias personas, no slo en el momento de la contra tacin sino posteriormente. 2 Existe la affectio societatis, esto es, el deseo de unirse para realizar un fin comn que no sera posible llevar a cabo en forma individual. Esta unin puede ser en forma indefinida o por un plazo determinado. 3 Hay un fin comn que debe ser lcito, o sea, que no vaya en contra de las leyes o l as buenas costumbres. De acuerdo con la fraccin VI del artculo 25, los fines comunes pueden ser: polticos, cientficos, artsticos, de recreo, deportivos, culturales, o cualesquier otros, con tal de que sean lcitos. 4 Que las finalidades no sean preponderantemente econmicas. El objeto de las perso nas morales distingue a unas de otras: las asociaciones civiles tienen fines no necesariamen

te econmicos, en cambio los de las sociedades civiles, son preponderantemente econmicos y los de las sociedades mercantiles, son especulativos. As por ejemplo una asociacin literaria que tiene como actividad la reunin de literatos, puede editar una revista, no porque su finalidad sea venderla, sino para darse a conoc er o exteriorizar sus ideas. 5 Est dotada de personalidad jurdica. El contrato de asociacin en su aspecto externo crea una persona jurdica, la que se rige por medio de sus estatutos, los cuales deben inscribirse en el Registro Pblico:

Las asociaciones se regirn por sus estatutos, los que debern ser inscritos en el R egistro Pblico para que produzcan efectos contra tercero (Art. 2673).

CARACTERSTICAS

El contrato de asociacin es oneroso, conmutativo, conforma restringida, de tracto sucesivo, intuitu personae.

Oneroso. Esto es, los contratantes se obligan a transmitir bienes a prestar serv icios, los que normalmente se denominan aportaciones o cuotas, como por ejemplo la de inscripcin.

Las aportaciones y cuotas constituyen un fondo comn que es el patrimonio de la as ociacin.

Conmutativo: Toda vez que desde el momento de contratar se conoce el monto de la s obligaciones pecuniarias de cada uno de los asociados.

Con forma restringida. El Cdigo establece que El contrato por el que se constituya una asociacin debe constar por escrito (Art. 2671). Sin embargo en la mayora de los casos se constitu ye en escritura pblica, se ratifican las firmas o se protocoliza ante notario, pues de acuerdo con el artcul o 3005, fraccin III, slo se inscriben en el registro los estatutos reconocidas las firmas por notario, regis trador o juez.

De tracto sucesivo. La finalidad de los contratantes es reunirse en forma indefi nida o por un plazo determinado, a diferencia de los contratos instantneos que se crean y consumen en el mismo momento.

Intuitu personae. La calidad de la persona tiene importancia en las asociaciones , por tal razn para la aceptacin o exclusin de un asociado, es necesario el consentimiento de la asamblea (Art. 2676, fraccin I). [...]

[...] ELEMENTOS DE EXISTENCIA

Consentimiento. Es el acuerdo de voluntades: sobre la creacin y transmisin de dere chos y obligaciones; sobre las personas, las aportaciones y, las finalidades de la asociacin.

Objeto. El objeto jurdico directo es la creacin de obligaciones; el indirecto es e l dar o hacer. El objeto material son las aportaciones, que pueden ser en numerario o en otros bienes y d arse en exhibiciones peridicas o en una sola. Asimismo pueden consistir en la prestacin de servicios que los aso ciados se obliguen a realizar, los cuales deben ser posibles fsica y jurdicamente.

Objeto social. Son las finalidades de la asociacin, que pueden ser polticas, cientf icas, artsticas o cualesquiera otra con tal de que sea lcita y no tenga carcter preponderantemente e conmico ni especulativo.

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Capacidad. Para ser asociado se requiere la capacidad general para celebrar cual quier contrato; ser mayor de edad y no encontrarse en los supuestos del artculo. 450.

Por lo que se refiere a la asociacin, sta tiene capacidad para realizar su objeto social. Ausencia de vicios en el consentimiento. Que el consentimiento no se atorgue con dolo, mala fe o violencia.

Que el objeto, motivo o fin sean lcitos. Adems de la sancin de nulidad absoluta pre vista en el Cdigo. Civil, el Cdigo. Penal establece Las consecuencias jurdicas accesorias aplicables a las personas morales ... consistentes en suspensin, disolucin, prohibicin de realizar determinadas operacion es, remocin e intervencin. (32, 27, 68 Y 69) FORMALISMOS

El contrato de asociacin debe celebrarse en contrato privado o en escritura pblica . En la mayora de los casos se otorga ante notario, o las firmas se ratifican ante notario, juez o reg istrador con el fin de inscribirlo en el Registro Pblico de la Propiedad, pues en esta institucin slo se inscriben documento s fidedignos (Art. 3005, frac. III). Ahora bien, de acuerdo con el artculo 2673, las asociaciones que nos se inscriban en dicho registro, slo surtirn efecto entre las partes y no frente a terceros.

DERECHOS DE LOS ASOCIADOS

Los asociados tienen derecho de voto, de separacin, de no ser excluidos de la aso ciacin, y de vigilancia.

a) Voto. Cada asociado gozar de un voto en las asambleas generales (Art. 2678). b) Separacin. Los miembros de la asociacin tendrn derecho de separarse de ella, pre vio aviso dado con dos meses de anticipacin (Art. 2680). c) No ser excluidos de la asociacin. Al respecto el artculo 2681 establece: Las aso ciados slo podrn ser excluidos de la sociedad por las causas que sealen los estatutos , y por mayora de v otos en la asamblea general. d) Vigilancia. Los asociados tienen derecho de vigilar que las cuotas se aplique n al fin que se propuso la asociacin, as como de examinar los libros de contabilidad y dems papeles relacionad os con sta (Art. 2683).

DEBERES DE LOS ASOCIADOS

El Cdigo Civil no establece expresamente las obligaciones de los asociados, no ob stante considero que la fundamental es la de cumplir con su aportacin.

En caso de que los asociados se asociacin, tendrn los mismos deberes que el vendedor; uso, sus obligaciones sern las de un arrendador. Asimismo, ue les fueren conferidos y en general, a lo establecido en

obliguen a transmitir el dominio de bienes a la pero si nicamente se comprometen a transmitir el estn sujetos a desempear los cargos y comisiones q los estatutos.

PROHIBICIONES A LOS ASOCIADOS

Adems de las prohibiciones impuestas en los estatutos de la asociacin, el Cdigo Civ il establece:

ARTICULO 2679-El asociado no votar en las decisiones en que se encuentren directa mente interesados l, su cnyuge, sus ascendientes, descendientes, o parientes colaterales dentro del segundo grado.

EXTINCIN DE LA ASOCIACIN

ARTCULO 2685.-Las asociaciones, adems de las causas previstas en los estatutos, se extinguen: I. Por consentimiento de la asamblea general; II. Por haber concluido el trmino fijado para su duracin o por haber conseguido to talmente el objeto de

su fundacin; III. Por haberse vuelto incapaces de realizar el fin para que fueron fundadas; IV. Por resolucin dictada por autoridad competente.

CONSECUENCIAS DE LA EXTINCIN

Si por cualquier circunstancia se llegare a extinguir una asociacin, sus bienes s e aplicarn de acuerdo a lo establecido en los estatutos; a falta de disposicin, segn lo que determine la asam blea general. En este ltimo caso, la asamblea slo podr asignar a los asociados la parte del activo social que equivalga a sus aportaciones. El resto se aplicar a otra asociacin con objeto similar a la extinguida (Art. 2686 ).

Toda vez que las asociaciones no tienen fines econmicos o especulativos, en caso de disolucin los asociados no tienen derecho a utilidades, sino nicamente a la devolucin de sus apo rtaciones. [ ]

SOCIEDAD

1.-Definicin.- Podemos definir la sociedad civil, como una corporacin privada, dot ada de personalidad jurdica, que se constituye por contrato entre dos o ms personas, para la realizacin de un fin comn, lcito, posible y preponderantemente econmico, mediante la aportacin de bienes o industria , o de ambos, siempre y cuando no lleve a cabo una especulacin comercial, ni adopte forma mercantil. [ ]

De la definicin que da el Cdigo Civil vigente, se desprende que el criterio que pr evalece es el de finalidad econmica siempre y cuando no constituya una especulacin comercial. Artculo 2688: Por el contrato de sociedad los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o sus esfuerzo s para la realizacin de un fin comn, de carcter preponderantemente econmico, pero que no constituya una especulacin comercial . [ ]

Ruggeiro, ob. Cit., v. II, pg. 520.

[ ] Ascarelli seala tres caractersticas al contrato de organizacin, al cual denomina tambin asociativo: a) Es un conjunto como entidad y con cada socio entra en relaciones jurdicas con todos los dems, considerados en conjunto como entidad y con cada uno de ellos en particular, a diferencia del contrato de cambio, que es bilateral, al engendrar exclusivamente relaciones jurdicas entre las dos partes c ontratantes. b) .-Es un contrato

atpico, es decir, las obligaciones que crea no estn tipificadas a travs de formas p reviamente determinadas, como ocurre en la mayora de los contratos de cambio en los que por su simple deno minacin sabemos de antemano cul debe ser el contenido y alcance jurdico de cada una de las obligacion es de las partes. En la sociedad cada socio puede obligarse en forma muy variada y distinta, comprendien do generalmente prestaciones mixtas: de dar, hacer y no hacer. c) .-Finalmente, en la sociedad, como contrato de organizacin, las partes no slo tienen el deber (como ocurre en los contratos de cambio), sino tambin el derec ho de cumplir sus respectivas prestaciones, ya que nicamente as se podr cumplir el fin social. [ ]

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob.cit., . I, pags. 134 Y 135.

3.- Aportaciones- En el artculo 2688 del Cdigo en vigor, al definir la sociedad, s e dice que sta se constituye por la aportacin de bienes o industria. Por consiguiente, los socios t ienen como obligacin fundamental la de aportar bienes muebles o inmuebles, corporales o incorporales, y en esa aportacin pueden transmitir el dominio o simplemente el uso o goce.

La aportacin puede consistir en industria o esfuerzos. No dice el Cdigo que sea la realizacin de un servicio o trabajo, en cuyo caso el socio tendr con la sociedad las obligaciones que impone el contrato de prestacin de servicios. Por lo tanto, el socio industrial asume obligaciones de h acer propias de su actividad especializadas.

Joaquin Rodrguez y Rodrguez ob. Cit., t. I, pgs. 39 a 41.

4.-Requisitos que debe contener el contrato social.-En relacin con la caracterstic a de personalidad jurdica y patrimonio, la sociedad debe tener un nombre o razn social, que debe ir seguido de las palabras sociedad civil : el Cdigo no permite al respecto abreviatura alguna, esos requisitos o caractersticas, se desprenden del artculo 2693: El Tambin debe tener la sociedad, nacionalidad y domic ilio. Algunos de otorgantes que son capaces de obligarse; II.- La razn social: III.-El contrato de sociedad debe contener: I.- Los nombres y apellidos de los objeto de la sociedad; IV.-El importe del capital soc ial y la aportacin se aplicar lo que dispone el artculo 2691 .

El artculo 2691 se refiera a la falta de forma y segn dicho precepto, en tal caso la sociedad no ser nula, pero en cualquier momento uno de los socios puede pedir la liquidacin. En relacin con el nombre, prescribe el artculo 2699: Despus de la razn social se agregarn estas palabras: Sociedad Civil. .

5.- Fin social y forma mercantil.-En cuanto al fin, indicbamos ya que en la defin icin se caracteriza la sociedad civil por su naturaleza preponderantemente econmica, sin que constituya una especulacin comercial; sin embargo, dispone el Cdigo, que las sociedades pueden ser: en nombre colectivo , en comandita simple, en comandita por acciones, annima, de responsabilidad limitada y cooperativa; que la s sociedades que se constituyan bajo estas formas, se reputarn mercantiles: por consiguiente, relacio nando estos artculos con el 2695 del Cdigo Civil, queda caracterizada la sociedad civil, no por su fin, sino exclusivamente por su forma. Si la sociedad civil realiza actos que no son mercantiles, pero adopta forma mercantil , por ese solo hecho, aun cuando practique actos civiles, se caracteriza como mercantil.

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. I, pg. 10.

6.-El consentimiento.-En el contrato de sociedad, el consentimiento slo tiene com o nota especial la manifestacin de voluntad en relacin con el fin que ser persigue. Desde los romanos se consider que el consensos en la sociedad se caracterizaba por el affectio societatis o sea, por el deseo de constituir una comunidad. Debe existir, siempre, por consiguiente, el fin de realizar una empre sa comn. Este fin queda comprobado a travs del conjunto de clusulas que permiten la organizacin de la empre sa y la realizacin de un propsito comn para todos los socios. [ ]

[ ] 7.-El objeto.-En cuanto a este elemento, la sociedad se caracteriza por la apo rtacin de bienes o industria. El objeto de la sociedad es integrar un patrimonio que quedar formado por capital y trabajo, o por uno u otro respectivamente. En consecuencia, el objeto social quedar constituido por el conjunto de prestaciones que como forma de conducta positiva (dar o hacer) o negativa (no hacer) impone el co ntrato de sociedad a cada uno de los distintos socios y a favor del ente credo. En relacin con el objeto, los s ocios, por consiguiente, estn obligados a la aportacin del dominio, uso, goce, trabajo o servicio que estipulen al constituir la sociedad. En los dems contratos, hemos visto que el objeto de la obligacin, segn la terminologa impro pia del Cdigo (Art. 1824) es la cosa o el hecho que el obligado deba dar o prestar. En realidad debe mos decir que el objeto directo de las obligaciones es la prestacin o la abstencin es decir, siempre una conducta positiva o negativa y que a su vez el objeto indirecto est constituido por la cosa en las obligaciones de dar. P

or ltimo, el objeto de los contratos consiste en las obligaciones que crean o trasmiten. En la sociedad, el objeto del contrato consiste en el conjunto de obligaciones que impone a los socios, que quedan ligados no entre s, sino en relacin con la persona moral creada. A su vez, las obligaciones de los socios tendrn como objeto directo la serie de

prestaciones o abstenciones que se referirn a las cosas o a los hechos positivos o negativos. Las cosas que el socio puede aportar a la sociedad, no estn limitadas por el Cdigo Civil que dispon e en su artculo 2689: La aportacin de los socios puede consistir en una cantidad de dinero u otros bienes, o en su industria. La aportacin de bienes implica la transmisin de su dominio a la sociedad, salvo que expresamen te se pacte otra cosa . Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. I, pgs. 154 y 155. Planiol, ob. cit., pgs. 412 y 413. [ ]

[ ] Conforme al artculo 2692 del Cdigo Civil vigente: Si se formare una sociedad para un objeto lcito, a solicitud de cualquiera de los socios o de un tercero interesado, se declarar la nulidad de la sociedad, la cual se pondr en liquidacin. Despus de pagadas las deudas sociales, conforme a la ley, a lo s socios se les reembolsar lo que hubieren llevado a la sociedad. Las utilidades se destinarn a lo s establecimientos de beneficiencia pblica del lugar del domicilio de la sociedad .

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. I, pgs. 155 y 156. [ ]

8.-Capacidad de los socios.-Respecto de la capacidad, ya hemos visto que existe la especial para enajenar y la general para contratar. Depender, por consiguiente, de la obligacin que repor te el socio para trasmitir el dominio o slo el uso o goce, o para ejecutar determinado trabajo, si su capacidad deba ser especial o general.

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. 1, pgs. 32 y 33. 9.-Forma.-En cuanto a la forma, tiene caractersticas especiales en el contrato qu e analizamos, por cuanto que la inobservancia de la misma no origina la nulidad relativa, como acontece e n todos los contratos, excepto en la asociacin y sociedad. Slo produce el efecto de que los socios puedan en cualqui er momento pedir la liquidacin. Artculo 2691: "La falta de forma prescrita para el contrato de socieda d slo produce el efecto de que los socios puedan pedir, en cualquier tiempo, que se haga la liquidacin de la soc iedad conforme a lo convenido, y a falta de convenio conforme al Captulo V de esta seccin; pero mientras que esa liquidacin no se pida, el contrato produce todos, sus efectos entre los socios y stos no pueden oponer a te rceros que hayan contratado con la sociedad, la falta de forma".

El Cdigo vigente prescribe, en cuanto a la forma, que para la validez del contrat o de sociedad basta el documento privado, que deber ser inscrito en el Registro Pblico de la Propiedad pa ra que surta efectos con relacin a terceros; pero, cuando a la sociedad se aporten bienes cuya transferenc ia deba constar en escritura pblica, deber observarse esta formalidad.[ ]

[ ] A su vez el Cdigo en vigor dispone en su artculo 2690: El contrato de sociedad de be constar por escrito, pero se har constar por escritura pblica cuando algn socio transfiera a la sociedad bienes cuya enajenacin deba hacerse en escritura pblica . Son adems, requisitos de forma en el contrato de sociedad, hacer constar los nomb re y apellidos de los socios, el objeto de la sociedad, su domicilio y el capital social de la misma p recisando la aportacin de cada socio, segn prescribe el artculo 2693. Cundo no se cumplan estos requisitos, la soc iedad no ser nula, pero, en cualquier momento, pueden pedir los socios su liquidacin.

10.-Sociedades irregulares.-Conviene estudiar el problema de las sociedades irre gulares en el derecho civil y mercantil, haciendo la comparacin de ambos casos, tanto por la importancia teric a como prctica que ofrece este problema en nuestra legislacin.

En materia civil ya hemos dicho que la inobservancia de la forma origina una soc iedad irregular conforme al artculo 2691, toda vez que no produce la nulidad del contrato, sino slo tiene el e fecto de que los socios puedan pedir, en cualquier tiempo, que se haga la liquidacin de la sociedad conforme a l o convenido. Antes de la liquidacin, el contrato produce todos sus efectos entre los socios y stos no podrn oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad, la excepcin de falta de forma. [...]

Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. 1, pgs. 167 Y 168

[...] Al plantearse el problema de las sociedades irregulares por defecto en la forma, considera Rodrguez y Rodrguez que las mismas existen jurdicamente hablando, y que la propia ley acepta su existencia temporal en el artculo 7. al reconocer tal efecto aun cuando todava no hayan sido inscritas en el Registro Pblico de Comercio (Vase el estudio de dicho autor denominado Las Sociedades Irregulares en el Derech o Mercantil Mexicano , Editorial Jus, Mxico, 1942).

En cuanto a las sociedades civiles, aun cuando el artculo 2690 exige la forma esc rita para la validez del contrato (y la escritura pblica cuando se aporten a las sociedades bienes cuya en ajenacin requiere tal forma), y el 2694 estatuye el registro de tales sociedades para que produzcan efectos cont

ra tercero, podemos concluir, fundndonos en todo el sistema observado por el Cdigo vigente en materia de inexist encia y nulidad, que ni la forma, ni su registro constituyen elementos esenciales para la existencia de la sociedad; que simplemente se trata de elementos de validez con relacin a las partes (forma), y respecto de terceros (registro); que en tal virtud, la

inobservancia de la forma slo motiva conforme al artculo 2691 la liquidacin de la s ociedad, a peticin de cualquier socio, produciendo todos sus efectos el contrato tanto respecto a las partes como en cuanto a terceros, entre tanto no se lleve a cabo la liquidacin.[ ]

[ ] 11.-Nulidad.- El problema de la nulidad en el contrato de sociedad ha suscitad o disidencias entre los autores franceses al interpretar el artculo 1855 del Cdigo Napolen, para determinar si en los casos en que se viola el citado precepto, el contrato deba ser nulo en su totalidad. El citado a rtculo corresponde al 2699 de nuestro Cdigo vigente, conforme al cual: Ser nula la sociedad en que se estipule qu e los provechos pertenezcan exclusivamente a alguno o algunos de los socios y todas las prdidas a otro un otros .

El problema consiste en determinar si a pesar de la nulidad del contrato como so ciedad, la clusula o clusulas respectivas tienen validez al entraar en rigor un contrato independiente como donacin, prstamo, arrendamiento, etc., en el cual concurran todos sus elementos esenciales y de va lidez.

Se ha considerado leoninas las sociedades en las cuales se viola el principio fu ndamental citado, bien sea porque se pacte que un socio reciba todas las utilidades, o que otra sufra todas las prdidas (Pothier, Socit, No. 12). Planiol indica que en el Digesto, Libro XVII, ttulo 2, 29, No. 2, ya exista l a sancin de nulidad, para el caso que nos ocupa.

En nuestro derecho tenemos los siguientes casos de ineficacia de la clusula relat iva o de nulidad del contrato de sociedad que directamente se desprenden del texto del Cdigo vigente:

a).-Cuando el contrato de sociedad no se hace observando la formalidad escrita q ue debe llenar conforme al artculo 2690, o la escritura pblica, cuando algn socio transfiera a la sociedad bienes cuya enajenacin deba hacerse con tal formalidad. Esta omisin slo tiene como consecuencias conforme al a rtculo 2691 que cualquiera de los socios puede pedir, en todo tiempo, que se haga la liquidacin de la socied ad, pero mientras sta no se pida, el contrato seguir produciendo todos sus efectos entre los socios, y stos no podrn oponer a los terceros que hayan contratado con la sociedad, la falta de forma. b).-La ilicitud en el objeto social, que conforme al artculo 2692 motivar la nulid

ad del contrato a solicitud de cualquiera de los socios o de un tercero interesado, para el efecto de que se liquide la sociedad, y despus de pagadas las deudas sociales, se reembolse a los socios lo que hubiesen aportado, destinndose las utilidades a los establecimientos de beneficencia pblica del lugar del domicilio de la socieda d. Este caso de ilicitud en el objeto tiene una sancin mayor para las sociedades mer cantiles, en virtud de que

los socios pierden sus aportaciones y las utilidades que les correspondan, en ta nto que en las sociedades civiles slo pierden las utilidades. Ya anteriormente se transcribi el artculo 3 de la Ley Ge neral de Sociedades Mercantiles, que impone la aludida sancin. c):-Cuando exista la clusula leonina a que se refiere el artculo 2696 ya trascrito . d).-Cuando se estipule que a los socios capitalistas se les restituya su aporte con una cantidad adicional haya o no ganancias, pues en este caso se violara el precepto prohibitivo conteni do en el artculo 2697. e).-Cuando se aportan a la sociedad bienes que conforme a la naturaleza de la mi sma no pueda adquirir en los trminos del artculo 27 constitucional y leyes reglamentarias, y en relacin con lo estatuido en el artculo 2700 del Cdigo Civil vigente. f).-Cuando se estipule que sin necesidad de pacto expreso, podr obligarse a los s ocios a hacer nuevas aportaciones para ensanchar los negocios sociales, siempre y cuando no se haya c onvenido tal posibilidad en el contrato social, segn lo previene el artculo 2703. g).-Cuando se convenga que cualquier socio puede ser excluido de la sociedad sin el acuerdo unnime de los dems socios y sin que exista causa grave prevista en los estatutos. h).-En los casos en que se renuncie al derecho consignado en el artculo 2710 para que cualquier socio pueda examinar el estado de los negocios sociales y de exigir a este fin la pres entacin de libros, documentos y papeles, con el objeto de que puedan hacerse las reclamaciones que estimen conve nientes. i).-Cuando los socios se obliguen a aportar bienes futuros. En este caso se expl ica la nulidad con el objeto de evitar que a travs del contrato de sociedad se imponga en rigor el derecho de suceder en forma contractual. Nuestra legislacin no admite el pacto de sucesorio y, por tanto debe estar prohib ida la citada clusula (Vase Pont, Soit, I, No. 442). [ ]

[ ]12.-Clasificacin de las sociedades.- Estudiaremos ahora las diversas clases de s ociedades que existen.

a).-Una primera clasificacin fundamental se refiere a la distincin entre sociedade s civiles y sociedades mercantiles.

El criterio actual para distinguir la sociedad mercantil de la civil es simpleme nte formal, es decir, por disposicin expresa de la Ley de Sociedades Mercantiles: todas aquellas sociedades que asuman la forma mercantil se reputarn mercantiles, aun cuando su objeto y naturaleza de los actos que concluyan, sean civiles. No importa, por consiguiente, el criterio objetivo, material, es decir en relacin con la intrnseca y verdadera naturaleza de los actos y el fin que persiga la sociedad; puede una sociedad ten er un fin exclusivamente civil,

practicar actos civiles, pero si se ha constituido en forma mercantil (sociedad annima, en comandita, etc.), por ese solo hecho se considera mercantil. [ ]

[ ] b).-Se distinguen tambin las sociedades de personas y de capitales. Las primera s son aquellas que forman en razn de la persona misma (intuitu personae), de las circunstancias indi viduales de los socios y no se toman en cuenta las aportaciones independientes de esas personas; en cambio, las segundas son las que se constituyen tomando en cuenta nica y exclusivamente la aportacin, sean cuales fuer en las circunstancias personales e individuales de los socios. Esto trae una distincin en el rgimen de l as sociedades. [ ]

Las sociedades civiles forman parte de las sociedades de personas; en cambio, la s mercantiles contienen las dos formas, tanto de personas, como de capitales. Ejemplo de sociedad mercan til de personas es la sociedad en nombre colectivo y de mercantil de capitales, es la sociedad annima. Prescribe n a efecto los siguientes artculos del Cdigo Civil vigente: 2705: Los socios no pueden ceder sus derecho sin el consentimiento previo y unnime de los dems coasociados; y sin l tampoco pueden admitirse otro nuevos socios , salvo pacto en contrario, en uno y en otro caso . 2706: Los socios gozarn del derecho del tanto. Si varios socios quieren hacer uso del tanto, les competer ste en la proporcin que representen. El trmino para hace r uso del derecho del tanto ser el de ocho das, contados desde que reciban aviso del que pretende enajen ar . 2707: Ningn socio puede ser excluido de la sociedad sino por el acuerdo unnime de los dems socios y por causa grave prevista en los estatutos . 2708: El socio excluido es responsable de la parte de prdidas que le corresponda, y los otros socios pueden retener la parte del capital y utilidades de aqul, hasta concluir l as operaciones pendientes al tiempo de la declaracin, debiendo hacerse hasta entonces la liquidacin correspondi ente". 2722: "En el caso de que a la muerte de un socio la sociedad hubiere de continuar con los supervivien tes, se proceder a la liquidacin de la parte que corresponda al socio difunto, para entregarla a su sucesin. Los h erederos del que muri tendrn derecho al capital y utilidades que al finado correspondan en el momento en que muri y, en lo sucesivo, slo tendrn parte en lo que dependa necesariamente de los derechos adquiridos o de las obligaciones contradas por el socio que muri".

c.--Conforme a un tercer criterio se clasifican las sociedades civiles en univer sales y particulares; a su vez,

las primeras se subdividen en universales de todos los bienes presentes, y de to das las ganancias. En el Cdigo anterior se admita expresamente esta clasificacin y subdivisin. El vigente ya no la contiene, principalmente porque el caso de sociedades universales es muy raro en la prctica, no obstante, no es contraria al orden del mismo. Los artculos 2237 a 2250 del Cdigo Civil de 1884 estatuan: 2237: Las sociedad es son universales o

particulares . 2238: La sociedad universal puede ser: l.-De todos los bienes presen tes; II.-De todas las ganancias", 2239: Sociedad de todos los bienes presentes es aquella por la que lo s contratantes ponen en comn todos los bienes muebles y races que poseen actualmente y las utilidades que unos y otros pueden producir . 2240: La sociedad universal de todos los bienes puede hacerse extensiva por voluntad de los contrayentes a las ganancias y frutos de los futuros, cualquiera que sea el ttulo porque se adquieran stos . 2241: Es nulo todo pacto que tenga por objeto hacer extensiva la sociedad univers al a la propiedad de los bienes futuros . 2242: La sociedad universal de ganancias no comprende sino lo que las par tes adquieren por su industria y todos los frutos y rendimientos de sus bienes habidos y por haber . 22 43: El simple convenio de sociedad universal, hecho sin otra explicacin, se interpretar siempre como socieda d universal de ganancias . 2244: Para que en la sociedad universal se comprendan todos los bienes, debe decl ararse expresamente . 2245: En la sociedad universal de todos los bienes, la propiedad de stos deja de ser ind ividual y se transfiere a la persona moral de la sociedad .

La otra forma de sociedad universal se refiere a la sociedad de todas las gananc ias. En sta como en la anterior, s se permite que se comprendan las ganancias y los frutos de los bienes presentes y todos los productos y utilidades de los futuros. [ ]

En cuanto a la sociedad particular debe decirse que es aquella en la cual se apo rtan bienes expresamente determinados y comprende, por tanto, slo una parte del patrimonio actual de los s ocios.

Ruggiero, ob. cit., v. II, pg. 525.

13.-Relaciones sociales internas y externas.-Estudiaremos las relaciones de los socios con la sociedad y las de los socios con los terceros, as como las de stos con la sociedad.

Tomando en cuenta esta cIase de relaciones, podemos estudiar primero la estructu ra interna de la sociedad y despus la externa, segn la clasificacin de Ruggiero, para analizar en la estructura interna las relaciones de los socios para con la sociedad y en la externa, las relaciones de terceros para con la sociedad

y con los socios. En el estudio de la estructura interna, o sea, en las relacion es de los socios para con la sociedad, analizaremos los derechos y obligaciones de los socios.

14.-Relaciones de los socios con la sociedad.- Analizaremos sucesivamente los si guientes aspectos: a)

aportaciones de los socios; b) administracin de la sociedad; c) utilidades social es y derecho a la devolucin de los aportes, y d) cuidado y conservacin de los negocios sociales. [ ]

15.- Aportaciones de los socios.-En primer trmino, tenemos como obligacin fundamen tal de los socios, la de llevar a cabo las aportaciones convenidas. Esto da margen a obligaciones de d ar, de hacer o de no hacer, de aqullos para con la sociedad.

