REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA EDUCACIN UNIVERSIDAD BOLIVARIANA DE VENEZUELA MISIN SUCREALDEA LYA IMBER DE CORONIL ESTUDIO JURIDICO SEMESTRE III LENGUAJE JURIDICO SECCIN A.

PLURALISMO JURIDICO

Profesor: NEIL ESCOBAR Realizado por: MIELFREDO LINARES MARIELA JIMENEZ MARYELI CASTIBLANCO MARYORIS CAMACHO

Santa Teresa del Tuy, JUNIO 2011

IS

ti po pl li mo j ico l co xi t ci o o E ociolog flic , j ico mi mo mbito ti mpo p cio. El co c pto m pl li mo j ico po fi ici lt tiv cho, p i opt l fi ici cl ic , l cho c l om p o ci xcl iv m t po l E t o. Si c pt l oci pl li mo j ico, c ti l i l mo opolio l f z t t l. po D p p ctiv ocio j ic , p t como cho om q g l l co ct h m , q c lq i co j to co oci o po ti t io como vi c l t . S g Bo v t So S to , c lq i o oci l q c t t ic , viol ci b oc ci , p co i o como cho. ci El com cio i fo m l, l p p ci t i o g po i g pl li mo j ico .P
IS I

g po g E t
E Y

ill o o p milit , o l o, o lg o j mplo

E I I

l pl li mo t vi if t t p l hi to i occi t l, El t m o m i v l, mo o co t mpo o, i t o lo m compl j m ltiplici i t p t cio , po ibilit o foq m c o m li po l iv i c mpo oci l po l xi t ci co p tic l i p opi . Si bi p i tific m o oct i l pl li mo t o filo fico, ociolgico o poltico, l pl li mo impo t t , q comp m ch t ci co j ico o j if ci o c ct tic i g l , comp i o l co j to o g f m o t omo o l m to h t og o q o c t . o fcil co ig ci t ifo mi p i cipio z l mplit mo lo to gl ti o f m tic co v o , lib l , mo o ic l , h t pi it li t , i ic li t , co po tivi t , i tit cio li t , oci li t t . E t c c co c l co Rom cci q p v cio o mit o igi lm t l m o m i v l, o l t liz ci t ito i l l m ltiplici c to po co fig o p cio oci l mplio p ct o m if t cio o m tiv t , co j to co t mb loc l , fo o m icip l , t t to po cio po oficio, ictm l , D cho C ico D cho o. Ef ctiv m t f co l c ci l Imp io Rom o t co l impl t ci poltic lo p blo ico E op , i tific l i q c i ivi o l plic o l D cho blo o com i loc l. Co l ll m "p o li l l "

se est bleci q e l ep esent cin e los iferentes rdenes soci les na nat ral pl ralidad j rdica. Destacando este c adro, corresponder orberto Ro land sita c atro manifestaciones legales: n "derecho seorial" f ndado en la f ncin militar; n "derecho cannico" q e se basa ba en los principios cristianos; n "derecho b rg s" apo ado en la actividad econmica por fin, n "derecho real", con pretensiones de incorporar a las dems prcticas reg latorias en nombre de la centralizacin poltica4. Ya la estatizacin del Derecho se efectivizar, en E ropa, con el surgimiento de la racionalizacin poltica centralizadora la subordinacin de la justicia a la voluntad estatal soberana. Lo cierto es que a travs de los siglos XVII XVIII, poco a poco el absolutismo monrquico la burguesa victoriosa emergente desencadenan el proceso de uniformizacin burocrtica que eliminara la estructura medieval de las organizaciones corporativas, as como reducira el pluralismo legal judicial. A pesar de que se pueden encontrar las bases tericas iniciales de la cultura jurdica monista en la obra de autores como Hobbes en el desarrollo del Estado acin unificado, fue con la Repblica Francesa posrevolucionaria, que se aceler la disposicin de integrar los diversos sistemas legales en base a la igualdad de todos ante una legislacin comn. n examen ms atento nos revela que la solidificacin del "mito monista", o sea, el mito de la centralizacin, se alcanza por las reformas administrativas napolenicas por un mismo cdigo civil para regir a toda la la promulgacin de un nic o sociedad.

La consolidacin de la sociedad burguesa, la plena expansin del capitalismo industrial, el amplio dominio del individualismo filosfico, del liberalismo poltico econmico del dogma del centralismo jurdico estatal, favorecen una fuerte reaccin por parte de las doctrinas pluralistas a fines del siglo XIX mediados del siglo XX. o parece haber dudas de que en las primeras dcadas del siglo XX, como alternativa al normativismo estatal positivista , resurge el pluralismo en la preocupacin de los jusfilsofos publicistas (Gierke, Hauriou, Santi Romano Del Vecchio) de los socilogos del derecho (Ehrlich Gurvitch). o menos 6 por importante ser la retomada del pluralismo en los aos 5 investigadores empricos en el mbito de la antropologa jurdica (L. Pospisil, S. Falk Moore . Griffiths)5. En razn de su significacin contempornea, importa tener una nocin clara de qu es el pluralismo, sus causas determinantes, tipologa objecione s. Para comenzar hay que designar al pluralismo jurdico como la multiplicidad de prcticas existentes en un mismo espacio socio poltico, interactuantes por

conflictos o consensos, pudiendo ser oficiales o no y teniendo su razn de ser en las necesidades existenciales, materiales y culturales6. Partiendo de este concepto, se resaltan algunas de las causas determi -nantes para la aparicin del pluralismo jurdico. Examinando ms atentamente el fenmeno, apunta el profesor de Coimbra, Boaventura de Sousa Santos, que el surgimiento del pluralismo legal reside en dos situaciones concretas, con sus posibles desdoblamientos histricos: a) "origen colonial"; b) "origen no colonial". En el primer caso, el pluralismo jurdico se desarrolla en pases que fueron domina dos econmica y polticamente, siendo obligados a aceptar las normas jurdicas de las metrpolis (colonialismo ingls, portugus ets.). Con esto, se impuso, forzosamente, la unificacin y administracin de la colonia, posibilitando la coexistencia, en un mismo espacio, del "Derecho del Estado colonizador y de los Derechos tradicionales", autctonos, convivencia sta que se volvi, en algunos momentos, factor de "conflictos y de acomodaciones precarias"7. Ms all del contexto explicativo colonial, Boaventur a de Sousa Santos resalta que se debe considerar en el mbito del pluralismo jurdico de "origen no colonial", tres situaciones distintas. En primer lugar, pases con culturas y tradiciones normativas propias, que acaban adoptando el Derecho europeo como forma de modernizacin y consolidacin del rgimen poltico ( urqua, Etiopa ets.). Por otro lado, se trata de la hiptesis en que determinados pases, despus de sufrir el impacto de una revolucin poltica, continan manteniendo por algn tiempo su antiguo Derecho, a pesar de haber sido abolido por el nuevo Derecho revolucionario (repblicas islmicas incorporadas por la antigua RSS). Finalmente, aquella situacin en que poblaciones indgenas o nativas no totalmente exterminadas o sometidas a las leyes coercitivas de los invasores, adquieren la autorizacin de mantener y conservar su Derecho tradicional (poblaciones autctonas de Amrica del orte y de ceana)8. eniendo en cuenta ponderaciones sobre la naturaleza de la justicia, como reflejo de la aplicacin del Derecho en la sociedad brasilea de los aos 7 /8 , oaquim A. Falco introduce, de forma innovadora, la asercin de que la causa directa del pluralismo jurdico debe ser encontrada en la propia crisis de la legalidad poltica. Al contrario de lo que puedan creer ciertas corrientes del pluralismo, Falco entiende que, en pases del ercer Mundo, como Brasil, la aparicin de reglas paralegales, paralelas o extralegales, incentivadas, aceptadas o no por el Derecho oficial, est correlacionado direct amente con la variable de legitimidad del rgimen poltico9. Ya el investigador belga acques Vanderlinden, en un ensayo sntesis sobre el pluralismo jurdico apunta que las dos principales causas genricas del pluralismo se refieren a "injusticia" e "inef icacia" del modelo de "unicidad" del Derecho .

