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Tema I
Bens Pblicos. Domnio pblico e domnio eminente. Classificao dos bens pblicos. Afetao e
Desafetao. Bens privados afetados a servios pblicos. Gesto dos bens pblicos.
Notas de Aula1
1. Bens pblicos
2
H quem entenda que a expresso correta seria bens dominiais, referindo-se ao domnio eminente, mas
prevalece a terminologia dominical.
3
A afetao ou desafetao, em regra, feita por lei; mas h, hodiernamente, o conceito de afetao ou
desafetao ftica, tcita, determinada pelo uso ou desuso ftico do bem pelo Poder Pblico.
Vale ressaltar que somente o bem privado que seja dedicado consecuo da
atividade pblica final alcanado por esta fico jurdica; os demais, so essencialmente
privados e como tal permanecem.
4
H quem ainda se utilize do termo consagrao, ao invs de afetao, termo que , de fato, o originalmente
criado para identificar esta situao de dedicao atividade pblica.
Repare, ento, que a principal diferena desta indisponibilidade para aquela do bem
pblico puramente indisponvel a correlao entre a afetao e a indisponibilidade: o bem
pblico patrimonial s indisponvel enquanto afetado funo pblica.
Em uma assertiva sinttica, pode-se dizer, ento, que o limite da indisponibilidade
do bem pblico patrimonial a sua afetao: enquanto consagrado, enquanto afetado
funo pblica, este bem indisponvel; desafetado, passa a ser disponvel. Ao contrrio,
como se viu, os bens puramente indisponveis no encontram limite algum a esta
indisponibilidade: so indisponveis por essncia.
Exemplos claros de bens patrimoniais indisponveis so os bens de uso especial.
5
sedutora a idia de se utilizar, aqui, o termo afetao para este bem privado, mas no tcnico, ainda,
valer-se de tal terminologia para bem pertencente a pessoa privada. melhor o uso do termo dedicado, pois
os bens no so de domnio pblico.
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Em que pese haver esta impenhorabilidade, de fato, sobre bens desta concessionria,
ela somente recai naqueles que so faticamente dedicados consecuo da finalidade
pblica, e no sobre todos eles. E o dinheiro, em regra, no bem dedicado ou vinculado
atividade final da concessionria, e por isso perfeitamente penhorvel.
Veja o que diz a ementa do RE 407.099, e a transcrio constante do informativo
353 do STF, pela ordem:
Questo 3
Resposta Questo 3
Tema II
Bens Pblicos da Unio, dos Estados e dos Municpios. Regime jurdico: inalienabilidade,
impenhorabilidade, imprescritibilidade, no-onerabilidade. Uso privado dos bens pblicos. Aquisio de
bens pblicos.
Notas de Aula6
6
Aula ministrada pela professora Alexandra da Silva Amaral, em 12/3/2009.
H uma referncia, no inciso IV do artigo 20, supra, ao domnio insular, que exclui
do domnio federal as ilhas que sejam sede de Municpios.
Este artigo 20 ainda trata das terras devolutas, que so imveis dominicais,
desafetados, no inciso II, mas h tambm referncia a estas terras no inciso IV do artigo 26,
o que demonstra que tais terras podem ser da Unio, expressamente delineadas, ou do
Estado, residualmente.
O inciso III do artigo 20 trata do domnio pblico que se refere tanto s guas, em
si, quanto aos terrenos marginais, terrenos reservados, que so da Unio. A doutrina j
discutiu amplamente a titularidade destes terrenos, outrora, erigindo teses de que seriam
terrenos pertencentes aos particulares donos das terras ribeirinhas contguas, mas esta
discusso no persiste, quer pela expresso no artigo 20, III, quer pela redao da smula
479 do STF, pacificando a questo:
Art. 49. A lei dispor sobre o instituto da enfiteuse em imveis urbanos, sendo
facultada aos foreiros, no caso de sua extino, a remio dos aforamentos
mediante aquisio do domnio direto, na conformidade do que dispuserem os
respectivos contratos.
1 - Quando no existir clusula contratual, sero adotados os critrios e bases
hoje vigentes na legislao especial dos imveis da Unio.
2 - Os direitos dos atuais ocupantes inscritos ficam assegurados pela aplicao
de outra modalidade de contrato.
3 - A enfiteuse continuar sendo aplicada aos terrenos de marinha e seus
acrescidos, situados na faixa de segurana, a partir da orla martima.
4 - Remido o foro, o antigo titular do domnio direto dever, no prazo de
noventa dias, sob pena de responsabilidade, confiar guarda do registro de imveis
competente toda a documentao a ele relativa.
Art. 49. A lei dispor sobre o instituto da enfiteuse em imveis urbanos, sendo
facultada aos foreiros, no caso de sua extino, a remio dos aforamentos
mediante aquisio do domnio direto, na conformidade do que dispuserem os
respectivos contratos.
1 - Quando no existir clusula contratual, sero adotados os critrios e bases
hoje vigentes na legislao especial dos imveis da Unio.
2 - Os direitos dos atuais ocupantes inscritos ficam assegurados pela aplicao
de outra modalidade de contrato.
3 - A enfiteuse continuar sendo aplicada aos terrenos de marinha e seus
acrescidos, situados na faixa de segurana, a partir da orla martima.
4 - Remido o foro, o antigo titular do domnio direto dever, no prazo de
noventa dias, sob pena de responsabilidade, confiar guarda do registro de imveis
competente toda a documentao a ele relativa.
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas,
crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente
ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus
bens.
1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em
carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as
imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar
e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies.
2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse
permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos
lagos nelas existentes.
3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos,
a pesquisa e a lavra das riquezas minerais em terras indgenas s podem ser
efetivados com autorizao do Congresso Nacional, ouvidas as comunidades
afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma da
lei.
4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os
direitos sobre elas, imprescritveis.
A terra ser considerada indgena a partir da demarcao, mas veja que a terra
demarcada no pertence ao ndio: pertence Unio, os ndios tendo direito posse
permanente e ao usufruto exclusivo das riquezas. E, diga-se, a demarcao tem natureza
declaratria, ou seja, a rea demarcada aparece como se sempre houvesse pertencido
Unio.
Quando na demarcao se constatar que h ocupao da terra por pessoas alheias
populao indgena a que se destina a terra, como fazendeiros, por exemplo, no h direito
subjetivo em favor deste ocupante, a no ser o merecimento de indenizao por benfeitorias
que tenha realizado de boa-f.