Ruggiero, ob. cit., v. II, pgs. 528 y 529. Joaqun Rodrguez y Rodrguez, ob. cit., t. I, pgs. 41 y 42.

Una vez celebrado el convenio, aunque no se haya entregado la cosa, habindose ya transmitido su dominio, si sta perece por caso fortuito o fuerza mayor, perece para la sociedad; en cambio, si simplemente el socio se obliga a transmitir el uso o goce de la cosa, se considerar que reporta las obligaciones del arrendador para con el arrendatario, y entonces si perece, para su dueo, o sea, para el soci o, puesto que no ha trasmitido el dominio. Prescriben los artculos 2017 fraccin V: En los casos en que la obligacin de dar cosa cierta importe la traslacin de la propiedad de esa cosa, y se pierde o deteriora en poder del deudo r, se observarn las reglas siguientes: V.-Si la cosa se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, la obligac in queda sin efecto y el dueo sufre la prdida, a menos que otra cosa se haya convenido", y 2024. En el Cdigo de 1884 d isponan los artculos 2256: El peligro de la cosa llevada en propiedad, pertenece a la sociedad, la cua l no tiene obligacin de restituir la misma cosa individualmente , y 2257: Si la cosa no se lleva en propiedad, el pel igro es del propietario, cuando no sea imputable a culpa de la sociedad . [ ]

16.-Administracin de la sociedad.-Existe adems como relacin importante entre los so cios y la sociedad, la relativa al derecho y obligacin que tienen para administrar el capital social. La .administracin de la sociedad implica tanto un derecho como una obligacin. Como la sociedad constituye una pers ona moral y no una copropiedad, la forma de administracin de esta comunidad de bienes es distinta de aqulla que se regula para la copropiedad. Como persona moral, la sociedad debe actuar por conducto de sus rgan os. Al efecto dispone el artculo 27: Las personas morales obran y se obligan por medio de los rganos que las

representan, sea por disposicin de la ley o conforme a las disposiciones relativas de su escrituras co nstitutivas y de sus estatutos . En I consecuencia, es natural que se designen los socios administradores en la escr itura constitutiva, para que acten en nombre de sta. Sin embargo, puede omitirse este requisito sin afectar la validez de la escritura social,

en cuyo caso se considera que todos los socios tienen derecho a concurrir en la administracin de la sociedad; sus decisiones sern tomadas por mayora de votos y no por unanimidad como se requie re en la copropiedad, para los actos de dominio. Artculo 2719: Cuando la administracin no se hubiere limi tado a alguno de los socios, todos tendrn derecho de concurrir a la direccin y manejo de los negocios comunes. Las decisiones sern tomadas por mayora, observndose respecto de sta lo dispuesto en el artculo 2713 . Artc lo 2713: Las facultades que no se hayan concedido a los administradores sern ejercitadas por t odos los socios, resolvindose los asuntos por mayora de votos. La mayora se computar por cantidades; pero cuando una sola persona represente el mayor inters y se trate de sociedades de ms de tres socios, se neces ita por lo menos el voto de la tercera parte de los socios . En la copropiedad slo los actos de administracin se re suelven por mayora de votos, pero es una mayora calculada por personas y por intereses. Prescriben al e fecto los artculos 946 y 947: Para la administracin de la cosa comn, sern obligatorios todos los acuerdos de la ma yora de los partcipes . Para que haya mayora de copropietarios y la mayora de intereses . En cambio, en la so ciedad, tanto los actos de administracin como los de dominio, se resuelven, cuando no existen socios admi nistradores, por acuerdo de la mayora, y sta debe ser calculada tomando en cuenta, no el nmero de personas, sin o el porcentaje de intereses que representen aquellos que constituyan la mayora. En el Cdigo vigente se imprime una modalidad para el caso de las sociedades cuyo nmero de socios sea de ms de tres y un solo so cio represente el mayor inters, pues en este caso se requiere por lo menos que la mayora se integre con el voto de uno tercera parte de los socios que adems representan la mayora de intereses. [ ]

Las facultades concedidas a los socios administradores se reputan como facultade s generales de administracin, es decir, el socio administrador tiene todas las facultades de un mandatario con poder para llevar a cabo actos de administrativos. Se requerir, por consiguiente, autorizacin expres a para ejecutar actos de dominio, a no ser que el objeto de la sociedad sea especialmente la ejecucin de l os mismos, en cuyo caso, se presume que el socio administrador tiene facultades para llevar a cabo esos acto s. Artculo 2712: Los socios administradores ejercern las facultades que fueren necesarias al giro y desarroll o de los negocios que formen el objeto de la sociedad; pero salvo convenio en contrario, necesitan autorizacin ex presa de los otros socios: l.Para enajenar las cosas de la sociedad, si sta no se ha constituido con ese objet o; II.-Para empearlas, hipotecarlas o gravarlas con cualquier otro derecho real; III.-Para tomar capita les prestados . Disponen adems los artculos 2714: Siendo varios los socios encargados indistintamente de la admin istracin, sin declaracin de que debern proceder de acuerdo, podr cada uno de ellos practicar separadamente los

actos administrativos que crea oportunos . Artculo 2715: Si se ha convenido en que un administrador nada p ueda practicar sin concurso de otro, solamente podr proceder de otra manera, en caso de que pueda re sultar perjuicio grave e irreparable a la sociedad . Artculo 2716: Los compromisos contrados por los socios ad ministradores en nombre

de la sociedad, excedindose de sus facultades, si no son ratificados por sta, slo o bligan a la sociedad en razn del beneficio recibido . Artculo 2717: Las obligaciones que se contraigan por la mayora de los socios encargados de la administracin, sin conocimiento de la minora, o contra su volunta d expresa, sern vlidas; pero los que las hayan contrado sern personalmente responsables a la sociedad de l os perjuicios que por ellas se causen . Artculo 2718: El socio o socios administradores estn obligados a rendir c uentas siempre que lo pida la mayora de los socios, aun cuando no sea la poca fijada en el contrato de s ociedad .

17.-Utilidades de los socios y derecho a la devolucin de sus aportes.-Una tercera relacin de los socios con la sociedad se refiere a determinar las utilidades que deban corresponderles . Desde luego existe como principio fundamental el de que para proceder al reparto de utilidades o del cap ital social, es necesario primero disolver la sociedad y despus hacer la respectiva liquidacin, salvo pacto contrari o. Artculo 2729: Ni el capital social ni las utilidades pueden repartirse sino despus de la disolucin de la socie dad y previa la liquidacin respectiva, salvo pacto en contrario . [ ]

18.-Cuidado y conservacin de los negocios socia/es.-Finalmente, los socios tienen para con la sociedad el deber de cuidar todos los bienes e intereses sociales y de reparar los daos que c ausen por su culpa. El socio no puede liberarse a pesar de que en otros negocios hubiere actuado diligentemente, proporcionando beneficios o utilidades a la sociedad.

Ruggiero, ob.dt., v. II, pgs. 529 y 530.

19.-Relaciones de terceros con la sociedad y los socios.- Por lo que se refiere a la estructura externa, o sea a las relaciones de los terceros para con la sociedad y los socios, se contiene en el Cdigo vigente los siguientes principios.

I.-Slo los socios administradores responden solidariamente e ilimitadamente de la s obligaciones sociales; los que no administren, slo responden hasta el importe de sus aportaciones. Artcul o 2704: Las obligaciones sociales estarn garantizadas subsidiariamente por la responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios que

administren; los dems socios, salvo convenio en contrario, slo estarn obligados con su aportacin. [ ]

II.-Los terceros, acreedores de la sociedad, tienen derecho preferente sobre el fondo social frente a los acreedores de los socios. Para el pago de las deudas sociales se aplicarn ntegrame nte los bienes de la

sociedad, y si aun estas deudas no quedaren satisfechas, los socios administrado res respondern con sus bienes personales. Los acreedores personales de los socios slo tienen derecho a embargar la participacin y utilidades que correspondan a cada socio. [ ]

[ ] Para que el contrato de sociedad sea oponible a terceros es necesario que se i nscriba en el Registro de Sociedades Civiles. En el Cdigo anterior no exista esta formalidad y slo era pos ible la inscripcin de sociedades mercantiles; en la actualidad, el Cdigo vigente vino a crear esta nuev a formalidad, equiparando las sociedades civiles y mercantiles por lo que toca a la inscripcin en el registro, y agrega que la falta de l no podr oponerse por la sociedad en prejuicio de los terceros; en cambio stos s podrn invoc ar, cuando les convenga, la existencia de la sociedad, aun cuando sta no se haya registrado y aun cuando no s e haya celebrado el contrato con todas las formalidades necesarias. Artculo 2691: La falta de forma prescrita p ara el contrato de sociedad slo produce el efecto de que los socios puedan pedir, en cualquier tiempo, que se haga la liquidacin de la sociedad conforme a lo convenido, y a falta de convenio conforme al Captulo V de esta Seccin; pero mientras que esa liquidacin no se pida, el contrato produce todos sus efectos entre los so cios y stos no pueden oponer a terceros que hayan contratado con la sociedad, la falta de forma . [ ]

[ ] Los preceptos que regulan las relaciones de los socios con los terceros son pr incipalmente los artculos 2704, 2716, 2728, 2729, etc.

20.-Disolucin de la sociedad.-En el Cdigo vigente se ha hecho una modificacin respe cto al de 1884, en cuanto a algunas causas que originan la disolucin de la sociedad. El artculo 2720 del ordenamiento en vigor dispone: La sociedad se disuelve: l.-Por consentimiento unnime de los socios; II.Por haberse cumplido el trmino prefijado en el contrato de sociedad; III.-Por la realizacin completa del f in social, o por haberse vuelto imposible la consecucin del objeto de la sociedad; IV.-Por la muerte o incapacida d de uno de los socios que tenga responsabilidad ilimitada por los compromisos sociales, salvo que en la es critura constitutiva se haya pactado que la sociedad contine con los sobrevivientes o con los herederos de aqul ; V.-Por la muerte del socio industrial, siempre que su industria haya dado nacimiento a la sociedad; VI.-Por la renuncia de uno de los socios, cuando se trate de sociedades de durac in indeterminada y los otros socios no deseen continuar asociados, siempre que esa renuncia no sea mali ciosa extempornea;

VII.-Por resolucin judicial. Para que la disolucin de la sociedad surta efecto con tra tercero, es necesario que se haga constar en el Registro de Sociedades . [ ]

2.28 La aparcera. Definicin. Aparcera agrcola. Aparcera de ganados. Funciones econmic s de la aparcera. Caractersticas. Elementos de existencia, de validez y especiales. Natura leza del derecho del aparcero. Obligaciones del dueo del predio en la Aparcera agrcola. Obligaciones del aparcero. Aparcera de ganados. 0bligaciones del dueo. Obligacin del aparcero. Terminacin del c ontrato de aparcera agrcola. Terminacin del contrato de aparcera de ganados. Derecho del tanto de aparcero.

2.29 El juego y la apuesta. Definicin de cada uno de estos contratos. Caracterstic as. Elementos esenciales, de validez y especiales. Juegos y apuestas prohibidos. Limite de la obligacin de pagar un juego o apuesta que no estn prohibidos. Trminos de la prescripcin. La deuda de jueg o o apuesta prohibidos y la compensacin, la novacin y la expedicin de ttulos de crdito. Las rifas y las loteras. El contrato con relacin a las loteras extranjeras.

2.30 La renta vitalicia. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de valid ez y especiales. Formas de constitucin de la onerosa y gratuita. Su equiparacin a la donacin o al alegado, cuando su constitucin es gratuita. Su reduccin por inoficiosidad y su anulabilidad por incap acidad del que debe recibirla. Casos especiales de nulidad. Rescisin del contrato por falta de las se guridades estipuladas para su ejecucin. El caso de la falta de pago de las pensiones. Efectos. La renta vitalicia inembargable. El caso de la transmisin de la renta a los herederos del pensionista. El de la mu erte causada por el deudor. Efectos. Extincin del contrato.

2S CHIRINO, Joel, Derecho Civil III, 2 ed., Mxico, Mc Graw Hill, 1986, pgs. 173 176, 229-234.

CONTRATO DE APARCERIA [ ] 296. DEFINICIN

Es el contrato por medio del cual el propietario de un bien rstico o de animales t iles concede a la otra parte, llamada aparcero, el uso de esos bienes para que los cultive o los haga p roducir a fin de repartirse los frutos en la forma que convengan y a falta de acuerdo, conforme a las costumbres del lugar o a la ley.

297. ESPECIES DE APARCERA

La aparcera tiene dos especies en cuanto al objeto indirecto del contrato. Aparce ra agrcola y aparcera de ganados.

En la aparcera agrcola el dueo de un predio rstico concede el uso al aparcero para q ue lo cultive con el fin de repartirse los frutos, de acuerdo a la estipulacin del contrato, a las cos tumbres del lugar o como lo determine la ley.

La aparcera ganadera se realiza cuando un propietario de animales tiles los asigna a otra persona a fin de que los cuide y alimente con objeto de repartirse los frutos. En la aparcera d e ganados, el objeto se reduce a la cra de los animales y a la explotacin econmica de sus productos como pieles, pel o, lana, leche y todos los que puedan obtenerse sin agotar a los propios animales mediante el cuidado y la custodia diligente. En virtud de que se concede al aparcero el uso y goce parcial del objeto, ste no podr disponer de los bienes sino en los trminos estipulados en el contrato o como lo disponga la ley.

298. DENOMINACIN JURDICA DE LAS PARTES

Los sujetos que intervienen en este contrato se denominan dueo y aparcero.

Dueo es el propietario del bien rstico o de los animales tiles, cuyo uso confiere a la otra parte para repartirse los beneficios que resulten como producto de una determinada activida d.

Aparcero es la persona a la que se le confiere el uso del bien rstico o la asigna cin de los animales para su explotacin econmica.

299. FUNCIN JURDICA Y ECONMICA

Por la funcin econmica del contrato, el propietario de un bien rstico o de los anim ales tiles encomienda a otro la explotacin agrcola o ganadera con el fin de repartirse los productos y d ems utilidades que deriven del propio objeto, mediante la actividad que los haga producir. Por la funcin jurdica se obtienen una serie de prerrogativas y se imponen obligaciones a las partes, de tal manera que se asegu re el beneficio recproco de ambas, y en todo caso, hacer exigible el cumplimiento de las obligaciones estipu ladas.

300. CLASIFICACIN

Es un contrato principal, bilateral, oneroso, de tracto sucesivo y aleatorio. El carcter aleatorio se deriva en cuanto a que las partes no conocen si van a ser beneficiadas o perjudicadas por los resultados econmicos del contrato. El carcter aleatorio del contrato no se determina por el hecho de que sl o una de las partes sea la que corra los riesgos, sino que las partes ignoren el beneficio o el perjuicio de la s prestaciones al momento de celebrar el contrato.

REQUISITOS DE EXISTENCIA

301. CONSENTIMIENTO

El consentimiento es el resultado de un acto deliberatorio entre los contratante s, sin embargo, la legislacin mexicana establece una excepcin a este carcter deliberatorio imponiendo la obligac in a todo propietario de bienes rsticos de concederlo en aparcera para evitar que sus tierras queden ociosa s, salvo el tiempo necesario que se requiera para que recuperen sus propiedades fertilizantes, quedando oblig ado a otorgar en aparcera a quien las solicite y ofrezca las condiciones necesarias de honorabilidad y solve ncia.

Las condiciones de honorabilidad y solvencia se deben interpretar en cuanto al c oncepto valorativo y no al concepto patrimonial, pues resulta evidente que si el legislador hubiese pretend ido imponer al aparcero una obligacin especial para garantizar el cumplimiento de sus obligaciones, se hubier a sealado sta con toda precisin.

302. OBJETO

El objeto indirecto del contrato recae sobre un bien rstico o animales tiles cuyos frutos se repartirn en un porcentaje que no pueda ser inferior al 40% del total de los beneficios econmi cos (2741).

REQUISITOS DE VALIDEZ

303. CAPACIDAD

El aparcero requiere de la capacidad general para contratar. El dueo deber tener a dems la facultad de disposicin del objeto del contrato para conceder el uso temporal.

304. FORMA

El contrato de aparcera debe otorgarse por escrito formndose en dos ejemplares, un o para cada contratante (2740).

305. OBLIGACIONES DEL DUEO

El dueo tiene la obligacin de conceder el uso del objeto materia de la aparcera en los trminos estipulados, como lo determina la ley o la costumbre del lugar.

306. OBLIGACIONES DEL APARCERO

El aparcero est obligado a realizar la actividad que le corresponda en los trminos del convenio, y a falta de ste, de acuerdo a la naturaleza del objeto. El aparcero no podr levantar las mi eses o cosechar los frutos sin dar aviso previo al propietario. En caso contrario, quedar obligado a entregar lo s frutos que fijen los peritos y cuyos honorarios deber ser pagados adems por el aparcero. Tratndose de la aparcera d e ganados, el aparcero estar obligado a guardar y cuidar de los animales como si fueren de su p ropiedad y no podr disponer de ninguna cabeza ni de las cras sin autorizacin del propietario. Tampoco podr hace r el esquileo sin dar aviso al propietario. En caso de omisin deber entregar los frutos que determinen los per itos, debiendo pagar adems los honorarios de stos (2745, 2758, 2759).

307. EXTINCIN DEL CONTRATO

El contrato se extingue por haberse realizado el fin para el que se contrat. Cuan do el contrato est sujeto a un plazo, si fenecido ste y el propietario no reclama la devolucin, se entender p rorrogado por un ao ms o por el ciclo siguiente. La aparcera de ganados durar el tiempo convenido, a falta de ste, el tiempo que fuese costumbre en el lugar (2760). [ ]

Juego y apuesta

395. NOCIN

El Cdigo Civil aparentemente distingue los conceptos de juego y apuesta al enunc iar el contrato, sin embargo, en su texto no contemplan ninguna distincin jurdica y, en cambio, en algu nos casos los trata como sinnimos.

Desde el punto de vista terico no se ha podido precisar con exactitud la diferen cia entre una y otra figura, la distincin ms aceptable la seala Georges Ripert al precisar que el juego deber ser realizado por las partes, mientras que la apuesta depende de la simple verificacin de un hecho ya r ealizado o un hecho futuro, pero que en ltimo caso no deber ser obra de las partes.1 1 Ripert, Georges. Ob. cit., nm. 2438.

396. DEFINICIN

Tomando en consideracin que el juego y la apuesta tienen los mismos fines, se pue de definir como aquel contrato por el cual las partes se ofrecen recprocamente una prestacin de la que sl o una de ellas ser la ganadora como consecuencia de un resultado derivados de una actividad fsica o de destreza en el que practican ambos contratantes, o la verificacin de un acontecimiento realizado o por realiza rse.

397. DEL JUEGO Y LA APUESTA PERMITIDA

El contrato de juego y apuesta tendr objeto lcito cuando se autorice expresamente su celebracin.

La Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal prescribe a su vez en el artculo 27, que la Secretara de Gobernacin le corresponde XXI. Reglamentar, autorizar y vigilar el jueg o, las apuestas, las loteras y las rifas, en los trminos de las leyes relativas .

De los anteriores preceptos legales se concluye que slo sern lcitos los juegos o l

as apuestas que autoricen expresamente por las autoridades administrativas.

398. ORIGEN DE LA PROHIBICIN

El juego o la apuesta en el que se arriesga parte o la totalidad del patrimonio de los contendientes se han considerado siempre con pactos inmorales cuya legalidad no debe ser reconocida p or la ley. El juego o la apuesta han sido siempre el camino que conlleva a la ruina de los contendientes, de ah qu e toda ley que los regule sea cautelosa y rgida ante los riesgos naturales que representa. En algunos pases los juegos de azar se han prohibido en su totalidad, en otros, el Estado se ha convertido en administrador se dichos eventos, ya porque la propia administracin pblica los lleve a cabo o porque los concesiones con la condi cin de que los beneficios se asignen a un inters colectivo. Pero en uno y otro caso, el juego y la apuesta sern siempre peligrosos debido a la desmoralizacin que engendran en una sociedad, pues al hbito en el juego ser siem pre causa de ociosidad y ruina.2 2 Ripert, Georges. La Regia Moral de las Obligacione Civile. 4 ediciones, nm. 198. A lo largo de la historia se ha constatado que tanto el juego como la apuesta h an sido instrumento para fomentar los vicios, aumentar los crmenes y multiplicar los suicidios o para que el jugador empedernido arruine a su propia familia. Por otra parte, el abuso desmedido del juego en un sector soc ial termina por degradar a la propia sociedad.

Desde la antigedad ha sido notoria la pasin por los juegos de azar como lo demuest ran los grandes templos dedicados a la diosa fortuna. Los griegos se caracterizaron por diestros en el juego y las fulleras, ya que precisamente la destreza en el juego ha trado consigo las trampas.

Entre los romanos el juego y la apuesta algunas de las pasiones que practicaron con ms aficin y se ha llegado a considerar que la pasin por el juego aceler la degradacin de las costumbr es pblicas y la decadencia del imperio.

Fueron los romanos los primeros en dictar contra el juego al negar accin por insu ltos, malos tratos y robo cuando eran llevados a cabo durante el juego o en los lugares destinados a ese fin. Diversas leyes regularon el juego y la apuesta, entre stas se encontraban la Ley Tcita, la Ley Publica y la Ley Cornelio. Estas leyes restringieron la apuesta slo cuando algn contendiente competa a tirar la lanza o el dardo, a correr, saltar, luchar o pelear y se hiciera cuando stos coman juntos. La violacin a estas leyes se penaba con multa a los apostadores y confiscacin a la realizacin de obras pblicas.

En el derecho clsico se neg accin para reclamar lo ganado en juego prohibido multnd ose adems al jugador con el cudruplo de lo que reclamare. Se decret tambin que el juego ilcito no bebera ser fuente de

ninguna obligacin natural. En la novela veintitrs de Justiniano se lleg al extremo de sancionar no slo a los contendientes de los juegos prohibidos sino tambin a los espectadores.

El derecho cannico se opuso sistemticamente a los juegos de azar como lo demuestra la prohibicin decretada por Carlomagno en el ao 1813 y la del Concilio de Maguncia, se sancion c on excomunin a los legos y eclesisticos que practicasen en cualquier juego de azar. Ya a finales de la Eda d Media la prohibicin se generaliz en toda Europa.

En Espaa, en el ao de 1275, Alfonso El Sabio reglamento el juego y la apuesta medi ante el ordenamiento denominado de las tafureras . Este ordenamiento comprenda las reglas para jugar a los dados y las sanciones respectivas para quienes actuaran con engaos, rieran o cayeran en los excesos del juego. Imponan adems sanciones a los reincidentes, desde multa y azotes hasta la mutilacin de la lengu a. La penalidad de agrava con prisin y confiscacin de bienes si el exceso era llevado a cabo por moros o judos. L a novsima recopilacin continu con los mismos fundamentos del ordenamiento de las tahureras hasta el ao 1848 en que se public el primer Cdigo Penal. 3, 4, 5, 6 3 Foignet, Ren. Ob.cit., p.685. 4 Ripert, Georges. Op. cit., nms. 2443 y 2444. 5 Muoz, Luis. Op.cit., p. 918. 6 Digesto, D. 11, 5, p. 454. Tomo I.

En las tres etapas de la legislacin civil mexicana se han regulado el juego y la apuesta. El Cdigo de 1870 en el artculo 2901 sealaba. Se considerarn prohibidos para los efectos del artculo qu e precede, todos los juegos en que la ganancia o la prdida dependan exclusivamente de la surte, sin in tervencin del ingenio o de medios lcitos conocidos de ambas partes .

El Cdigo Civil de 1928 se apart de los cdigos anteriores y reglament el juego y la a puesta, determinando que ser el Cdigo Penal el que prescriba cules son los juegos prohibido s /2764). Sin embargo, en la actualidad el Cdigo Penal no tipifica delito alguno que este relacionado co n el juego o la apuesta.

La Ley Federal de Juegos y Sorteos se refiere a los juegos prohibidos al sealar q ue: Quedan prohibidos en todo el territorio nacional, en los trminos de esta ley, los juegos de azar y los juegos con apuestas (1). Slo podrn permitirse:

I. El juego de ajedrez, el de damas y otros semejantes, el domin, el de dados, el de boliche, de bolos y de billar; el de pelota en todas sus formas y denominaciones; las carreras de perso nas, de vehculos y de animales y, en general, toda clase de deportes; II. Los sorteos; III. Los juegos no sealados se considerarn como prohibidos para los efectos de esta ley (2 L.F. de J.S.)

Corresponde al ejecutivo federal, por conducto de la Secretara de Gobernacin, la re glamentacin, autorizacin, control y vigilancia de los juegos cuando en ellos apuestas de cualq uier clase; as como de los sorteos, con excepcin de la Lotera Nacional, que se regir por su propia ley (3 L.F. d e J.S.).

No podr establecerse ni funcionar ninguna casa o lugar abierto o cerrado, en que s e practiquen juegos con apuestas no sorteos de ninguna clase, sin permiso de la Secretara de Gobernac in. sta fijar en cada caso los requisitos y condiciones que debern cumplirse . (4 L.F. de J.S.).

En los permisos que concedan, independientemente de los impuestos que al efecto d eterminen las leyes fiscales, la Secretara de Gobernacin sealar la participacin que, de los productos obt enidos por el permisionario deba corresponder al Gobierno Federal. Esta participacin ser determi nada al mejoramiento de los establecimientos de prevencin social y asistencia, dependientes de las Secretaras de Gobernacin y de Salubridad y Asistencia, que se expresen en los permisos que se otorguen (5 L.F. d e J.S.).

Lo dispuesto en el artculo 5 se aplicar tambin en relacin con los permisos que conced n para efectuar sorteos, con excepcin de los siguientes:

I. Los que realicen las autoridades, instituciones educativas y de beneficencia, para dedicar ntegramente sus productos a fines de inters general ; II. Los que celebren con fines exclusivos de propaganda comercial; y III. Los que verifiquen como sistemas de ventas y en los que participantes reciba n ntegramente el valor de sus aportaciones en mercancas, efectos u otros bienes (6 L.F. de J.S.).

Se clausurar, por la Secretara de Gobernacin, todo local abierto o cerrado en el que se efecten juegos prohibidos o juegos con apuestas y sorteos, que no cuenten con autorizacin legal, sin perjuicio de que se apliquen las sanciones que, segn el caso, correspondan (8 L.F. de J.S.).

E n los trminos de los preceptos transcritos toda violacin a la prohibicin a que se refiere esta ley slo ser sancionada administrativamente, ya que el Cdigo Penal no tipifica las prohibic iones sealadas como delito alguno.

Existen adems diversos reglamentos relativos a los juegos de azar, como el de jue gos para el Distrito Federal, el de polica para el juego de pelota en frontn, o la ley de la Lotera Naci onal. En cuanto a los beneficios econmicos provenientes de juegos y apuestas permitidos , la Ley Orgnica de la Administracin Pblica Federal en su artculo 39 fraccin III determina que: A la Secreta ra de Salud corresponde III. Aplicara la beneficencia pblica los fondos que le proporcione la L otera Nacional .

399. ACCIN POR DEUDA DE JUEGO Y APUESTA PROHIBIDOS

El Cdigo Civil da accin al que paga una deuda procedente de juego prohibido, para reclamar slo la devolucin del 50% de lo que pag. El otro 50% se entregar a la beneficencia pblica.

Igual accin se concede al deudor cuando la deuda proveniente de juego prohibido s e ha compensado o se ha vuelto civilmente eficaz por efecto de una novacin, o si el perdedor pag con un ttulo a la orden o al portador. En este ltimo caso deber reclamar al que se le hizo el pago, la devolucin del 50% q uedarn a favor de la beneficencia pblica (2765, 2766, 2768 y 2770).

400. CANTIDAD QUE PUEDE JUGARSE O APOSTARSE

El CDIGO civil establece un mximo de lo que puede apostarse en juegos y apuestas permitidas, al determinar: El que pierde un juego o apuesta que no estn prohibidos queda obligado civilmente con tal perdida no exceda de la vigsima parte de su fortuna. Prescribe en treinta das el derecho p ara exigir la deuda de juego a que este artculo se refiere (2767).

El precepto anterior debe interpretarse en el sentido se que la vigsima parte de la fortuna del jugador o del apostador de un juego o apuesta permitidos, se refiere al capital que lleve cons igo el sujeto al momento de realizar la apuesta o el juego, y no a la vigsima parte de la fortuna o patrimoni o total del jugador o apostador.

401. ACCIN DE REPETICIN

El que suscribe un ttulo a la orden o al portador para garantizar o pagar una deu da proveniente de apuesta o juego prohibido, estar obligado a pagar al tenedor de buena fe de ese tt ulo, pero derecho de repetir e contra del acreedor original para que le devuelva el 50% de la cantidad pagada y el otro 50% se asigne a la beneficencia pblica (2765, 2770).

402. PRESCRIPCIN

El Cdigo Civil seala un trmino penatorio de prescripcin sobre las acciones de cobro provenientes de una deuda de juego o apuesta que est permitido. Slo durante los treinta das siguien tes en que haya pactado el juego o la apuesta permitidos, podr reclamarse el pago de a deuda si sta no excede r de la vigsima parte de la fortuna del jugador o del apostador. Transcurri este plazo prescribir la deuda (2767).

En relacin a las reglas del juego o apuesta, el Cdigo Civil estatuye un excepcin e n los trminos siguientes: Cuando las personas se sirvieren del medio de la suerte, no como apue sta o juego, sino para dividir cosas comunes o terminar cuestiones, producir, en el primer caso, los efectos de una participacin legtima, y en el segundo, los de transaccin (2771). En los trminos anteriores es viable recurrir a la suerte para dividir una cosa comn, para resolver un conflicto presente o prevenir un conflicto futuro; de ah que el propio cdigo d efectos jurdicos como si se tratara de una participacin legtima o de una transaccin.