Adems, siendo la pluralidad normativa y cultural uno de los rasgos centrales de la esfera jurdica en Amrica Latina, es fundamental subrayar que, aunque entendido como tendencia y no como fenomeno generaliz ado, dicho rasgo posede un origen y permanencia historicas no admisibles de negligencia, puesto que su estructura esta enmarcada por un conjunto de macro -variables historicas solo pasibles de investigacin profunda si acompaadas de un recorrido de sus diversas trayectorias en el tiempo . Avanzando en la presente temtica, se puede considerar una nueva interpretacin de la naturaleza del pluralismo, o sea, su especificidad no est en negar o minimizar el Derecho estatal, sino en reconocer que ste apenas e s una de las muchas formas jurdicas que pueden existir en la sociedad. De este modo, el pluralismo legal cubre no solamente prcticas independientes y semiautnomas, con relacin al poder actual, sino tambin prcticas normativas oficiales/formales y prcticas no oficiales/informales. La pluralidad envuelve la coexistencia de rdenes jurdicas distintas que definen o no las relaciones entre s. El pluralismo puede tener como meta, prcticas normativas autnomas y autnticas generadas por diferentes fuerzas sociales o manifestaciones legales plurales y complementarias reconocidas, incorporadas o controladas por el Estado . La complejidad y el extenso cuadro de fenmenos legales pluralistas viabilizan las posibilidades de diversas propuestas de clasificacin . A pesar de que no existe un consenso entre los que tratan la cuestin de las modalidades del pluralismo legal, se debe subrayar slo una distincin y yustaposicin proyectada para sociedades de capitalismo perifrico. Es en este nivel en que se procesa la dualidad entre "pluralismo jurdico estatal" y "pluralismo jurdico comunitario" 3. Se concibe el primero como aquel modelo reconocido, permitido y controlado por el Estado. Se admite la presencia de numerosos "campos sociales semiautnomos", con relacin a un poder poltico centralizador, as como mltiples sistemas jurdicos establecidos vertical y jerrquicamente a travs de grados de eficiencia, siendo atribuido al orden jurdico estatal una positividad mayor. Ante esto, los derechos no estatales representan una funcin residual y complementaria, pudiendo ser minimizada su competencia o bien, incorporada por la legislacin estatal. En lo que concierne al "pluralismo jurdico comunitario", ste acta en un espacio formado por fuerzas sociales y sujetos colectivos con identidad y autonoma propias, subsistiendo independientemente del control estatal. Finalmente, en lo que se dice respecto a las "objeciones" hechas al pluralismo jurdico, cabe citar las objeciones apuntadas por los autores de perfil teric o, tanto tradicional, como de los innovadores. Parte del argumento es percibido por la face ambigua del pluralismo jurdico que, tanto se puede revelar como una estrategia global progresista, como un proyecto de aspecto conservador. Entonces, si por detrs de un pluralismo se encuentra un Gurvitch o un

Proudhon, por otro lado, en el rol del monismo, se alinean pensadores como Max y Hegel. La relatividad de estas ponderaciones refuerza la propuesta de que, para orberto Bobbio, la propuesta terica del plura lismo puede ocultar tanto una ideologa revolucionaria inserta en un orden que contribuye para la "progresiva liberacin de los individuos y de los grupos oprimidos por el poder del Estado", como una ideologa reaccionaria interpretada como "un episodio de la desagregacin o de la substitucin del Estado y, por lo tanto, como sntoma de una eminente e incomparable anarqua" 4. En sntesis, la introduccin del pluralismo jurdico implica, hoy, no slo admitir que el tema involucra complejidad, ambigedad y l mites, como sobre todo, que el mismo puede ejercer una funcin ideolgica instrumental "conservadora" o "emancipadora". .P
IS I P YE SE V

El proyecto deseado para el tercer milenio no ha de ser el del pluralismo corporativista medieval ni tampoco el del pluralismo burgus liberal de minoras exclusivistas, discriminadoras y desagregadoras. al pluralismo de tradicin burguesa, que fue defendido en la primera mitad del siglo XX, viene siendo reintroducido como la principal est rategia del nuevo ciclo del Capitalismo mundial, involucrando descentralizacin administrativa, integracin de mercados, globalizacin y acumulacin flexible de capital, formacin de bloques econ-micos, polticas de privatizacin, direccin informal de se rvicios, regulacin social reflexiva y supranacional ets. 5. Como consecuencia, el debate se muestra oportuno, particularmente cuando se piensa en la construccin de una sociedad pluralista, democrtica y participativa, adaptada a las contingencias de soci edades marginalizadas como las de Amrica Latina, que conviven secularmente con el intervencionismo, la dependencia y el autoritarismo. Para esto se hace prioritario distinguir al pluralismo como proyecto democrtico de participacin de estructuras sociale s dependientes, de cualquier otra prctica de pluralismo que est siendo presentada como una nueva salida para los intentos de "neocolonialismo" o del "neoliberalismo" de los pases de capita lismo central avanzado. Este tipo conservador de pluralismo, vin culado a los proyectos de "posmodernidad", es otro embuste para escamotear la concentracin violenta del capital en el "centro", excluyendo en definitiva la periferia, radicalizando todava ms las desigualdades sociales y causando el agravamiento de la explotacin y la miseria. Es cierto que este tipo de pluralismo expresa, como advierte Germn Palacio, determinadas condiciones de posibilidades que estn nter ligadas directamente al proceso de globalizacin del capitalismo actual. Como:

"a) la crisis del modelo fordista-keynesiano y la globalizacin de la acumulacin flexible; b) el desarrollo del neoamericanismo; c) el debilitamiento de los estados nacionales latino americanos junto con los procesos de descentralizacin administrativa; d) la crisis del tr abajador de masa y las nuevas luchas sociales" 6. El pluralismo de corte conservador se contrapone radicalmente al pluralismo progresista y democrtico que estamos proponiendo. La diferencia entre el primero y el segundo radica fundamentalmente en el hecho de que el pluralismo conservador "inviabiliza la organizacin de las masas y enmascara la verdadera participacin, mientras que el pluralismo progresista, como estrategia democrtica de integracin, procura promover y estimular la participacin mltiple d e los segmentos populares y de los nuevos sujetos colectivos de base. Del mismo modo se puede diferenciar el antiguo pluralismo (de matriz liberal), de aqul que es afn con las nuevas exigencias histricas. Mientras que el pluralismo liberal era atomstico, consagrando una estructura privada de indivi duos aislados, movilizados para alcanzar sus intentos econmicos exclusivos, el nuevo pluralismo se caracteriza por ser integrador, que une a los individuos, sujetos y grupos organizados alrededor de necesida des comunes17. Se trata, como nos recuerda Carlos elson Coutinho, de la creacin de un pluralismo de "sujetos colectivos" fundado en un nuevo desafo: construir una nueva hegemona que contemple el equilibrio entre "predominio de la voluntad general (...) sin negar el pluralismo de los intereses particulares"18. Adems, la hegemona del "pluralismo de sujetos colectivos", sedimentada en las bases de un ancho proceso de democratizacin, descentralizacin y participacin, debe tambin rescatar alguno de los principios de la cultura poltica occidental, tales como el derecho de las minoras, el derecho a la diferencia, a la autonoma y a la tolerancia. As que un proyecto emancipatorio de pluralismo juridico - tal es el tipo de pluralismo juridico aqu assumid o -, ncora de una propuesta de consolidacin democrtica coherente para la Amrica Latina, slo puede estar basado en una visin no instrumentalista del Derecho, segn la cual, las estructuras sociales y sus respectivos actores encuentranse en permanente cambio de influencias y contina reacomodacin, haciendo posible la reconstruccin crtica de la esfera jurdica hacia una reordenacin de cuo poltico19. 3. P
IS I P YE E IP

La presente retomada del pluralismo como un proyecto de " legalidad alternativa" se refiere, por un lado, a la superacin de las modalidades

predominantes del pluralismo, identificado con la democracia neoliberal y con las prcticas de desreglamentacin so cial, y por otro lado, la edificacin de un proyecto poltico jurdico resultante del proceso de prcticas sociales insurgentes, motivadas para la satisfaccin de las necesidades esenciales. La propuesta de un pluralismo jurdico como proyecto alternativo para espacios perifricos del capitalismo latinoamericano presupone la existencia y articulacin de determinados requisitos, para lo cual debemos observar: a) la legitimidad de los nuevos sujetos sociales, b) la democratizacin y descentralizacin de un espacio pblico participativo, c) la defensa pedaggica de una tica de la solidaridad, d) la consolidacin de procesos conducentes a una racionalidad emancipatoria20. En primer lugar, se seala la cuestin de los nuevos sujetos sociales que polarizan u ocupan el papel central del nuevo paradigma. Ya no se trata del antiguo sujeto privado, abstracto y metafsico, de tradicin liberal individualista que, como sujeto cognoscitivo "a priori", se adaptaba a las condiciones del objeto dado y a la realidad global e stablecida. Actualmente el enfoque se centra sobre un sujeto vivo, actuante y libre, que participa, se autodetermina y modifica lo mundial del proceso histrico social. Lo "nuevo" y lo "colectivo" no deben ser pensados en trminos de identidades humanas qu e siempre existieron, segn el criterio de clase, etnia, sexo, edad, religin o necesidades, sino en funcin de la postura que permiti que sujetos inertes, dominados, sumisos y espectadores, pasasen a ser sujetos emancipados, participantes y creadores de su propia historia. Es de este modo que, al caracterizar la nocin de sujeto como entidad que implica lo "nuevo" y lo "colectivo", debemos privilegiar en una pluralidad de sujetos a los movimientos sociales recientes. Los movimientos sociales son en la actualidad, los sujetos de una nueva ciudadana, revelndose como autnticas fuentes de una nueva legitimidad21. Con la aparicin de los nuevos sujetos colectivos de legalidad, internalizados en los movimientos sociales, se justifica la existencia de todo un complejo "sistema de necesidades". Este "sistema de necesidades" se califica como la segunda suposicin en la elaboracin del nuevo pluralismo de tenor comunitario participativo. En su sentido genrico, las necesidades involucran exigencias valorativas, bienes materiales e inmateriales. El conjunto de las "necesidades humanas", que varan de una sociedad para otra, propicia un amplio proceso de socializacin del mercado por elecciones cotidianas sobre "modos de vida" y "valores", tales como la libertad, la vida, la justicia ets. Las condiciones econmicas generadas por el capitalismo, impiden la satisfaccin de las necesidades, generando un sistema de falsas necesidades, nece-sidades que no pueden ser completamente satisfechas22.

El desarrollo coyuntural y e structural del capitalismo dependiente lati noamericano favorece la interpretacin de las "necesidades" como producto de las carencias primarias, de luchas y conflictos engendrados por la divisin social del trabajo y por exigencias de bienes y servicios vinculados a la vida productiva. Las condiciones de vida experimentadas por los diversos segmentos populares latinoamericanos, bsicamente, aquellas condiciones negadoras de la satisfaccin de las necesidades identificadas con la sobrevivencia y subsistencia, acaban produciendo reivindicaciones que exigen y afirman derechos. o hay duda que la situacin de privacin, carencia y exclusin, constituyen la razn motiva-dora de la aparicin de las necesidades por derechos. Resumiendo, los derechos objetivados po r los agentes de una nueva ciudadana colectiva expresan la inter-mediacin entre necesidad, conflictos y demandas. El tercer supuesto para articular un pluralismo comunitario consiste en viabilizar las condiciones para la implementacin de una poltica de mocrtica que direccione y al mismo tiempo reproduzca un espacio comunitario descentralizado y participativo. al propsito no parece ser muy fcil en estructuras sociales con alto grado de inestabilidad socio poltica, como la brasilea, ya que estn cont a-minadas hasta las races por una tradicin centralizadora, dependiente y autoritaria. Parece claro que la ruptura con este tipo de estructura societaria, demanda profundas transformaciones en las prcticas, en la cultura y en los valores de modo de vida cotidiana. Ms all de la subversin a nivel de pensamiento, discurso y comportamiento, importa, del mismo modo, reordenar el espacio pblico individual y colectivo, resgatando formas de accin humanas que pasan por las cuestiones de la "comunidad", "polt icas democrticas de bases", "partici-pacin y control popular", "gestin descentralizada", "poder local o municipal" y "sistemas de consejos"23. Lo importante en el nuevo orden poltico del espacio pblico, con el concerniente proceso de consolidacin de la democracia participativa de base, es el descubrimiento de una nueva sociedad pluralista marcada por la convivencia de los conflictos y de las diferencias, propiciando otra legalidad apoyada en las necesidades esenciales de los nuevos sujetos colectivos. Continuando, cabe subrayar una cuarta condicin para la composicin de la legalidad alternativa: la formulacin de una tica de la solidaridad. El agotamiento de la cultura burgus capitalista de cuo individualista nos lleva a la crisis tica de la modernidad. Se vive en la actualidad, las consecuencias de una tica calcada en el individualismo, en el poder, en la competicin, en la eficien-cia, en la produccin, en el relativismo ets.