1.1.1. Inalienabilidade
O bem pblico no pode ser sujeito a penhora, ou qualquer outro gravame ou nus,
tais como arresto ou seqestro.
Esta regra, hoje, tem sofrido algumas mitigaes importantes, na jurisprudncia.
at comum ver situaes em que o descumprimento de comandos judiciais acarreta o
bloqueio de verbas pblicas, com o fito de fazer cumprida a ordem. Esta exceo vista
com at certa freqncia quando a ordem referente a atendimento de sade, ou seja,
aquisio de medicamentos e custeio de tratamentos.
Justamente por no se permitir penhora, o artigo 100 da CRFB traz a regra: a
ordem de precatrios, cumprida na forma deste artigo; ademais, a execuo da Fazenda
Pblica, j que no se sujeita normal constrio de bens, especialmente tratada no artigo
730 do CPC. Veja os dispositivos:
Art. 730. Na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica, citar-se- a
devedora para opor embargos em 10 (dez) dias; se esta no os opuser, no prazo
legal, observar-se-o as seguintes regras: (Vide Lei n 9.494, de 10.9.1997)
I - o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do tribunal
competente;
II - far-se- o pagamento na ordem de apresentao do precatrio e conta do
respectivo crdito.
1.1.3. Imprescritibilidade
Os bens pblicos no esto sujeitos usucapio. Este tema sempre foi muito
controvertido, e a frao civilista da doutrina, a exemplo de Silvio Rodrigues, sempre
defendeu que os bens dominicais seriam usucapveis, eis que naturalmente desafetados,
imprestveis ao interesse pblico.
Esta tese civilista no prevaleceu jamais, e a smula 340 do STF assim esclareceu:
Smula 340, STF: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como
os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio.
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta
metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a
para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja
proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
(...)
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Art. 191. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua
como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona rural,
no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua
famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
Pargrafo nico. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
H instituto que chega a guardar semelhana com a usucapio, mas com esta no se
confunde: trata-se da concesso especial de uso de bens pblicos, que veio pela Medida
Provisria 2.220/01. Este instituto d titulo ao concessionrio, mas jamais d propriedade
do bem pblico concedido a este, e por isso no se trata de usucapio, jamais.
As modalidades contratuais de uso do bem pblico por particulares, por sua vez, j
garantem a estes alguns direitos, dada sua natureza. claro que ainda h que ser atendida,
nestes casos, a finalidade pblica naquele uso, pois assim, genericamente, que se
fundamenta este uso particularizado.
Tais so as modalidades: concesso de uso; concesso de direito real de uso (DL
271/67); e concesso de uso urbanstica (MP 2.220/01). A pura concesso de uso a mais
genrica possvel, cedendo ao particular a utilizao do bem imvel, em regra, desde que
atinja, genericamente, o interesse pblico.
A concesso de direito real de uso um tanto diferente, pois recai sobre terreno
desocupado, e s pode se prestar industrializao, cultivo, edificao, ou seja: o interesse
pblico a ser alcanado, aqui, mais especfico do que o mirado na mera concesso de uso.
E a peculiaridade maior desta modalidade a possibilidade de indeterminao do prazo, o
que contraria a regra geral dos contratos administrativos, que tm prazo determinado.
Por fim, h a concesso de uso urbanstica, da mencionada MP 2.220/01, que
bastante peculiar, assim como na j abordada autorizao de uso urbanstica. De fato, esta
concesso guarda uma s diferena com a autorizao do artigo 9 desta MP: a finalidade
a moradia, e a concesso de uso urbanstico no tem discricionariedade em sua outorga.
Preenchidos os requisitos legais para obter esta concesso, nasce direito subjetivo para tal
candidato a concessionrio. Veja os artigos relevantes da MP 2.220/01:
Art. 1o Aquele que, at 30 de junho de 2001, possuiu como seu, por cinco anos,
ininterruptamente e sem oposio, at duzentos e cinqenta metros quadrados de
imvel pblico situado em rea urbana, utilizando-o para sua moradia ou de sua
famlia, tem o direito concesso de uso especial para fins de moradia em relao
ao bem objeto da posse, desde que no seja proprietrio ou concessionrio, a
qualquer ttulo, de outro imvel urbano ou rural.
1o A concesso de uso especial para fins de moradia ser conferida de forma
gratuita ao homem ou mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.
2o O direito de que trata este artigo no ser reconhecido ao mesmo
concessionrio mais de uma vez.
3o Para os efeitos deste artigo, o herdeiro legtimo continua, de pleno direito, na
posse de seu antecessor, desde que j resida no imvel por ocasio da abertura da
sucesso.
Art. 2o Nos imveis de que trata o art. 1o, com mais de duzentos e cinqenta
metros quadrados, que, at 30 de junho de 2001, estavam ocupados por populao
de baixa renda para sua moradia, por cinco anos, ininterruptamente e sem
oposio, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados por possuidor, a
concesso de uso especial para fins de moradia ser conferida de forma coletiva,
desde que os possuidores no sejam proprietrios ou concessionrios, a qualquer
ttulo, de outro imvel urbano ou rural.
1o O possuidor pode, para o fim de contar o prazo exigido por este artigo,
acrescentar sua posse de seu antecessor, contanto que ambas sejam contnuas.
2o Na concesso de uso especial de que trata este artigo, ser atribuda igual
frao ideal de terreno a cada possuidor, independentemente da dimenso do
terreno que cada um ocupe, salvo hiptese de acordo escrito entre os ocupantes,
estabelecendo fraes ideais diferenciadas.
3o A frao ideal atribuda a cada possuidor no poder ser superior a duzentos e
cinqenta metros quadrados.
Art. 6o O ttulo de concesso de uso especial para fins de moradia ser obtido
pela via administrativa perante o rgo competente da Administrao Pblica ou,
em caso de recusa ou omisso deste, pela via judicial.
1o A Administrao Pblica ter o prazo mximo de doze meses para decidir o
pedido, contado da data de seu protocolo.
2o Na hiptese de bem imvel da Unio ou dos Estados, o interessado dever
instruir o requerimento de concesso de uso especial para fins de moradia com
certido expedida pelo Poder Pblico municipal, que ateste a localizao do imvel
em rea urbana e a sua destinao para moradia do ocupante ou de sua famlia.
3o Em caso de ao judicial, a concesso de uso especial para fins de moradia
ser declarada pelo juiz, mediante sentena.