RENTA VITALICIA

I. DEFINICIN

Con apoyo en lo establecido por el artculo 2774 del Cdigo Civil, podemos definir a la renta vitalicia como el contrato aleatorio por el que el deudor se obliga a cubrir al pensionista una cantidad peridica durante la vida de uno u otro o de un tercero, a cambio de una suma de dinero o de un bien muebl e o inmueble estimados, cuya propiedad adquiere desde luego. [...]

[...] 1. CONTRATO ALEATORIO

La caracterstica ms importante de la renta vitalicia como figura contractual es su aleatoriedad. Precisamente el ttulo al que el captulo de este contrato corresponde, es el de los contratos aleatorios y la renta

vitalicia se estudia y regula en unin del juego y de la apuesta as como de la comp ra de esperanza, como los otros contratos aleatorios regulados en ese ttulo. [...]

[...] El alea en la renta vitalicia tiene lugar en que si bien el deudor reconoc e su adquisicin a consecuencia del contrato, como lo es una suma de dinero u otro mueble o un inmueble, pero va lorados, en cambio, el monto total de las pensiones a cargo del deudor, por depender la renta del tiempo que dure la vida de alguien, aqul es desconocido por todos, pues el futuro nadie lo sabe, es hasta la muerte de aqul c uya vida fue el plazo para la renta, cuando podr saberse cul de las dos partes, deudor o pensionista, gan o perdi desde el punto de vista econmico, pues por la cortedad de la vida de quien se trate, el deudor pudo haber pagado en total una cantidad pequea; en cambio, si la vida correspondiente fuere larga, ello podra acarrear prdi das a ste.

2. PARTES.

De la definicin se desprende la participacin activa tanto del deudor que se obliga a pagar la cantidad peridica, como la del pensionista, con derecho a recibir dicha cantidad. Adems, la pensin puede ser durante la vida del deudor o durante la del beneficiario y nada impide que fuere tambin dura nte la vida de un tercero; ms an, luego veremos varias combinaciones en cuanto a la participacin subjetiva en la dinmica del contrato. Por ahora slo tengamos presente que las partes son el deudor y el pensionista; el pri mero con la renta a su cargo pero con el bien cuya propiedad adquiere y el segundo beneficiado por la pensin p eridica y muy probablemente con la transmisin que hace al deudor del bien correspondiente.

3. BIENES RELACIONADOS

La materia sobre la cual recaen los efectos del contrato es doble; desde un prim er ngulo es la cantidad a cubrirse peridicamente y durante la vida de alguien; precisamente por ello el con trato alude a lo vitalicio. Desde otro ngulo, el bien o la cantidad que el pensionista o un tercero transmite al de udor, ste a su vez obligado con renta y as, el contrato expone su presentacin y dinmica. [...]

[...] V. ELEMENTOS ESENCIALES

Comentaremos en primer lugar el consentimiento, y luego a los elementos de valid ez relacionados con el mismo; despus al objeto tanto directo como indirecto para concluir con su licitud .

1. CONSENTIMIENTO

La presentacin ms simple del contrato de renta vitalicia es segn dijimos, con la pa rticipacin nicamente del deudor y del pensionista; el primero se obliga a pagar al segundo una pensin peridica, con duracin y vigencia durante toda la vida de uno u otro, y el segundo, a cambio de dicha pen sin, transmite al primero la propiedad de una suma de dinero o de cualquier otro bien mueble o de un inmueble . As se desprende de lo sealado por el artculo 2777 del cdigo, conforme al cual, "el contrato de renta vita licia puede constituirse sobre la vida del que da el capital -en el caso tambin pensionista-, sobre la del deudo r -que se obliga a pagar la pensin-- . Ms concretamente, el artculo 2788 alude en su texto a la renta vitalicia co nstituida en funcin de la vida del mismo pensionista.

En esas condiciones, las personas inmiscuidas en el contrato se reducen a dos; e l pensionista con derecho a recibir la renta correspondiente y quien a su vez transmite desde luego la pro piedad de un bien al deudor y ste, por su parte, adquiere dicha propiedad se obliga a pagar puntualmente la pensin. [...]

[...] Al efecto, el artculo 2777 ya citado, seala varias posibilidades. "El contra to de renta vitalicia establece la disposicin- puede constituirse sobre la vida del que da el capital, sobre la del deudor o sobre la de un tercero. Tambin puede constituirse a favor de aqulla o de aquellas personas sob re cuya vida se otorga, o a favor de otra u otras personas distintas."

As, adems del supuesto ms simple ya comentado surgen otras posibilidades como son:

A) Que la vida limitante de la pensin sea la del pensionista, la del deudor o la de un tercero. Precisamente el sealamiento de la vida del tercero es una referencia; por ello su participacin activa en la operacin sera innecesaria. Destaca en importancia a propsito, lo dispuesto en el artculo 2789, s egn el cual, "Si la renta se constituye sobre la vida de un tercero, no cesar con la muerte del pensionista, s ino que se transmitir a sus herederos, y slo cesar con la muerte de la persona sobre cuya vida se constituy."

B) Que una persona sea el enajenante que transmite a otra y ste, adems de adquirir

es el deudor de la pensin, pero deber cubrirla no a quien le transmite sino a una tercera persona, su puesto de la parte final del artculo 2777 y en el cual, por cierto, para su plena estructuracin, se requiere la participacin de los tres sujetos.

C) Una hiptesis ulterior sera que una persona es quien transmite a alguien, a camb io de que un tercero cubra una pensin vitalicia a otro sujeto, un cuarto protagonista. Dicha situacin s e traducir en un negocio complejo compuesto de una donacin y una pensin vitalicia pero sta no genuina, sino como una de las previstas en el artculo 2775.

D) Cabe apuntar tambin la posibilidad de que la pensin fuere durante el tiempo de vida de dos o ms personas, partes o no en el contrato. As se desprende de los artculos 2774 y 2777 del Cdigo. En este supuesto, la pensin durar hasta la muerte del ltimo de los sujetos sobre cuya vida se celebr el contrato. [...]

[...] 2. CAPACIDAD DE EJERCICIO

A efecto de determinar quines pueden y quines no pueden celebrar personalmente el contrato de renta vitalicia, bien sea como deudor o bien como pensionista, en fundn de su respectiv a capacidad de ejercicio, es indispensable calificar al contrato, por ser acto patrimonial, como un acto de a dministracin o de dominio. Para ello, por cierto, el alea no influye respecto del pensionista, pues ste en todo c aso otorga un acto de disposicin dada la transmisin de propiedad que realiza, as recibiere un gran nmero de exhibici ones de la pensin correspondiente y en ltima instancia, al transmitir, el dinero a cambio, nunca te ndr igual valor y seguridad que el bien transmitido por l, mxime si resultan pocas las exhibiciones por pensiones.

Respecto del deudor el contrato de renta vitalicia es en todo caso un acto de ad ministracin; por una parte adquiere la propiedad de un capital y por la otra lo hace a cambio de una cantid ad peridica que aun cuando llegare a ser en exceso, precisamente por esa periodicidad, le resulta de ms fcil cumplimiento que si debiere hacer un desembolso nico y total como sera el precio en una compraventa.

Si la pensin fuera a favor de un tercero, su situacin sera la de un donatario, lo q ue le da a la renta vitalicia para ese sujeto el carcter claro de acto de administracin.

En esas condiciones, la aplicacin; a la renta vitalicia, de las reglas de la capa cidad de ejercicio, trae consigo que en trminos generales dicho contrato podr celebrase como pensionista po

r quienes tengan la libre disposicin de sus bienes; y nos referimos expresamente a los mayores de edad, pue s para dicha parte el contrato es un acto de dominio. Respecto del deudor tambin consideramos que al se r la renta vitalicia un acto de administracin, podr celebrarla con dicho carcter quien tenga 'la administracin de su s bienes; tal es el caso del menor de edad respecto de los bienes que adquiri por su trabajo, lo que sera en es te supuesto si dicho menor

tuviere el dinero suficiente adquirido por su trabajo para pagar las pensiones a su cargo durante su minora de edad; tal sera el caso tambin del menor emancipado y no se diga del mayor de edad.

3. CONSENTIMIENTO LIBRE y CONCIENTE

En lo relativo a la ausencia de vicios del consentimiento, son aplicables todas las reglas de la teora general. Si acaso podemos mencionar como un supuesto especficamente previsto el s ealado en el artculo 2779 del Cdigo conforme al cual "El contrato de renta vitalicia es nulo si la per sona sobre cuya vida se constituye ha muerto antes de su otorgamiento". En consecuencia, la hiptesis prev ista es la celebracin del contrato en funcin de la vida de alguien que hubiera fallecido con anterioridad; ello acarrea la nulidad del contrato as celebrado y adems, el error de las partes, al suponer a alguien con vi da y en la realidad estar muerto, vicia el consentimiento y trae consigo los consiguientes estragos a la v alidez del contrato.

4. OBJETOS INDIRECTOS

A) Efecto traslativo

Al definir el contrato de renta vitalicia, el artculo 2774 hace mencin expresa a l a entrega de una cantidad de dinero o de una cosa inmueble o raz estimadas de parte del pensionista al deud or y cuya propiedad ste adquiere desde luego.

El contenido de la disposicin respecto a lo preceptuado por el artculo 2014 del pr opio ordenamiento por cuyo texto, en las enajenaciones de cosas ciertas y determinadas, la transmisin d e propiedad tiene lugar por el mero efecto del contrato de tal manera que al celebrarse ste el enajenante no se obliga a transmitir sino transmite al adquirente. Dicha transmisin es plena al celebrarse el contrato.

B) Obligaciones a cargo del enajenante (pensionista)

El sujeto que transmite, quien puede o no ser el pensionista, pero que en todo c aso tiene las obligaciones que le corresponden como enajenante, tiene a su cargo, por naturaleza, todas las que el carcter impone. Tal es

el caso de entregar la cosa, conservarla hasta su entrega, estar al saneamiento para el caso de eviccin, lo mismo que por vicios ocultos, etctera.

C) Obligaciones a cargo del deudor

Por su parte, la obligacin fundamental del deudor adquirente de lo que el pension ista le transmite, est obligado a pagar la pensin en los trminos convenidos con aqul.

De conformidad con el artculo 2782 del cdigo, si el deudor, incurre en mora en el pago de las pensiones a su cargo, no autoriza al pensionista para demandar la resolucin del contrato y en consecuencia la devolucin del capital o del bien que hubiere transmitido en cumplimiento de lo que a su cargo corre en la dinmica de dicho contrato, sino ms bien, por as disponerlo el artculo siguiente, el pensionista simp lemente tiene derecho de demandar al deudor el pago de las rentas insolutas as como el aseguramiento de la s futuras.

SNCHEZ MEDAL enumera otras obligaciones a cargo del deudor, como sigue "Primera segn explica-, el pago de la pensin, ajustndose a la forma y al tiempo convenidos, pero sin que p or fuerza haya de pagarse por aos, a pesar de la expresin del legislador (2784). Si no se ha pactado en cont rario, las pensiones deben pagarse vencidas y no por adelantado (2783) y (2784)."

"Para demandar en juicio el pago de las pensiones vencidas, es necesario acredit ar la supervivencia de la persona sobre cuya vida se constituy, ya que de lo contrario puede oponer el deud or a excepcin dilatoria correspondiente (2790). Esta prueba de supervivencia, segn la doctrina puede rend irse o por un "certificado de vida" expedido por la autoridad poltica del lugar en que vive la persona, o media nte documentos pblicos o privados emanados de la misma persona, debidamente autenticados estos ltimos, o b ien finalmente por medio de testigos (Salvat)."

"La renta que corresponda al perodo en que muera la persona sobre cuya vida se co nstituy dicha renta ha de pagarse en proporcin a los das que esta misma vivi, a menos que tal renta deb a pagarse por

adelantado, ya que en este caso el pensionista tiene derecho a la totalidad de l a renta (2784)." "Segundo, la obligacin de constitucin y de conservacin de las garantas estipuladas, o sea mediante fianza, prenda o hipoteca, pero slo que expresamente se haya convenido (2781) su otorgamiento por el deudor con el constituyente de la renta. Sin embargo, aunque no se hayan convenido expr esamente, puede el

constituyente exigir el otorgamiento de garantas, en caso de falta de pago de las pensiones (2783) o cuando el deudor sufre menoscabo en sus bienes o pretende, ausentarse del lugar en que han de pagarse las pensiones (2803)."

nicamente el incumplimiento a esta segunda obligacin faculta al constituyente de l a renta a demandar la rescisin del contrato (2781), no as el mero impago de las pensiones (2782), porque en este ltimo caso el derecho del constituyente es slo a exigir el pago de las pensiones vencidas y el aseguramiento de las futuras a base de fianza, prenda o hipoteca (2783), facultndose por consiguiente en tal sup uesto al constituyente de la pensin a exigir la referida rescisin del contrato solamente si no se otorgan tales garantas (2781). Contra la opinin de algunos autores (CALVA y SEGURA), no es de admitirse una excepcin a dich a excepcin, para permitir que cuando as se ha pactado expresamente pueda el solo impago de la pens in dar causa inmediata a demandar judicialmente la rescisin del contrato."

"Hay, pues, aqu una excepcin al principio de que el incumplimiento de una de las p artes en un contrato bilateral como lo es la renta vitalicia, faculta a la otra parte a exigir la res cisin o la ejecucin forzada del contrato (1949). Esta excepcin en el contrato aleatorio de renta vitalicia no puede deroga rse por virtud de pacto en contrario, ya que la rescisin en este contrato slo puede demandarse por falta de o torgamiento o de conservacin de las garantas expresamente pactadas o de las garantas que deban const ituirse a consecuencia de un incumplimiento anterior en el pago de la pensin.

Se invoca como razn para denegar la rescisin a consecuencia del solo incumplimient o del pago de una o varias pensiones vencidas, la naturaleza o carcter unitario que tiene el derecho a recibir la pensin, dado que cuando la renta vitalicia se concede a virtud de I un contrato bilateral, la atr ibucin de la misma pensin, o sea la constitucin misma de la renta vitalicia, entraa ya cumplimiento y, por lo tanto, l a sola mora en el pago de una de las prestaciones de renta no confiere el derecho de resolver el contrato de rent a vitalicia (Enneccerus). En otras palabras, la contraprestacin inmediata que el deudor otorga al constituyente de l a renta a cambio del capital que recibe, es la misma obligacin en s que aqul asume de pagar las pensiones peridicas d urante la vida de la persona designada." 178 178 De los Contratos , cit., pp.449 y s.

Del artculo 2784 del Cdigo se desprende que los pagos de las pensiones deben ser v encidos y no hechos anticipadamente; no hay impedimento alguno para el pacto en contrario.

En cuanto a la duracin de la renta, cabe tener en consideracin dos supuestos disti ntos. El primero de ellos cuando la renta se constituy para que dure la vida del pensionista, caso en el cual se extinguir con la muerte de ste (artculo 2788). En segundo trmino, si la vida para la duracin de la re nta fue la de un tercero, cuando el pensionista muera, la pensin no se extinguir sino que se transmitir a sus herederos pues cesar slo cuando muera la persona sobre cuya vida se constituy (artculo 2789).

Adems, el deudor debe pagar la pensin convenida, a falta de convenio se estar a las reglas generales. Tambin tiene la obligacin de garantizar y mantener la garanta para el pago de las p ensiones a su cargo al grado tal que si falta a dicha obligacin, el pensionista tiene derecho de demanda r la resolucin del contrato correspondiente (artculo 2781).

Dicha garanta puede ser cualquiera de las comunes; fianza, prenda, hipoteca, fide icomiso, etctera, etctera.

VI. CLASIFICACIN

El contrato de renta vitalicia es bilateral (sinalagmtico) porque genera derechos y obligaciones recprocos para ambas partes; oneroso cuando genera provechos y gravmenes tanto para el deud or compara el pensionista, o gratuito si se constituye por donacin o por testamento y aleatorio porque el deudor se obliga a pagar peridicamente una pensin durante la vida de una o ms personas determinadas cu ya duracin se desconoce, y en consecuencia al tiempo de la celebracin del contrato, no se sabe durante cuanto tiempo el deudor deber pagar la renta y por tanto cul ser el monto total de la misma.

2.31. La fianza. Definicin. Caractersticas. Excepcin al principio de la accesorieda d de la fianza. Fianza civil y mercantil. La fianza de acuerdo con la Ley Federal de Instituciones de F ianza.

2.32 La fianza (continuacin) Elementos esenciales, de validez y especiales. Modal idades relacionadas con la fianza. Promesa de fianza a favor del deudor. Obligaciones que pueden ser garantizadas con fianza.

Lmites impuestos a las garantas otorgadas por las instituciones de fianza.

2.33. La fianza (continuacin). Diversas relaciones jurdicas que origina la fianza. Relaciones entre el acreedor y fiador. Excepciones inherentes a la fianza. Excepciones inherentes a la obligacin principal. Excepciones personales del deudor. Beneficio de orden. Beneficio de excursin. Lim ite de las obligaciones del fiador. Relaciones entre el deudor y el fiador. Derecho al reem bolso de lo pagado. Subrogacin. Derecho del fiador para que se releve de la fianza o del deudor asegu re el pago. Relaciones jurdicas entre fiadores. El beneficio de divisin. Subrogacin legal. Extincin. Caso e special. Caducidad.

Fianzas legales y judiciales. Requisitos que deben observarse para su otorgamien to.

2.34. La prenda. Su definicin: Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y especiales. Formas de entrega. La entrega jurdica. Inscripcin al registro Pblico. La prenda de frutos pen dientes. Obligaciones que pueden ser garantizadas con prenda. Efectos de la prenda con relacin al acree dor. El convenio del precio para los efectos de la adjudicacin. Efectos de la prenda con relacin al deu dor pignoraticio. Relaciones con el deudor y el tercero constituyente. Extincin por va directa y por va consecuencia. La prenda de crditos. Los montepos.

2I TREVIO, Garca Ricardo, Los contrato civiles y sus generalidades, 5 ed., Mxico, Porra, 2001, pgs. 667 - 774

Contrato de fianza. [...]

[...]1. CONCEPTO

La fianza es un contrato en virtud del cual una persona, llamada fiador, se comp romete con un acreedor a pagar por un deudor en caso de que ste no lo haga. La anterior definicin se basa e n el artculo 2794 del Cdigo Civil. Rojina Villegas, en su obra Derecho Civil mexicano, pgina 525, define el c ontrato, cuyo estudio nos ocupa, en los trminos siguientes: "Contrato accesorio, por el cual una" persona se compr omete con el acreedor, a pagar por el deudor, la misma prestacin o una equivalente o inferior, en igualo distint a especie, si ste no lo hace. "

2. CARACTERSTICAS

La fianza es un contrato:

2.1. Accesorio

Porque no existe por s mismo, sino que depende de una relacin preexistente entre u n deudor y un acreedor, salvo algunas excepciones.

2.2. Unilateral, generalmente

Si los derechos son para el acreedor y las obligaciones para el fiador.

2.3. Bilateral

Cuando existe una retribucin a cargo del acreedor.

2.4. Gratuito

Cuando el fiador no recibe ninguna contraprestacin por la obligacin que contrae de pagar en caso de que el deudor no lo haga.

2.5. Oneroso

Cuando el acreedor da una contraprestacin al fiador por, asumir su obligacin.

Por excepcin, cuando el acreedor reporta como obligacin retribuir fiador. Algunos autores opinan que en este caso se desvirta el contrato de fianza, convirtindolo en un contrato de segur o, donde la retribucin se considera como prima.

2.6 Consensual, en oposicin a formal

Excepto en los casos de fianza legal, judicial o fianza otorgada por pliza

2.7 Aleatorio o conmutativo

Cuando el contrato de fianza tenga carcter oneroso, debido a que se establezca un a retribucin. 2.8 De garanta

Pues, como ya se expuso al definirlo, implica la obligacin para el fiador de paga r en el caso de que el deudor no lo haga, es decir, asegura el pago de una obligacin.

3. CONSECUENCIAS DEL CARCTER ACCESORIO DE LA FIANZA

3.1 La inexistencia de la obligacin principal

Produce la inexistencia de la fianza.

Es lgico pensar que si no existe una obligacin, no puede existir una fianza; sin e mbargo, este principio tiene excepciones en el caso de que se preste fianza de una deuda futura, cuyo i mporte no sea conocido, pero no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida, segn lo establece el artculo 2798 del Cdigo Civil.

13.2. Nulidad absoluta

La nulidad absoluta de la obligacin principal produce la nulidad absoluta de la f ianza.

3.3 Nulidad relativa

O anulabilidad de la obligacin no impide, de conformidad con el artculo 2797, que pueda garantizarse con fianza. Claro est que, si se pide la nulidad, traer por consecuencia la nulidad de l contrato de fianza.

3.4. La transmisin del crdito principal

O cesin de derechos como trae como consecuencia la transmisin de los derechos acce sorios y, necesariamente, tambin de la fianza, tal y como se desprende de lo dispuesto en e l artculo 2032 del ordenamiento legal multicitado.

Si se opera una subrogacin legal o convencional, tambin se transmite la fianza.

En cambio, si se transite la deuda, y se haba constituido fianza para garantizarl a, cesa sta con la sustitucin del deudor, amenos que el fiador consienta en continuar respondiendo p or el deudor sustituto. Dicha

consecuencia se infiere de lo preceptuado en el artculo 2055 del cdigo referido.

3.5. La extincin de la obligacin principal

sta origina tambin la extincin de la fianza (Art. 2842 del CCDF).

Asimismo, la condonacin de la deuda principal extinguir las obligaciones accesoria s, pero la de stas deja subsistente la primera (Art. 2210 del CCDF).

Por ltimo, la novacin de la obligacin extingue la fianza. El acreedor puede, por un a reserva expresa, impedir la extincin de las obligaciones accesorias; pero no puede reservarse la f ianza sin el consentimiento del fiador (Arts. 2220 y 2221 del CCDF).

Constituyen excepciones al principio de que la extincin de la obligacin principal trae tambin la extincin de la fianza, los artculos 2848 y 2849 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

El primero de ellos dice: "El fiador que se ha obligado por tiempo determinado q ueda libre de su obligacin si el acreedor no requiere judicialmente al deudor por el cumplimiento de la obl igacin principal, dentro del mes siguiente a la expiracin del plazo. Tambin quedar libre de su obligacin el fiador cu ando el acreedor, sin causa justificada, deje de promover por mas de tres meses, en el juicio entablado cont ra el deudor."

Y el segundo expresa: "Si la fianza se ha otorgado por tiempo indeterminado tien e derecho el fiador, cuando la deuda principal se vuelva exigible, de pedir al acreedor que promueva judicialmente dentro del plazo de un mes cumplimiento de la obligacin. Si el acreedor no ejercita sus derechos dent ro del plazo mencionado, o si en el juicio entablado deja de promover, justificada, por ms de tres meses, el fi ador quedar libre de su obligacin.

3.6. Prescripcin

La prescripcin a favor del deudor principal aprovecha siempre a sus fiadores y la interrupcin, respecto al deudor principal, produce tambin la interrupcin de la prescripcin de la fianza (Art s. 1147 y 1172 del CCDF)

3.7. Los beneficios de orden y excusin

stos se fundan en razn de la accesoriedad de la fianza (Arts. 2814, 2815, 2817, 28 18, 2819, 2821,2822 y siguientes del CCDF).

4. ELEMENTOS ESENCIALES

4.1. Consentimiento

El consentimiento sigue las reglas generales relativas a su formacin. [...]

[...]El acuerdo de voluntades se presenta entre el acreedor y el fiador cuando st e (fiador) se muestra conforme en pagar por el deudor, si ste no lo hace, y el acreedor est de acuerdo c on dicha manifestacin. No se requiere que el deudor manifieste su volunta, pues el Cdigo Civil permite que la fianza se constituya, aun contra del mismo (Art. 2796 del CCDF).

Una particularidad, en ese contrato, es que el consentimiento debe de manifestar se expresamente, no de manera tcita, pues no seria lgico que pudiese inferirse la obligacin del fiador sol o de la comisin de ciertos hechos o actos; por otra parte, consideramos que, si se admitiera la posibilidad del consentimiento tcito, seria motivo frecuente de graves problemas. La falta de este elemento (consentimiento) trae, como consecuencia, la inexistencia del contrato, atento a lo dispuesto en el artculo 2224 del CCDF, con todas las consecuencias que la ley establece: no produce ningn efecto, es inconfirmable, es imprescriptible y pu ede invocarse por todo interesado.

4.2 Objeto

En la fianza podemos hablar de un objeto directo o indirecto.

El objeto directo viene a ser la obligacin subsidiaria que contre el fiador y que consiste en pagar por el deudor, si ste no lo hace.

El indirecto consiste en la obligacin de dar que asume el fiador, relativa al pag o de cosa debida.

El fiador puede obligarse a menos, pero no a ms que el deudor principal.

Si el fiador se hubiere obligado a ms, se reducir su obligacin a los lmites del deud or. En caso de duda, sobre se obligo por menos o por otro tanto de la obligacin principal, se presume que se oblig, por otro tanto (Art. 2799 del CCDF).

El fiador puede obligarse a pagar una cantidad de dinero si el deudor principal no presta una cosa o un hecho determinado (Art. 2800 del CCDF).

No hay que olvidar que, para que se presente la fianza, es necesaria la existenc ia de una obligacin, salvo las excepciones a que nos hemos referido (deudas Futuras).

5. ELEMENTOS DE VALIDEZ

Vamos a estudiar la capacidad, ausencia de vicios de la voluntad, licitud y form a.

5.1. Capacidad

Se exige la capacidad general, es decir, mayor de edad y estar en pleno uso de f acultades mentales. El artculo 2802 del Cdigo Civil, dispone lo siguiente:

"El obligado a dar fiador debe presentar persona que tenga capacidad para obliga rse y bienes suficientes para responder, de la obligacin que garantiza. El fiador se entender sometido a la jurisdiccin del juez del lugar donde esta obligacin deba cumplirse."

El cnyuge no necesita autorizacin judicial para ser fiador de su consorte o para o bligarse solidariamente

con l, en asuntos de inters exclusivo de ste en virtud de haberse derogado los artcu los 174 y 175 del Cdigo Civil, segn decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin el da 6 de enero de 1994, el cual entr en vigor al da siguiente de su publicacin.

El cdigo antes mencionado establece algunas incapacidades para determinadas perso nas; stas son: los que ejercen la patria potestad no pueden dar fianza en representacin de los hijos (segunda parte del Art. 436 del

CCFD). Los tutores no podrn dar fianza a nombre de sus pupilos (Art. 563 segundo prrafo, del CCDF).

Los representantes del ausente no pueden dar fianza a nombre de ste (Art.; 660, e n relacin con la segunda parte del 563 del CCDF). Consideramos los sndicos y albaceas deben tener la misma disposicin (ubi ipsa ratio, ibi dispositio).

1. 5.2. Ausencia de vicios

El contrato de fianza, para su validez, debe estar exento de cualquier vicio del consentimiento, es decir, no debe haber error, dolo, mala fe o violencia. Tienen aplicacin las reglas generale s contenidas en los artculos 812 a 1823 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

Los vicios del consentimiento originan la nulidad relativa (Art. 2228 del CCDF).

5.3. Licitud en el objeto, motivo, fin o condicin del contrato

El contrato, cuyo estudio nos ocupa, debe tener como fin el garantizar una oblig acin lcita, pues de lo contrario resultara afectado de nulidad (absoluta o relativa) por razn de que es u n contrato accesorio que sigue la suerte de lo principal; as, si la obligacin principal es ilcita, dicha ilicitud pasara tambin a la garanta, y al decretarse la nulidad de la obligacin principal garantizada, dicha nulidad, por c onsiguiente, afectar tambin al contrato de fianza.

5.4. Forma

Al hacer la clasificacin de este contrato dijimos que nuestra legislacin exige nin

guna formalidad para su otorgamiento, con excepcin de la fianza legal, la judicial y la que se otorga en pliza.

Tambin consideramos que, cuando el fiador renuncia a los beneficios de orden y ex cusin, la fianza deber otorgarse por escrito, ya que, de acuerdo con la fraccin 1 del artculo 2816, para que la excusin no tenga lugar, es necesario que el fiador haya renunciado expresamente a ella.

6. DIFERENTES ESPECIES DE FIANZA

6.1. Legal

Se llama legal a la fianza impuesta por la ley con el objeto de asegurar el cump limiento de ciertas obligaciones; como ejemplo, tenemos la que debe prestar el usufructuario, confor me a la fraccin II del artculo 1006 del Cdigo Civil, o a la que debe otorgar el tutor, conforme a la fraccin II d el artculo 519 del ordenamiento legal referido.

6.2. Judicial

Se designa judicial la fianza que se impone mediante providencia dictada por el r gano jurisdiccional. Se regulan estas especies de fianza (legal y judicial) en los, artculos 2850 a 2855 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

6.3 Convencional

Es convencional la fianza que se otorga de comn acuerdo entre el fiador y el acre edor.

6.4. Gratuita

Se considera gratuita aqulla en que el fiador no recibe retribucin alguna para oto rgarla.

6.5. Onerosa

Es aqulla en que el fiador recibe una retribucin por prestarla.

6.6. Civil

De conformidad con el artculo 2811 del ordenamiento legal multicitado quedan suje tas a las disposiciones de este ttulo las fianzas otorgadas accidentalmente por individuos o compaas en fav or de determinadas personas, siempre que no las extiendan en forma de pliza, que no las anuncien pbli camente por la prensa o por

cualquier otro medio y que no empleen agentes que las ofrezcan. De lo anterior, se puede concluir que el expresado artculo fija las caractersticas de la fianza civil.