La tica de la solidaridad no se prende de ingenieras "ontolgicas" y de juicios universales "a priori", colocados para ser aplicados en situaciones vividas, sino que traduce concepciones valorativas que emergen de las propias luchas, conflictos e intereses de nuevos sujetos insurgentes en permanente afirmacin. La tica de la solidaridad es la tica antropolgica de la liberacin que parte de las necesidades de los segmentos excluidos y se propone generar una prctica pedaggica, capaz de emancipar a los sujetos oprimidos, injusticiados y expropiados. Por ser una tica comp rometida con la dignidad del "otro", encuentra sus bases tericas tanto en las prcticas sociales cotidianas como en supuestos extrados de la "filosofa de la liberacin"24. La ltima condicin que se hace necesaria considerar para fundamentar un nuevo paradigma de legalidad se refiere a la elaboracin de una racionalidad de carcter emancipatoria, engendrada a partir de la prctica social resultante de intereses, carencias y necesidades vitales. El modelo tradicional de racionalidad tcnico formal, est s uplantado por el modelo crtico dialctico de racionalidad emancipatoria, generado en la realidad de la vida concreta. o se trata de una "razn operacional" predeter -minada y sobrepuesta a la vida, direccionada para modificar el espacio comu -nitario, sino de una razn que parte de la totalidad de la vida y de sus necesidades histricas. En sntesis, se trata de la construccin de una racionalidad como expresin de una identidad cultural como exigencia y afirmacin de libertad, emancipacin y autodeterminacin. 4. P
IS I Y E I E IV

Por lo expuesto, se percibe que la emergencia de nuevas y mltiples formas de produccin del Derecho est internalizada en el fenmeno "prctico histrico" del pluralismo jurdico. Se trata de la producci n y la aplicacin de derechos provenientes de las luchas y de las prcticas sociales comunitarias, independientes del favor de los rganos o agencias del Estado. La prueba de esta realidad, por dems innovadora, que no se centraliza en los ribunales, ni en las Asambleas Legislativas ni en las Escuelas de Derecho sino en el seno de la propia comunidad, que son los nuevos sujetos sociales. Con esto, aflora toda una nueva lgica y una "nueva" usticia que nace de las prcticas sociales y que pasa, dialcticamente a orientar la accin libertadora de los agentes sociales excluidos. Se rompe con la configuracin mtica de que el Derecho emana slo de la norma estatal, instaurndose la idea consensual del Derecho como "acuerdo", producto de necesidades, confronta ciones y reivindicaciones de las fuerzas sociales en la arena poltica. Por lo tanto, en un espacio como el

latinoamericano, donde la fluidez de significados y prcticas sociales derivados del pluralismo jurdico irrumpi como hendiduras en la fija unidad monoracionalista de la modernidad "(...) no es de extraar que el derecho oficial (...) deba ser reconceptualizado como un sistema cultural en el cual diferentes ?posiciones discursivas? interactan en un proceso constructivo"26. n conjunto de vestigios co nfirman la implementacin creciente de nuevos mecanismos de autorregulacin de los conflictos y de la resolucin de los intereses emergentes. Sin negar o abolir las manifestaciones normativas estatales, se avanza democrticamente en direccin a una legalid ad plural, fundada no exclusivamente en la lgica de una racionalidad formal, sino en la satisfaccin de las necesidades y en la legitimacin de nuevos sujetos legales. Siendo as, nuevos modelos plurales y democrticos de justicia apuntan para el desarrollo de ciertas prcticas llamadas de "legalidad alternativa". o se trata propiamente de un "uso alternativo del Derecho", sino de un proceso de construccin de otras formas jurdicas. Ciertamente que el objetivo ms impor tante de transformacin jurdica n o consiste, como alega el jurista colombiano Germn Palacio, en la substitucin de una normatividad injusta por otra norma tividad ms favorable, sino en identificar el Derecho con los sectores mayoritarios de la sociedad27. El fenmeno de las prcticas ju rdicas alternativas que se inserta en la globalidad del pluralismo jurdico comprende prcticas no siempre homo-gneas e idnticas. n ejemplo de esto puede ser constatado en dos tipologas recientes. Para Germn Palacio, la expresin genrica del Derecho alternativo se refiere a las formas del Derecho indgena, del Derecho de transicin social o del Derecho insurgente. El Derecho consuetudinario de las comunidades indgenas es el Derecho nativo de resistencia que subsiste pese a las ofensivas imperialista s de los pases coloniales. El Derecho de transicin social es aquel que surge de sociedades polticas que pasaron por un proceso revolucionario (Portugal en el tiempo de la Revolucin, la icaragua de los Sandinistas). Por fin, el Derecho insurgente "creado por los oprimidos de acuerdo con sus intereses y necesidades"28. Por otro lado, en la experiencia de los aos 90 en Brasil, el magistrado Amilton B. Carvalho, en su obra "Derecho Alternativo en la urisprudencia", propone que el "movimiento del Derecho alternativo" en su sentido general, comprende los siguientes frentes de lucha: 1) so alternativo del Derecho: utilizacin, va interpretacin diferenciada, de las "contradicciones, ambigedades y lagunas del derecho legislativo en una ptica democratiza nte". 2) Positivismo de combate: uso y reconocimiento del derecho positivo como arma de combate, es la lucha para la efectivizacin concreta de los derechos que ya estn en los textos jurdicos pero que no estn siendo aplicados. 3) Derecho alternativo e n sentido estricto: "derecho paralelo, emergente, insurgente, encontrado en la

calle, no oficial, que coexiste con aqul otro emergente del Estado, es un derecho vivo, actuante, que est en permanente formacin/transformacin29. Por lo tanto, las mltiples y diversas prcticas del llamado Derecho Alternativo, en Brasil, comprenden un proceso mayor que debe ser reconocido como pluralismo jurdico. Visto que la proyeccin y difusin del "movimiento alternativo" es relativamente nueva, todava no ha sido posib le definir claramente su con-ceptuacin, caracterizacin, funcionamiento e influencia. El jurista brasileo Edmundo L. de Arruda r., entiende que la dinmica de este movimiento es un "continum que supera la acumulacin de la crtica y que muestra muchos caminos"30. De aqu sale la expresin que involucra una: "connotacin poltica de gran alcance de los hechos". ericamente, el citado autor, al examinar el fenmeno de lo alternativo, apunta pa ra la existencia de una "teora de los usos de los derechos", aglutinando "tres niveles articulados pero con un orden de prioridades. al tipologa slo ser sentida cuando provoque un dilogo interno con los prcticos del Derecho, enriquecindola, redefinindola a la luz de las diferentes ramas del Derecho"31. Ciertamente que los criterios que expresan prcticas alternativas de reglamentacin implican informalizacin, descentralizacin y democratizacin de los procedimientos, factores que, bien explotados y estimulados, se constituyen en el medio ms adecuado para operacionalizar las demandas para el acceso a la justicia y ecuacionar los conflictos colectivos de espacios societarios, marcados por inestabilidades constantes y profundas mudanzas sociales. Finalmente, los primeros pasos en direccin de una sociedad latinoamericana pluralista y democrtica ya estn siendo puntualizados, siendo que, el papel pedagogico de la "crtica sociojurdica" es fundamental como estrategia para crear en un primer momento de redefiniciones paradigmticas, las condiciones epistemolgicas y poltico ideolgicas de una justicia material efectiva que podr expresar, en un horizonte no muy lejano, la globalidad de un espacio pblico, realmente participativo, capaz de buscar una nu eva hegemona, sntesis de la "voluntad general" coexistiendo con la pluralidad de los intereses particulares, en una igualdad fundada en las diversidades y en las diferencias.
Plu li m ju ic