4o O ttulo conferido por via administrativa ou por sentena judicial servir para
efeito de registro no cartrio de registro de imveis.
A administrao pode adquirir bens pblicos por uma grande gama de formas. Pode
adquirir bens por: contratos; usucapio; desapropriao; acesso; aquisio causa mortis;
arrematao; adjudicao; e resgate na enfiteuse.
Os contratos para aquisio de bens no so administrativos: so contratos da
administrao, nos quais o Poder Pblico aparece negocialmente com equivalncia ao
particular, e no em prerrogativa do seu jus imperii.
A anlise da res, da coisa adquirida, tambm relevante para determinar que este
contrato no regido pelo direito pblico: se a coisa privada, sua aquisio deve ser
regida por regime privado; se a coisa pblica, a aquisio ser regida por regime de
direito pblico. Veja o artigo 62, 3, I, da Lei 8.666/93:
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
JOS DOS SANTOS titular do domnio til de rea prxima ao mar. Ao ser
turbado em sua posse, decide ingressar com ao para a sua manuteno. Seu advogado,
por entender que aquele terreno tem como senhorio direto a Unio, leva o seu pedido para
a apreciao e julgamento de um dos juzes federais daquela regio.
Qual deve ser a deciso daquele magistrado?
Qual o regime utilizado pela Unio para admitir o uso daquela rea por
particulares?
Resposta Questo 2
Deve declarar-se incompetente, eis que a discusso gira em torno do domnio til do
bem, detido pelo particular, e no pela Unio, pois que o regime o da enfiteuse, do artigo
49, 3, do ADCT. O particular proprietrio do domnio til, sendo a Unio apenas nua-
proprietria, senhoria do bem. E por isso que no h competncia da Justia Federal,
porque a Unio no tem participao de discusses sobre domnio til, que no lhe
pertence.
Esta foi a deciso exarada no CC 17.510, do STJ:
Questo 3
iniciou a construo de rodovia que d acesso a determinada praia da regio. Para isso,
mandou demolir porto e muro que isolavam o referido condomnio, que se situa em rea
contgua a terreno de marinha. Os condminos insurgiram-se contra tal ato. Entenderam
que a Conveno anterior Lei 6.766/79, no havendo que se falar em hiptese de
loteamento. Toda a rea constitui propriedade privada, excluda do poder de interveno
da autoridade municipal. razovel que o Municpio clame pelo domnio das vias e
espaos livres, j que, efetivamente, foram os condminos que arcaram com toda a despesa
na construo das benfeitorias comuns?A Lei 4.591/64 foi derrogada pelo novo Cdigo
Civil?
Resposta Questo 3
Questo 4
Resposta Questo 4
(...)
6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham
por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou
a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes,
ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei
complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou a
aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da
ocupao de boa f.
(...)
Notas de Aula7
(...)
XXII - garantido o direito de propriedade;
XXIII - a propriedade atender a sua funo social;
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de
propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver
dano;
(...)
Por isso, qualquer intruso neste direito, pelo Estado, precisa de justificativa
suficiente, e h apenas duas possveis: o jus imperii na persecuo do interesse pblico, ou
a necessidade de se compelir que haja implemento da funo social da propriedade, qual
esta condicionada no inciso XXIII, supra. Os incisos seguintes, XXIV e XXV, tratam
justamente dos casos em que a propriedade ser mitigada, cunhando ali os fundamentos
para que o Estado possa intervir.
O conceito de domnio eminente relevante, aqui. Domnio eminente a soberania
do Estado sobre todas as coisas em seu territrio, quer estejam elas em domnio privado ou
em domnio pblico. o domnio eminente que permite ao Estado intervir na propriedade
privada, pois na propriedade pblica, a gesto que o Estado j tem sobre as coisas de
domnio pblico torna desnecessria qualquer interveno: ele, Estado, quem domina a
coisa, no sendo preciso, ou mesmo lgico, se falar em interveno em coisa prpria, por
assim dizer.
A competncia para legislar sobre a matria da Unio, por fora dos incisos I a III
do artigo 22 da CRFB:
1.1. Modalidades
O que esta norma diz apenas que, havendo a constituio de uma servido no bojo
de uma desapropriao, haver necessidade de indenizao. Se a servido vem no curso da
expropriao, constar tambm do ato expropriatrio; se autnoma, demanda decreto
prprio, dedicado a firm-la.
Jos dos Santos Carvalho Filho, por seu turno, entende que no existe servido
imposta por lei. Para ele, toda servido um ato concreto, que incide sobre determinada
propriedade, e nunca pode ser imposta por um ato geral e abstrato, como a lei.
A ocupao incide sobre terreno desocupado, que servir de apoio a obra pblica em
cercanias deste terreno. Este objeto e finalidade, traados pela doutrina, se encontram no
artigo 36 do DL 3.365/41:
Art. 36. permitida a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao
prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua
realizao.
O expropriante prestar cauo, quando exigida.
(...)
II - ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de
calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes.
(...)
1.1.5. Tombamento
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s
manifestaes artstico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger
o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia,
tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao.
2 - Cabem administrao pblica, na forma da lei, a gesto da documentao
governamental e as providncias para franquear sua consulta a quantos dela
necessitem.
3 - A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e
valores culturais.
4 - Os danos e ameaas ao patrimnio cultural sero punidos, na forma da lei.
5 - Ficam tombados todos os documentos e os stios detentores de
reminiscncias histricas dos antigos quilombos.
6 facultado aos Estados e ao Distrito Federal vincular a fundo estadual de
fomento cultura at cinco dcimos por cento de sua receita tributria lquida, para
o financiamento de programas e projetos culturais, vedada a aplicao desses
recursos no pagamento de: (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de
19.12.2003)
I - despesas com pessoal e encargos sociais; (Includo pela Emenda Constitucional
n 42, de 19.12.2003)
II - servio da dvida; (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
III - qualquer outra despesa corrente no vinculada diretamente aos investimentos
ou aes apoiados. (Includo pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003)
Logo no caput se percebe um pr-requisito para que esta interveno seja possvel:
que o bem seja considerado patrimnio cultural brasileiro. Mas o objeto amplssimo:
podem ser bens materiais ou imateriais, e de toda a gama enormemente variada dos incisos
I a V deste artigo.