6.7. Mercantil

Tienen el carcter de mercantil las fianzas otorgadas por compaas (Sociedades Annimas ) autorizadas previamente por el gobierno federal a travs de la Secretara de Hacienda y Crdito Pbl ico, que cumplan con los requisitos establecidos por la Ley Federal de Instituciones de Fianzas, promulga da el 29 de diciembre de 1950, an en vigor. El carcter mercantil se desprende del artculo 2 de la ley antes mencion ada.

Solamente queremos aclarar que el artculo 113 de la Ley Federal de Instituciones de Fianzas establece que, en lo no previsto por la propia ley regirn las disposiciones de la legislacin mercantil y las del Ttulo decimotercero de la segunda parte del libro cuarto del Cdigo Civil para el Distri to Federal.

7. EFECTOS

7.1. Relaciones entre el fiador y el acreedor

7.1.1. Respecto del acreedor

Por virtud de la fianza, el acreedor tiene derecho de exigir del fiador el cumpl imiento de la obligacin, si el deudor no lo hace; claro est que el acreedor no puede compeler al fiador; sin qu, previamente, sea reconvenido el deudor y se haga la excusin de sus bienes (Art. 2814 del CCDF). [. ..]

[...]La excusin consiste en aplicar todo el valor libre de los bienes del deudor al pago de la obligacin, que

quedar extinguida o reducida a la parte que no se ha cubierto (Art. 2815 del CCDF ).

7.1.2. Excepciones inherentes a la obligacin principal

El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones inherentes a la obligac in principal y a la fianza, mas no las que sean personales del deudor, tal y como lo precepta el artculo 2812 del Cdigo Civil.

7.1.3. excepciones inherentes a la fianza 7.1.3.1. Compensacin. . Vase el concepto legal de compensacin en el artculo 2185 del Cdigo Civil del Distr ito Federal. .. Vase el concepto legal de confusin en el artculo 2206 del Cdigo Civil del Distrit o Federal. . Item en el artculo 2209 del Cdigo Civil del Distrito Federal.

El fiador puede utilizar la compensacin de lo que el acreedor deba al deudor prin cipal, pero ste no puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba al fiador (Art. 2199 del CCDF).

La razn de que el fiador s pueda utilizar la compensacin de lo que el acreedor deba al deudor consiste en que, cuando las personas renen las cualidades de acreedor y deudor recprocament e y por su propio derecho, opera la compensacin por ministerio de ley y, al presentarse, se extingu e la obligacin principal con todas las correlativas. Dichas consecuencias estn previstas en los artculos 2185 y 2194 del Cdigo Civil para el Distrito Federal.

En cambio, el deudor no puede oponer la compensacin con lo que su acreedor le deb a al fiador porque no es propio derecho, es decir, no es excepcin personal; sino que le corresponde al fiador oponerla.

7.1.3.2. Confusin..

Si se confunden en una misma persona las cualidades del acreedor y el fiador, la fianza se extingue, pues no tiene ningn sentido que el acreedor sea fiador de su deudor, pero no se exting ue la obligacin principal.

Por ltimo, si se presenta la confusin entre el deudor y el fiador, se extingue la fianza, pues el deudor no puede ser fiador de s mismo, pero no se extingue la obligacin principal.

7.1.3.3. Remisin.

La remisin de la obligacin principal extingue la deuda y tambin la fianza aun cuand o el deudor no la acepte (Arts. 2210 y 2813 del CCDF); pero la liberacin que hiciere el acreedor a uno de los fiadores, en la parte relativa a su responsabilidad, no aprovecha a los otros (Art. 2211 del CCDF).

7.1.3.4 Novacin.. .. Item en el artculo 2213 del Cdigo Civil del Distrito Federal. ... Item en el artculo 1135 del Cdigo Civil del Distrito Federal.

La novacin extingue la obligacin principal y tambin las obligaciones accesorias; pe ro el acreedor puede, por una reserva expresa, impedir la extincin de las obligaciones accesorias que, entonces, pasan a la nueva. Sin embargo, para que la fianza pase a la nueva obligacin, se necesita el consentimie nto del fiador (Arts. 2220 y 2221 in fine del CCDF).

7.1.3.5. Prescripcin...

La prescripcin a favor del deudor, principal aprovecha siempre a sus fiadores.

La prescripcin de la obligacin puede ser opuesta por el fiador, aunque hubiere ren unciado a ella (Arts. 1l47 y 2813 del CCDF).

Lo anterior constituye una excepcin al carcter accesorio de la fianza, es lgico sup oner que si el deudor renuncia a la prescripcin, no se extingue la obligacin, ni tampoco la fianza, que es un contrato accesorio; pero el legislador ha querido establecer una excepcin ms el carcter accesorio de la fian za, por la razn de la justicia, con el objeto de que el fiador no resulte perjudicado en la renuncia a la prescripcin que haga el deudor; de ah la justificacin del artculo 2813 del ordenamiento legal citado.

7.1.3.6 Rescisin y nulidad

La rescisin y la nulidad producen la extincin de la obligacin y, por ende, la fianz a, tal y como lo establece el mismo artculo 2813 del Cdigo Civil.

7.1.4. Excepciones personales del deudor

Las excepciones personales del deudor no pueden ser opuestas por el fiador, ya q ue son personales, y solamente el deudor las puede hacer valer (Art. 2812 del CCDF).

7.1.5. Beneficios de orden y excusin

7.1.5.1. Beneficio de orden

7.1.5.1.1. En qu consiste? El beneficio de orden consiste en que el fiador no pued a ser demandado por el acreedor sin que, previamente, sea reconvenido (demandado) el deudor. El artculo 2814 del Cdigo Civil expresamente dice: "El fiador no puede ser compeli do a pagar al acreedor, sin, que previamente sea reconvenido el deudor... Dicho artculo reconoce el menci onado beneficio.

7.1.5.1.2. Renuncia al beneficio de orden. Los artculos 2822 y 2823 regulan la re nuncia al beneficio de orden por el fiador. Dada la claridad de los mismos, los vamos a transcribir:

El primero de ellos establece:

Cuando el fiador haya renunciado al beneficio de orden, pero no al de excusin el a creedor puede perseguir en un mismo juicio al deudor principal y al fiador; mas ste conservar el beneficio de excusin, aun cuando se d sentencia contra los dos.

El segundo de los preceptos establece:

Si hubiere renunciado a los beneficios de orden de excusin, el fiador, al ser dema ndado por el acreedor, puede denunciar el pleito al deudor principal, para que este rinda las pruebas q ue crea conveniente; y en caso de que no salga al juicio para el indicado objeto, lo perjudicar la sentencia que se pronuncie contra el fiador. [...]

[...] El beneficio de orden puede renunciarse, caso en el cual se puede demandar al mismo tiempo al deudor principal y al fiador, o incluso, puede demandarse primero a este ltimo. E l artculo 2822 estatuye que: Cuando el fiador haya renunciado al beneficio de orden, pero no al de excursin, el acreedor puede perseguir en un mismo juicio al deudor principal y al fiador, mas ste conservara el beneficio

de excursin, aun cuando se d la sentencia contra los dos.

De esta suerte, si slo se renuncia al beneficio de orden y se demanda primero al fiador, como ste tiene el beneficio de excusin no puede ser ejecutado en sus bienes sin que previamente se embarguen los del deudor.

Consecuencia de lo anterior es la de que, en dicha hiptesis, el acreedor deba dem andar al mismo tiempo al deudor y al fiador, para as poder hacer excusin en los bienes del primero, y slo qu e ste no tuviese los suficientes para pagar podr ejecutar en bienes del fiador.

En el caso de que se renuncie el beneficio de orden y el acreedor slo demande al fiador, ste, conforme al artculo 2823, debe denunciar el pleito al deudor, para que ste oponga todas las ex cepciones inherentes a la obligacin, incluyendo las personales de l, rinda pruebas y est a las resultas del j uicio; o bien, para que si no sale al mismo en defensa de sus derechos, le perjudiqu sentencia que se pronuncie en contra del fiador.

[...] El llamamiento a juicio no slo tiene por objeto permitir, como dice impropi amente el artculo 2823, que el deudor rinda las pruebas, si no que fundamentalmente pueda oponer excepciones , pues la eficacia de las pruebas depender de las excepciones opuestas. Adems, en nuestro sistema procesal n o pueden rendirse pruebas respecto a excepciones opuestas, es decir a cuestiones que no hayan sido objeto de la litis o controversia. Por esta razn, el juez, al acordar la solicitud del fiador pidiendo que se denuncie el juicio al deudor, debe de conceder un trmino a ste para oponer excepciones, igual al trmino que disfr ut el fiador para contestar la demanda; o bien, si se aplica anlogamente al artculo 657 del Cdigo de Procedimientos Civiles, se debe ampliar el trmino de emplazamiento para que el deudor pueda disfrutar del pl azo completo. El citado artculo dice: El demandado debe de denunciar el pleito al obligado a la eviccin (en el caso de la fianza no se trata de la eviccin, como es natural, pero existe una situacin semejante en cuanto a la litis denuntiatio) antes de la contestacin de la demanda, solicitndolo del juez quien segn las circunstancias a mpliar el trmino del emplazamiento para que el tercero pueda disfrutar del plazo completo. El tercero obligado a la eviccin, una vez salido al pleito, se convierte en principal.

Estimamos que no slo existe analoga en cuanto a la cuestin del procedimiento o para ampliar o conceder un trmino al deudor a efecto de que pueda oponer todas las excepciones, incluyendo las personales, sino que, adems dicho deudor, una vez que salga al juicio, se convertir en unin del fiador en parte demandada principal. De esta suerte, conforme al prrafo final del artculo 2823 del Cdigo Civi l, le perjudicar la sentencia que se pronuncie contra el fiador."

7.1.5.2. Beneficio de excusin.

7.1.5.2.1. En qu consiste? La respuesta nos la da el artculo 2815 del Cdigo Civil, a l preceptuar: "La excusin consiste en aplicar todo el valor libre de los bienes del deudor al pago de la obligacin, que quedar

extinguida o reducida a la parte que no se ha cubierto. 7.1.5.2.2. Casos en que la excusin no tiene lugar. El artculo 2816 del multicitado ordenamiento legal seala los casos en que la excusin no tendr lugar.

Los mencionados casos son lo siguientes:

I. Cuando el fiador haya renunciado expresamente a ella; II. En los casos de concurso o de insolvencia probada del deudor; III Cuando el deudor no puede ser judicialmente demandado dentro del territorio d e la Republica; IV. Cuando el negocio para el que se prest la fianza sea el propio fiador; V. Cuando se ignore el paradero del deudor, siempre que llamado a ste por edictos no comparezca, ni tengan bienes embargables en el lugar donde deba cumplirse la obligacin.

7.1.5.2.3. Requisitos para que el beneficio de excusin aproveche al fiador.

De acuerdo con el artculo 2817, para que el beneficio de excusin aproveche al fiad or, son indispensables los requisitos siguientes:

I. Que el fiador alegue el beneficio luego que se requiera su pago; II. Que se designe bienes del deudor que basten para cubrir el crdito y que se hal len dentro del distrito judicial en que deba hacerse el pago; III. Que anticipe o asegure competentemente (en forma eficaz) los gastos de excus in.

7.1.5.2.4. Casos en que el fiador puede pedir la excusin, aunque antes no la hubi ere solicitado. El artculo 2818 del cdigo Civil dispone: Si el deudor adquiere bienes despus del requerimiento , o si se descubren los que se hubiese ocultado, el fiador puede pedir la excusin aunque antes no lo halla pe dido.

7.1.5.2.5. Accin del acreedor para obligar al fiador a que promueva la excusin. El hacedor puede obligar

al fiador a que promueva la excusin en los bienes del deudor (Art. 2819 del CCDF) .

7.1.5.2.6. Plazo del fiador para promover la excusin. El artculo 2820 dispone que si el fiador, voluntariamente, u obligado por el acreedor, promueve por s mismo la excusin y pid e plazo, el juez puede concederle el que crea conveniente, atendidas las circunstancias de las personas y las calidades de la obligacin.

7.1.5.2.7. Consecuencias para el acreedor negligente en promover la excusin. El a creedor que, cumplidos los requisitos del artculo 2817 (es decir, los necesarios para que la excusin apro veche al fiador) hubiere sido negligente en promoverla, queda responsable de los perjuicios que pueda causar a l fiador, y ste, libre de la obligacin hasta la cantidad que alcancen los bienes que hubiere designado para la excusin (Art. 2821, en relacin con el 2817 del CCDF).

7.1.5.2.8. Renuncia al beneficio de orden, pero no al de excusin. Cuando el fiado r haya renunciado al beneficio de orden, pero no al de excusin, el acreedor puede perseguir en un mism o juicio al deudor principal y al fiador, mas ste conservar el beneficio de excusin, aun cuando se d sentencia cont ra los dos (Art. 2822 del CCDF).

7.1.5.2.9. Renuncia a los beneficios de orden y de excusin. Si el fiador hubiere renunciado a los beneficios de orden y excusin, ste, al ser demandado por el acreedor, puede denunciar el plei to al deudor principal para que ste rinda las pruebas que crea conveniente; y en caso de que no salga al juic io para el indicado objeto, le perjudicar la sentencia que se pronuncie contra el fiador litis denuntiatio (Art. 2823 del CCDF).

7.1.5.2.10. Beneficio de excusin para el que fa al fiador. El que fa al fiador goza del beneficio de excusin, tanto contra el fiador como contra el deudor principal, de acuerdo con l o preceptuado por el artculo 2824 del Cdigo Civil.

7.1.6. Transaccin

La transaccin entre el acreedor y el deudor principal aprovecha al fiador, pero n o le perjudica. La celebrada entre el fiador y el acreedor aprovecha, pero no perjudica, al deudor principal (Art. 2826 del CCDF).

Por su parte, el artculo 2952 expresa: "El fiador slo queda obligado por la transa ccin, cuando consiente en ella." El concepto de transaccin nos lo da el artculo 2944 del ordenamiento legal referid

o.

7.1.7. Responsabilidad cuando sean varios fiadores

Si son varios los fiadores de un deudor, por una sola deuda, cada uno de ellos r esponder por la totalidad

de aquella, no habiendo convenio en contrario; pero, si slo uno de los fiadores e s demandado, podr hacer citar a los dems para que se defiendan conjuntamente y, en la proporcin debida, estn a la s resultas del juicio. Tal consecuencia se desprende del artculo 2827 del ordenamiento legal que hemos venid o citando.

7.2. Efectos entre el fiador y el deudor

7.2.1. Derecho a indemnizacin y prestaciones que comprende

El fiador que paga debe ser indemnizado por el deudor, aunque ste no haya prestad o su consentimiento para la constitucin de la fianza. Si sta se hubiere otorgado contra la voluntad de l deudor, no tendr derecho alguno el fiador para cobrar lo que pag sino en cuanto hubiere beneficiado el pag o a deudor (Art. 2828 del CCDF). El artculo 2829 determina: "El fiador que paga por el deudor indemnizado p or ste:

"I De la deuda principal; "II. De los intereses respectivos, desde que haya noticiado el pago deudor, aun cuando ste no estuviere obligado por razn del contrato al acreedor; "III. De los gastos que haya hecho desde que dio noticia al deudor de haber sido requerido de pago; "IV. De los daos y perjuicios que haya sufrido por causa del deudor.

7.2.2. Subrogacin

El Fiador que paga se subroga en todos los derechos que el acreedor haya tenido contra el deudor. Lo anterior, de conformidad con lo preceptuado en el artculo 2830 del Cdigo civil par a el distrito Federal.

7.2.3 Transaccin

Si el fiador, segn lo indica el artculo 2831 del cdigo referido, hubiese transigido

con el acreedor, no podr exigir del deudor, sino solo que, en realidad haya pagado.

El concepto de transaccin se encuentra en el artculo 2944 del ordenamiento legal i nvocado.

7.2.4 Pago no comunicado al deudor

Si el fiador hace el pago sin ponerlo en conocimiento del deudor, podr este oponrs ele todas las excepciones que podra oponerle al acreedor al tiempo de hacer el pago (Art. 2832 del CCDF).

7.2.5. Repeticin del pago

El artculo 2833 del Cdigo Civil establece que si el deudor, ignorando el pago por falta de aviso del fiador, paga de nuevo, no podr el fiador repetir contra el deudor, sino slo contra el acre edor.

7.2.6. Pago en virtud de fallo judicial

Si el fiador ha pagado en virtud de fallo judicial y, por motivo fundado, no pud o hacer saber el pago al deudor, ste quedar obligado a indemnizar a aqul y no podr oponerle ms excepciones que las que sean inherentes a la obligacin y que no hubieren sido opuestas por el fiador, teniendo conocimiento de ellas (Art. 2834 del CCDF).

7.2.7. Deuda a plazo o bajo condicin

Si la deuda fuere a plazo o bajo condicin, y el fiador la pagara antes de que aqul o sta se cumplan, no podr cobrarla del deudor, sino cuando fuere legalmente exigible, segn lo dispone e l artculo 2835 del ordenamiento legal invocado.

7.2.8. Aseguramiento del pago y relevacin de la fianza

El fiador puede, establece el artculo 2836 del cdigo multicitado, aun antes de hab er pagado, exigir que el deudor asegure el pago, o lo releve de la fianza, en los casos siguientes:

I. Si fue demandado judicialmente por el pago; II. Si el deudor sufre menoscabo en sus bienes, de modo que se halle en riegos de quedar insolvente; III. Si se pretende ausentarse de la Repblica.

IV. Si se oblig a relevarlo de la fianza en tiempo determinado y ste ha transcurrid o; V. Si la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo. Todos estos casos, que seala la ltima disposicin citada, son de sobra justificados para que el fiador exija, del deudor, que se le asegure el pago o se le releve de la fianza.

Los efectos de la fianza entre el fiador y el deudor se encuentran regulados en los artculos 2828 a 2836 del Cdigo civil para el Distrito Federal.

7.3 Efectos entre los cofiadores

7.3.1. Pago por uno de ellos

Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda el que de ellos la haya pagado podr reclamar, de cada uno de los otros, la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer.

Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de ste recaer sobre todos en la misma proporcin.

Para que pueda tener lugar lo dispuesto en este artculo 2837 es preciso que se ha ya hecho el pago en virtud de demanda judicial o hallndose el deudor principal en estado de concurso.

7.3.2. Excepciones oponibles por los cofiadores

En el caso del artculo 2837, podrn los cofiadores oponer al que pag las mismas exce pciones que hubieren correspondido al deudor principal contra el acreedor y que no fueran pu ramente personales del mismo deudor o del fiador que hizo el pago (Art. 2838, en relacin con el Art. 2837 del ordenamiento legal citado).

7.3.3 Beneficio de divisin

7.3.3.1 Concepto

El maestro Rafael de Pina, en sus obras Elementos de Derecho Civil mexicano, pgin a 260, define este beneficio, en los trminos siguientes: Derecho que les corresponde a los cofiadore s para obtener la divisin de la deuda entre quienes figuran como tales cuando es reclamada a cualquiera de el los." Este beneficio se

encuentra reconocido en el artculo 2839 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. 7.3.3.2. Casos en que no tiene lugar el beneficio de divisin

El beneficio de divisin no tiene lugar entre los fiadores, en los casos siguiente s:

I. Cuando se renuncia expresamente. II. Cuando cada uno se ha obligado mancomunadamente (solidariamente) con el deud or. III. Cuando alguno o algunos de los fiadores son concursados o se hallan insolve ntes, en cuyo caso se proceder conforme a lo dispuesto en los prrafos segundo y tercero del artculo 2837. El prrafo segundo del precitado artculo precepta: "Si alguno de ellos resultare ins olvente, la parte de ste recaer sobre todos en la misma proporcin." Y el prrafo tercero establece: "Para que pueda tener lugar lo dispuesto en este a rtculo (2837) es preciso que se haya hecho el pago en virtud de demanda judicial, o hallndose el deudor pr incipal en estado de concurso. IV. En el caso de la fraccin IV del artculo 2816 del Cdigo Civil. Por su parte, la fraccin IV del artculo referido dice: "Cuando el negocio para que se prest la fianza sea propio del fiad or." V. Cuando alguno o algunos de los fiadores se encuentren en alguno de los casos sealados para el deudor, en las fracciones III y V del mencionado artculo 2816.

Las expresadas fracciones dicen:

Fraccin III Cuando el deudor no puede ser judicialmente demandado dentro del terri torio de la Repblica. Fraccin V : Cuando se ignore el paradero del deudor, siempre que, llamado ste por e dictos, no comparezca, ni tenga bienes embargables en el lugar donde deba cumplirse la obligacin. Por supue sto que la palabra deudor se debe cambiar por la del fiador .

7.3.3.3. Innovacin del beneficio de divisin

El fiador que pide el beneficio de divisin, precepta el artculo 2840 del ordenamien to legal referido, slo responde por la parte del fiador o fiadores insolventes; si la insolvencia es an terior a la peticin; y ni aun por esa misma insolvencia, si el acreedor voluntariamente hace el cobro a prorrata sin q ue el fiador lo reclame.

Dicha consecuencia es un efecto de lo dispuesto en la parte final del artculo 198 9 del Cdigo Civil: "Si

hubiese reclamado slo parte, o de otro modo hubiese consentido en la divisin de la deuda respecto de alguno o algunos de los deudores, podr reclamar el todo de los dems obligados, en deduccin de la parte del deudor o deudores libertados de la solidaridad."

Es decir, si el acreedor exigi a uno de los fiadores solamente su parte, y ste res ult insolvente, esa parte la pierde, pues solamente podr reclamar a los dems fiadores la totalidad menos la parte del fiador insolvente.

7.3.4. Aseguramiento del fiador (fianza de fianza)

El que fa al fiador, en caso de insolvencia de ste (fiador) es responsable, para c on los otros fiadores, en los mismos trminos en que lo sera el fiador fiado (Art. 2841, en relacin con el 279 6 del CCDF).

8. EXTINCIN

8.1. Causas de extincin de la fianza

8.1.1. Extincin de la obligacin principal

La obligacin del fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor y por las m ismas causas que las dems obligaciones, segn reza el artculo 2842 del cdigo multicitado.

Lo anterior se debe al carcter accesorio de la fianza, pues es lgico que al exting uirse la obligacin principal se extinga tambin la fianza, que es un contrato accesorio.

8.1.2 Va directa

Se puede extinguir solamente la fianza por cualquiera de los medios de extincin,

sin que se extinga la obligacin principal ya que sta puede existir a pesar de la extincin de la fianza, p ues lo principal subsiste cualquiera que sea la suerte que corra el accesorio.

8.1.3. Confusin

Si la obligacin del deudor y la del fiador se confunden, porque uno herede al otr o, no se extingue la

obligacin del que fi al fiador (Art. 2843 del CCDF). La confusin entre el deudor y el fiador trae como consecuencia la extincin de la fianza, pues no es lgico que el deudor sea, a la ve z, su propio fiador; pero si existe uno que fi al fiador, su obligacin subsiste. Esta ltima consecuencia se desp rende del artculo precitado.

El concepto de confusin se encuentra en el artculo 2206 del Cdigo Civil.

8.1.4. Liberacin hecha a uno de los fiadores

Cuando el acreedor libera a uno de los fiadores sin el consentimiento de los otr os, dicha liberacin aprovecha a todos hasta donde alcance la parte del fiador a quien se ha otorgado , segn reza el artculo 2844 del ordenamiento legal citado.

8.1.5. Caso especial de extincin (culpa o negligencia del acreedor)

Cuando por culpa o negligencia del acreedor, el fiador no pueda subrogarse en lo s derechos, privilegios o hipotecas del acreedor, queda libre de la obligacin, aun cuando sean fiadores sol idarios (Art. 2845 del CCDF).

8.1.6. Prrroga o espera

La prrroga o espera concedida al deudor por el acreedor, sin consentimiento del f iador, extingue la fianza (Art. 2846 del CCDF).

8.1.7. Quita Por ltimo, la quita reduce la fianza en la misma proporcin que la deuda principal, y la extingue en el caso de que, en virtud de ella, quede sujeta la obligacin principal a nuevos gravmenes o condiciones (Art. 2847 del CCDF).

Rafael de Pina, en la pgina 382 de su obra ya citada, define "quita", en los trmin os siguientes: "Perdn o remisin parcial de una deuda por el acreedor a su deudor."

9. CADUCIDAD DE LA FIANZA

9.1. Fianzas por plazo determinado

En las fianzas por plazo determinado, el fiador queda libre de su obligacin si el acreedor no requiere judicialmente al deudor por el cumplimiento de la obligacin principal, dentro del mes siguiente a la expiracin del plazo. Tambin quedar libre de su obligacin el fiador, cuando el acreedor, sin causa justificada, deje de promover, por ms de tres meses, en el juicio entablado contra el deudor (Art. 284 8 del CCDF).

9.2. Fianzas por tiempo indeterminado

Si la fianza se ha otorgado por tiempo indeterminado, el fiador tiene derecho cu ando la deuda principal se vuelva exigible, de pedir al acreedor que promueva judicialmente, dentro del pla zo de un mes, el cumplimiento de la obligacin. Si el acreedor no ejercita sus derechos dentro del plazo mencionado o, si en el juicio entablado deja de promover sin causa justificada, por ms de tres meses, el fiador quedar libre de su obligacin (Art. 2849 del CCDF). [...]

Contratos de prenda

335. ACEPCIONES DE LA PALABRA PRENDA

Tres sentidos comprende la acepcin gramatical del vocablo prenda:

a) Prenda como denominacin gramatical del contrato; b) Prenda como derecho real constituido sobre bien mueble enajenable que se entr ega al acreedor para garantizar el cumplimiento de una obligacin principal y su preferencia en el pago

, y (2856). c) Prenda como objeto indirecto del contrato.

336. DEFINICIN

El contrato de prenda es aquel en virtud del cual una persona denominada pignor ante constituye a favor del acreedor un derecho real sobre u bien mueble de su propiedad, enajenable, que en trega al acreedor para

garantizar el cumplimiento de una obligacin principal y su preferencia en el pago (2856). [...]

[...] 338. CLASIFICACION

El contrato de prenda es accesorio, que tiene por objeto garantizar el cumplimie nto de una obligacin principal constituyendo un derecho real sobre un bien mueble. Es bilateral, oner oso o gratuito, formal. Es un contrato real, ya que para su perfeccin es necesario que el objeto sea entregado fsicamente al acreedor.

La naturaleza real del contrato se estatuye en la legislacin civil, que seala: "Pa ra que se tenga por constituida la prenda deber ser entregada al acreedor, real o jurdicamente" (2858) .

"Se entiende entregada jurdicamente la prenda al acreedor, cuando ste y el deudor convienen en que quede en poder de un tercero, o bien cuando quede en poder del mismo deudor, por que as lo haya estipulado con el acreedor o expresamente lo autorice la ley; (En estos dos ltimos casos, pa ra que el contrato de prenda produzca efectos contra terceros debe inscribirse en el Registro Pblico").

"El deudor puede usar de la prenda que quede en su poder en los trminos que conve ngan las partes" (2859).

339. ENTREGA VIRTUAL O JURDICA

La entrega virtual o jurdica se introdujo en el Cdigo Civil con el fin de atenuar el carcter real de este contrato de acuerdo a su exposicin de motivos que en su parte conducente seala: "E n el contrato de prenda se amortigu el rigor de la doctrina clsica que sostiene que para que produzca efectos el contrato de prenda es indispensable que ste se entregue al acreedor.

"La comisin crey que en algunos casos poda sustituirse la entrega real de la prenda con la jurdica, y que mediante el registro de contratos respectivos se evitaran perjuicios a tercer os."

El legislador de 28 al introducir la entrega virtual o jurdica del objeto, alter s ustancialmente la tcnica en que se regula la prenda; pues no es suficiente constituir el derecho real sobre un objeto sino entregarlo fsicamente al acreedor. Ya que para los terceros, el poseedor tendr a su favor la presuncin de propietario,

partiendo del principio sustentado por la legislacin civil de que, "la posesin da al que la tiene la presuncin de propietario para todos los efectos legales"(798).

Ante esta circunstancia, la entrega virtual no slo cambia la esencia del contrato de prenda sino sus clusulas de definicin, ya que con estos presupuestos jurdicos se est regulando una h ipoteca mobiliaria y no una prenda, desde el momento en que el objeto no es entregado al acreedor. [...]

[...]340. OBJETOS QUE PUEDEN SER MATERIA DEL CONTRATO

Actualmente el contrato de prenda slo puede recaer sobre bienes muebles, distingu indose de la prenda romana que se constitua indistintamente sobre bienes muebles o inmuebles. [...]

REQUISITOS DE EXISTENCIA

342 CONSENTIMIENTO

[...]El contrato de prenda requiere para su existencia del consentimiento formad o por las voluntades del acreedor y del deudor pignoraticio, y slo se perfecciona el contrato con la entre ga fsica del objeto, por el carcter real del contrato.

343. OBJETO

El objeto indirecto del contrato recae sobre un bien mueble enajenable, cuyo der echo real se establece por el constituyente o deudor pignoraticio que tenga facultades de disposicin del obj eto. Al respecto la legislacin civil seala:

"Nadie puede dar en prenda las cosas ajenas sin estar autorizado por si dueo" (28 68).

"Si se prueba debidamente que el dueo prest su cosa a otro con el objeto de que ste la empeara, valdr la prenda como si la hubiere constituido el mismo dueo" (2869).

Este ltimo precepto regula la hiptesis de que el deudor prendario faculte a otro p ara que en su nombre constituya el derecho de prenda sobre un objeto de su propiedad en favor del acr eedor.