1.- Pluralismo urdico. Se entiende por pluralismo jurdi co la coexistencia de dos o ms rdenes jurdicos en un mismo mbito de tiempo y de espacio. El concepto de

pluralismo jurdico supone una definicin alternativa de derecho, pues si se adopta la definicin clsica, el derecho se reduce a las normas produci das exclusivamente por el Estado. Si se acepta la nocin de pluralismo jurdico, se pone en cuestin la idea del monopolio de la fuerza estatal. Desde una perspectiva sociojurdica, puede entenderse como derecho cualquier conjunto de normas que regulen la conducta humana, y que sea reconocido por sus destinatarios como vinculante. Segn Boaventura de Sousa Santos, cualquier orden social que de cuenta de retrica, violencia y burocracia, puede ser considerado como derecho. El comercio informal, la presencia de grupos guerrilleros o paramilitares, o la presencia de etnias o grupos indgenas en un Estado, son algunos ejemplos de pluralismo jurdico.
Form lurali mo jur ico n mrica atina

* El derecho consuetudinario de los pueblos indgenas, andinos y nativos. * El derecho y la informalidad. * El derecho y los grupos subversivo 2.- El Derecho Alternativo y su eora. El derecho alternativo es un acto, un modelo de construccin del derecho que tiene su fundamento en el desarrollo desde cierto punto de vi sta, que implique los valores asociados a la reafirmacin de la libertad humana frente a los abusos del Estado, del derecho a la vida, de la lucha por la reparticin del producto social, por la reduccin de la desigualdad y por la defensa del futuro del hombre, preservando para l y para las generaciones futuras el medio ambiente y la naturaleza. ace a partir de los conflictos sociales de nuestra Latinoamrica y tiene como meta un nuevo orden jurdico, buscando las posibles contradicciones dentro de un orden jurdico que posibilite los fines antes enunciados. Esta concepcin amplia del derecho no solo implica la ley, sino tambin el... El Pluralismo urdico es una idea que se desarroll fundamentalmente en la dcada de los aos sesenta entre socilogos y antroplogos para reconocer una serie de normas que regulaban la conducta de las personas en determinado territorio pero que no eran normas oficiales producidas por el estado. De esta manera con el proceso de descolonizacin en frica y Asia se presentaron una serie de reivindicaciones de formas de derecho que no haban sido reconocidas por los colonizadores que las calificaban de forma despectiva como meras costumbres de derecho nativo.

Los estudios postcoloniales critican la idea de que el derecho fueran normas nicamente producidas por el estado, ya que existen una cantidad de sistemas de derecho que cumplen el mismo rol, regular la conducta, advertir que si no se cumple con determinado precepto se puede dar una sancin, y adems solucionar los conflictos o divergencias que se presentan en una sociedad. Estas tesis que fueron acogidas a finales de los aos ochentas para reconocer el multiculturalismo e incluir a sociedades invisibilizadas como los indgenas o las normas comunitarias, caso de la Constituci n colombiana de 1991 que reconoce como parte de la legislacin la costumbre indgena para la solucin de las controversias que se presenten entre indgenas, y la inclusin de criterios como equidad y la implementacin de justicias alternativas como los jueces de paz, ha tenido sin embargo una serie de criticas porque no ha podido por un lado encontrar una serie de elementos que puedan explicar el derecho en otros trminos que la explicacin que sustenta el derecho oficial, el uso de la fuerza, la costumbre, la funcin o la esencia, y por otra parte tampoco ha podido establecer elementos especficos que lo puedan diferenciar de los otros sistemas de regulacin, especialmente la moral, la religin, la costumbre y las convenciones sociales. Ver a este respecto el estudio preliminar de Libardo Ariza Higuera y Daniel Bonilla Maldonado al libro Pluralismo urdico, Bogot, niversidad de los Andes, 2007, pp. 21 y 78, y el texto de Brian Z. amanaha La enseanza del concepto cientfico social del pluralismo jurdi co en la misma compilacin (pp. 221 a 274 ). Sin embargo, con la llegada de la globalizacin en la dcada de los noventas, se presenta una renovacin de la idea de pluralismo, el nuevo pluralismo jurdico, ya que se sostiene la idea de la crisis del conce pto de soberana del estado, por ejemplo en lo que tiene que ver con la exclusividad de ste ente para dictar normas y polticas. Estudios como los de William wining o Boaventura de Sousa Santos explicaron que existen otras formas de derecho que contiene los mismos elementos de utilizar una teora o un discurso sobre lo justo, una burocracia y un uso de la fuerza. Estas tesis se refuerzan con comprobaciones empricas como el derecho de Pasargada de Santos en donde analiza cmo se resuelven los conflictos en la Favela de la Rocinha de Ro de aneiro con una serie de normas comunitarias ajenas al derecho dado por el Estado. En el caso colombiano los estudios sobre pluralismo se han venido dando especificamente en lo que tiene que ver con la jurisidiccin ind gena, con las traducciones de las obras de Boaventura y con la publicacin de textos como los dos tomos del Caleidoscopio de las usticias en Colombia en donde se estudia las prcticas jurdicas infraestatales como las que se desarrollan en las comunidades barriales, indgenas e incluso de derecho contraestatal como el derecho de la guerrilla (Ver aqu la sntesis de este libro).

Sobre el pluralismo jurdico es importante destacar los estudios de profesores canadienses en donde se estudia los casos de las minoras tnicas y culturales para establecer formas jurdicas diversas y el caso de las comunidades religiosas que se derivan de sociedades multiculturales. Por estos das el profesor Mohammad Fadel de la niversidad de oronto colg en el SSR el escrito titulado: Political liberalism, Islamic Family Law and Family Law Pluralism: Lessons from ew York in Familiy Law Arbitration" en donde discute la posibilidad de solucionar conflictos de derecho de familia que se presenten dentro de las comunidades de mu sulmanes por medio del arbitraje. El profesor Fadel discute esta idea tomando como base las tesis de Rawls descritas en el liberalismo poltico, especialmente en la posibilidad que se tiene de recurrir a la justicia arbitral para reconocer las normas de familia de estas comunidades religiosas y en donde, sin embargo para el autor, no se deben dejar de reconcer los derechos propios del liberalismo. Sobre la posibilidad de utilizar el arbitraje para otorgarle rango a este otro derecho Fadel pone como ejemplo el caso de los arbitrajes de ew York en donde se reconoce tambin soluciones jurdicas plurales de derecho de familia de las comunidades ortodoxas judas creando de esta manera un derecho de familia alternativo y plural que no desconoce los derechos minm os del liberalismo.
Interculturali ad, reformas constitucionales y luralismo jurdico

En un artculo reciente, Galo Ramn (2000) pregunta si es posible la interculturalidad en el Ecuador, interrogante que me parece central al iniciar este artculo. Pero qu mismo entendemos por interculturalidad? Cmo se diferencia con el multi o pluriculturalismo y cuales son las implicaciones de esta diferencia para el campo jurdico? Existe una diferencia entre la pluralidad jurdica e interculturalidad? Hay cmo pe nsar una posible convergencia intercultural jurdica? Y, para qu? Es decir, con qu fines? Con las reformas constitucionales que responsabilizan al Estado en impulsar y promover la intreculturalidad y otorga una serie de derechos colectivos a las nacionalidades y pueblos indgenas y a los pueblos afreoecuatorianos, se abren posibilidades no solamente a responder a las demandas indgenas y negras, sino tambin a construir un nuevo proyecto intercultural y democrtico, enfocado en transformar las relaciones , estructuras e instituciones para la sociedad en su conjunto. Es este ltimo que representa el real desafo. Esta ponencia pretende analizar desde una perspectiva crtica, las posibilidades y los desafos tanto de la interculturalidad como del pluralismo jurdico al frente de las reformas constitucionales, los derechos colectivos y la propuesta de ley sobre la administracin de justicia indgena. Su objetivo central es hacer ver por qu el tema jurdico es importante para la convivencia social.

