GUSTAV RADBRUCH En su obra "Introduccin a la Filosofa de Derecho" destaca el tema "El Derecho Supralegal", de cuyo contenido se desprende su famosa

aportacin al derecho "Formula de Radbruch" que postula que el derecho extremadamente injusto no es derecho. Frmula que sirvi de fundamento al Tribunal Supremo Federal de Alemania al resolver las sentencias contra los guardias fronterizos de la Repblica Democrtica Alemana (RDA). La filosofa del derecho de Radbruch deriva del neokantismo, que postulaba que hay una ruptura entre ser (Sein) y deber ser (Sollen). Segn esta doctrina, el deber ser no implica necesariamente el ser, lo que tiene que ser no es necesario que sea. El ncleo de la filosofa del derecho de Radbruch consiste en la separacin entre derecho positivo y la idea del derecho. La idea del derecho se define mediante la trada constituida por: justicia, utilidad y seguridad. La frmula de Radbruch se fundamenta en esta trada. El problema entre el espritu y la letra de la ley, en Alemania, despert el inters del pblico a causa del comportamiento homicida de los soldados de frontera de la Repblica Democrtica Alemana. Estos, cumpliendo rdenes jerrquicas superiores, disparaban a matar, a las personas que intentaban saltar el muro de Berln para huir a la Alemania occidental. Se discute la denominada obediencia debida a rdenes injustas dadas por superiores jerrquicos. La teora de Radbruch postula que, cuando la ley escrita sea incompatible con los principios de justicia sustancial, a un nivel intolerable, o cuando la ley estatuaria se encuentre explcitamente en abierta contradiccin con el principio de igualdad que constituye el fundamento de toda justicia, el juez debe de abstenerse de aplicar esa ley, por razones de justicia sustancial. El principio de derecho contenido en la frmula de Radbruch fue acogido por la Corte Constitucional de la Alemania Federal en varias sentencias.

Qu es la justicia? de Hans Kelsen 1. La justicia es una caracterstica posible pero no necesaria del orden social. Para que haya orden social no es imprescindible la justicia. Un hombre ser considerado justo para el orden social cuando sus actos concuerden con el orden social que se haya considerado justo. El orden social ser considerado justo cuando regle la conducta de los hombres de modo que todos queden satisfechos y logren la felicidad. Al parecer de Platn la justicia se identifica con la felicidad: "slo el justo es feliz y desdichado el injusto". 2. No puede existir un orden social justo que garantice la felicidad de todos, ya que generalmente la felicidad de uno modificar la felicidad de otro. La felicidad individual, generalmente, depende de necesidades que no llegan a ser satisfechas por ningn orden social. La naturaleza no es justa y no existe orden social que pueda reparar por completo esta injusticia. 3. El orden social justo tampoco ser posible si se entiende que deber lograr la mayor felicidad posible del mayor nmero posible de miembros de la sociedad, porque lo que haga felices a algunos en determinados aspectos, producir infelices en aspectos distintos y viceversa. (Jeremias Bentham) Se debe entender por felicidad en sociedad la satisfaccin de ciertas necesidades tenidas en cuenta por la autoridad social. Esta definicin de felicidad difiere totalmente con el sentido del trmino felicidad, el cual es profundo y subjetivo. 4. La justicia individual y subjetiva al convertirse en una satisfaccin de necesidades socialmente aceptadas sufre una transformacin similar a la de la libertad individual para llegar a ser una libertad en sentido social. Un orden social ser justo cuando garantice la libertad individual. La idea de justicia se transforma de un principio que garantiza la libertad individual de todos en un orden social que protege determinados intereses considerados esenciales por la mayora de los miembros de la sociedad. 5. El problema se produce cuando aparecen intereses en conflicto, debido a diferentes escalas de valores que manejan los miembros de una sociedad; aqu es cuando acta la justicia.

Hart. Enfrenta Hart la relacin existente entre justicia y moral, especialmente con la afirmacin de San Agustn de que lo que son los estados sin justicia sino bandos de ladrones alargados? y que la ley injusta no es ley. Procurando relacionarlas y aplicando principios de justicia para que el derecho pueda bien optar entre el justo y el injusto, mismo con la complejidad de cualquier de sus estructuras. Segn ensea Hart, se sabe que el iniciante del derecho no puede pretender solamente justicia. No sabemos cual justicia deba ser utilizada (individual, general o social, conmutativa, distributiva por mrito, distributiva por necesidad). Si cabe a la justicia tratar desigualmente a los desiguales en la medida de sus desigualdades, si debemos dar a cada uno lo que es suyo, no podemos olvidar que el derecho debe, por su bilateralidad, ser atribuido a quien se sienta injusticiado, perjudicado, la posibilitando exigir comportamiento diverso de aquello que se conduzco de forma desviante. La conducta moral permite exigirse una conducta jurdica (conforme las reglas apropiadas), como afirma el propio Hart: Las reglas morales y jurdicas de obligacin y de deber tienen, por tanto, ciertas semejanzas notables.... Hay fuerte relacin entre el derecho y la moral con variaciones en el tiempo y en el espacio, especialmente en el plano del derecho natural y en la existencia de un contenido mnimo de ste. Como respuesta final presenta el autor el equilibrio procurando justificar la doctrina positivista que admitira como derecho reglas moralmente inicuas.

John Rawls Teora (a) Cada persona tiene el mismo derecho indefectible a un esquema totalmente adecuado de iguales libertades bsicas, el cual debe ser compatible con el mismo esquema de libertades para todos; y (b) Las desigualdades sociales y econmicas deben satisfacer dos condiciones: primero, deben de ser el resultado de cargos y puestos abiertos para todos bajo condiciones de justa igualdad de oportunidades; y segundo, deben de resultar en el beneficio de los miembros menos aventajados de la sociedad (el principio de la diferencia). En la tercera parte, Rawls fortalece su argumento sobre los dos principios de la posicin original, introduciendo un nuevo concepto, a saber, el de razn pblica que no haba sido discutida lo suficiente en Una teora de la justicia. Argumenta heursticamente en favor de una reconciliacin de los principios de libertad e igualdad a travs de la idea de la justicia como equidad. Para la consecucin de este fin, es central su famoso acercamiento al aparentemente insuperable problema de la justicia distributiva. De forma medular a este esfuerzo corresponde realizar un recuento de las circunstancias de la justicia, y de una situacin de eleccin justa para las partes enfrentadas a tales circunstancias y que se encuentren en la bsqueda de principios de justicia que guen su conducta. Dichas partes se enfrentan a una escasez moderada y no son ni naturalmente altruistas ni puramente egostas: tienen fines que buscan promover. Rawls ofrece un modelo de una situacin de eleccin justa al interior de la cual las partes hipotticamente escogeran principios de justicia mutuamente aceptables.