REQUISITOS DE VALIDEZ

344. CAPACIDAD

El acreedor requiere de la capacidad general para contratar. El deudor pignorati cio requiere de la capacidad general para contratar y la facultad de disposicin sobre los bienes en que se constituya la prenda. 345. FORMA

El contrato de prenda es formal, debe constar por escrito, ya sea en escrito pri vado o en escritura pblica. Si se otorga en escrito privado se formarn dos ejemplares uno para cada contratan te (2860). El escrito deber contener una descripcin pormenorizada de la cosa dada en prenda, el plazo y el mo nto de la obligacin principal y sus accesorios.

Para que los privilegios de la prenda surtan sus efectos frente a los terceros, s ta deber inscribirse en el Registro Pblico, haciendo constar adems la certeza de la fecha del contrato de acu erdo a los siguientes preceptos:

"El contrato de prenda debe constar por escrito. Si se otorga en documento priva do, se formarn dos ejemplares, un para cada contratante.

"No surtir efecto la prenda contra tercero si no consta la certeza de la fecha po r el registro, escritura pblica o de alguna otra manera fehaciente" (2860).

"Cuando la cosa dada en prenda sea un ttulo de crdito que legalmente deba constar

en el Registro Pblico, no surtir efecto contra tercero el derecho de prenda, sino desde que se in scriba en el Registro" (2861).

346. PRENDA SIN DISPOSICIN

El acreedor prendario se le trasmite slo la posesin precaria del objeto con el nico fin de garantizar el cumplimiento de la obligacin principal. Por tal motivo, el acreedor no podr usar n i disponer o abusar de la cosa.

Considerando que:

El acreedor abusa de la cosa empeada cundo usa de ella sin estar autorizado por co nvenio, o cuando estndolo, la deteriora o aplica objeto diverso de aquel a que est destinada (2878.) .

347. PRENDA IRREGULAR

Se considera prenda irregular cuando el deudor pignoraticio entrega virtualmente el objeto al acreedor conservando la posesin y usando la prenda en los trminos que convengan las partes (2859). El antecedente de esta figura se encuentra en el derecho romano, con la I difere ncia de que la prenda deba entregarse previamente al acreedor y con posterioridad, el acreedor ceda la p osesin del objeto al deudor pignoraticio a travs de un contrato especfico o de una posesin precaria.

Tambin se considerar prenda irregular cuando se faculte al acreedor a usar de la c osa tenindola en garanta (2877 y 2878).

348. INVISIBILIDAD DE LA PRENDA

El derecho real constituido sobre la prenda es invisible en cuanto a las obligac iones y los derechos de garanta. La legislacin civil regula la invisibilidad en los siguientes trminos:

"El derecho y la obligacin que resultan de la prenda son indivisibles, salvo el c aso en que haya estipulacin en contrario; sin embargo, cuando el deudor est facultado para hacer p agos parciales y se hayan dado en prenda varios objetos, o uno que sea cmodamente divisible, esta se ir redu ciendo proporcionalmente a los pagos hechos, con tal que los derechos del acreedor siempre queden eficazmen te garantizados (2890).

349. EXTENSIN DEL DERECHO DE PRENDA

El derecho del acreedor prendario se extiende a todos los accesorios de la cosa y a todos aumentos de ella con excepcin de los frutos. De acuerdo a la prescripcin siguiente: "Los fruto s de la cosa empeada pertenecen al deudor; mas si por convenio los percibe el acreedor, su importe se imputar primero a los gastos, despus a los intereses y el sobrantes al capital (2880 y 2888).

OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO

350. ENUMERACIN

Las obligaciones del acreedor prendario son las siguientes:

a) Conservar y custodiar la prenda

"El acreedor pignoraticio al entrar en posesin de la prenda queda obligado a cons ervar y custodiar la cosa. Durante la vigencia del contrato el acreedor ser responsable de los deterioros y perjuicios que sufra la cosa por su culpa o negligencia.

Adems de los actos propios de conservacin, el acreedor estar obligado a lo siguient e:

"Si el acreedor es turbado en la posesin de la prenda, debe avisarlo al dueo para que la defienda; si el deudor no cumpliere con esta obligacin, ser responsable de todos los daos y perjuic ios" (2874).

b) Usar la cosa en la forma convenida

Si por convenio se autoriz al acreedor a usar de la cosa, ste deber usarla en la fo rma convenida o en todo caso de acuerdo a la naturaleza de sta. En caso contrario, el acreedor ser re sponsable ante el deudor prendario de los daos y perjuicios que le ocasione, teniendo el deudor adems la op cin de exigir que la prenda se deposite ante un tercero o a exigir que el acreedor prendario otorgue fianza suficiente para garantizar la restitucin del objeto en el estado que la recibi (2877).

c) Restituir la prenda al deudor pignoraticio cuando se haya pagado ntegramente l a deuda principal y sus accesorios

El acreedor quedara obligado a restituir al deudor prendario el objeto entregado en garanta una vez que le haya sido pagada la obligacin principal y sus accesorio legales. Se considera acc esorios legales derivados de la prenda, los gastos de conservacin de la cosa que haya realizado el acreedor, a s como los daos y perjuicios sufridos en los actos de conservacin y custodia del objeto (2876 frac. IlI).

Por regla general los frutos de la cosa empeada pertenecen al deudor. Sin embargo , si stos fueron percibidos por el acreedor" .su importe se imputar primero a los gastos, despus a lo s intereses y el sobrante al capital" (2880).

Este principio concuerda con la imputacin legal del pago contenida en el artculo 2 094, qu estatuye: "Las cantidades pagadas a cuenta de deudas con intereses no se imputarn al capital mie ntras hubiere intereses vencidos y no pagados, salvo convenio en contrario.

OBLIGACIONES DEL DEUDOR PIGNORATICIO

351. ENUMERACIN

El deudor pignoraticio estar obligado a:

a) Garantizar la posesin pacfica de la prenda

El constituyente prendario estar obligado a garantizar la posesin pacfica de la pre nda en relacin con todos los actos de perturbacin jurdica que realicen los terceros mediante derechos preferentes anteriores a la constitucin de la prenda. En caso de que el acreedor prendario resienta la eviccin , quedar a su arbitrio dar por vencido el plazo de la obligacin principal o que sta se rescinda, o aceptar en tod o caso, la constitucin de una nueva prenda. [...]

353. EJECUCIN FORZOSA DE LA OBLIGACIN

[...] Si al volverse exigible la obligacin principal no es pagada sta, el acreedor prendario tendr el derecho de exigir la ejecucin forzosa de la obligacin poniendo en venta el objeto dado en

garanta. La legislacin civil seala las siguientes reglas para la venta de la cosa empeada:

a) "Si el deudor no paga en el plazo estipulado, y no hacindolo cuando tenga obli gacin de hacerlo conforme al artculo 2080, el acreedor podr pedir y el juez decretar la venta en pbli ca almoneda de la cosa empeada, previa citacin del deudor o del que hubiere constituido la prenda" (2881) . No obstante la

determinacin de este precepto, las partes en comn acuerdo podrn acodar la prenda se venda extra judicialmente (2884).

b) Autorizar la venta en pblica almoneda, ya sea por decreto judicial o por conve nio de las partes; sta deber rematarse mediante el procedimiento fijado por el Cdigo de Procedimientos Ci viles. En caso de que no se logre su venta, el objeto podr adjudicarse al acreedor en las dos terceras par tes de la postura legal.

El privilegio de venta no faculta al acreedor para apropiarse de la prenda, cual quier pacto en contrario es nulo como lo establece el siguiente precepto:

"Es nula toda clusula que autoriza al acreedor a apropiarse la prenda, aunque sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de la manera establecida en los artculos que preceden. Es igualmente nula la clusula que prohba al acreedor solicitar la venta de la cosa dada en prend a" (2887).

Este precepto tiene como fin evitar un acto lesivo en perjuicio del deudor prend ario. La segunda parte del precepto confirma el privilegio de venta para hacer efectiva la garanta de pago d e la obligacin principal.

Rematada la prenda el deudor no responder con el saneamiento en caso de eviccin (2 889 y 2875). [...]

355. MONTES DE PIEDAD

[...] Las instituciones de Asistencia Privada denominadas Montes de Piedad, o in stituciones similares, se regirn por sus reglamentos internos en relacin a los actos internos de su administ racin. Fuera de estos presupuestos, las obligaciones contractuales generales, los privilegios derivado s del derecho de prenda y las reglas sobre el remate y adjudicacin se regirn por las disposiciones de la legisla cin civil.

356. EXTINCIN DE LA PRENDA

El contrato de prenda podr extinguirse va principal o en va de consecuencia. La pre nda se extinguen va de consecuencia cuando se extinga la obligacin principal sea por el pago, se por o tra causa legal (2891).

La prenda se extingue en va principal cuando el deudor pignoraticio hace pago al acreedor de la obligacin principal o por cualesquiera otra causa legal de extincin.

357. TERMINO DE GRACIA

La legislacin civil concede un trmino de gracia en favor del deudor pignoraticio e n los trminos siguientes: "Podr el deudor hacer suspender la enajenacin de la prenda, pagando de ntro de las veinticuatro horas, contadas desde la suspensin" (2885). Este trmino de gracia se otorga al deu dor por una sola vez y mediante la promesa expresa de que pagar dentro de las veinticuatro horas siguien tes contadas a partir del momento en que se suspenda el remate de la cosa. [...]

2.35. La hipoteca. Definicin. Antecedentes histricos. Caractersticas. Elementos ese nciales, de validez y especiales. Sus diferencias con la prenda. Bienes que pueden ser hipotecados y l os que no pueden serlo. Alcance de la hipoteca. Registro. Casos especiales de hipotecas sobre bienes inc orporales. Hipoteca de hipoteca, de usufructo, de nula propiedad, de parte alcuota, del derecho de super ficie y de otros derechos. Discusin acerca de la hipoteca de posesin y de derechos hereditarios. Hi poteca de varias fincas. Hipoteca de finca susceptible de ser fraccionada. Prescripcin de la accin hipotecaria.

2.36 La hipoteca (continuacin). La voluntaria y la necesaria. La hipoteca de prop ietario. Las amortizables. Las relativas a obligaciones futuras y las condicionales. Las mancomunadas y las solidarias. La naval. Efectos de la hipoteca antes y despus de la fijacin de la cdula hipotecaria. Efecto s en cuanto a los derechos de persecucin y de preferencia. Transmisin. Duracin. Prrroga. Extincin por v directa y por va de consecuencia.

2.J. ROJINA, Villegas Rafael, Compendio de Derecho Civil. Contratos, Tomo IV,

17 Edic., Mxico, Porra, 1986, pgs. 385 427, 437 - 487.

CONTRATO DE HIPOTECA

DEFINICIN Y CARACTERIZACIN

1.-innovaciones de importancia en el Cdigo Civil vigente.- En Mxico, por las innov aciones de importancia que introdujo el Cdigo Civil vigente, al no requerir necesariamente que la hipote ca se constituya slo sobre bienes inmuebles o derechos reales impuestos sobre bienes races, el estudio de es ta materia adquiere un carcter especial, diferencindose del sistema espaol que le haba servido de modelo, a s como de las

caractersticas que en este aspecto sealan otros derechos europeos, tales como el a lemn, el suizo, el francs y el italiano.

Tambin el Cdigo vigente amerita un estudio especial, por lo que ve el carcter divis ible de la hipoteca en cuanto a los bienes gravados, pues esta nota viene a desconocer la caracterstica tradicional de indivisibilidad reconocida para dicho gravamen, tanto en cuanto al crdito mismo, como con aspecto a los bienes gravados.

El desarrollo sorprendente que en nuestro medio han tenido las instituciones de crdito hipotecario, as como los ttulos de crdito denominados, cedulas hipotecarias , justifica plenamente ta mbin la necesidad de un estudio especializado sobre los problemas difciles e interesantes que se suscitan relativamente a este punto.

Asimismo, considerando que el Cdigo Civil en vigor reconoce la posibilidad de oto rgar documentos civiles a la orden o al portador, cuya fuente es la declaracin unilateral de voluntad del emitente, y que el propio Cdigo acepta en el artculo 2926 que se constituyan hipotecas para garantizar obligacion es nacidas de esos ttulos, refirindose indiscutiblemente a esa clase de documentos civiles, nos ofrece la op ortunidad de poder fundar jurdicamente la existencia y validez, en Mxico, de esa clase de hipotecas, a fin d e que no slo se emitan cdulas hipotecarias con la intervencin de las instituciones de crdito legalmente au torizadas al efecto, sino tambin que los particulares puedan emitir documentos civiles a la orden y al port ador, con garanta hipotecaria, tanto por las ventajas que este sistema entraa como medio rpido y fcil en la consti tucin de las hipotecas (previo el registro correspondiente, para que puedan surtir efectos respecto a t ercero), como por lo que ve a su forma sencilla de trasmisin mediante el endoso del documento civil a la orden, si n necesidad de notificacin al deudor, ni de registro, o por la simple entrega del documento civil al portador, sin ningn otro requisito, tal como lo dice textualmente el artculo 2926 del Cdigo Civil, que debe relacionarse con los a rtculos 1873 a 1881 del propio ordenamiento, y cuya vigencia consideramos subsistente a pesar de las disposicio nes de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, [...] al tratar de los documentos civiles a la ord en y al portador, como una de las formas reconocidas por el Cdigo en vigor para poder constituir obligaciones por d eclaracin unilateral de voluntad.

Las innovaciones que tambin introdujo el Cdigo vigente en cuanto a la posibilidad

de poder constituir hipotecas sobre derechos reales en general (a diferencia del sistema tradicional espaol que seguimos en nuestros Cdigos de 1870 y de 1884, al requerir que el gravamen recaiga sobre dere chos reales constituidos sobre bienes, races), constituyen otro captulo importante que debe ser objeto de u n estudio especial en el derecho hipotecario mexicano, a fin de conciliar la amplitud del texto legal en vigor (que establece la posibilidad

de hipotecar los derechos reales en general). Con las caractersticas fundamentale s de la hipoteca en cuanto a derecho real accesorio o de garanta, cuyos principales efectos son conceder los d erechos de persecucin, venta y preferencia en el pago, para el caso de incumplimiento de la obligacin principa l. En la presente obra se hace un ensayo para buscar la solucin a ese problema, y se estudian las diferentes hip otecas que puedan constituirse sobre derechos reales.

Por ltimo el estudio de la llamada "hipoteca de propietario""en el derecho alemn, merece especial meditacin en nuestro sistema" y al efecto tambin hemos analizado los casos que en nuestro concepto pueden existir como ejemplos de hipotecas de propietario en nuestro derecho.

En relacin con este tema, tambin se presenta la cuestin relativa a la posibilidad d e que la hipoteca se constituya como derecho autnomo, en oposicin al carcter accesorio que tradicionalme nte se ha reconocido en el sistema espaol, en el francs y en el nuestro, tanto anterior como vigente, y a diferencia del derecho alemn que reconoce la autonoma de la hipoteca. Tambin sobre esta materia haremos algunas indicaciones en el texto. [ ] [ ] 3.- Definicin de la hipoteca.- La hipoteca es un derecho real que se constituye sobre bienes determinados, generalmente inmuebles, enajenables, para garantizar el cumplimien to de una obligacin principal, sin desposeer al dueo del bien gravado, y que otorga a su titular los derechos de persecucin, de venta y de preferencia en el pago, para el caso de incumplimiento de la obligacin.

Manuel Borja Soriano, La Hipoteca, Revista de Ciencias Sociales de la Facultad d e Jurisprudencia, t. IV, No. 1, Mxico, octubre de 1926, pgs. 35 y 35. Hctor Lafaille, Derecho Civil, Tratado de los Derechos Reales, Ediar Soc. Ann. Edi tores, Buenos Aires, 1945, t. V, v. III, pgs. 64 y 65. [ ]

[ ] El Cdigo vigente, en su artculo 2893, siguiendo a Planiol nos da la siguiente de finicin: La hipoteca es una garanta real constituida sobre bienes que no se entregan al acreedor, y qu e da derecho a ste en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, a ser pagado con el valor de los bien es, en el grado de preferencia establecido por la ley". [ ]

[ ] BIENES QUE PUEDEN SER GRAVADOS POR LA HIPOTECA [ ]

[ ] El actual Cdigo en vigor; al referirse a la hipoteca sobre derechos reales, no exige que stos recaigan sobre bienes races o inmuebles en general. [ ]

[ ] Artculo 2903 del Cdigo en vigor: "La hipoteca constituida sobre derechos reales, slo durar mientras stos subsistan ".

2.-Bienes a los cuales se extiende la hipoteca- Conforme al artculo 2896 del Cdigo en vigor, la hipoteca puede recaer sobre bienes corporales o cosa muebles e inmuebles, y se extiende a dems; aunque nada se exprese en el ttulo constitutivo de la misma, a las accesiones, mejoras y muebles incorporados al inmueble gravado.

3.- Accesiones.- La hipoteca se extiende a las accesiones naturales del bien hip otecado. Sin necesidad de pacto expreso, por ministerio de la ley, comprende la hipoteca dichas accesiones y as lo dispone la fraccin I del artculo 2896.

[ ] El vigente no se refiere a predio o inmueble y estatuye en general que la hipo teca se extiende a las acciones naturales del bien hipotecado. [ ]

Borja Soriano, Revista de Ciencias Sociales de la Facultad de Jurisprudencia, To mo IV, No. 1, 1926, pg. 46.

En el Cdigo vigente, al emplearse la expresin "accesiones naturales", debemos ente nder exclusivamente los casos reglamentados por la ley para esta clase de accesiones, a diferencia d e lo que regula en materia de accesin artificial o por hecho del hombre. Sin embargo, segn el Cdigo vigente la hi poteca tambin comprende formas de accesin artificial, al extenderse a los nuevos pisos o construcciones q ue se hicieren en la finca gravada.

No quedan comprendidas en la fraccin I del artculo 2896 las formas de accesin artif icial en materia de

bienes inmuebles, consistentes en: la edificacin, plantacin y siembra; pero la hip oteca se extiende a los nuevos edificios, plantaciones y siembras, siempre y cuando estas dos ltimas existan cua ndo se haga exigible el derecho del acreedor hipotecario, y fije la correspondiente cdula. En estos casos la hipoteca se extiende, aunque nada se exprese en el ttulo constitutivo de la misma. Las fracciones II, I II, y IV del artculo 2896 autorizan

la conclusin anterior, en virtud de que las plantaciones y siembras hechas por el propietario, deben considerarse generalmente como mejoras permanentes, de tal suerte que tambin se trata de incor porar bienes muebles a la finca, o de convertirlos en inmuebles, supuesto que las plantas y rboles tienen t al categora, mientras estuvieren unidos a la tierra, as como los frutos pendientes de los mismos rboles y plantas e ntretanto no sean separados por cosechas o cortes regulares. (Art. 750, frac. II).

En cuanto a los nuevos edificios, expresamente estatuye la fraccin IV del artculo 2896 que: la hipoteca se extiende aunque no se exprese: IV.- A los nuevos edificios que el propietario construya sobre el terreno hipotecado y a los nuevos pisos que levanten sobre los edificios hipotecados .

Hasta aqu nos hemos; referido a los casos de edificacin, plantacin o siembra, cuand o es mismo propietario del bien hipotecado el que edifica, planta o siembra; pero en materi a de accesin, justamente la hiptesis es la contraria, pudiendo presentarse los siguientes casos:

a) Se construye, planta o siembra en predio propio, con materiales, plantas o se millas ajenos. b) Se construye, planta o siembra en predio ajeno con materiales, plantas o semi llas propios. c) Se edifica, planta o siembra en terreno ajeno y con elementos tambin ajenos. [ ]

J. MorelI y Terry, Comentarios a la Legislacin Hipotecaria, Editorial Reus, S. A. , Madrid 1928, t. III; pg. 660.

[ ] 4.-Mejoras.-La hipoteca tambin se extiende aun cuando no se exprese a las mejor as de los bienes hipotecados. Dice la fraccin 11 del artculo 2896: "La hipoteca se extiende aunque no se exprese: II.-A las mejoras hechas por el propietario en los bienes gravados. El Cdigo anterior deca: "A las accesiones y mejoras permanentes que tuviere el predio..." (Art. 1827, frac. III). [ ]

[ ] 5.-Muebles incorporados permanentemente a un inmueble.- Se trata de bienes mue bles por su naturaleza que se vuelven inmuebles por ligamen fsico o adherencia permanente. [ ]

[ ] Dice el artculo 2896 fraccin III del Cdigo en vigor: La hipoteca se extiende aunqu e no exprese: III.A los objetos muebles incorporados permanentemente por el propietario a la finca y que no puedan separarse sin menoscabo de sta o deterioro de esos objetos . [ ]

[ ] Se estatuye en el artculo 2898 que: "No se podrn hipotecar: II.-Los objetos mueb les colocados

permanentemente en los edificios, bien para su adorno o comodidad, o bien para e l servicio de alguna industria, a no ser que se hipotequen juntamente con dichos edificios. . . [ ]

[ ]6.-Hipoteca sobre bienes incorporales.-Esta se constituye sobre derechos reales impuestos sobre bienes inmuebles; aunque es cierto que el Cdigo vigente no la limita a los derech os reales sobre inmuebles, como es necesario el registro de la hipoteca, para que surta efecto en perjuicio de tercero, consideramos que dicho gravamen, para ser efectivo, y para que puedan, obtenerse todas las ventaj as de la accin persecutoria y del derecho de preferencia, slo puede constituirse sobre derechos reales inmueble s y crditos, cuando ambos sean susceptibles de registro.

Los artculos relativos del Cdigo vigente, estatuyen: Puede hipotecarse la nula prop iedad, cuyo caso, si el usufructo se consolidare con ella e la persona del propietario, la hipoteca s e extender al mismo usufructo si as se hubiere pactado . (Art. 2900). En este precepto no se indica que la nula prop iedad o el usufructo se refieran a bienes inmuebles. En el artculo 2903 se estatuye que: "La hipoteca constituida sobre derechos reale s, slo durar mientras stos subsistan..." Tampoco se dice que los derechos reales deban recaer sobre inm uebles. [ ]

7. -Principales casos de hipoteca sobre derechos reales.- Los principales casos de hipoteca sobre derechos reales, que pueden presentarse, son los siguientes:

l.- Hipoteca del derecho de copropiedad. 2.- Hipoteca de usufructo. 3.- Hipoteca de la nuda propiedad. 4.- Hipoteca de la hipoteca. 5.- Hipoteca de las servidumbres. 6.- Hipoteca de la posesin en la tesis que afirma que es un derecho real, y 7.- Hipoteca de una herencia. [ ]

[ ] 8.-Hipoteca del derecho de copropiedad.- Notamos al efecto una evolucin interes ante. El Cdigo de

1870 permita la hipoteca sobre el derecho de copropiedad respecto a una finca comn , o sea, sobre la parte alcuota del copropietario, pero slo tratndose de inmuebles. Deca as el artculo 1978 d ese ordenamiento: "El predio comn no puede ser hipotecado en su totalidad sino con consentimiento de to dos los copropietarios: pero stos pueden hipotecar sus respectivas porciones". [ ]

[ ] El Cdigo vigente, no obstante las consideraciones anteriores, estatuye en su ar tculo 2902: "El predio comn no puede ser hipotecado sino con consentimiento de todos los propietarios. E l copropietario puede hipotecar su porcin indivisa, y al dividirse la cosa comn la hipoteca gravar la par te que le corresponde en la divisin. El acreedor tiene derecho de intervenir en la divisin para impedir que a su deudor se le aplique una parte de la finca con valor inferior a la que le corresponda". [ ]

[ ] 9.- Hipoteca del derecho de usufructo. -El derecho real de usufructo constitui do sobre bienes inmuebles es susceptible de hipotecarse. Por regla general, cuando se hipoteca u n usufructo, la existencia misma del gravamen depender de la existencia del usufructo, de tal manera que cuando se a vitalicio, la hipoteca se extinguir con la muerte del usufructuario. Si el usufructo depende de un trmino, e l gravamen hipotecario corre igual suerte, as como si depende de una condicin.

Puede el usufructo extinguirse por un hecho voluntario del usufructuario, como e s la renuncia; en este caso, para proteger al acreedor hipotecario, estatuye el artculo 2903, que la hip oteca deber durar hasta que venza el tiempo en que el usufructo hubiere concluido, de no haber mediado el he cho voluntario que le puso fin; v. gr.; A tiene un usufructo por 15 aos sobre una finca, y para garantizar una de uda que tiene en favor de B, hipoteca su citado derecho; si pasado cinco aos, A renuncia al usufructo, la hipo teca no obstante durar los 15 aos. El artculo citado dispone: "La hipoteca constituida sobre derechos reales, slo durar mientras stos subsistan; pero si los derechos en que aqulla se hubiere constituido se han extin guido por culpa del que los disfrutaba, ste tiene obligacin de constituir una nueva hipoteca a satisfaccin del acreedor y, en caso contrario, a pagarle todos los daos y perjuicios. Si el derecho hipotecado fuere el de usufr ucto y ste concluyere por voluntad del usufructuario, la hipoteca subsistir hasta que venza el tiempo en qu e el usufructo hubiere concluido, a no haber mediado el hecho voluntario que le puso fin". [ ]

[ ] 10.- Hipoteca de la nuda propiedad.- La nuda propiedad puede hipotecarse, as co mo el usufructo, presentndose al efecto los siguientes casos:

a).- Hipoteca de la nuda propiedad; sin comprender el usufructo que corresponde a otro titular. b).- Hipoteca tanto, de la nuda propiedad como del usufructo, correspondiendo es os, derechos a distintas

personas. c).- Hipoteca del usufructo exclusivamente.

En el primer caso al extinguirse el usufructo y consolidarse la propiedad, la hi poteca gravar en su totalidad el inmueble si as se hubiere pactado. Econmicamente no presenta gran utilidad la h ipoteca de la nuda propiedad pues en el caso de remate, se dificultar la venta del derecho, sobre to do cuando el usufructo es a larg plazo o vitalicio.

Estatuye el artculo 2900: "Puede hipotecarse la nuda propiedad, en cuyo caso si e l usufructo se consolidare con ella en la persona del propietario, la hipoteca se extender al mi smo" usufructo, si as se hubiere pactado". En el Cdigo anterior, el artculo 1830 no exiga dicho pacto especial.

La consolidacin consiste en la reunin, en una sola. Persona, de las calidades de u sufructuario y de propietario. Puede ocurrir cuando el usufructuario adquiere la nuda propiedad, p or lo que se extingue el usufructo al convertirse dicho usufructuario en propietario.

La hiptesis a que se refiere el artculo 2900, supone que el nudo propietario, cuyo derecho ha hipotecado, adquiere el usufructo, y por esto dice el precepto, "si el usufructo se consolid are con ella (se refiere a la nuda propiedad) en la persona del propietario, la hipoteca se extender al mismo usufru cto, si as se hubiere pactado". [...] J. Morell y Terry, Comentarios a la Legislacin Hipotecaria, Editorial Reus, S. A. , Madrid, 1928, t. III, pg. 663.

[...] 11.- Hipoteca de hipoteca.- En esta hipoteca el gravamen se constitua confo rme al Cdigo anterior, exclusivamente sobre el derecho real hipotecario, es decir, comprenda slo el derec ho accesorio y no el derecho de crdito que garantiza, que es el principal. En la actualidad se puede ya hipote car el crdito hipotecario mismo, pues el Cdigo vigente no restringe la hipoteca slo a los derechos reales constitui dos sobre inmuebles. Adems la hipoteca del mismo crdito hipotecario, puede ser registrada, a efecto de logra r su oponibilidad a terceros, mediante la accin persecutoria y el derecho de preferencia en su caso. Como en to do crdito hipotecario encontramos el derecho principal garantizado y el derecho real de garanta, al hip otecarse una hipoteca, se corre el peligro de que si el crdito materia de esa hipoteca sobre la cual se constituy e el, gravamen, se extingue por pago, o por cual quiera otra causa, la hipoteca de hipoteca tambin se extinguir, p ues habr desaparecido el bien sobre el cual estaba constituida. Conforme al Cdigo vigente, sera un grave er ror hipotecar slo la hipoteca

y no el crdito hipotecario, pues torpemente se limitara la garanta a lo accesorio, cuando sin duda ni problema alguno puede comprender tanto el crdito, como la hipoteca que lo asegura. [ ]

[ ] En nuestro concepto, la tesis fue discutible bajo la legislacin anterior, y ha perdido toda importancia en la actualidad, toda vez que el Cdigo vigente ya no requiere expresamente que la h ipoteca recaiga sobre bienes inmuebles. En general los derechos s pueden hipotecarse aun cuando sean accesorio s de un crdito, como sucede en la hipoteca, siempre y cuando sean susceptibles de registro, que es el dato principal que bajo el Cdigo vigente debe tomarse en cuenta para permitir la hipoteca de cosas o derecho s muebles. Ahora bien, an suponiendo sin conceder que la hipoteca participe del carcter de mueble en cuanto que se le reputa accesoria del crdito y sigue la naturaleza de ste, como dicha hipoteca se encuentra inscrita en el Registro Pblico de la Propiedad, es susceptible de hipotecarse, para que a su vez este segundo gravame n se registre y pueda surtir efectos respecto de tercero, as como para que las acciones persecutoria y de pref erencia sean oponibles en los distintos conflictos que pudieran suscitarse, cuando la hipoteca hipotecada o el crdito hipotecario se transfiera a un tercero, o cuando exista una concurrencia de acreedores que hayan asegurado e l mismo bien.