1. Pluriculturalismo y las nuevas inclusin

olticas de reconocimiento e

Tanto en el Ecuador como en otros pases de Amrica Latina y del mundo, existe una nueva coyuntura poltica en la cual la multi -pluri-inter-culturalidad est ganando espacio y legitimid ad. Esta nueva coyuntura incluye el reconocimiento por parte de los Estados de la diversidad tnica y cultural y, como elemento de eso, la necesidad de otorgar algunos derechos especficos al respecto, lo que algunos autores llaman el nuevo "constitucional ismo multicultural"2 (Van Cott 2000) y su relacin con la ciudadana "tnica" o "cultural" (Montoya 1996; Prez-Bustillo 2001). Como bien sabemos, y a diferencia de otros pases de la regin como Colombia, Per o Venezuela, en el Ecuador este reconocimiento oficial es, en mayor parte, reflejo y resultado de las luchas y demandas del movimiento indgena, de sus procesos de fortalecimiento identitario como actores sociales, polticos y culturales y de su cuestionamiento de los modelos existentes de ciudadana , democracia, estado y nacin. Es precisamente en esta nueva coyuntura poltica, que emergen tensiones y paradojas, tensiones y paradojas entre el ideal de la interculturalidad y los valores en que se funda, los esfuerzos del reconocimiento y defensa de lo propio y distintivo (indgena y negro) y el uso del multi o pluriculturalismo como parte de "las mismas estructuras polticas - y aparatos ideolgicos- que se empea en transformar" (Prez-Bustillo 2001). Hacer ver estas tensiones y paradojas ayuda entender la complejidad de la problemtica, como tambin nos hace considerar por qu la pluralidad e interculturalidad poltica y jurdica no son exactamente lo mismo. Si la interculturalidad se funda en la necesidad de construir relaciones entre grupos, como tambin entre prcticas, lgicas y conocimientos distintos, con el afn de confrontar y transformar las relaciones del poder (incluyendo las estructuras e instituciones de la sociedad) que han naturalizado las asimetras sociales, la multi o pluriculturalidad simplemente parte de la pluralidad tnico cultural de la sociedad y del derecho a la diferencia. A veces lo pluri o multi est utilizado como trmino principalmente descriptivo, como podemos evidenciar en el artculo 1 de la Constitucin. Empero sus races y significados no se encuentran en la descripcin, sino en las luchas en contra de la colonialidad pasado y presente y de la violencia simblica, estructural y cultural3 que esta colonialidad se produce, en las luchas no por el reconocimiento estatal (como que con eso los pueblos empiezan existir), sino por la reparacin a la exclusin. As, desde el movimiento indgena (y ms recientemente desde el emergente movimiento afro), lo pluricultural implica el fortalecimiento de lo propio al frente de las otras culturas.

Sin embargo, dentro de la misma designacin constitucional del Ecuador como Estado pluricultural y multitnico, el pluriculturalismo pasa de la esfera de lucha de las culturas excludas a convertirse en poltica del Estado. Es claro que en este paso, no solo pierde algo de su sentido reivindicativo, sino que entra por el medio, una serie de intereses distintos. Por eso, varios autores advierten que atrs de las nuevas polticas latinoamericanas del reconocimiento e inclusin, juega una nueva lgica cultural del capitalismo global, una lgica que intenta controlar y armonizar la oposicin con la pretensin de eventualmente integrar a los pueblos indgenas y negros dentro del mercado. El hecho de que los reconocimientos constitucionales no existen a islados, sino que forman parte de un conjunto de polticas de tipo multiculturalista, tanto del Banco Mundial como de las empresas transnacionales, incluyendo el mismo CP, da posible razn a esta advertencia. La multi o pluriculturalidad oficializada se d esarrolla alrededor del establecimiento de derechos, polticas y prcticas institucionales que reflejan la particularidad de las "minoras", aadiendo estos a los campos existentes. Por eso, la multi o pluriculturalismo oficial es a veces llamado "aditivo" . Al abrir la puerta a la diversidad cultural y su reconocimiento e inclusin, toma un paso necesario e importante. Sin embargo, vale la pena considerar si este reconocimiento e inclusin pretende atacar las asimetras y promover relaciones equitativas. , si ms bien, slo aade la particularidad tnica a la matriz existente, sin buscar o promover una mayor transformacin . Sera, en cierta medida, una cultura (o culturas) dentro de una cultura ms amplia, que se autoidentifica como multitnica y pluricul tural, pero que a la vez sigue incorporando fuertes asimetras4? La existencia de instituciones "indgenas" dentro del Estado puede servir como ejemplo del pluriculturalismo "aditivo". La DI EIB y el C DE PE son instituciones con un nivel de semi-autonoma al frente del gobierno y de una participacin directa de las nacionalidades y pueblos. Pero a pesar de su existencia dentro del estado, no tiene el poder o la posibilidad de sustancialmente alterar al estado, tampoco de promover mayores cambios y relaciones fuera de sus esferas particulares de operacin. Es decir fuera de lo indgena. Cierto es que por su mera existencia, contribuyen a pluriculturalizar al estado. Sin embargo, esta pluriculturalidad permanece prcticamente marginal a la educacin nacional no-bilinge, errneamente llamada "hispana", o a las polticas pblicas dirigidas a la sociedad en su conjunto. Al parecer, es suficiente establecer derechos e instituciones aparte, sin tener, a la vez, que repensar la totalidad. Tal prctica ayuda reprodu cir la imagen de una sociedad parcelada, ms que una sociedad que vive permanentemente la inter-impregnacin de la diversidad (Salman 1999). As perpetua la falsa nocin de que los pueblos indgenas slo viven en el campo, en comunidades y territorios tnicamente homogneos y, en cierta medida, apartada de la

modernidad. Adems, asume que todos los alumnos indgenas, necesariamente asisten a programas bilinges, y sino, sus necesidades educativas no se diferencian de los alumnos blanco -mestizos. Los mismos derechos colectivos tambin pueden ser vistas desde las nociones de adicin y parcelacin por el hecho que constituyen derechos aparte, una adicin al derecho ordinario -individual, cuyo sentido legal se restringe a la jurisdiccin territorial y cuyo impacto societal permanece limitado. Mientras que la multi o pluriculturalidad parte de la pluralidad tnico -cultural y el derecho a la diferencia y opera principalmente por el reconocimiento y la inclusin dentro de lo establecido, la interculturalidad, en la m anera que se ha venido proponindola el movimiento indgena, se centra en la transformacin de la relacin entre pueblos, nacionalidades y otros grupos culturales, pero tambin del Estado, de sus instituciones sociales, polticas, econmicas y jurdicas y polticas pblicas. ltimamente, con la formacin de la niversidad Intercultural de las acionalidades y Pueblos Indgenas ( I PI), el proyecto indgena de la interculturalidad tambin se extiende al campo epistemolgico. Como dice su descripcin, la creacin de la niversidad Intercultural no significa en absoluta la parcelacin de la ciencia en una ciencia indgena y otra no indgena. Significa la oportunidad de emprender un dilogo terico desde la interculturalidad; la construccin de nuevos marcos co nceptuales, analticos, tericos, en los cuales se vayan generando nuevos conceptos, nuevas categoras, nuevas nociones, bajo el marco de la interculturalidad y la comprensin de la alteridad (ICCI 2000, 6 -7). A diferencia de los blanco-mestizos y por su condicin como pueblos histricamente subalternizados, los indgenas han aprendido usar un "repertorio plural" (Assies 2000), de mover entre lgicas y racionalidades distintas y de construir nuevos conocimientos que permitan articular dos (o ms) mundos vida (Seplveda 1996). En esta capacidad que se encuentra en el mundo indgena, pero rara vez en los blanco -mestizos, que marca lo que es la interculturalidad. Es una capacidad que permite pensar fuera de las categoras de la modernidad, entender la importanc ia de los lugares epistmicos, ticos y polticos de enunciacin, y considerar la potencialidad de los espacios de las fronteras. Requiere aceptar que el conocimiento no es uno y universal para quien quiera ingresar en l (Walsh, 2002a); y que tampoco es u no el campo jurdico. En este sentido, el concepto de la interculturalidad va ms all de la diversidad, el reconocimiento y la inclusin. Releve y pone en juego la diferencia, no solamente cultural sino colonial, a la vez que busca maneras de negociar e interrelacionar la particularidad con un univeralismo pluralista y alternativo, la aplicacin de lo que se ha convertido en lema: la unidad en la diversidad (ver Walsh 2002b). Pero una unidad muy distinta a la que supuestamente existe. na unidad intercultural que tiende puentes comunicacionales y apelan