Infraconstitucionalmente, o regramento existente, no Decreto-Lei 25/37, dedicado
aos bens imveis, e por isso tem-se a impresso de que estes so os bens alvo de
tombamento, como regra. Mas o texto constitucional claro, permitindo o tombamento de
uma infinidade de elementos. Um bom exemplo seria o tombamento de uma manifestao
popular, como realmente j se ventilou na prtica: o tombamento da Banda de Ipanema 8,
que se amoldaria ao inciso I este artigo, e seria inscrito no livro do tombo dedicado s
formas de expresso.
O DL 25/37, bem antigo, deve sempre ser lido luz da CRFB. Por exemplo, se o
proprietrio de um bem mirado pelo Poder Pblico para ser tombado resiste idia, deve
ser-lhe dada oportunidade de contraditar esta interveno.
H duas classificaes possveis para o tombamento, e cada uma se divide em duas
espcies: quanto definitividade, o tombamento pode ser o provisrio ou definitivo; quanto
anuncia, pode ser compulsrio ou voluntrio.
8
O interesse em um tombamento desta espcie reside na preservao da memria cultural brasileira, somente.
Assim como no tombamento de um imvel se quer garantir que aquela poca ali representada seja preservada,
da mesma forma se pretende garantir que a forma de expresso seja gravada na memria cultural brasileira.
Art. 10. O tombamento dos bens, a que se refere o art. 6 desta lei, ser
considerado provisrio ou definitivo, conforme esteja o respectivo processo
iniciado pela notificao ou concludo pela inscrio dos referidos bens no
competente Livro do Tombo.
Pargrafo nico. Para todas os efeitos, salvo a disposio do art. 13 desta lei, o
tombamento provisrio se equiparar ao definitivo.
Veja que no final do item trs deste artigo aparece referncia irrecorribilidade da
deciso do colegiado, que hoje o Iphan, em nvel nacional. Ocorre que esta referncia
apenas traz hiptese da precluso administrativa da matria, coisa julgada administrativa,
no impedindo, de forma alguma, o acesso ao Judicirio para dirimir eventual discordncia
que persista.
Os efeitos do tombamento so variados. Como dito, se o bem for imvel, h que se
registr-lo no RGI, para dar publicidade a esta imposio que recai sobre o bem. J houve
bastante discusso sobre este registro, porque a lei de registros pblicos no contempla a
possibilidade desta inscrio, e os cartrios no tinham como enquadrar esta anotao. O
STJ decidiu diversas vezes determinando a inscrio, porque a lei especial prevalece, qual
seja, o DL 25/37, que assim comanda o artigo 13, que deve ser observado para a anotao
do tombamento:
Art. 13. O tombamento definitivo dos bens de propriedade partcular ser, por
iniciativa do rgo competente do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional, transcrito para os devidos efeitos em livro a cargo dos oficiais do
registro de imveis e averbado ao lado da transcrio do domnio.
1 No caso de transferncia de propriedade dos bens de que trata ste artigo,
dever o adquirente, dentro do prazo de trinta dias, sob pena de multa de dez por
cento sbre o respectivo valor, faz-la constar do registro, ainda que se trate de
transmisso judicial ou causa mortis.
2 Na hiptese de deslocao de tais bens, dever o proprietrio, dentro do
mesmo prazo e sob pena da mesma multa, inscrev-los no registro do lugar para
que tiverem sido deslocados.
3 A transferncia deve ser comunicada pelo adquirente, e a deslocao pelo
proprietrio, ao Servio do Patrimnio Histrico e Artistico Nacional, dentro do
mesmo prazo e sob a mesma pena.
Mas atente-se para o risco que este requerimento de custeio pode representar: o 1
do artigo supra estabelece que, se a administrao preferir, dado o alto custo da obra,
poder optar por desapropriar o bem, ao invs de dedicar o errio reparao do bem, que
continuar de propriedade do particular.
O artigo 22 deste diploma em anlise estabelece outro efeito importante: cria
preempo a todos os entes federativos, quando da alienao do bem tombado. Veja:
Casos Concretos
Questo 1
O Estado do Rio de Janeiro declara que determinada rea passar a ser reserva
florestal permanente. Por entender que no h, nessas hipteses, apossamento
administrativo, no efetua indenizao. Para a Administrao ocorreu mera limitao
parcial do imvel. O proprietrio, por sua vez, entende que, dessa forma, ocorreu
verdadeira restrio sua propriedade, esvaziando-a economicamente, pois dela no mais
poder usar e fruir, segundo sua natural destinao. Afinal, o Poder Pblico o est
punindo justamente por t-la preservado. Pondere o interesse do Poder Pblico em criar
Parques em face do direito de propriedade e suas conseqncias quanto indenizao.
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Questo 3
Resposta Questo 3
Tema IV
Notas de Aula9
H direta relao entre este diploma e a funo social da propriedade esperada pelo
constituinte. o que se diz quando, na doutrina, se afirma que toda propriedade tem uma
hipoteca social, que significa exatamente este comprometimento da propriedade com o
implemento de uma funo social. Veja os artigos 182 e 183 da CRFB:
Art. 183. Aquele que possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinqenta
metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a
para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja
proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1 - O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou
mulher, ou a ambos, independentemente do estado civil.
2 - Esse direito no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez.
3 - Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio.