12.- Hipoteca de servidumbre,- Las servidumbres son derechos reales sobre predio s que no pueden ser hipotecadas separadamente del fundo dominante. El Cdigo Civil anterior permiti la hipoteca de la servidumbre de aguas independientemente del predio dominante, segn la fraccin lII del artculo 1 834, concebido, as: "No se podrn hipotecar: III.- Las servidumbres, a no ser que se hipotequen juntamente co n el predio dominante, y exceptundose en todo caso las de aguas, la cual podr ser hipotecada". El vigente Cd igo en su artculo 2898, fraccin III, ya no contiene la excepcin relativa a la servidumbre de aguas, repiti endo slo la prohibicin de hipotecar las servidumbres en general en forma independiente del fundo dominante . [ ]

[ ] 13.- Hipoteca de la posesin.- En la tesis que afirma que la posesin es un derech o real, es indiscutible que recayendo sobre los bienes inmuebles, y siendo adems susceptible de registro, puede hipotecarse.

En la teora que considera que la posesin es un simple hecho que tiene consecuencia s jurdicas, es tambin evidente que como tal hecho no puede ser materia de una hipoteca. [ ]

El debate entre ambas teoras es uno de los ms interesantes en el derecho civil, y puede decirse que

desde la poca romana los jurisconsultos vienen discutiendo el problema, con abund antes razones en pro y en contra.

a).- El problema de la hipoteca de la posesin en, nuestros Cdigos de 1870 y 1884.Nuestra legislacin anterior se orient en el sentido de considerar a la posesin como un hecho que, pro duca consecuencias

jurdicas y, por tanto, no era favorable a la tesis de que la posesin como derecho real cuando se ejercita sobre inmuebles fuera hipotecable, no obstante que regul el registro de la posesin. [ ]

[ ] b).- El problema de la hipoteca de la posesin en el Cdigo vigente.- El actual Cdi go, siguiendo al alemn y suizo define a la posesin como poder de hecho sobre las cosas o como el go ce efectivo de los derechos. Dice al respecto el artculo 790: Es poseedor de una cosa el que ejerce s obre ella un poder de hecho, salvo lo dispuesto en el artculo 793. Posee un derecho el que goza de l .

En consecuencia la posesin en el cdigo vigente (originaria y derivada) se caracter iza como un hecho, y podemos definirla como un poder fsico que se ejerce en forma directa y exclusiva sobre una cosa, para su aprovechamiento total o parcial, o para su custodia, como consecuencia del goce efectivo de Un derecho real o personal o de una situacin contraria a derecho.

De esta suerte la posesin es un poder fsico y no un poder jurdico, aun cuando puede serlo, pero no necesita esa calificacin para existir. El poder fsico constituye el corpus posesor io, es decir, el conjunto de actos que revelan una potestad sobre la cosa para su aprovechamiento o custodia. Este poder fsico de la posesin, generalmente es un poder jurdico, es decir, sancionado y reconocido por el derech o, pero puede ser un poder de hecho, simplemente econmico, o ilcito, nacido de un delito, como en el robo o el d espojo. [ ]

[ ] En atencin a lo expuesto podemos concluir que basta tener la posesin de la cosa y el derecho de propiedad inscrito en el Registro Pblico, para poder hipotecar, aun cuando el tit ulo solo sea subjetivamente valido; pero en ese caso, si se llega a declarar la nulidad del titulo y se comp rueba que se hipoteco una cosa ajean, la hipoteca estar afectada de nulidad, pues la inscripcin no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las leyes, segn dispone el artculo 3006, sin embargo, conforme el precepto siguiente:

No obstante lo dispuesto en el artculo anterior; los actos o contratos que se otor guen o celebren por personas que en el Registro aparezcan con derechos para ellos no se invalidarn, e n cuanto a tercero de buena fe, una vez inscritos, aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante en virtud del ttulo anterior no inscrito o de causas que no resulten claramente del mismo registro. Lo dispuesto

en este artculo no se aplicar a los contratos gratuitos, ni actos o contratos que se ejecuten u otorguen violand o una ley prohibitiva o de inters pblico".

Y en relacin con este precepto, estatuye aparentemente en contradiccin, el artculo 2242: "Todos los derechos reales o personales trasmitidos a tercero sobre un inmueble, por una pe rsona que ha llegado a ser propietaria de l en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser r eclamados directamente del poseedor actual mientras que no se cumpla la prescripcin, observndose lo dispuesto para los terceros adquirentes de buena fe". [ ]

[ ] 14.-Hipoteca de la herencia.- Conforme al artculo 3 del Cdigo de Procedimientos C iviles: "Por las acciones reales se reclamarn: la herencia, los derechos reales o la declaracin de libertad de gravmenes " En consecuencia, se considera que la herencia como universalidad jurdica, se reclama por una accin real, lo que implica considerar que la misma es un derecho real. Ahora bien, el artculo 1281 d el Cdigo Civil dice: Herencia es la sucesin en todos los bienes del difunto y en todos sus derechos y obligacio nes que no se extinguen por la muerte". Conforme a este concepto la herencia es la sucesin del patrimonio del di funto y comprende todos los derechos reales y personales, que no se extinguen por la muerte. Es decir, es un a universalidad jurdica que abarca la principal parte del patrimonio. Como tal universalidad est constituida por un activo integrado por derechos reales y personales, y por un pasivo constituido por las deudas u oblig aciones del de cujus.

Propiamente hablando, la herencia no puede ser un derecho real o personal, pues o constituye una universalidad de bienes y en este sentido es un patrimonio de afectacin, o por he rencia se entiende la sucesin o trasmisin de esos bienes, es decir el acto mismo de transferencia.

Estimamos que conforme al artculo 2895, debiendo recaer la hipoteca sobre bienes especialmente determinados, no es posible hipotecar la herencia, pues esta justamente constitu ye un patrimonio en estado de indivisin, y solo asta que se determine por virtud de la participacin que fijara l a porcin de bienes hereditarios que corresponda a cada uno de los herederos, se podrn determinar especficamente es os bienes, y hasta entonces, podrn ser hipotecados, lo que equivale a decir que durante el rgimen de indivisin que constituye le herencia, esta no podr ser hipotecada como universalidad.

Messsineo, ob. cit., t. IV, pg. 134.

CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES DE LA HIPOTECA

1.- Concepto general.- Adems de las caractersticas que hemos sealado al definir la hipoteca, y cuyo

estudio haremos en el curso de los diferentes captulos consagrados a la misma, co nviene sealar tambin, como elementos de importancia de este derecho real de garanta, los siguientes:

a) Su naturaleza accesoria; b) Su carcter indivisible en cuanto al crdito y divisible respecto a los bienes gr avados; c) Su naturaleza inseparable del bien gravado; d) Carcter inmueble y excepcionalmente mueble de los bienes hipotecados; e) Su aspecto especial y expreso, f) Su constitucin pblica en cuanto a su inscripcin en el Registro Pblico de la Prop iedad, para que surta efectos respecto de tercero.

Trataremos sucesivamente de las caractersticas indicadas.

2.- Carcter accesorio de la hipoteca.- En nuestra legislacin la hipoteca es un der echo real accesorio que sigue la suerte del derecho principal que garantiza, salvo algunas excepciones q ue despus precisaremos.

Hctor Lafaille, ob. cit., t. V, v. III, pgs. 69 y 70. [ ] [ ] Desde un punto de vista estrictamente lgico, y aplicando el principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, podramos de antemano decir que cuando la obligacin princip al es inexistente o nula, la hipoteca tambin debe serIo; que asimismo la relacin accesoria debe seguir en todas sus modalidades a la principal, durante su vida o funcionamiento, as como cuando esta ltima se extinga, lo que motivar la extincin de la hipoteca. En resumen sta debe seguir a la obligacin principal desde su nacim iento hasta su extincin.

G. Marty, Derecho Civil, Garantas Accesorias, traduc. de Jos M. Cajica Jr., Editor ial Jos M. Cajica Jr., Puebla, pgs. 128 y 129.

Sin embargo, estas consecuencias que lgicamente podemos derivar del principio ya expuesto, no son respetadas en su integridad por el derecho positivo. Razones de orden prctico per miten separar la hipoteca de la

obligacin principal, y esta separacin se presenta en tres momentos: 1.- Antes de q ue nazca la obligacin principal; 2.- Durante la vida de la misma, y 3.- En su extincin.

Las excepciones al principio de la accesoriedad pueden motivar por consiguiente que la hipoteca nazca antes que la deuda que va a garantizar, es decir, puede existir la obligacin acce soria antes que la principal,

violentando as la lgica misma. Asimismo, puede separarse la hipoteca de dicha obli gacin durante la vida de ambas y, por ltimo, puede sobrevivirle. [ ]

[ ] 3.-Indivisibilidad y divisibilidad de la hipoteca.- Estudiaremos ahora caracte rsticas de naturaleza en la hipoteca, que se distinguen de las de esencia, en que pueden modificarse o renun ciarse por convenio, a diferencia de estas ltimas que no dependen de la voluntad de las partes. [ ]

[ ] El Cdigo actual deroga el principio de la indivisibilidad de la hipoteca en cua nto a los bienes gravados: modifica al Cdigo anterior, al estatuir que es de la naturaleza de la hipoteca el que se opere la divisin en los casos antes indicados, y que dicha divisin es obligatoria cuando se hipotequen va rias fincas, toda vez que el artculo 2912 estatuye que es forzoso determinar por qu porcin del crdito responder ca da finca, pudiendo cada una de ellas ser redimida del gravamen, mediante pago de la parte correspon diente del crdito que pese respectivamente sobre las mismas.

De esta suerte, desde que se otorga la escritura es necesario determinar la divi sin del crdito en cuanto a los bienes gravados. En el caso de que no se cumpliere dicho precepto, si poster iormente las partes no se pusieren de acuerdo para la divisin, aplicando analgicamente el artculo 2913, el co nstituyente de la garanta podr exigir judicialmente que dicha divisin se imponga por sentencia, despus de que los peritos hayan dictaminado sobre la forma de llevarla a cabo, dado que es un punto en el que po r su naturaleza es absolutamente necesaria la ilustracin pericial. [ ]

[ ] Adems el caso indicado, el artculo 2913 dispone que: Cuando una finca hipotecada susceptible de ser fraccionada convenientemente, se divida, se repartir equitativamente el grava men hipotecario entre las fracciones. Al efecto se pondrn de acuerdo el dueo de la finca y el acreedor hipot ecario; y si no se consiguiere ese acuerdo, la distribucin del gravamen, se har por decisin judicial, previa audie ncia de peritos .

[ ] El Cdigo vigente conserva el carcter tradicional de la indivisibilidad dela hipo teca en cuanto al crdito, no obstante que introdujo la novedad de la divisibilidad de la garanta res pecto de los bienes hipotecados.

Jos Mara Gonzlez Ordez; Apuntes de Derecho Hipotecario, Centro de Estudios y Oposicio nes (C.E.Y.O.), Madrid, 1953, pg. 348.

El carcter indivisible en cuanto al crdito, significa que aun cuando ste se reduzca por pagos parciales, la hipoteca contina ntegramente sobre el bien afectado. En este caso, no existen las mismas razones que ha tomado en cuenta el legislador para admitir el carcter divisible de la garanta res pecto a los bienes, ya que desde luego se presenta un obstculo de orden material para que pudiera irse reduciendo la hipoteca, conforme disminuyera la obligacin principal. En efecto, en las hipotecas sobre edificios, construcciones y obras inmovilizadas en general, materialmente no se podra ir fraccionando el gravamen p ara referido a una cierta porcin del inmueble, con el propsito de dejar libre el resto.

En el caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, si se redujera la hipot eca, habra una imposibilidad para que el acreedor ejercitase su accin de venta, pues en la subas ta no se podra desgajar el edificio o construccin, para enajenar slo la parte afectada.

4.-Naturaleza inseparable de la hipoteca, respecto del bien como derecho real accesorio constituye un gravamen inseparable del bien, como decir, como consecuencia tambin del carcter persecutorio de la accin real y de la avamen respecto a terceros, la hipoteca gravitar siempre sobre el inmueble, a pesar de iones que hubiere respecto al mismo.

gravado.-La hipoteca las servidumbres. Es naturaleza oponible del gr las sucesivas enajenac

En cuanto a las servidumbres, declara el artculo 1064 del Cdigo Civil vigente, que son inseparables del inmueble a que activa o pasivamente pertenecen. Engendran una obligacin real que contina pensando sobre el predio sirviente, cualquiera que sea su poseedor o dueo, y a la vez, constituyen un derecho real inseparable del fundo dominante, para que el caso de enajenacin, sea el nuevo adquiriente en su c arcter de tal, el que pueda ejercitar el derecho.

La hipoteca tambin constituye una obligacin real, que metafricamente se ha dicho si gue a la cosa, para ser oponible a todo adquirente o poseedor animus domini. Esta obligacin real prop ter rem, se impone exclusivamente en relacin con la cosa, depende de sta en cuanto a su duracin o exte nsin y reace sobre un sujeto pasivo funcionario o mostrenco, en tanto que sea propietario o poseedor d e la cosa, y no por su individualidad misma. La calidad de dicho sujeto pasivo funcionario o mostrenco, en tanto que sea que lo sea. En este aspecto, existen una diferencia esencial entre las obligaciones reales y la

s personales. En las primeras, el sujeto pasivo, aun cuando ejecute determinados actos de conducta, estos slo tiene n sentido en relacin con la cosa y exclusivamente para que el titular del derecho real pueda ejercer eficazm ente su poder jurdico, de tal manera que dependern de la naturaleza de ese derecho; es decir, si se trata de un derecho real de garanta o de

aprovechamiento. En los derechos reales de garanta, el sujeto pasivo: poseedor an imus domini o propietario de la cosa gravada, no puede ejecutar actos materiales que impliquen un demrito en l a garanta, para hacerla insuficiente. En los derechos reales de aprovechamiento, el sujeto pasivo debe m antener la cosa en estado tal que sea til para que el titular obtenga de ella el provecho inherente a la natura leza de su facultad. En cambio, en las obligaciones personales, los actos de conducta que debe ejecutar el deudor, estn vinculados con su persona, y no dependen de su categora de propietario o poseedor.

5.- .Carcter mueble o inmueble de los bienes hipotecados.- [ ] En el Cdigo vigente, otra innovacin importante en cuanto a las caractersticas fundamentales de la hipoteca, es la que se refiere al carcter mueble o inmueble de los bienes afectados. En el Cdigo anterior, la hipoteca slo poda recaer sobre bienes races o sobre derechos reales constituidos sobre ellos; la hipoteca sobre muebles nicamen te se daba en casos excepcionales, como la hipoteca de una embarcacin, permitida por el Cdigo de Comer cio. Este era un requisito que diferenciaba a la hipoteca de la prenda, la cual recae sobre muebles. El artc ulo 1823 del ordenamiento de 1884 fijaba la constitucin de la hipoteca slo sobre inmuebles, tanto corporales co mo incorporales: "La hipoteca es un derecho real que se constituye sobre bienes inmuebles o derechos reales... ," etc. Como este art. slo deca" derechos reales", sin agregar nada ms, tal parece que dichos bienes incorpor ales eran los derechos reales en general y que la hipoteca poda gravar cualquier especie de derecho real ; pero esta duda se aclara en el Art. 1885: La hipoteca slo puede recaer sobre inmuebles ciertos y determinados , o sobre los derechos reales que en ellos estn constituidos . De tal modo, que sin lugar a vacilacin, la hipoteca slo poda recaer sobre muebles o derechos reales inmobiliarios. [ ]

[ ] 6.-Aspecto especial y expreso de la hipoteca.-Ya hemos tratado este carcter ese ncial en la hipoteca moderna, para diferenciada de las hipotecas tcitas y generales del derecho romano y del antiguo espaol, por lo que slo agregaremos algunas breves consideraciones al respecto.

[ ] Los preceptos fundamentales en esta materia, estatuyen respectivamente que: "L a hipoteca slo puede recaer sobre bienes especialmente determinados" (art. 2895), y adems que: " La hipoteca nunca es tcita ni general..." (Art. 2919). En cuanto a las disposiciones del registro, que vien en a completar este sistema de especialidad, estatuye el artculo 3015, la necesidad de que se determine la natur aleza, situacin y linderos del inmueble hipotecado, su medida superficial, agregando un plano o croquis al lega

jo respectivo; el valor de los bienes sujetos a inscripcin, as como los antecedentes del registro. [ ]

Hctor Lafaillel, ob. cit., t. V, v. III, pgs 83 y 85.

DE LA PUBLICIDAD Y REGISTRO DE LA HIPOTECA

1.- Diversos efectos atribuidos al registro y teoras princlpales.- Los diversos d erechos positivos no han seguido un sistema uniforme para atribuir efectos a las inscripciones en el Regi stro Pblico de la Propiedad.

Podemos agrupar los sistemas existentes, de la siguiente manera:

a) Sistema de la sustantividad de la inscripcin. b) Sistema de la sustantividad relativa o funcional. c) Sistema de la adjetividad de la inscripcin.

a).- Sistema de la sustantividad de la inscripcin.- En este sistema se considera que el registro es un elemento esencial para la existencia misma de actos jurdicos y derechos que confo rma a la ley deben ser registrados. En tal virtud, ni entre las partes, ni menos an con la relacin a terc eros, surtir efectos el acto jurdico de creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos que deba registrar se, si no se registra. [ ]

[ ] b).- Sistema de la sustantividad relativa o funcional.- este sistema es el ado ptado en el derecho mexicano y, por lo tanto tiene para nosotros singularsima importancia en cuanto a la trasmisin de los derechos reales.

En el sistema de sustantividad relativa o funcional, el registro no es un elemen to necesario para la existencia del acto jurdico o del derecho real en su constitucin o transmisin, cuan do la ley prescriba ese requisito. Los efectos de la inscripcin en el Registro Pblico slo se refieren a los terceros y no a las partes. Es decir, entretanto no se registre el acto o derecho no es posible a dichos tercer os, entendiendo por tales aquellos que tienen un derecho real o gravamen sobre los bienes objeto de registro. Entre las partes surte todos sus efectos el acto jurdico o el derecho que constituye, trasmite o modifica. En este sentido la jurisprudencia definida de la Suprema Corte no deja duda alguna sobre el particular, declarndose as de man era expresa, tanto al fijar el concepto de tercero, como precisar los efectos del registro.

El artculo 3003 del Cdigo Civil vigente expresamente estatuye: "Los documentos que conforme a esta ley deben registrarse y no se registran, slo producirn efectos entre quienes los otorg uen; pero no podrn producir perjuicios a tercero, el cual s podr aprovecharse en cuando le fueren favorables".

Ya hemos indicado que en nuestro sistema, la inscripcin no convalida los actos o derechos que estn afectados de nulidad; pero que se establecen las excepciones consagradas por el artculo 3007 a favor de los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, con las limitaciones que el p ropio precepto seala. [ ]

[ ] La cancelacin de las inscripciones puede llevarse a cabo por consentimiento de las partes o por decisin judicial segn dice el artculo 3030 de nuestro Cdigo Civil vigente. En cuanto a tercero las inscripciones no se extinguen, sino por su cancelacin, o por el registro de la trasmisin del dom inio, o del derecho real inscrito a favor de otra persona. Para que el registro pueda ser cancelado por el consent imiento de las partes, se requiere que stas lo sean legtimas, tengan capacidad de contratar y hagan constar su volunt ad de un modo autntico (Artculo 3034).

c).-Sistema de la adjetividad de la inscripcin.- En este sistema, el registro tie ne por objeto poner en conocimiento de la colectividad los gravmenes o derechos reales que afecten a los bienes inmuebles, as como todos los actos jurdicos que impliquen enajenacin o transferencia de esos derechos . Los actos o derechos existen independientemente del registro, de tal manera que ste no es un elemento esencial para que surtan efectos entre las partes; pero s para que perjudiquen a terceros, sin que la insc ripcin convalide los actos o contratos efectuados de nulidad. [ ] FORMAS DE CONSTITUCIN Y ELEMENTOS DE VALIDEZ DE LA HIPOTECA

[ ] 1.-Formas de constitucin de la hipoteca.- La hipoteca puede constituirse por co ntrato, testamento, acto unilateral y ley.

Las tres primeras formas dan lugar a la hipoteca voluntaria, la ltima a la necesa ria o legal. [ ]

[ ] 2.-Hipotecas voluntarias.-El artculo 2920 del Cdigo Civil vigente, estatuye que: Son hipotecas voluntarias las convenidas entre partes o impuestos por disposicin del dueo de los bienes sobre los que se constituyen". En la primera parte del precepto se definen las hipotecas constitu idas por contrato, es decir, aquellas que se contraen por voluntad de las partes en los convenios, segn dice e l artculo antes citado y el 2919, a diferencia de las hipotecas impuestas por necesidad, cuando la ley sujet

a a alguna persona a prestar esa garanta sobre bienes determinados, las cuales se llaman hipotecas necesarias o le gales. La segunda parte del artculo 2920 se refiere a las hipotecas constituidas por acto unilateral, o sea p or disposicin del dueo de los bienes sobre los cuales se constituye el gravamen. En este caso se admiten las h ipotecas constituidas por testamento y por declaracin unilateral, que surtir sus efectos durante la vida del emitente.

En las hipotecas testamentarias prescribe el artculo 1448 que: Por medio de un leg ado puede el deudor mejorar la condicin de su crdito condicional, hipotecario el simple, o exigible de sde luego el que lo sea a plazo; pero esta mejora no perjudicar en manera alguna los privilegios de los dems acreed ores .

3.-Elementos esenciales en la hipoteca.-En las hipotecas voluntarias, son elemen tos esenciales la manifestacin de volunta (consentimiento en las constituidas por contrato) y objet o jurdica y fsicamente posible, o sea que el bien exista en la naturaleza, sea determinado y est en el comercio. Aplicamos simplemente las disposiciones generales contenidas en el artculo 1825: La cosa objeto del contrato debe: I.-Existir en la naturaleza. II.-Ser determinada o determinable en cuanto a su especia. III.-Esta r en el comercio .

Aplicando los principios referentes a la posibilidad fsica y jurdica iremos que la hipoteca ser inexistente por imposibilidad fsica, cuando la garanta recaiga sobre no exista, y ser inexistente por imposibilidad jurdica cuando la cosa no est en el comercio, o no da. El artculo 2224 confirma lo anterior, al estatuir que el acto jurdico es inexistente por falta ue pueda ser materia de l.

del objeto, d una cosa que sea determina de objeto q

4.-Elementos de validez en la hipoteca.-Estudiaremos principalmente la forma y l a capacidad en virtud de que tienen caractersticas especiales. Haremos tambin referencia a la ilicitud en e l objeto, fin o condicin tanto del contrato como del acto unilateral constitutivo del gravamen.

G. Marty, Derecho Civil, Garantas Accesorias, traduc. de Jos M. Cajica Jr. Editori al Jos M. Cajica Jr., Puebla, pgs. 127 y 128.

5.-Formalidades en la constitucin de la hipoteca.-El problema de la forma en la c onstitucin de la hipoteca, est minuciosamente reglamentado, tanto en lo que se refiere a los documentos nece sarios para la validez de la misma, como en todo lo relativo a los requisitos de inscripcin en el Registro Pbli co de la Propiedad, que en el Cdigo vigente han quedado comprendidos en las disposiciones generales referentes a toda clase de actos o documentos que sean objeto de inscripcin. [ ]

[ ] 6.-Hipotecas necesaria.-Las hipotecas necesarias son aquellas que tienen oblig acin de otorgar las personas que administran bienes ajenos, para responder de la administracin de los mismos, o bien aquellas hipotecas que debe otorgar el deudor al acreedor para asegurar ciertas deudas. [ ]

[ ] En el artculo 2931 del Cdigo Civil vigente, se renen esas dos clases en una sola forma de hipoteca necesaria, imponiendo en todo caso, tanto a los administradores de bienes ajenos como a determinados deudores por ciertos crditos, la obligacin de constituir hipotecas sobre sus biene s para garantizar, bien sea ese manejo o los crditos de los cuales fueren deudores. [ ]

[ ] 7.-Hipotecas constituidas por acto unilateral.-El acto jurdico unilateral ha ad quirido gran inters en el derecho civil moderno, en virtud de que adems de que algunos cdigos ya reconocen d eterminadas formas especficas para crear obligaciones por declaracin unilateral de voluntad, la tende ncia se orienta en el sentido de reconocer un mayor alcance a esa fuente.

En cuanto a la hipoteca, como derecho real de garanta, es indiscutible que el act o jurdico unilateral por s solo es bastante para generar el derecho, independientemente de la voluntad del acreedor, o la del deudor, cuando el gravamen se otorga para garantizar una deuda ajena, cosa que puede lle varse a cabo con o contra la voluntad del obligado. Conforme al artculo 2929 del Cdigo en vigor: Son hipotecas v oluntarias las convenidas entre partes o impuestas por disposicin del dueo de los bienes sobre los que se co nstituye . Evidentemente que al distinguir el precepto entre las hipotecas convenidas entre partes o impu estas por el dueo, se refiere a las hipotecas que tienen su fuente en el contrato o en la declaracin unilateral de vo luntad, comprendiendo en estas ltimas, tanto las que el dueo del bien gravado impone para garantizar su propia de uda, como las que constituye para asegurar una deuda ajena.

Alfonso de Cosso y Corral, Lecciones de Derecho Hipotecario, Bosch, Casa Editoria l, Barcelona, 1945, pgs. 212 y 213.

8.-Hipotecas constituidas para garantizar obligaciones a la orden y al portador. -El artculo 2926, expresamente acepta tal posibilidad al estatuir que Si la hipoteca se ha constitu ido para garantizar obligaciones a la orden, puede transmitirse por endoso del ttulo, sin necesidad de notificacin al deudor, ni de registro. La hipoteca constituida para garantizar obligaciones al portador, se trasmitir por l a simple entrega del ttulo, sin ningn otro requisito .

Conforme al artculo citado, puede constituirse hipoteca para garantizar obligacio nes a la orden o al

portador, originadas por un ttulo de crdito; o bien, tal gravamen puede originarse para garantizar obligaciones a la orden o al portador, estipuladas en documentos civiles de esta naturaleza, cu ya expedicin expresamente reconoce el artculo 1873 del Cdigo Civil, y que en nuestro concepto contina vigente , lo mismo que los dems artculos correlativos (1874 a 1881, 2023 a 2035 y 2926 del Cdigo Civil vigente) [ ]

[ ] 9.-Cdulas hipotecarias.-Es el sistema hipotecario alemn, el que primero viene a reglamentar en forma sistemtica y tcnica lo relativo a la expedicin de cdulas hipotecarias, con car actersticas que debemos diferenciar de los ttulos que con igual nombre se encuentran regulados por nuestr o derecho. [ ]

[ ] Tiene gran inters aceptar que en nuestro derecho es posible emitir documentos c iviles a la orden o al portador, con garanta hipotecaria, pues esto permitira que los particulares, sin l a intervencin de una institucin de crdito, pudieran emitir cdulas hipotecarias. Conforme al artculo 14 de la Ley Ge neral de Ttulos y Operaciones de Crdito: Los documentos y los actos a que este ttulo se refiere, slo p roducirn los efectos provistos por el mismo, cuando contengan las menciones y llenen los requisitos s ealados por la ley y que sta no presuma expresamente. La omisin de tales menciones y requisitos no afectar a la validez del negocio jurdico que dio origen al documento o al acto .

De acuerdo con lo expuesto, concluimos que s es posible conforme al Cdigo Civil vi gente, expedir verdaderas cdulas hipotecarias en forma semejante a las del derecho alemn, es deci r, por la totalidad de la prestacin garantizada, con la circunstancia de que estos documentos pueden ser a la orden o al portador, transfirindose sin que sea menester la notificacin al deudor, ni el registro. Como despus veremos al hablar de las cdulas hipotecarias que pueden expedirse con la intervencin de ciertas institu ciones de crdito, estos ttulos consagran una garanta real por una cantidad determinada que representa una parte a fraccin de una obligacin principal, generalmente un prstamo, concertado entre el emitente de las cdulas, co mo deudor y la institucin como acreedora. De esta manera las cdulas hipotecarias se expiden por las cantida des de cien, mil o cinco mil pesos.

10.-Las cdulas hipotecarias conforme a la Ley General de Instituciones de Crdito.Dice el artculo 38 de la Ley General del Instituciones de Crdito: Las cdulas hipotecarias tendrn el carcter de ttulos de crdito a favor de cada tenedor por su participacin en el crdito hipotecario de que se trate , y conferirn al tenedor respectivo el derecho de deducir individualmente su accin, en la va ejecutiva merc antil, contra el deudor o contra la institucin que garantice la emisin, para reclamar las cantidades debidas , previo protesto levantado, en todo caso, contra la institucin garantizadora.

Las cdulas hipotecarias podrn ser emitidas a plazo mximo de veinte aos, expresarn las condiciones de reembolso del crdito a que se refieren, devengarn el inters que se pacte y se so metern, en las condiciones del crdito y de la garanta, a las normas y limitaciones establecidas e n el artculo 36 de esta Ley. [ ]

[ ] 11.-Capacidad en la constitucin de la hipoteca.-Segn un principio general, slo pu eden hipotecar los que pueden enajenar, y slo pueden enajenar los que tengan el dominio de los biene s o derechos, o la autorizacin legal para llevar a cabo actos de dominio, por virtud de la represent acin jurdica.

G. Marty, ob. cit., pgs. 140 y 141.

El artculo relativo del Cdigo vigente, 2906, dice: Solo puede hipotecar el que pued e enajenar, y solamente pueden ser hipotecados, los bienes que pueden ser enajenados . Debemos relacionar el artculo 2906 del Cdigo vigente con los preceptos relativos a la compraventa, en cuanto al requisito de tener el dominio o propiedad, para poder disponer de un b ien, ya que la hipoteca supone una enajenacin parcial. de esta suerte, aplicamos por analoga del artculo 2269, en el sentido de que: Ninguno puede vender (hipotecar) sino lo que es de su propiedad , y el artculo 2270: La vent a (hipoteca) de cosa ajena es nula, y el vendedor (o constituyente de la hipoteca) es responsable de los dao s y perjuicios si procede con dolo o mala fe; debiendo tenerse en cuenta lo que se dispone en el artculo relati vo al Registro Pblico para los adquirientes de buena fe .