cambios profundos en todas las esferas de la sociedad, aportando, como deca Ramn (1998, 60) "a la construccin de una propuesta civilizatoria alternativa, a un nuevo tipo de estado y una profundizacin de la democracia". 2. onstitucionali ar la interculturalidad? Al escribir sobre las luchas por la legalizacin de los derechos indgenas en Mxico, Enrique Hamel (1990) apunta una problemtica central: "en las leyes se cristalizan y se expresan las relaciones de poder existentes en una sociedad". Si es as, qu realmente implican las reformas constitucionales ecuatorianas? Es la Carta Constitucional de 1998 un reflejo de pasos hacia la transformacin de las relaciones de poder excluyentes y dominantes, es decir, hacia la interculturalidad?. , al constitucionalizar la interculturalidad dentro de la estructura y sistema existente, no est dndola an, sentido nada diferente que la multiculturalidad con una lgica estatal?. El Art. 62 responsabiliza al Estado en fomentar la interculturalidad, inspirar sus polticas e integrar sus instituciones segn los principios de equidad e igualdad de las culturas. El Art. 66 atribuye a la educacin la funcin de impulsar la interculturalidad. El Art. 97, numeral 12 impone a todos los ciudadanos el deber de propugnar la unidad en la diversidad y la relacin intercultural. Por lo menos a nivel discursivo, estas reformas parecen dar pauta a la formulacin de leyes secundarias y polticas de aplicacin que posiblemente pueden tomar pasos hacia la transformacin de la sociedad ecuatoriana, sus instituciones y polticas. Sin embargo, es importante reconocer que la interculturalidad en s, no es algo que se puede realizar por reformas o leyes estatales. Tampoco es algo que se reduce a la "constitucionalizacin". Y eso es porque la interculturalidad no es un producto o sustancia sino un proceso continuo, algo por construirse y que nunca termina. Mientras las leyes pueden contribuir a asentar las bases de sta construccin e inclu sive ayudar a establecer un carcter ms dialgico (incluyendo del Estado mismo), su realizacin requiere el compromiso no del Estado en s, sino de las personas que viven dentro de l. Hay otras reformas de la Constitucin que si no se enfocan explcitame nte en la interculturalidad, abren camino al pluriculturalismo jurdico y la operativizacin de lgicas legales distintas. El Art. 199 faculta el ejercicio jurisdiccional a las autoridades de los pueblos indgenas en la solucin de sus conflictos internos, as reconociendo el derecho consuetudinario.

Los Arts. 224, 228 y 241 incorporan las circunscripciones territoriales como regmenes seccionales especiales. Los Arts. 83 a 85 establecen una serie de derechos colectivos de los pueblos indgenas y afroecuatorianos. Sin duda, estas reformas representan avances importantes, tanto en reconocer a los pueblos indgenas (y afros) y sus derechos particulares como el de incorporar una nueva normatividad especfica. Pero, no es cierto que en normativizar y luego en leyes secundarias, codificar el derecho indgena como hace la propuesta de ley de administracin de justicia (o de las nacionalidades y pueblos indgenas), requiere trasladar una parte sustancial de las prcticas indgenas al terreno de la cultura occide ntal y a la autoridad legal del Estado (Hamel 1990)? Adems, no convierten los pueblos en sujetos de polticas pblicas, cuya identidad y definicin empieza regirse por los mismos conceptos culturales y territoriales escritos en las reformas? Estas son al gunas de las tensiones y paradojas reales por confrontar en las nuevas polticas del reconocimiento e inclusin y en la emergencia de una nueva pluralidad jurdica. Claro que tambin hay muchas otras. Incluyendo el mismo hecho de que la mayora de las reformas limitan la esfera del cambio a la particularidad tnica, es decir, slo a los pueblos indgenas y afroecuatorianos, reconocidos como conjuntos de distintas tradiciones, como cuerpos culturales identificables, estables y rurales (y no como seres que c ontinuamente se re -crean y reinventan). Y mientras que el Art. 62 parece referirse a toda la sociedad, l tambin puede ser ledo de otra manera; es decir, con el propsito de promover el reconocimiento y la inclusin dentro de las mismas estructuras polticas e instituciones existentes. Como nos deca anteriormente, la interculturalidad en este caso, tiene un sentido equivalente a la pluri o multiculturalidad (Walsh 2002a). Es claro que las intenciones indgenas en el proceso de la Reforma Constitucional fueron otras- de exigir la transformacin del Estado -nacin monocultural y no slo aadir su diferencia cultural a la matriz y norma dominante existente. Podemos argumentar que estas reformas representan pasos hacia esta transformacin intercultural (pero no de la constitucionalizacin e institucionalizacin de la interculturalidad en s). Sin embargo, es importante sealar algunas de las limitaciones que presentan: Reduce la lucha por los derechos de los pueblos a una lucha indianista e indigenista, una lu cha por derechos aparte y no, complementariamente, por derechos ciudadanos. Restringe a los derechos colectivos al espacio rural y territorial, as excluyendo las realidades multitnicas y urbanas.