Art. 2o A poltica urbana tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das
funes sociais da cidade e da propriedade urbana, mediante as seguintes diretrizes
gerais:
I garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como o direito terra
urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infra-estrutura urbana, ao transporte
e aos servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras geraes;
II gesto democrtica por meio da participao da populao e de associaes
representativas dos vrios segmentos da comunidade na formulao, execuo e
acompanhamento de planos, programas e projetos de desenvolvimento urbano;
III cooperao entre os governos, a iniciativa privada e os demais setores da
sociedade no processo de urbanizao, em atendimento ao interesse social;
IV planejamento do desenvolvimento das cidades, da distribuio espacial da
populao e das atividades econmicas do Municpio e do territrio sob sua rea
de influncia, de modo a evitar e corrigir as distores do crescimento urbano e
seus efeitos negativos sobre o meio ambiente;
V oferta de equipamentos urbanos e comunitrios, transporte e servios pblicos
adequados aos interesses e necessidades da populao e s caractersticas locais;
VI ordenao e controle do uso do solo, de forma a evitar:
a) a utilizao inadequada dos imveis urbanos;
b) a proximidade de usos incompatveis ou inconvenientes;
c) o parcelamento do solo, a edificao ou o uso excessivos ou inadequados em
relao infra-estrutura urbana;
d) a instalao de empreendimentos ou atividades que possam funcionar como
plos geradores de trfego, sem a previso da infra-estrutura correspondente;
e) a reteno especulativa de imvel urbano, que resulte na sua subutilizao ou
no utilizao;
f) a deteriorao das reas urbanizadas;
g) a poluio e a degradao ambiental;
VII integrao e complementaridade entre as atividades urbanas e rurais, tendo
em vista o desenvolvimento socioeconmico do Municpio e do territrio sob sua
rea de influncia;
VIII adoo de padres de produo e consumo de bens e servios e de expanso
urbana compatveis com os limites da sustentabilidade ambiental, social e
econmica do Municpio e do territrio sob sua rea de influncia;
IX justa distribuio dos benefcios e nus decorrentes do processo de
urbanizao;
X adequao dos instrumentos de poltica econmica, tributria e financeira e
dos gastos pblicos aos objetivos do desenvolvimento urbano, de modo a
privilegiar os investimentos geradores de bem-estar geral e a fruio dos bens
pelos diferentes segmentos sociais;
XI recuperao dos investimentos do Poder Pblico de que tenha resultado a
valorizao de imveis urbanos;
XII proteo, preservao e recuperao do meio ambiente natural e construdo,
do patrimnio cultural, histrico, artstico, paisagstico e arqueolgico;
XIII audincia do Poder Pblico municipal e da populao interessada nos
processos de implantao de empreendimentos ou atividades com efeitos
potencialmente negativos sobre o meio ambiente natural ou construdo, o conforto
ou a segurana da populao;
XIV regularizao fundiria e urbanizao de reas ocupadas por populao de
baixa renda mediante o estabelecimento de normas especiais de urbanizao, uso e
ocupao do solo e edificao, consideradas a situao socioeconmica da
populao e as normas ambientais;
XV simplificao da legislao de parcelamento, uso e ocupao do solo e das
normas edilcias, com vistas a permitir a reduo dos custos e o aumento da oferta
dos lotes e unidades habitacionais;
Art. 4o Para os fins desta Lei, sero utilizados, entre outros instrumentos:
I planos nacionais, regionais e estaduais de ordenao do territrio e de
desenvolvimento econmico e social;II planejamento das regies metropolitanas,
aglomeraes urbanas e microrregies;
III planejamento municipal, em especial:
a) plano diretor;
b) disciplina do parcelamento, do uso e da ocupao do solo;
c) zoneamento ambiental;
d) plano plurianual;
e) diretrizes oramentrias e oramento anual;
f) gesto oramentria participativa;
g) planos, programas e projetos setoriais;
h) planos de desenvolvimento econmico e social;
IV institutos tributrios e financeiros:
a) imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana - IPTU;
b) contribuio de melhoria;
c) incentivos e benefcios fiscais e financeiros;
V institutos jurdicos e polticos:
a) desapropriao;
b) servido administrativa;
c) limitaes administrativas;
d) tombamento de imveis ou de mobilirio urbano;
e) instituio de unidades de conservao;
f) instituio de zonas especiais de interesse social;
g) concesso de direito real de uso;
h) concesso de uso especial para fins de moradia;
i) parcelamento, edificao ou utilizao compulsrios;
j) usucapio especial de imvel urbano;
l) direito de superfcie;
m) direito de preempo;
n) outorga onerosa do direito de construir e de alterao de uso;
o) transferncia do direito de construir;
p) operaes urbanas consorciadas;
q) regularizao fundiria;
r) assistncia tcnica e jurdica gratuita para as comunidades e grupos sociais
menos favorecidos;
s) referendo popular e plebiscito;
VI estudo prvio de impacto ambiental (EIA) e estudo prvio de impacto de
vizinhana (EIV).
1o Os instrumentos mencionados neste artigo regem-se pela legislao que lhes
prpria, observado o disposto nesta Lei.
Art. 5o Lei municipal especfica para rea includa no plano diretor poder
determinar o parcelamento, a edificao ou a utilizao compulsrios do solo
urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, devendo fixar as condies e
os prazos para implementao da referida obrigao.
1o Considera-se subutilizado o imvel:
I cujo aproveitamento seja inferior ao mnimo definido no plano diretor ou em
legislao dele decorrente;
II (VETADO)
2o O proprietrio ser notificado pelo Poder Executivo municipal para o
cumprimento da obrigao, devendo a notificao ser averbada no cartrio de
registro de imveis.
3o A notificao far-se-:
I por funcionrio do rgo competente do Poder Pblico municipal, ao
proprietrio do imvel ou, no caso de este ser pessoa jurdica, a quem tenha
poderes de gerncia geral ou administrao;
II por edital quando frustrada, por trs vezes, a tentativa de notificao na forma
prevista pelo inciso I.
4o Os prazos a que se refere o caput no podero ser inferiores a:
I - um ano, a partir da notificao, para que seja protocolado o projeto no rgo
municipal competente;
II - dois anos, a partir da aprovao do projeto, para iniciar as obras do
empreendimento.
5o Em empreendimentos de grande porte, em carter excepcional, a lei municipal
especfica a que se refere o caput poder prever a concluso em etapas,
assegurando-se que o projeto aprovado compreenda o empreendimento como um
todo.
Art. 39. A propriedade urbana cumpre sua funo social quando atende s
exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor,
assegurando o atendimento das necessidades dos cidados quanto qualidade de
vida, justia social e ao desenvolvimento das atividades econmicas, respeitadas
as diretrizes previstas no art. 2o desta Lei.
Art. 40. O plano diretor, aprovado por lei municipal, o instrumento bsico da
poltica de desenvolvimento e expanso urbana.
1o O plano diretor parte integrante do processo de planejamento municipal,
devendo o plano plurianual, as diretrizes oramentrias e o oramento anual
incorporar as diretrizes e as prioridades nele contidas.
qualquer ente, mas na desapropriao para fins de reforma agrria competncia exclusiva
da Unio.
Como se v, somente quando o plano diretor definir as reas para aplicao dos
institutos estes sero cabveis, e, quando da efetiva aplicao, esta deve ser feita por lei
especfica.
Os instrumentos deste artigo 182, 4, so sucessivos, gradativos e concatenados, e
no autnomos e alternativos. Vejamos.
Art. 6o A transmisso do imvel, por ato inter vivos ou causa mortis, posterior
data da notificao, transfere as obrigaes de parcelamento, edificao ou
utilizao previstas no art. 5o desta Lei, sem interrupo de quaisquer prazos.