12.-Casos especiales que se presentan en relacin a la capacidad para hipotecar.-E n relacin con la capacidad para hipotecar, encontramos los siguientes o casos especiales:

l.- Hipoteca de cosa ajena. lI.- Hipoteca constituida por el propietario aparente. III.-Hipoteca constituida por el propietario cuyo ttulo es declarado nulo. IV.-Hipoteca constituida por el donatario, cuando sobreviene la revocacin de la d onacin. V.- Hipoteca constituida por el propietario cuyo dominio es revocable, o est suje to a trmino o condicin.

13.-Hipoteca de cosa ajena.-La hipoteca constituida sobre cosa ajena es nula, po rque viola un precepto prohibitivo, el de que nadie puede hipotecar sino lo que es suyo. [ ]

[ ] 14.-Hipotecas constituidas por el propietario aparente.-En primer lugar, tenem os la hipoteca constituida por el heredero aparente; ste es el que entra en posesin de la herencia, de buena fe, y posteriormente, por declararse su incapacidad, o la nulidad o caducidad del testamento, pierde dicha herencia; en el nterin pudo haber enajenado, gravado o hipotecado los bienes hereditarios; pues bien, los co ntratos, enajenaciones e hipotecas sern vlidos, y el heredero legtimo slo tendr derecho a la indemnizacin: se igue la regla de que

los intereses de terceros de buena fe son superiores, o sea, el principio de la seguridad dinmica. Art. 1343: Si el que entr en posesin de la herencia y la pierde despus por incapacidad, hubiere enaj enado o gravado todo o parte de los bienes antes de ser emplazados en el juicio en que se discuta su in capacidad, aqul con quien contrat hubiere tenido buena fe, el contrato subsistir, mas el heredero incapaz es tar obligado a indemnizar al legtimo de todos los daos y perjuicios . [ ]

[ ] 15.-Hipotecas constituidas por el Propietario cuyo ttulo es declarado nulo.-Pre valece el sistema general de proteccin a terceros de buena fe, es decir, cuando se declara la nulid ad del ttulo de propiedad del constituyente de la hipoteca, dicha nulidad no perjudica a terceros que, fundado s en el debido registro del ttulo, aceptaron la hipoteca como garanta de un crdito. El Cdigo contiene esta solucin en e l art. 3006: La inscripcin no convalida los actos o contratos que sean nulos con arreglo a las le yes , en relacin con el 3007: No obstante lo dispuesto en el artculo anterior, los actos o contratos que se otorgu en o celebren por personas que en el Registro aparezcan con el derecho para ello, no se invalidarn en cuanto a t erceros de buena fe, una vez inscritos, aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante en virtud d el ttulo anterior no inscrito o de causas que no resulten claramente del mismo registro. Lo dispuesto en este artcul o no se aplicar a los contratos gratuitos, ni a actos o contratos que se ejecuten u otorguen violando una ley pr ohibitiva o de inters pblico . [ ]

[ ]16.-Hipotecas costituidas por donatarios.-El Cdigo protege tambin en este caso a los terceros adquirentes de buena fe: art. 2363: Si el donatario hubiere hipotecado los bienes donados, subsistir la hipoteca; pero tendr derecho el donante de existir que aqul la redima. Esto mismo tendr lugar tratndose de usufructo o servidumbre impuesto por el donatario , artculo 2371: Es aplicable a la revocacin de las donaciones hechas por ingratitud, lo dispuesto en los arts. 2361 al 2364

Siempre que se revoque la donacin por superveniencia de hijos o por ingratitud, s i el donatario no ha constituido gravmenes, y los bienes donados estn integrados en su poder, se reinte gran al donante; pero si los bienes han sido gravados, enajenados o hipotecados, dichos gravmenes e hipotecas subsisten, pero tiene derecho el donante de exigir al donatario que redima la hipoteca; esta facultad depender de la solvencia del donatario.

17.-Hipotecas constituidas por el propietario cuyo dominio es revocable o est suj eto a trminos o a condicin.-Se aplica la regla general del artculo 1853 del Cdigo anterior: Nadie pued e hipotecar sus bienes sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto su derecho de propiedad ; este artculo ya no es reproducido por el Cdigo vigente, pero por su contenido lgico subsiste, lo acepta la doctrina, y es de aplicacin estricta: si el

dominio es revocable, la hipoteca est sujeta a revocacin; si el comprador o el don atario adquieren bajo condicin resolutoria, y sta se cumple, su dominio se revoca, y por consiguiente se revoca tambin la hipoteca que haya constituido. No puede constituir hipoteca el que tiene su dominio sujet o a condicin suspensiva, pues an no adquiere la propiedad; sin embargo, por una ficcin podra considerarse que si se cumple la condicin, la propiedad se tuvo desde un principio, por los efectos retroactivos de la condicin suspensiva, y que en esa virtud podra vlidamente constituirse la hipoteca. En nuestro concepto, esta tesis es inad misible, dado que las ficciones slo puede autorizarlas la ley, y en el caso no ha reconocido para la condicin susp ensiva (como s lo hace para la resolutoria) que el que tenga su dominio sujeto a la misma, pueda hipotecarlo . En cambio, el artculo 2125 del Cdigo Civil francs, s le reconoce este derecho.

G. Marty, ob. cit, pg., 135. ,

Cuando el domino est sujeto a revocacin, se aplica por analoga, las disposiciones r elativas a la condicin resolutoria, que son los artculos 2922, 2923 Y el 2924.

Jos Mara Gonzlez Ordnez, Apuntes de Derecho Hipotecario, Centro de Estudios y Oposic iones (C.E.Y.O.), Madrid, 1953, pgs 363 y 364. J. Morell y Ferry, Comentarios a la Legislacin Hipotecaria, Editorial Reus, S. A. , Madrid, 1928, t. III, pg. 667.

18.-Hipotecas constituidas por testamento.-Siendo el testamento un acto jurdico u nilateral, es evidente que la hipoteca que constituya el testador para garantizar un crdito propio o ajeno, tiene su fuente en una declaracin unilateral de voluntad. Hemos dicho que conforme al artculo 1448, por medio de un legado puede el deudor mejorar la condicin de su acreedor, haciendo hipotecario el crdito simple, y aun c uando tal precepto slo comprende esa hipoteca sobre un bien de su propiedad, para garantizar una deuda ajena.

Tambin es posible que el testador d nacimiento el crdito y a la hipoteca, cuando gr ava a un determinado heredero, con una prestacin a favor del legatario, garantizando sta co

n hipoteca a cargo de un determinado bien de la herencia. El legatario es un verdadero acreedor, cuyo der echo personal se crea en el testamento, en contra del heredado o del legatario que haya sido gravado con el legado, quienes sern deudores, cuando el legado no implique la transmisin de la propiedad de bienes determinados , sino simplemente se refiere a prestaciones de hechos, bienes fungibles o dinero. El testador, puede garantiz ar el crdito as constituido en

favor del legatario, mediante hipoteca respecto de un bien determinado, que pued e ser del heredero o legatario deudor, o de otro heredero o legatario. De esta suerte, la obligacin principal es tara a cargo de uno, y la hipoteca afectara el bien de otro, o de la herencia en general. [ ]

[..] 2.-Efectos de la hipoteca antes de la fijacin de la cdula hipotecaria.-El deu dor o tercero que constituyan una hipoteca conservan la posesin del bien hipotecado: sta es una de l as grandes ventajas de la hipoteca sobre la prenda, pues permite que el deudor o el tercero que constituya n la garanta, conserven la posesin de la cosa.

3.-Actos de dominio.-El constituyente de la hipoteca puede llevar a cabo actos d e dominio y de administracin, cuando con ellos no perjudique los derechos del acreedor hipotecar io: no se trata de un lmite simplemente terico, pues en cada caso se ver cules actos de administracin o de domin io no perjudican al acreedor, y por consiguiente, estn permitidos.

En cuanto a los actos de dominio, el que hipoteca puede enajenar el bien, por se r la hipoteca un derecho real que da accin persecutoria, y no implica la desposesin de la cosa; puede perse guir la cosa y ejercitar la accin contra terceros. Art. 2894: Los bienes hipotecados quedan sujetos al gravame n impuesto, aunque pasen a poder de terceros . El Cdigo de Procedimientos Civiles dice que si la enajenacin s e efecta despus de fijada la cdula hipotecaria, continuar el juicio contra el adquiriente; este precepto se encuentra en el captulo relativo a las acciones, y es el Art. 12 del mismo ordenamiento: Se intentar la accin hipoteca ria para construir, ampliar y registrar una hipoteca; o bien para obtener el pago, o prelacin del crdito que la hipoteca garantice. Proceder contra el poseedor a ttulo de dueo del fundo hipotecado, y en su caso, contra los otros acreedores. Cuando despus de fijada y registrada la cdula hipotecaria y contestada la demanda, cambia re el dueo y poseedor jurdico del predio, con ste continuar el juicio .

4.-Disminucin de la garanta.-El que hipoteca puede enajenar total o parcialmente l a cosa, pero no puede ejecutar en ella transformaciones que impliquen un demrito en la misma, y que por consiguiente, haga insuficiente la garanta. El jus abutendi se ejerce de dos modos: por actos de dis posicin jurdica (que puede ejecutar el constituyente de una hipoteca), o bien por actos de disposicin materi al, como el consumo o la transformacin de la cosa: estos ltimos no los puede efectuar el que hipoteca, en c

aso de que disminuyan la garanta; en el derecho francs, ni aun cuando no impliquen demrito; en cambio, en nu estro derecho, pueden hacerse hasta el lmite en que no perjudiquen la garanta por insuficiencia de la co sa. En el derecho francs en materia de convencin tcita el mantener la garanta en el mismo estado: el acreedor h a querido que se

conserve, y el deudor ha aceptado; debido a ello, no podr, por ejemplo, realizar cortes que acaben con una plantacin hipotecada; nuestro derecho es menos estricto, pues si los actos de dis posicin material no menoscaban la garanta, estn permitidos.

G. Marty, ob. cit., pgs. 172 a 174. [ ]

[ ] Los Arts. relativos son los siguientes: Art. 2907: Si el inmueble hipotecado se hiciere, con o sin culpa del deudor, insuficiente para la seguridad de la deuda, podr el acreedor exigir q ue se mejore la hipoteca hasta que a juicio de peritos garantice debidamente la obligacin principal ; Art. 2908: En el caso del artculo anterior se sujetar a juicio de peritos la circunstancia de haber disminuido el valor de l a finca hipotecada hasta hacerla suficiente para responder de la obligacin principal ; Art. 2909: Si quedare comproba da la insuficiencia de la finca y el deudor no mejorare la hipoteca en los trminos del Art. 2907, dentro de los o cho das siguientes a la declaracin judicial correspondiente, proceder el cobro del crdito hipotecario, dndos e por vencida la hipoteca para todos los efectos legales . Conviene hacer notar que en estos Arts., el legis lador de 1928 habla de finca o inmueble hipotecado , alterando as el sistema seguido en otros preceptos del mismo Cdigo, en donde dice bien hipotecado , en lugar del observado por el Cdigo de 1884, que se refera a predio , inmu ble o finca hipotecada ; de ese modo el Cdigo vigente restringe la aplicacin de los artculos tran scritos al bien inmueble solamente. [ ]

[..] 7.-Efectos procesales de la hipoteca despus de la fijacin de la cdula hipoteca ria.-Fijada la cdula hipotecaria, se producen efectos de gran importancia prctica; en orden cronolgico dichos efectos son:

1.-El deudor o el tercero constituyente de la hipoteca, pasan a ser, por ministe rio de la ley, depositario del inmueble hipotecado. 2.-Los frutos, y todos los muebles que, segn el Cdigo Civil, se hayan incorporado a la finca, o sean inmuebles por destino, quedan inmovilizados por la cdula. 3.-Registrada la cdula, no se podr practicar en la finca embargo, toma de posesin, o cualquier otro acto que perjudique los derechos del acreedor; salvo el caso de que por sentencia eje cutoriada, debidamente registrada, con anterioridad a la demanda, y relativa a la mima finca, se hubier an decretado dichos actos.

4.-El deudor puede librarse de ser depositario judicial declinando esa responsab ilidad para que se nombre otro depositario. [ ]

ACCIONES HIPOTECARIAS

[ ] 2.-Derecho de persecucin.-Otro efecto inherente a la hipoteca, es el derecho de l acreedor de perseguir la cosa en manos del tercero que la tenga en su poder. Es necesario pr ecisar este efecto: en trminos generales la accin real hipotecaria, o cualquier accin real, se pueden entablar en contra del tercero que tenga en su poder la cosa; pero como el Cdigo Civil vigente ha definido diferencias ent re la posesin originaria, la posesin derivada, y la detentacin subordinada, de modo que es distinta la situacin de los poseedores, es menester tambin sealar distinciones respecto de quines pueden ser demandados, cuand o slo se entabla la accin real y los bienes estn en poder de tercero. De ese modo podemos determinar d os series de casos:

a).-Poseedores originarios. b).-Poseedores derivados.

3.-Poseedores originarios.-Empecemos por estudiar las situaciones indiscutibles. El tercero es poseedor originario, animus domini, es decir, en concepto de dueo. No. juzgamos respecto de la existencia de su propiedad, porque puede tener un ttulo afectado de nulidad , pero subjetivamente vlido; lo que nos interesa sobre todo es que su posesin es originaria, que es adquirente de la cosa, y que como tal, debe ser demandado cuando se intente la accin real hipotecaria. Dice el Art. 791 del Cd igo Civil vigente: Cuando en virtud de un acto jurdico el propietario entrega a otro una cosa, concedindole el derecho de retenerla temporalmente en su poder en calidad de usufructuario, arrendatario, acreedor pi gnoraticio, depositario, u otro ttulo anlogo, los dos son poseedores de la cosa. El que posee a ttulo de propietari o tiene una posesin originaria, el otro una posesin derivada . El acreedor puede intentar contra el que posee originariamente, la accin real hipotecaria. [ ]

[ ] Con todos estos elementos, podemos ya fundar lo siguiente: es necesario distin guir qu clase de terceros se pueden considerar sujetos pasivos de la accin real persecutoria, pues hay que tomar en cuenta que existen terceros adquirentes, pero adems, terceros poseedores, y dentro de este lt imo grupo, poseedores en concepto de dueo u originarios, poseedores en forma derivada y simples detentador es: efectivamente, como vimos arriba, el Cdigo Civil vigente distingue en materia de posesin entre la pose

sin originaria o animus domini, la posesin deriva y la detentacin subordinada.

Terceros adquirentes.-Respecto de los terceros adquirentes, es indudable que pro cede la accin real persecutoria; ellos pueden serlo a ttulo universal o particular; es adquirente a ttulo universal el heredero, pues l adquiere el dominio y posesin de los bienes objeto de la herencia, y claro est que si entre dichos bienes estn los hipotecados, como causahabiente que es a ttulo universal, representa al deudo r hipotecario, al autor de la herencia. Sin embargo, en la doctrina, esa accin contra el causahabiente a ttulo u niversal no se estima con el carcter de real persecutoria, pues l substituye al deudor y en cuanto a ste, aunque la accin que se entable sea real, no persecutoria. Nuestros cdigos aceptan esta ltima distincin de la doctr ina: como por una parte afirman que el registro no es necesario para ejercitar la accin contra el deudor, y por otra que el registro es condicin indispensable para entablar la accin persecutoria, de ah derivamos clarame nte que la accin que se ejercita contra el deudor, si bien es una accin real, no es la accin real persecut oria: se trata de la accin real hipotecaria en general; dice el Art. 469 del Cdigo de Procedimientos Civiles: "Cu ando Se entable pleito entre los que contrataron la hipoteca, proceder el juicio hipotecario sin necesidad del req uisito de registro, siendo siempre condicin indispensable para inscribir la cdula, que est registrado el bien a nombre del demandado y que no haya inscripcin de embargo a gravamen en favor de tercero . [ ]

[ ] 4.- Poseedores de derivados.- Diversas categoras de poseedores en relacin con la accin hipotecaria.- De lo visto hasta aqu se desprende que no hay problema cuando se ad quiere un bien hipotecario, a ttulo particular o ttulo universal: el acreedor podr demandar a ese adquiriente, ya mediante la accin real persecutoria, ya mediante la accin hipotecaria general. El problema se presenta c uando existen enajenaciones parciales de la cosa o cuando el tercero es poseedor del bien; entramos pues, en asunto relativo a los poseedores de cosas hipotecadas, sus diversas categoras (poseedores originarios, poseedores derivados y detentadores subordinados), y cules de ellos pueden ser demandados. [ ]

[ ] Como conclusin, podemos afirmar la siguiente regla general: en nuestro derecho, siempre que el propietario de una cosa hipotecada la afecte parcialmente, creando derechos real es y personales a favor del usufructuario, usuario, habituario arrendatario, comodatario, depositario, acree dor pignoraticio, etc., dando as lugar a posesiones derivadas, el nico que puede ser demandado en juicio hipotecar io es el mismo propietario o poseedor originario.

Se presenta un caso especial, cuando el propietario transfiere la nuda propiedad y conserva el usufructo de un bien hipotecado; pero tambin aplicamos la regla general: debe ser demandado el adquiriente de la nuda propiedad, aunque el constituyente de la hipoteca conserve la cosa del usufructo , porque es nuda la propiedad la

que nos permite considerar a su adquiriente como poseedor originario, en tanto q ue el usufructo convertir al deudor en poseedor derivado, quien tambin deber ser demandado, por estar hipotecad o el usufructo.

5.-La accin de preferencia.-La hipoteca origina un derecho de preferencia que, co mo todos los de su misma clase, supone un conflicto entre diversos, titulares que afirman tener der echos de igual o de diferente categora; tratndose de la hipoteca, debe estudiarse ante todo el derecho de prefer encia en el caso en que haya conflicto entre diversos acreedores hipotecarios, entre titulares del mismo dere cho real; pero puede ocurrir otra forma de prelacin, entre titulares de diversos derechos: El acreedor hipotecario puede oponer su derecho y obtener la preferencia, respecto de acreedores quirografarios o comunes.

En los derechos de garanta, el problema de la preferencia tiene por objeto resolv er la forma de distribucin del precio de la cosa hipotecada, dada en prenda o en anticresis, o sea, fijar e l distinto orden de prelacin de los diversos acreedores que consideran tener un derecho sobre el precio del bien ven dido en el remate. La preferencia origina un problema para determinar el grado de prelacin en que debe ser pagado cierto acreedor hipotecario con el producto del remate de la cosa hipotecada, y da lugar a tres casos de conflicto o concurso de acreedores, cada uno de ellos con reglas especiales:

1.-El acreedor hipotecario, en virtud de su accin, obtiene la venta, y en la suba sta se presentan otros acreedores que tambin afirman tener derechos sobre el precio. 2.-Con motivo de la accin hipotecaria, se origina un concurso especial de acreedo res hipotecarios. 3.-Se remata la cosa hipotecada, cuando previamente se ha declarado el concurso del deudor.

En el primer caso, no hay posibilidad de concurso, ni especial ni general; en el segundo, hay un concurso especial de acreedores hipotecarios; en el tercero, existe un concurso general e n el que el acreedor hipotecario har valer su preferencia. [ ]

[ ] Art. 2981 del Cdigo Civil: Lo s acreedores hipotecarios y los pignoraticios no n ecesitan entrar en concurso para hacer el cobrote sus crditos. Pueden deducir que las accione que le s competen en virtud de la

hipoteca o de la prenda, en juicios respectivos, a fin de ser pagados con el val or de los bienes que garanticen sus crditos 2 ; no dice con entera claridad, que la accin no acumulable sea la hipotecar ia, pero esto se desprende si relacionamos dicho artculo con el 739 frac. VIII del Cdigo de Procedimientos Civil es: Declarando el concurso, el juez resolver: VlII.-pedir a los jueces ante quienes tramiten pleitos contra e l concursado, los enven para su acumulacin al juicio universal. Se exceptan los juicios hipotecarios que estn pendi entes y los que se

promuevan despus, y los juicios que hubiesen fallado en primera instancia; estos se acumularn una vez que decidan definitivamente. Se exceptuarn igualmente los que procedan de crditos pren daros y los que no sean acumulables por disposicin expresa de la ley . Ya este artculo con toda claridad seal a el juicio hipotecario como no acumulable; despus hace una distincin por lo que se refiere a la prenda: b asta para que no sean acumulables, que los juicios que procedan de crdito prendarios; por consiguiente, la ley slo exige como requisito la procedencia del ttulo; no as hipoteca, caso en que se requiere que el juicio sea hipotecario.

6.-Juicio de prelacin en la hipoteca.-Todos estos problemas se plantean para dete rminar la prelacin y graduacin de los acreedores hipotecarios, con el objeto de ser pagados segn las fe chas de sus escrituras, si se ha cumplido con el requisito de inscripcin de las mismas dentro del trmino lega l. En estos casos no hay controversia previa respecto de la prelacin. Pero puede haber un juicio especial dentro de la va sumaria para resolver de la prelacin de una determinada hipoteca, en caso de conflicto o duda; segn el Art. 468 del Cdigo Procesal, procede la va sumaria para exigir el pago de una hipoteca y la prelacin de un determinado crdito hipotecario: Se tratar en la va sumaria todo juicio que tenga por objeto la constit ucin, ampliacin, divisin y registro de una hipoteca, as como su cancelacin o bien el pago o prelacin del crdito que la hipoteca garantice. Para que el juicio que tenga por objeto el pago o la prelacin de un crdito hipotec ario se siga sumariamente segn las reglas del presente captulo, es requisito indispensable que el crdito cons te en escritura debidamente registrada y que sea de plazo cumplido o que deba anticiparse conforme a lo prev enido en los Arts. 1959 y 2907 del Cdigo Civil ; el artculo 12 del Cdigo de Procedimientos Civiles tambin reconoce co mo objeto de la accin hipotecaria, determinar en controversia especial la prelacin de la hipoteca. [ ]

[ ] 7.-Derecho de venta del bien hipotecado.-Hemos ya explicado que es un elemento de la definicin de la hipoteca el conceder al acreedor hipotecario el derecho de venta para obtener el pago de su crdito con el producto de dicha operacin; por consiguiente, el derecho de venta es otro efecto de la hipoteca que puede presentarse como consecuencia del ejercicio de la accin y del juicio hipotecario, o bien, por virtud de un pacto en que se convenga la venta extrajudicial de la cosa; caben pues, slo dos formas de venta: la venta judicial y la extrajudicial. Es necesario distinguir cuidadosamente esos dos sistemas, respect o de los cuales, si es cierto que en un principio no se plante ningn problema, pues la disyuntiva es ineludible, po steriormente pueden ocurrir conflictos si no se hace la distincin. Distintas cuestiones surgen en las dos cla ses de venta, judicial y

extrajudicial, que por otra parte, solamente con formas que pueden alterar el pr ocedimiento a seguir para efectuar la venta del bien hipotecado. [ ]

[ ]Segunda forma.-La venta extrajudicial.- Presenta un solo caso. Por convenio, se renuncia al juicio y a la subasta ante el juez y se acuerda la forma privada en que deber ser vendida la co sa, por ejemplo, por medio de un corredor; a falta de convenio sobre este ltimo punto, la venta se har mediante corredores; para ella, es requisito indispensable que se fije el precio, el cual debe determinarse, no en la escritura de hipoteca, sino en el momento de ser exigido el pago. En caso de que se exija el pago y nada se haya a cordado sobre la venta extrajudicial, puede en ese mismo momento llevarse a cabo el convenio necesario para la misma. [ ]

TRANSMISIN Y EXTINCIN DE LA HIPOTECA

[ ] 1.-Transmisin.-Para la transmisin de la hipoteca, se aplican las reglas de la ce sin de todo crdito, es decir, deben observarse en el contrato de cesin las formas exigidas para la co nstitucin de la hipoteca, o sea, debe notificarse al deudor, e inscribirse el contrato de cesin para los efectos r elacionados con terceros; la regla general de la cesin de crditos dice que para ella son necesarias las mismas formal idades que para la constitucin. [...] La notificacin al deudor es un requisito que necesariamente deb e en toda cesin de crditos; en tanto no se notifique, la cesin no queda perfeccionada en relacin con el deudor. P or lo que se refiere a las relaciones con terceros, puede ocurrir un conflicto si no se efecta el registro.

La transmisin puede efectuarse por subrogacin legal: sta ocurre cuando u acreedor p aga a otro acreedor hipotecario preferente; por ministerio de ley, el primero adquiere el c rdito hipotecario con todos sus accesorios legales. Frecuentemente, un acreedor hipotecario colocado en segundo o tercer lugar desea adquirir el crdito colocado en el primer trmino. Puede hacerlo mediante un contrato de cesin , pero si el primer acreedor no quiere cederlo, puede todava lograr su objeto por la simple subrogacin legal, pagando y sustituyndose al primer acreedor, el pago del crdito hipotecario solo puede efectu arse cuando sea exigible, de modo que el segundo acreedor no podra subrogarse si el pago an no fuera exigible: en este caso, slo puede adquirir el crdito mediante un contrato de cesin. Una vez que el pago se hace exig ible, puede subrogarse todo aqul que tenga inters jurdico en el cumplimento de la obligacin.

El Art. 2058 comprende cuatro casos de subrogacin que se operan por el ministerio de la ley:

I.-Cuando un acreedor paga a otro preferente; es el caso que tiene ms aplicacin prc tica y que no presenta dificultad ninguna. Ya indicamos que se presenta cuando un acreedor hip otecario colocado en segundo o tercer lugar paga al de primer trmino y se subroga en sus derechos; o cuando un acreedor quirografario que ha embargado el bien hipotecado paga al acreedor hipotecario.

II.-Cuando el que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin; ade ms de la situacin anterior, en que hay varios acreedores, pueden presentarse ejemplos de esta segu nda situacin, cuando el del legatario que recibe en legado una cosa hipotecada, paga para evitar el remate, subrogndose as en los derechos del acreedor hipotecario contra la herencia. [ ]

[ ] III.- Cuando un heredero paga con sus bienes propios alguna deuda de la herenc ia. Si paga un crdito hipotecario, se subroga con ste, y si en definitiva se le adjudica el bien en la divisin que se haga de la herencia, se dar en caso de la hipoteca de propietario si la cosa reporta algn gravamen, a e fecto de que el heredero, como dueo y acreedor hipotecario a la vez, oponga su preferencia al titular de es e gravamen.

IV.- Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene sobre l un crd ito hipotecario anterior a la adquisicin . Ocurre que el que adquiere un inmueble y paga la hipotec a anterior a la adquisicin, se convierte en propietario de la cosa y el titular hipotecario de la misma; tiene inters jurdico en ello, cuando hay hipotecas posteriores o embargos sobre la cosa; ejemplo: un bien que reporta var ias hipotecas es adquirido en compraventa, el comprador paga la primera hipoteca, se subroga en los derechos d el acreedor hipotecario colocado en primer lugar, y as puede discutir la preferencia a los hipotecarios p osteriores; pues si la primera hipoteca se extinguiera por pago, automticamente la segunda quedara en primer term ino, y ya no habra inters jurdico para el adquiriente en pagar la hipoteca.

2.-Duracin de la hipoteca.-Se formula la siguiente regla general: la hipoteca dur a lo que la obligacin que garantiza, a no ser que haya pacto expreso que establezca una duracin menor que a quella; no puede haber un pacto expreso que seale para la hipoteca una duracin mayor que la de la obligacin g arantizada, pues como contrato accesorio que es el de garanta, no sobrevive al principal, aunque s pueda dura menos, por pacto expreso.

El Art. 2927: "La hipoteca generalmente durar por todo el tiempo que subsista la obligacin que garantice, y cuando sta no tuviere trmino para su vencimiento, la hipoteca no podr durar ms de diez aos; los contratantes pueden sealar a la hipoteca una duracin menor que la de la obligacin p rincipal . [ ]

[ ] El trmino de prescripcin de la hipoteca tiene inters en relacin con la duracin de a garanta y con su preferencia: la garanta conserva su preferencia durante todo el trmino de presc ripcin de la accin hipotecaria. El trmino de duracin de la hipoteca es el necesario para exigir la ob ligacin principal, al que se agrega el trmino de prescripcin durante el cual la hipoteca conserva su preferenci a; podra interpretarse el Art.

2927 en el sentido de que la hipoteca pierde su preferencia al concluir el prime r plazo; esta interpretacin antijurdica dara como resultado la extincin de la hipoteca en el momento de ser exi gida; pero no es eso lo que el precepto quiere decir: el trmino durar comprende no slo el plazo sealado para hace exigible una obligacin, sino tambin el plazo de prescripcin de la misma; si se estipula un plazo de diez aos para la exigibilidad de la obligacin principal, la hipoteca durar no slo durante esos diez aos, sino tambin durante todo el trmino de prescripcin de la obligacin principal; ejemplo: una obligacin en q ue se conceden diez aos para su pago, y que segn la ley prescribe en cinco aos, motivar que la hipoteca dur e quince aos, diez aos para su exigibilidad del crdito y cinco para la prescripcin de la obligacin princip al.

El Art. 2929 dice: Si antes de que expire el plazo se prorrogare por primera vez , durante la prrroga y el trmino sealado para la prescripcin, la hipoteca conservar la prelacin que le correspo nda desde su origen ; este artculo, perfectamente claro, esta redactado para el caso e la prrroga, pero sin embargo, tiene aplicacin aunque no exista sta, la hipoteca conservar su prelacin durante el plazo de exigibi lidad de la obligacin principal y tambin durante el trmino de prescripcin de la misma.