Asume que el indgena (o negro) que vive fuera de la comunidad puede (y debe) regirse por el derecho "universal" e individual, negando la existencia de la discriminacin, el legado colonial o la monoculturalidad en la formulacin y aplicacin estas normas. Traslada prcticas y lgicas culturales a la racionalidad estatal, creando serias contradicciones no siempre visibles (ver el caso de territorio mencionado a continuacin). iega o simplifica la complejidad de la actual diversidad ecuatoriana. 3. Pluralismo jurdico e interculturalidad El reconocimiento del derecho indgena o consuetudinario tanto en las constituciones de la regin como en tratados y convenios internacionales, ha logrado abrir discusiones sobre las posibilidades e implicaciones del plur alismo jurdico -es decir, la coexistencia (supuestamente en trminos de igualdad) de diversos rdenes normativos. En el Ecuador, la declaracin en el artculo 1 de la Constitucin sobre el carcter pluricultural y multitnico del Estado, permite, segn Trujillo, Grijalva y Endara (2001), "el reconocimiento de los pueblos indgenas como sujetos de derechos cuyo ejercicio implica la existencia en el pas de diversos sistemas normativos" (36). Conjunto con otros artculos (191 inciso 4to., 84 numeral 7) se ha ce claro que las normas, costumbres y autoridades indgenas "constituyen y generan un Derecho diverso y autnomo del Derecho estatal, aunque articulando a ste en los trminos que la Constitucin establece" (39). La legalizacin del pluralismo jurdico se entiende generalmente como un elemento que contribuye a empoderar a los pueblos indgenas, fortaleciendo la jurisdiccin indgena (Assies 2000). Sin embargo y como anota Assies (2000), existe la posibilidad de que esta legalizacin fortalezca a la burocrat izacin de las estrategias de argumentacin a travs de la presin por la codificacin y regularizacin. "En otras palabras, la legalizacin bien puede ser un dispositivo en la tecnologa del poder, dominacin y domesticacin". Por eso, no hay nada inherentemente progresista o emancipador en el pluralismo legal (Sousa 1998). El mero hecho que existe ms que un sistema, no asegura que siempre existira la justicia adecuada y apropiada. o asegura que la supuesta superioridad del derecho positivo y estatal no se regira sobre el otro, que los derechos individuales y los derechos colectivos no entraran en contradiccin, o que el problema de las relaciones de poder y de los conflictos interculturales desapareceran. Tampoco asegura una consideracin de la real complejidad de la diversidad- tanto tnica como de gnero, clase social, ubicacin geogrfica, etc., ni un cambio inmediato en las creencias y actitudes de la gente. De hecho y como bien seala Alb (2000), demasiadas veces complica la situacin previa. Eso se puede evidenciar, por ejemplo, en el concepto y aplicacin

contradictoria del "territorio" dentro de los mismos derechos colectivos. Al otorgar ttulos de propiedad colectiva, el Estado reconoce los dueos ancestrales, pero al dar concesiones territor iales a compaas extractivistas (mineras, petroleras, etc.), define a partir de su propia racionalidad (e inters econmico) qu es y qu no es "territorio". De hecho, de excluir el agua y el subsuelo y limitar el concepto de territorio a la superficie, r ompe con las bases tradicionales y esquemas culturales sobre las cuales los derechos colectivos supuestamente se fundan. Por estas razones no hay que descontar la importancia del reconocimiento formal del pluralismo legal en la Constitucin o los esfuerzos actuales de establecer la aplicacin por medio de leyes secundarias (tales como la propuesta de ley de justicia indgena, la de idiomas ancestrales y la de nacionalidades y pueblos indgenas). Es solo advertir las potenciales trampas de la "institucionalidad indgena" (Assies 2000). El pluralismo jurdico parte de la necesidad de una interpretacin pluricultural de las leyes, es decir, del reconocimiento de diferentes funciones, contextos y fines sociales de las distintas normas jurdicas. En este sentido, el pluralismo jurdico refleja una aplicacin de la pluriculturalidad oficial que antes mencionamos: aade un sistema basado en el reconocimiento e inclusin indgena a la estructura legal, sin hacer mayor transformacin a ella en trmino de otro sistema no-indgena. El propsito es dar atencin y cabida a la particularidad tnica, no a repensar la totalidad. "Lo que a menudo consideramos como justicia y derecho coincide en la prctica con la mayor parte de la estructura social de las sociedades indgena s" (Assies 2000, 1). Pero esta prctica no se puede calificar como "puramente indgena" o siempre representativo de lo ancestral -colectivo. Con la necesidad de normativizar y codificar en forma escrita los procedimientos y prcticas vivenciales que, con los aos, han estado constantemente re-creados, viene la tendencia de generalizar y homogeneizar la interpretacin del "deber ser" (Alb 2000); de hacer resaltar la diferencia oposicional entre el sistema (y no los sistemas) indgenas y el sistema occidental -estatal. La existencia de lo que algunos autores llaman "hibridismos" o "sincretismos" jurdicos, es decir, los procesos sociales dinmicos de la construccin de fronteras (Assies 2000) y la habilidad y prctica que existen en muchas comunidades de moverse entre sistemas y esquemas de administracin de justicia, normalmente quedan afuera de la codificacin. Y por eso, el "deber ser" escrito puede convertirse en otra imposicin. Si la interpretacin pluricultural es la que generalmente sugiere el pluralismo jurdico, cul sera la base y perspectiva distinta que puede ofrecer la interpretacin intercultural?.

La Propuesta de Ley sobre justicia indgena hace referencia a la "interpretacin intercultural de los hechos y derechos", incluyendo en la capacitaci n de autoridades indgenas, jueces y estudiantes de derecho (Cap. I, art. 6), y en los conflictos con no-indgenas fuera de la colectividad (Cap. III, art. 15). Sin precisar que se entiende por "interpretacin intercultural", sugiere la posibilidad de utilizar de manera estratgica los recursos del derecho consuetudinario para asegurar la funcin de justicia para el sujeto indgena fuera de su comunidad y dentro de la jurisdiccin del derecho individual. Intenta que el juez o tribunal tome en cuenta "las diferencias culturales y buscar conciliar estas diferencias con la cultura a la que responde el derecho estatal con la ayuda de juristas, antroplogos o socilogos..." (Cap. III, numeral 2). De hecho, tal esfuerzo de "conciliar" debera ser elemento central de una interpretacin intercultural. Pero qu sucede cuando su aplicabilidad se extiende slo al indgena y no al blanco, mestizo o negro juzgado en territorio indgena? Acaso ellos no tienen tambin el derecho de la interpretacin intercultural? o deberamos considerar tambin cmo la interpretacin intercultural puede extenderse a los conflictos interculturales, tanto entre colectividades (entre pueblos o nacionalidades indgenas como tambin entre ellos y pueblos afroecuatorianos con su lgica distinta del derecho colectivo), como entre la colectividad y el individuo?. Sugerir que el problema de la interculturalidad es simplemente un problema del tratamiento de los indgenas y no problema histrico y estructural de toda la sociedad se puede caer en f undamentalismos y etnicismos que muchas veces sirven para promover la parcelacin y separacin. Tambin es de ceder al frente de la necesidad de construir una propuesta civilizatoria alternativa, a la construccin de una propuesta civilizatoria aternativa, a un nuevo tipo de estado y una profundizacin de la democracia (Ramn 1998) que compromete a todos. En un artculo reciente Xavier Alb (2000) propone que en un mundo cada vez ms entrelazado, no debemos ser unidireccionales sino ms bien, establecedores del dilogo en ambas direcciones. o es de reproducir la polarizacin tan comn en el derecho positivo, entre un derecho absolutamente individual o absolutamente colectivo a la propiedad, por ejemplo. Tampoco es de presumir que el derecho consuetudinario debe evolucionar hacia el derecho "positivo y ordinario" (lo cual supone irnicamente, que lo consuetudinario es "negativo" y "no-ordinario"). Ms bien y como sugiere Alb, es de buscar un enriquecimiento y posible convergencia intercultural jurdica, que tambin permite incorporar de abajo hacia arriba, algunos principios subyacentes en el derecho indgena al derecho estatal y, a la vez, c onstruir una convivencia social donde la diferencia e igualdad puedan empezar a entretejerse.