10
H uma resoluo do Senado Federal, Resoluo 78/98, que determina que at dezembro de 2010 somente
podero ser emitidos ttulos da dvida pblica para refinanciamento de obrigaes j existentes, no para
novas obrigaes, o que impede que haja desapropriao urbanstica, hoje, at esta data, qualquer que seja o
caso.
Art. 9o Aquele que possuir como sua rea ou edificao urbana de at duzentos e
cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio,
utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde
que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
1o O ttulo de domnio ser conferido ao homem ou mulher, ou a ambos,
independentemente do estado civil.
2o O direito de que trata este artigo no ser reconhecido ao mesmo possuidor
mais de uma vez.
3o Para os efeitos deste artigo, o herdeiro legtimo continua, de pleno direito, a
posse de seu antecessor, desde que j resida no imvel por ocasio da abertura da
sucesso.
Nunca demais ressaltar que esta usucapio, como qualquer outra, no incide sobre
bens pblicos de qualquer natureza.
Art. 27. O proprietrio dever notificar sua inteno de alienar o imvel, para que
o Municpio, no prazo mximo de trinta dias, manifeste por escrito seu interesse
em compr-lo.
1o notificao mencionada no caput ser anexada proposta de compra assinada
por terceiro interessado na aquisio do imvel, da qual constaro preo, condies
de pagamento e prazo de validade.
2o O Municpio far publicar, em rgo oficial e em pelo menos um jornal local
ou regional de grande circulao, edital de aviso da notificao recebida nos
termos do caput e da inteno de aquisio do imvel nas condies da proposta
apresentada.
3o Transcorrido o prazo mencionado no caput sem manifestao, fica o
proprietrio autorizado a realizar a alienao para terceiros, nas condies da
proposta apresentada.
4o Concretizada a venda a terceiro, o proprietrio fica obrigado a apresentar ao
Municpio, no prazo de trinta dias, cpia do instrumento pblico de alienao do
imvel.
5o A alienao processada em condies diversas da proposta apresentada nula
de pleno direito.
6o Ocorrida a hiptese prevista no 5o o Municpio poder adquirir o imvel pelo
valor da base de clculo do IPTU ou pelo valor indicado na proposta apresentada,
se este for inferior quele.
Art. 28. O plano diretor poder fixar reas nas quais o direito de construir poder
ser exercido acima do coeficiente de aproveitamento bsico adotado, mediante
contrapartida a ser prestada pelo beneficirio.
1o Para os efeitos desta Lei, coeficiente de aproveitamento a relao entre a
rea edificvel e a rea do terreno.
2o O plano diretor poder fixar coeficiente de aproveitamento bsico nico para
toda a zona urbana ou diferenciado para reas especficas dentro da zona urbana.
3o O plano diretor definir os limites mximos a serem atingidos pelos
coeficientes de aproveitamento, considerando a proporcionalidade entre a infra-
estrutura existente e o aumento de densidade esperado em cada rea.
Art. 29. O plano diretor poder fixar reas nas quais poder ser permitida
alterao de uso do solo, mediante contrapartida a ser prestada pelo beneficirio.
Art. 32. Lei municipal especfica, baseada no plano diretor, poder delimitar rea
para aplicao de operaes consorciadas.
1o Considera-se operao urbana consorciada o conjunto de intervenes e
medidas coordenadas pelo Poder Pblico municipal, com a participao dos
proprietrios, moradores, usurios permanentes e investidores privados, com o
objetivo de alcanar em uma rea transformaes urbansticas estruturais,
melhorias sociais e a valorizao ambiental.
2o Podero ser previstas nas operaes urbanas consorciadas, entre outras
medidas:
Art. 35. Lei municipal, baseada no plano diretor, poder autorizar o proprietrio
de imvel urbano, privado ou pblico, a exercer em outro local, ou alienar,
mediante escritura pblica, o direito de construir previsto no plano diretor ou em
legislao urbanstica dele decorrente, quando o referido imvel for considerado
necessrio para fins de:;
I implantao de equipamentos urbanos e comunitrios;
II preservao, quando o imvel for considerado de interesse histrico,
ambiental, paisagstico, social ou cultural;
III servir a programas de regularizao fundiria, urbanizao de reas ocupadas
por populao de baixa renda e habitao de interesse social.
1o A mesma faculdade poder ser concedida ao proprietrio que doar ao Poder
Pblico seu imvel, ou parte dele, para os fins previstos nos incisos I a III do
caput.
2o A lei municipal referida no caput estabelecer as condies relativas
aplicao da transferncia do direito de construir.
A licena para construir, ato vinculado, pode fazer com que a administrao
transfira o direito para um outro mvel, quando for de interesse desta que ele no construa
onde poderia, pelo preenchimento dos requisitos para obteno da licena.
Se ao transferir o direito, o local para o qual este for transferido apresentar bice
incompatvel com o direito transferido, ou seja, se porventura o direito original fosse de
construir em gabarito maior do que o local de destino da transferncia permitir, a doutrina
defende que o gabarito do local de destino seja suplantado: h que se transferir o direito in
totum, e no limitado.
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Art. 58. Esta Lei entra em vigor aps decorridos noventa dias de sua publicao.
O artigo 50 complementa:
Questo 2
Resposta Questo 2
Questo 3
Resposta Questo 3
Tema V
Notas de Aula11
1. Servido administrativa
11
Aula ministrada pelo professor Srgio Luiz Ribeiro de Souza, em 13/3/2009.
Repare que este chamado princpio hierrquico no reflete, como se pode pensar, a
idia de hierarquia entre os entes da federao. Na verdade, o que dita esta regra acima
apontada no a hierarquizao dos prprios entes; a prevalncia de interesses maiores
sobre menores: a lei determina que os interesses gerais, da Unio, prevalecem sobre os
interesses regionais, dos Estados-Membros, e sobre os interesses locais, dos Municpios, e,
na mesma escala, os interesses regionais prevalecem sobre os locais.
Esta regra da prevalncia de interesses no se repete em outros aspectos, tal como
na prestao de servios pblicos de competncia concorrente, porque ali, por exemplo, se
fala no na regra geral da prevalncia de interesses, e sim na prevalncia do interesse
especfico. Na interveno do Estado na propriedade privada, a regra esta do artigo 2,
2, do DL 3.365/41, que pode ser vista como uma prevalncia tarifada, por assim dizer
a escala sempre a mesma. J na prestao do servio pblico, a prevalncia do interesse
especfico significa que, todos concorrendo na mesma competncia, cada um ter
prevalncia em sua rea especfica de interesse. Entenda com um exemplo: o transporte
pblico de competncia concorrente das trs esferas; no transporte intramunicipal,
prevalece o interesse local; no intermunicipal, dentro do mesmo Estado, prevalece o
interesse regional; e no interestadual, prevalece o interesse geral12.