3.- Prrroga de la hipoteca.- La hipoteca puede prorrogarse, y la prrroga puede ser expresa o tcita; hay prrroga tcita cuando se prorroga por primera vez el plazo de la obligacin principal : se entiende que el hacerse esto, ha quedado tambin prorrogada la hipoteca, pues de lo contrario, el acreedor renunciara, por la prrroga, a un derecho ya adquirido. Para que pueda prorrogarse la hipoteca en forma tcita es menester que la escritura de prrroga de la obligacin principal, cumpla las mismas formalidades que la de consti tucin de hipoteca; adems, es menester el registro, pues sin l, la prrroga no surte efectos contra terceros; de este modo, se requiere la escritura pblica, si la hipoteca que se prorroga es por cantidad superior a quini entos pesos.

La prrroga expresa es aquella en la que se estipula de modo categrico el plazo dur ante el cual la hipoteca se entiende continuada; el plazo puede ser igualo inferior al de la prrr oga de la obligacin principal, pero nunca superior. Art. 2928: "Cuando se prorrogue el plazo de la obligacin gar antizada con la hipoteca, sta se entiende prorrogada por el mismo trmino, a no ser que expresamente se asigne m enor tiempo a la prrroga de la hipoteca"; la primera parte se refiere a la prrroga tcita, que siempre es po r el mismo plazo que la prrroga de la obligacin principal; la segunda parte, a la prrroga expresa, que puede ser p

or un tiempo menor; si no se establece expresamente la diferencia entre los dos plazos, se presumir que ambos son iguales.

Efectos de la prrroga: la hipoteca conserva su prelacin, si la prrroga es por prime ra vez, durante todo el tiempo de la prrroga ms el plazo de la prescripcin; no se violan los derechos de te rceros al conservarse la prelacin, pues el gravamen estaba ya constituido de antemano, y los terceros slo t enan una expectativa de que la hipoteca prescribiera en cierto plazo, pero no un derecho adquirido, ya que st e comienza una vez que la hipoteca ha prescrito; ahora bien, como la prrroga se hace durante la vigencia de la hipoteca, la expectativa de los terceros simplemente se ve alterada por el aumento de un trmino de prescripcin , que en el caso es una situacin anloga, por el reconocimiento del derecho por parte del deudor. Art. 2929 : Si antes de que expire el plazo se prorrogare por primera vez, durante la prrroga y el trmino sealado para la prescripcin, la hipoteca conservar la prelacin que le corresponda desde su origen .

Si la hipoteca es prorrogada por segunda vez, se impide que los terceros con der echo real o gravamen experimenten algn perjuicio en sus intereses, por lo que la prelacin slo se extiend e al trmino de la primera prrroga, ms de la prescripcin; supongamos una obligacin principal por un trmino de di ez aos; esto significa que durante diez aos, ms el plazo de prescripcin que es de diez aos, o sea, durante veinte aos tendr preferencia la hipoteca constituida en primer lugar; pero si luego se prrroga por otros cinco aos ms de la obligacin, ello no quiere decir que la hipoteca mantenga su prelacin durante veint icinco aos gracias a una segunda prrroga; la preferencia se mantiene slo veinte aos; si a los veinte aos no s e exige el pago. Pierde su prelacin. Art. 2930: "La hipoteca prorrogada por segunda o ms veces slo conservar la preferencia derivada del registro de su constitucin por el tiempo a que se refiere el artculo anterior; por el dems tiempo, o sea, el de la segunda o ulterior prrroga, slo tendr la prelacin que le corresponda por la fecha del ltimo registro. Lo mismo se observar en el caso de que el acreedor conceda un nuevo plazo para que s e le pague su crdito".

Borja Soriano, revista citada, t. IV, pgs. 146 y 147.

4.-Extincin de la hipoteca.-La hipoteca puede extinguirse como consecuencia de la extincin de la obligacin principal, o por causas directas; de modo que hay dos formas generales de extincin de la hipoteca; podemos denominar a la primera, extincin por va de consecuencia; a la segunda, ext incin por causas directas.

5.-Extincin indirecta o por va de consecuencia.-Ocurre siempre que se extingue la

obligacin principal: las formas ya conocidas de extincin por pag, remisin, compensacin, novacin, nulidad, resc isin y prescripcin liberatoria, originan el fin de la hipoteca.

6.-Extincin de la hipoteca por causas directas.- La hipoteca puede extinguirse en forma directa, si tomamos en cuenta que es una obligacin originada por el acto jurdico o por la ley (si es hipoteca necesaria), y al mismo tiempo, que es tambin un derecho real. Las causas de extincin por va directa se refieren tanto al fin de la hipoteca como obligacin y como derecho real. A continuacin las examinaremos sep aradamente.

1.- Remisin de la hipoteca.- El acreedor hipotecario puede remitir simplemente su derecho real de hipoteca, sin extinguir la obligacin principal; es decir puede renunciar a la gar anta constituida a su favor. La remisin se efecta mediante un acto unilateral: desde que el acreedor, por manifest acin de voluntad autentica y susceptible de plena comprobacin jurdica, renuncia, condona o remite la hipoteca, este derecho real se extingue sin que sea menester que el deudor acepte la renuncia. La remisin de la hipoteca, como toda remisin de derechos, es pues un acto jurdico unilateral que surte efectos desde la fecha en que se lleva a cabo, sin necesitarse la aceptacin del deudor.

En nuestro derecho, al definirse la remisin, se le caracteriza como un acto jurdic o unilateral: Art. 2209: Cualquiera puede renunciar su derecho y remitir, en todo o en parte, las prestaci ones que le son debidas, excepto en aquellos casos en que la ley lo prohbe . [ ]

[ ] 2.-Perecimiento o destruccin del bien hipotecado.- Esta es una forma tpica de ex tincin de los derechos por el perecimiento de la cosa; existen cuatro formas de perecimiento:

1.-La destruccin material del bien. 2.-Que la cosa quede fuera del comercio. 3.-Su prdida de modo que no pueda localizrsele, lo cual supone una imposibilidad m anifiesta para encontrarla. 4.-Casos en que se sabe dnde se halla, pero no existe la posibilidad material de recuperarla; como ejemplo pondremos el de una embarcacin hipotecada que se ha hundido en un paraje martimo conocido, pero existe imposibilidad de sacarla a flote. [ ]

[ ] 3.-Prescripcin.-La hipoteca tambin se extingue por prescripcin. Conviene en esta materia recordar

la diferencia ya explicada con anterioridad, con el objeto de interpretar debida mente los casos de prescripcin de la hipoteca. Hemos criticado ya la regla que admite un trmino independiente de pr escripcin para la accin hipotecaria, por considerar que sta y la obligacin principal prescriben al mismo t iempo.

A pesar del indiscutible fundamento lgico de este principio, el Cdigo Civil vigent e dice que la accin hipotecaria prescribe en diez aos, de donde se desprende que, por lo menos aparen temente, dicha accin continuar vigente aunque ya haya prescrito la principal, en el caso en que sta ten ga un trmino de prescripcin menor de diez aos. Claramente el Cdigo acepta el trmino independiente de prescripcin ; pero, por lo ya dicho, debe rechazarse esta solucin.

Borja Soriano, revista citada, t. IV, pgs. 145 Y 146. [ ]

[ ] 4.-Extincin del derecho real objeto del gravamen.-Ya hemos explicado que los de rechos reales sobre inmuebles, con excepcin de las servidumbres, el uso y la habitacin, pueden ser hip otecados; pues bien, la hipoteca constituida sobre ellos se extingue, naturalmente, al extinguirse los p ropios derechos reales.

Si el usufructo termina por hecho voluntario del usufructuario, la hipoteca, sin embargo, durar por todo el tiempo que debi haber durado el usufructo, de no haber mediado el hecho voluntari o que le puso fin. Supongamos un usufructo vitalicio hipotecado; pasado cierto tiempo, el usufructu ario renuncia a su derecho real; dicha renuncia, extintiva del usufructo, no extingue la hipoteca, pues sta debe c ontinuar hasta la muerte del usufructuario.

Art. 2903: La hipoteca constituida sobre derechos reales slo durar mientras stos sub sistan; pero si los derechos en que aqulla se hubiere constituido se han extinguido por culpa del que los disfrutaba, ste tiene obligacin de constituir una nueva hipoteca a satisfaccin del acreedor y, en caso c ontrario, a pagarle todos los daos y perjuicios. Si el derecho hipotecado fuere el de usufructo, y ste concluyer e por voluntad del usufructuario, la hipoteca subsistir hasta que venza el tiempo en que el usufruct o hubiere concluido, al no haber mediado el hecho voluntario que le puso fin . Este artculo sigue a la Ley Hipotecar ia espaola, y representa una innovacin respecto al Cdigo anterior, que no prevea el caso de la conclusin del usuf ructo por voluntad del usufructuario; tiene por objeto proteger al acreedor hipotecario contra un acto indebido o doloso del usufructuario; en relacin con este acto, existen dos sistemas: l.-El aplicado en materia de arre ndamiento por el Cdigo vigente; el arrendamiento concluye al terminar el usufructo, pero se dejan a salvo los de rechos del arrendatario para exigir el pago de daos y perjuicios al usufructuario: 2.-El del Art. 2903, que permite l a supervivencia de la hipoteca

durante todo el tiempo que deba haber durado el usufructo. En el segundo sistema, no se perjudica al nudo propietario: en efecto, exista ya en calidad de situacin definitiva el hecho de qu e el usufructo deba durar cierto tiempo, o vitaliciamente; por consiguiente, en relacin con el nudo propietario, l a renuncia u otro hecho voluntario no perjudican un derecho adquirido, sino una simple expectativa: En cambio, el h echo voluntario que pone fin al

usufructo s lesiona al acreedor hipotecario, dandolo en un verdadero derecho adquir ido y no slo en una mera expectativa: por ello se ha preferido el sistema del Art. 2903; pues el acreedor ya tena derecho a que su hipoteca durara un tiempo determinado. [ ]

[ ] 5.-Consolidacin.-Otra causa directa de la extincin de la hipoteca, es la consoli dacin. Hay consolidacin cuando el adquirente del predio hipotecado es a su vez adquirente de la hipoteca, o bien, cuando el titular de la hipoteca adquiere la cosa hipotecada. Como nadie puede tener grava men sobre cosa propia (fuera de los casos sealados para la hipoteca de propietario), lgicamente, al reunirse en un a sola persona la propiedad y el derecho real de hipoteca, sta se extingue. Sin embargo, existen dos excepcione s a esa regla general.

l.-En el caso de herencia, 2.-En el pago con subrogacin.

Primera excepcin.-Si entre los bienes de la herencia se halla el crdito hipotecari o y uno de los coherederos ,es el propietario de la cosa hipotecada, o bien, si en la herencia se encuentra la cosa hipotecada y uno de los herederos es el acreedor hipotecario, la hipoteca no se extingue entr etanto no se haga la liquidacin; en nuestro derecho, la aceptacin de la herencia no produce confusin entre el patri monio personal del heredero y el patrimonio hereditario; adems, la liquidacin est sujeta al beneficio de invent ario y a la particin de los bienes para determinar a quin se adjudican: por estas razones, la hipoteca no se extingue por la mera aceptacin de la herencia. [ ]

[ ] Segunda excepcin.-Se refiere al pago con subrogacin, ya estudiado con anteriorid ad; este caso ocurre cuando el adquirente de un inmueble paga la primera hipoteca constituida sobre el mismo; a pesar de que en el adquirente se renen las dos calidades, como hay otras hipotecas sobre el mi smo bien, la hipoteca colocada en primer lugar no se extingue: el propietario se subroga en esta hipot eca para discutir la preferencia a los dems acreedores hipotecarios o Art. 2058, frac. IV: La subrogacin se efecta por ministerio de la ley, y sin necesidad de declaracin alguna de los interesados: IV.-Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene sobre l un crdito hipotecario anterior a la adquisicin . Si despus de adquir ido el inmueble, se paga la nica hipoteca que reporta, sta se extingue; no hay inters jurdico para su supervi vencia, con el objeto de

discutir prelacin o preferencia, a no ser que haya otros gravmenes como embargos.

6.-Expropiacin.-En caso de expropiacin del bien hipotecado, se sigue una regla sem ejante a la ya explicada para el caso de destruccin del bien hipotecado y asegurado; indicbamos q ue cuando ste perece, el precio del seguro substituye al bien mismo, por una subrogacin real, y que en el acreedor hipotecario tiene derecho a ser pagado con el seguro; de la misma manera, la indemnizacin obtenida debido a la expropiacin de una cosa, substituye a sta, y al acreedor hipotecario tiene derecho a ser pagado con dicha indemnizacin. Art. 2910: Si la finca estuviere asegurada y se destruyere por incendio u otro caso fo rtuito, subsistir la hipoteca en los restos de la finca, y adems el valor del seguro quedar afecto a l pago. Si el crdito fuera de plazo cumplido, podr el acreedor pedir la retencin del seguro, y si no lo fuere, podr pedir que dic ho valor se imponga a su satisfaccin, para que se efecte el pago al vencimiento del plazo. Lo mismo se obse rvar con el precio que se obtuviere en el caso de ocupacin por causa de utilidad pblica o de venta judicial .

7.-Venta judicial.-Ocurre lo mismo que en los casos de seguro y de expropiacin: e l precio obtenido en la venta judicial substituye a la cosa, con la finalidad de que el acreedor hipotec ario se pague con la prelacin reconocida por la ley, segn los distintos acreedores hipotecarios, privilegiados comunes que concurran; esto sucede en el procedimiento seguido por el mismo acreedor hipotecario, o en juici o entablado por otro acreedor. El producto de la venta judicial obtenido es un substituto de la cosa, y servir para pagar en la forma que ya lo hemos indicado en otra ocasin. Art. 2985: Del precio de los bienes hipotecados, o dados en prenda, se pagar en el orden siguiente: l.-Los gastos del juicio respectivo y los que causen las ventas de esos bienes; II.-Los gastos de conservacin y administracin de los mencionados bienes; III.-La deuda de seguros de los propios bienes;

IV.-Los crditos hipotecarios de acuerdo con lo dispuesto en el art. 2982, compren dindose en el pago, los rditos de los ltimos tres aos, o los crditos pignoraticios, segn su fecha, as como su rditos, durante los ltimos seis meses".

Messineo, ob. cit., t. IV, pgs. 123 Y 124. [ ]

2.38. La transaccin. Definicin. Caractersticas. Elementos esenciales, de validez y especiales. Efectos. Cuestiones sobre las cuales no se puede transigir. Diferencias de la transaccin c

on el compromiso en rbitros, con el desistimiento, con el reconocimiento de un derecho y con la re nuncia de ste. Consecuencias de su efecto declarativo. La eviccin. Los vicios o gravmenes ocultos . Nulidad de las transacciones. Requisito previo a la presentacin de la demanda relativa.

2K PREZ, Fernndez del Castillo Contratos Civiles. 9. Ed., Porra, Mxico 2003. Pgs. 371, 372, 373-378.

EL CONTRATO DE TRANSACCIN DEFINICIN

La transaccin es un contrato por medio del cual, las partes hacindose, recprocas co ncesiones, terminan una controversia presente o previenen una futura (Art. 2944).

De lo anterior se desprende: a) La existencia de una relacin jurdica litigiosa o c ontrovertida; b) La intencin de los contratantes de terminar el litigio o eliminar la controversia; y c) Las recprocas concesiones que se hacen las partes. [...]

CLASIFICACIN

[...] El contrato de transaccin se puede clasificar en: a) Principal; b) Bilatera l; c) Oneroso; d) Conmutativo; e) Con forma restringida.

a) Principal. Pues tiene fines y vida propios, y para su existencia o validez no depende de otro contrato, aunque tiene como antecedente una o varias relaciones jurdicas. b) Bilateral. En virtud de que nacen obligaciones para ambas partes hacindose recpr ocas concesiones (Art. 2944). Decan los romanos aliquid datum, aliquid retentum. Por esta razn se a plica la excepcin de contrato no cumplido, al decir del artculo 2963: No podr intentarse demanda contra el valor o subsistencia de una transaccin, sin q ue previamente se haya asegurado la devolucin de todo lo recibido, a virtud del convenio que se qui era impugnar. c) Oneroso. Esto es, las cargas y gravmenes tambin corresponden a los dos contrata ntes. As por

ejemplo, el perdn o la remisin de un derecho litigioso, adems de que es un acto uni lateral no puede considerarse transaccin por ser consecuencia de una liberalidad. d) Conmutativo ya que a partir de que el contrato se celebra, se conoce el carcte r de ganancioso o perdidoso. e) Con forma restringida. La ley establece que puede ser con libertad de formali smos cuando la transaccin no pase de 200 pesos, si pasa de dicha cantidad, tiene que otorgarse en escrito privado o en escritura pblica.

ELEMENTOS DE EXISTENCIA

Para Que una transaccin sea jurdicamente existente, son indispensables el consenti miento y el objeto.

Consentimiento, es el acuerdo de voluntades no slo en cuanto a la creacin de oblig aciones, sino tambin en lo concerniente al objeto material del contrato.

El objeto de la misma contempla dos caractersticas: el objeto jurdico y el materia l. El objeto jurdico, a su vez, se divide en directo e indirecto. El primero es la creacin, transmisin, modif icacin o extincin de derechos y obligaciones; el indirecto puede ser un dar, un hacer o una abstencin. El objeto material es la cosa que se obligan a dar, el hecho a realizar o la abstencin.

No obstante que el artculo 2961 establece que Por la transaccin no se transmiten, s ino que se declaran o reconocen los derechos que son el objeto de las diferencias ... colateralmente p odra uno de los contratantes obligarse a dar una cosa, a realizar un hecho, o abstenerse de actuar. Todas est as obligaciones no son objeto del conflicto que se prev o se termina.

ELEMENTOS DE VALIDEZ

Capacidad. Para la celebracin del contrato de transaccin se requiere la capacidad general y en caso de representantes o administradores se requieren facultades de actos de dominio. As lo disponen los siguientes artculos:

566.-Se requiere licencia judicial para que el tutor pueda transigir o compromet er en rbitros los negocios del incapacitado. 568.-Para que el tutor transija, cuando el objeto de la reclamacin consista en bi enes inmuebles, muebles preciosos o bien en valores mercantiles o industriales cuya cuanta exceda de mil pesos, necesita del consentimiento del curador y de la aprobacin judicial otorgada con audiencia de st e. 1720.-EI albacea no puede transigir ni comprometer en rbitros los negocios de la

herencia sino con consentimiento de los herederos. 2587.-EI procurador no necesita poder o clusula especial, sino en los casos sigui entes:... II. Para transigir.

2946.-Los ascendientes y los tutores no pueden transigir en nombre de las person as que tienen bajo su potestad o bajo su guarda, a no ser que la transaccin sea necesaria o til para los intereses de los incapacitados y previa autorizacin judicial.

Ahora bien, de acuerdo con el artculo 2587, en caso de los poderes para pleitos y cobranzas se requiere clusula especial.

Ausencia de vicios del consentimiento. En general, cuando existe error, dolo, ma la fe, violencia o lesin, se puede invalidar la transaccin, en especial:

a) Cuando tiene por base un ttulo nulo:

ARTCULO 2954.-Puede anularse la transaccin cuando se hace en razn de un ttulo nulo, a no ser que las partes hayan tratado expresamente de la nulidad.

ARTCULO 2955.-Cuando las partes estn instruidas de la nulidad del ttulo, o la dispu ta es sobre esa misma nulidad, pueden transigir vlidamente, siempre que los derechos a que se ref iere el ttulo sean renunciables.

b) Cuando se celebr basado en un error:

ARTCULO 2956: La transaccin celebrada tenindose en cuenta documentos que despus han resultado falsos por sentencia es nula.

ARTICULO 2957.-El descubrimiento de nuevos ttulos o documentos no es causa para a nular o rescindir la transaccin, si no habido mala fe.

c) Cuando el asunto ha sido resuelto por sentencia ejecutoriada:

ARTCULO 2958.-Es nula la transaccin sobre cualquier negocio que est decidido judici

almente por sentencia irrevocable ignorada por los interesados.

Que el objeto, motivo o fin sean lcitos. Es ilcito aquello que va en contra de la ley o las buenas costumbres. El Cdigo civil establece como ilcitas las transacciones que recaigan:

a) Sobre la accin penal proveniente de un delito:

ARTICULO 2947.-Se puede transigir sobre la accin civil proveniente de un delito, pero no por eso se extingue la accin pblica, para la imposicin de la pena, ni se da por probado el del ito.

ARTICULO 2950.-Ser nula la transaccin que verse:

I. Sobre delito, dolo y culpa futuros;...

b) Sobre el estado civil de las personas:

ARTICULO 338.-No puede haber sobre la filiacin ni transaccin ni compromiso en rbitr os.

ARTCULO 2948.-No se puede transigir sobre el estado civil ni sobre la validez del matrimonio.

ARTICULO 2949.-Es vlida la transaccin sobre los derechos pecuniarios que de la dec laracin del estado civil pudieran deducirse a favor de una persona; pero la transaccin, en tal caso, no importa la adquisicin del estado.

c) Sobre el derecho a recibir alimentos:

ARTCULO 321.-El derecho de recibir alimentos no es renunciable, ni puede ser obje to de transaccin. ARTCULO 1372.-El derecho de percibir alimentos no es renunciable ni puede ser obj eto de transaccin. La pensin alimenticia se fijar y asegurar conforme a lo dispuesto en los artculos 30 8, 314, 316 Y 317 de este cdigo, y por ningn motivo exceder de los productos de la porcin que en caso de suces

in intestada corresponderan al que tenga derecho a dicha pensin, ni bajar de la mitad de tos. Si el testador hubiere fijado la pensin alimenticia, subsistir su designacin, cualquiera que que no baje del minimum antes establecido. Con excepcin de los artculos citados en el presente son aplicables a los alimentos debidos por sucesin las disposiciones del captulo 11, ttulo primero.

dichos produc sea, siempre captulo, no VI, del libro

ARTCULO 2950.-Ser nula la transaccin que verse:... V. Sobre el derecho de recibir a limentos.

d) Sobre la sucesin futura y sobre una herencia antes de ver el testamento:

ARTCULO 2950.-Ser nula la transaccin que verse: ... III. Sobre sucesin futura; IV. sobre una herencia, antes de visto el testamento, si lo hay...

e) la el er

Cuando exista sentencia irrevocable (Art. 2958). En este caso no tiene lugar transaccin, toda vez que motivo determinante de la transaccin debe ser terminar una controversia o prev una futura.

FORMALISMOS

Cuando el inters del negocio objeto de la transaccin sea menor de 200 pesos, puede ser verbal, si es mayor a dicha cantidad se deber otorgar en escrito privado o en escritura pblica (Art. 2945)

Se tendr que hacer en escritura pblica si se transmitiese la propiedad de un inmue ble, No obstante, el artculo 2561 establece que la transaccin no puede producir efectos traslativos de dominios, ya que stos son nica y exclusivamente extintivos, reconocitivos o declarativos, pero colateralmen te las partes pueden obligarse a la transmisin de un bien inmueble para lograr un acuerdo, en cuyo caso ste de otor garse en escritura pblica.

En cuanto a los efectos de la transaccin que se le equipara a la sentencia, el ar tculo 2953, dice:

La transaccin tiene, respecto de las partes, la misma eficacia y autoridad que la cosa juzgada; pero podr pedirse la nulidad o la rescisin de aqulla en los casos autorizados por la ley. La afirmacin de este artculo no es muy precisa, pues el contrato de transaccin pued e ser anulado o rescindido como cualquier otro contrato. En cambio la sentencia ejecutoriada, un a vez que tiene el carcter de

cosa juzgada no puede ser anulada o rescindida.

Por ltimo el contrato de transaccin puede celebrarse libremente entre las partes o bien, dentro de un procedimiento judicial, en cuyo caso se aplica el artculo 272 A del Cdigo de proce dimientos Civiles que dice:

Una vez contestada la demanda y, en su caso, la reconvencin el juez sealar de inmed iato fecha y hora para la celebracin de una audiencia previa y de conciliacin dentro de los diez das siguientes, dando vista a la parte que corresponda con las excepciones que se hubieren opuesto en su contra, por el trmino de tres das.

Si una de las partes no concurre sin causa justificada, el juez la sancionar con una multa hasta por los montos establecidos en la fraccin II del artculo 62 de este cdigo. Si dejaren de co ncurrir ambas parte, sin justificacin, el juzgador las sancionar de igual manera, En ambos casos el juez pr oceder a examinar las cuestiones relativas a la depuracin del juicio.

Si asistieran las dos partes, el juez examinar las cuestiones relativas a la legi timacin procesal y luego se proceder a procurar la conciliacin que estar a cargo del conciliador adscrito al ju zgado. El conciliador preparar y pondr a las partes, alternativas de solucin al litigio. Si los interesad os llegan a un convenio, el juez lo aprobar de plano si procede legalmente y dicho pacto tendr fuerza de cosa juzga da.

En caso de desacuerdo entre los litigantes, la audiencia proseguir y el juez, que dispondr de amplias facultades de direccin procesal, examinar en su caso, las excepciones de conexidad , litispendencia y cosa juzgada con el fin de depurar el procedimiento.

Una vez publicado el convenio aprobado por el juez, no admite ningn recurso excep to el de responsabilidad (Art. 429) y propondr a las partes, alternativas de solucin al lit igio. Si los interesados llegan a un convenio, el juez lo aprobar de plano si procede legalmente y dicho pacto tend r fuerza de cosa juzgada.

En caso de desacuerdo entre los litigantes, la audiencia proseguir y el juez, que dispondr de amplias facultades de direccin procesal, examinar en su caso, las excepciones de conexidad , litispendencia y cosa juzgada, con el fin de depurar el procedimiento.

Una vez publicado el convenio aprobado por el juez, no admite ningn recurso excep to el de responsabilidad (Art 429).

GUA DE AUTOEVALUACIN

I. - CONTESTA BREVEMENTE LO QUE SE TE PIDE.

1.- Explique las caractersticas del contrato de promesa. 2.- Defina la venta de cosa o derecho litigioso. 3.- Explique los elementos esenciales del contrato de permuta. 4.- Cuando nos encontramos ante la presencia de la donacin a nasciturus. 5.- Explique el mutuo simple y el mutuo con inters. 6.- Defina las obligaciones que tiene el arrendatario. 7.- Explique quienes pueden dar en comodato y quienes no. 8.- Defina el secuestro judicial y el convencional en el contrato de depsito. 9.- Cuales son las obligaciones del cliente en el contrato de prestaciones de se rvicios profesionales 10.- Explique la forma de terminacin del contrato de obra a precio alzado. 11.- En que momento se presenta la prescripcin en el contrato de transporte. 12.- Defina los elementos esenciales y de validez en el contrato de hospedaje. 13.- Requisitos que debe contener el contrato de Sociedad. 14.- Establezca cuales son los juegos y apuestas no prohibidos. 15.- Defina la Hipoteca Voluntaria. 16.- Cuando se habla de la constitucin onerosa de la renta vitalicia. 17.- Explique la Hipoteca de Hipoteca. 18.- Explique las caractersticas de la transaccin. 19.- Cuando se habla de aparcera de ganado. 20.- Obligaciones del husped en el contrato de hospedaje.

II.- ELIGE LA RESPUESTA CORRECTA F (FALSO) o V (VERDADERO).

1.- La promesa de contrato es un contrato aleatorio............................. .......................................... ( ).

2.- El contrato de sociedad es un contrato consensual........................... ....................................... ( ).

3.- La prenda es un contrato traslativo de dominio.............................. .......................................... ( ).

4.- La hipoteca solo recae en bienes inmuebles.................................. .......................................... ( ).

5.- El arrendatario no tiene el derecho de preferencia de compra sobre el bien a rrendado........... ( ).

6.- En el contrato de fianza la falta de capacidad del afianzador trae como cons ecuencia la Inexistencia del contrato...................................................... ........................................................ ( ).

7.- La compra-venta es un contrato principal.................................... ............................................. ( ).

8.- En el contrato de hospedaje es un requisito de validez describir las maletas ........................... ( ).

9.- Puede anularse la transaccin cuando se hace en razn de un titulo nulo......... ...................... ( )

10.- La retribucin en el contrato de prestacin de servicios profesionales puede se r con bienes Races y bienes muebles.......................................................... ................................................... ( )

III.- SUBRAYA LA RESPUESTA CORRECTA.

1.- La compraventa es un contrato.

a) Traslativo de dominio b) Traslativo de uso o disfruto c) Garanta

2.- Es un contrato traslativo de uso o disfrute.

a) La fianza b) Arrendamiento c) Mutuo

3.- Es un contrato accesorio

a) Aparcera b) Comodato c) Fianza

4.- quien es el sujeto que se obliga a transportar por tierra, agua o aire a per sonas o cosas.

a) Empresario b) Hostelero c) Porteador

5.- Es un contrato de garanta

a) Comodato b) Prenda c) Transaccin

BIBLIOGRAFA COMPLEMENTARIA

- AGUILAR Carvajal, Leopoldo, Contratos civiles, 2. Edicin, Editorial Porra, Mxico 1 991.

- LOZANO Noriega, Francisco, Cuarto curso de Derecho Civil Contratos, 4. Edicin, A sociacin del Notario Mexicano, Mxico, 1986.

- SNCHEZ Medal, Ramn, De los Contratos Civiles, 8. Edicin, Editorial Porra, Mxico 198 .

- ZAMORA Valencia, Miguel ngel, Contratos Civiles, 4. Edicin, Editorial Porra, Mxico 1992.