12
Veja que a definio da prevalncia de suma importncia, vez que determina inclusive quem ser o poder
concedente da explorao deste servio, por exemplo.
Outra discusso surge quanto ao artigo 9 deste DL 3.365/41, discusso que surge na
desapropriao e se transporta idntica ao processo de servido:
A doutrina, em peso, critica esta posio de Di Pietro, e com correo, pela simples
razo que o que ali est posto, e em todos os demais exemplos por ela dados, se trata de
uma limitao administrativa, e no uma servido, pois h uma incidncia genrica, e no
sobre bem individualizado.
Na indenizao pela servido, Jos dos Santos Carvalho Filho entende insertos os
juros compensatrios, os moratrios, os honorrios, as despesas diversas, etc. Jos Carlos
Moraes Salles, de seu lado, entende incabveis os juros compensatrios, pois se o possuidor
continua com esta posse, e os juros compensatrios so justamente para compensar
eventual perda da posse, no haveria causa para este cmputo quando a posse no
perdida. Sua posio minoritria, porm, porque o serviente privado ao menos de parte
de sua posse, a depender da servido.
Pode ocorrer servido sem que haja procedimento legal prvio, ou seja, de forma
irregular, sem ato declaratrio, sem ao judicial. A administrao simplesmente realiza a
servido, de fato. Neste caso, o particular tem proteo possessria contra o Poder Pblico,
desde que o bem no tenha sido j afetado: se ainda no h a destinao pblica instalada,
ainda h proteo possessria; se j h implemento do interesse pblico, no pode haver
mais a proteo da posse, cabendo apenas a indenizao raciocnio que se repete na
desapropriao indireta, que ser estudada amide adiante. De fato, esta servido revelia
se trata de uma desapropriao indireta da parte que for destinada ao interesse pblico;
inclusive, se esta servido impuser gravame tal que represente perda da utilidade
econmica do restante do bem, pode haver invocao do direito de extenso, exatamente
como quando isto acontece na desapropriao. Havendo esvaziamento do contedo
econmico do restante do bem, h que se estender o gravame a esta parte.
2. Ocupao temporria
Esta corrente cita tambm o artigo 14 da Lei 3.924/61, que no traz esta restrio:
(...)
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de
propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver
dano;
(...)
Isto porque tpico caso de requisio administrativa, assim como o prprio artigo
136, 1, II, acima transcrito. S que neste, o constituinte nomeou expressamente o
instituto de ocupao, dificultando a crtica.
Todos os entes da federao podem instituir ocupao temporria. Bens pblicos
podem padecer de ocupao, mas h de ser seguida a regra do artigo 2, 2, do DL
3.365/41, j transcrito, que trata do princpio hierrquico, da prevalncia dos interesses
maiores.
O artigo 36 deste DL 3.365/41 merece ateno:
Art. 36. permitida a ocupao temporria, que ser indenizada, afinal, por ao
prpria, de terrenos no edificados, vizinhos s obras e necessrios sua
realizao.
O expropriante prestar cauo, quando exigida.
Art. 80. A resciso de que trata o inciso I do artigo anterior acarreta as seguintes
conseqncias, sem prejuzo das sanes previstas nesta Lei:
(...)
II - ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal
empregados na execuo do contrato, necessrios sua continuidade, na forma do
inciso V do art. 58 desta Lei;
(...)
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudo por esta Lei
confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de:
(...)
V - nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens mveis,
imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da
necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo
contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo.
(...)
3. Requisio administrativa
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Tem natureza jurdica de direito real sobre coisa alheia, interveno estatal sobre a
propriedade alheia. Se institui por meio de um decreto declarando a servido, ou mesmo
por lei, seguido ou no de um processo judicial, a depender da anuncia do particular com
os termos da interveno, sobremaneira quanto indenizao. Exemplo a passagem de
cabos de eletricidade, ou de tubulaes de gs.
Questo 3
Resposta Questo 3
Tema VI
Notas de Aula13
1. Limitaes administrativas
13
Aula ministrada pelo professor Cludio Brando de Oliveira, em 16/3/2009.
2. Tombamento
Art. 23. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios:
(...)
III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e
cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos;
IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de
outros bens de valor histrico, artstico ou cultural;
(...)
Casos Concretos
Questo 1
MARIA DA SILVA ocupa uma rea rural de 500 m, desde outubro de 1977, sem
registro imobilirio e sem oposio de ningum. Como pretende adquirir o bem imvel,
ajuizou ao de usucapio alegando que construiu uma casa no local, no qual possui
apenas uma pequena horta e animais domsticos. Em audincia, a autora demonstrou por
meio de oitiva de testemunhas a sua posse. O laudo pericial tambm confirmou a verso da
autora, esclarecendo que 80% da rea encontram-se ocupados. Todavia, o Estado e a
SERLA (Fundao Superintendncia Estadual de Rios e Lagoas) manifestaram-se nos
autos, e destacaram que 25m de largura do terreno correspondem s faixas marginais de
proteo Lagoa de Saquarema e 15m referem-se aos terrenos reservados SERLA, e que
estes ltimos esto sob regime de limitao administrativa. Pergunta-se:
a) Quais as principais caractersticas das limitaes administrativas?
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Questo 3
Resposta Questo 3
Questo 4
Resposta Questo 4
Tema VII
Desapropriao. Fontes normativas, competncias, destinao dos bens desapropriados. Fase declaratria.
Notas de Aula14
1. Desapropriao
(...)
XXII - garantido o direito de propriedade;
14
Aula ministrada pelo professor Cludio Brando de Oliveira, em 16/3/2009.
O artigo 182, III, da Carta Magna trata da desapropriao para fins urbansticos,
modalidade especial desta interveno:
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma
agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante
E o artigo 243 da CRFB, por fim, versa sobre a desapropriao de glebas dedicadas
ao cultivo de psicotrpicos ilcitos:
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas
ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e
especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos
alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem
prejuzo de outras sanes previstas em lei.
Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em
decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e
reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e
recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao,
controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias.
1.2. Competncia
15
Havendo desvio de finalidade, ou seja, quando a destinao dada ao bem divirja da declarada, pode haver a
chamada tredestinao: se o interesse pblico no for contemplado pelo expropriante, h tredestinao. Mas
repare que se h destinao pblica, mesmo que diversa, no h, tecnicamente, tredestinao, mesmo que
alguns chamem-na de tredestinao lcita.
Uma vez expropriado efetivamente o bem, a administrao deve dar o destino pblico apontado no
ato declaratrio, ou outro destino pblico satisfatrio. Na desapropriao prevista no Estatuto da Cidade, a
desapropriao por interesse social, h prazo expresso para dar emprego ao bem, mas nas demais no h
norma expressa, havendo quem aplique o prazo de cinco anos que se refere prescrio das aes
indenizatrias em face da Fazenda Pblica mas deve prevalecer entendimento de que se a lei no fixou
prazo, prazo no h.
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Questo 3
Determinado imvel, situado em favela, foi adquirido pelo Municpio por meio de
desapropriao, para o fim de construo de uma escola. Ao lado desse imvel se encontra
instalada uma entidade beneficente, a qual presta servios gratuitos de ambulatrio
mdico aos favelados, pelo que foi declarada de utilidade pblica para gozar de favores
especiais, tais como iseno tributria, transferncias oramentrias etc. Por falta de
Resposta Questo 3
Tema VIII
Notas de Aula16
1. Ao de desapropriao
1.1. Partes
Art. 16. A citao far-se- por mandado na pessoa do proprietrio dos bens; a do
marido dispensa a d mulher; a de um scio, ou administrador, a dos demais,
quando o bem pertencer a sociedade; a do administrador da coisa no caso de
condomnio, exceto o de edificio de apartamento constituindo cada um propriedade
autonma, a dos demais condminos e a do inventariante, e, se no houver, a do
cnjuge, herdeiro, ou legatrio, detentor da herana, a dos demais interessados,
quando o bem pertencer a esplio.
Pargrafo nico. Quando no encontrar o citando, mas ciente de que se encontra no
territrio da jurisdio do juiz, o oficial portador do mandado marcar desde logo
hora certa para a citao, ao fim de 48 horas, independentemente de nova
diligncia ou despacho.
Pode ser objeto material da desapropriao, em conceito geral, todo aquele que
preencher dois requisitos: no pode ser bem fora do comrcio, ou seja, deve ser um bem
17
Veja que se o proprietrio do bem desenvolve atividade de empresa nesse, o seu fundo de comrcio poder
ser indenizado na prpria ao de desapropriao, como parte da perda a ser inserida na justa indenizao.
com valor econmico, para que possa haver justa e prvia indenizao; e o bem deve
necessariamente ter carter infungvel, porque se o bem puder ser livremente encontrado e
adquirido no mercado, no se justifica a sua desapropriao, vez que dever ser adquirido
regularmente por meio do procedimento licitatrio cabvel.
Preenchidas estas caractersticas, virtualmente qualquer bem poder ser
desapropriado, no sendo necessria a anlise de casusmos basta, diante do caso
proposto, verificar-se o preenchimento destes requisitos bsicos.
claro que, tambm, o bem deve se prestar finalidade que se busca, pois do
contrrio no ser, naquele caso concreto, exproprivel, podendo s-lo em outro caso a que
satisfaa a finalidade declarada.
1.3. Contestao
Ora, diante do panorama moderno descrito, estas normas devem ser relidas. A
desapropriao fica num meio termo entre a discricionariedade e a vinculao:
discricionria a deciso de faz-la ou no; decidido que se far, vinculado o meio de
efetivao, inclusive os fundamentos adotados.
Outrora, ento, se o juiz encontrava na lei a previso do que poderia ser feito pela
administrao, estaria de mos atadas, dada a liberdade quase irrestrita que se emprestava
ao mrito discricionrio. Agora, na nova leitura, o juiz ter sempre a seu dispor o controle
principiolgico dos atos administrativos, inclusive do mrito de uma desapropriao.
Destarte, nada obsta que o juiz verifique se uma desapropriao moral, eficiente,
proporcional, impessoal ou seja, se juridicamente adequada , a no somente se legal.
Um exemplo: se a administrao declara de utilidade pblica para desapropriao
uma determinada rea, com o fito de construir ali poos artesianos, mas fica claro que no
existe gua na localidade escolhida, claro que o princpio da eficincia, no mnimo, foi
aviltado, permitindo controle judicial. Outro: se um determinado bem considerado pelo
Poder Pblico como de valor histrico e cultural, e a administrao opte por desapropri-lo,
poder o juiz, de acordo com a prova tcnica que demonstre cabalmente que simplesmente
no h este valor ali reconhecido pela administrao, invalidar o ato, com base na
invalidade do mrito administrativo erigido em tal ato.
Destarte, o artigo 9 do DL 3.365/41 aparece como regra geral, mas nada impede
sua mitigao, luz da nova concepo do alcance jurisdicional do ato administrativo. E o
mesmo raciocnio se aplica ao artigo 20 deste diploma, pois se o juiz pode analisar, o ru
pode propugnar esta anlise desde que, como dito, no obste o curso da desapropriao.
Em suma, objetivamente, pode o Judicirio analisar, alm das matrias legalmente
permitidas nos dispositivos mencionados: o desvio de finalidade do bem; a incompetncia
para a expropriao; e qualquer ofensa a princpios regentes da administrao pblica
matrias que, em dados casos, pode at mesmo ser conhecida de ofcio.
Por matrias legalmente permitidas, que escapam a esta discusso da incurso no
mrito administrativo, h ainda a questo da produtividade da rea rural, na desapropriao
para fins reforma agrria, da Lei 4.132/62, ou a destinao funcional social do bem, na
desapropriao urbanstica, do Estatuto da Cidade.
1.3.1. Revelia
Art. 33. O depsito do preo fixado por sentena, disposio do juiz da causa,
considerado pagamento prvio da indenizao.
1 O depsito far-se- no Banco do Brasil ou, onde este no tiver agncia, em
estabelecimento bancrio acreditado, a critrio do juiz. (Renumerado do Pargrafo
nico pela Lei n 2.786, de 1956)
2 O desapropriado, ainda que discorde do preo oferecido, do arbitrado ou do
fixado pela sentena, poder levantar at 80% (oitenta por cento) do depsito feito
para o fim previsto neste e no art. 15, observado o processo estabelecido no art. 34.
(Includo pela Lei n 2.786, de 1956)
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
desinteresse no andamento da causa foi o principal fator para que isso ocorresse.
Se o processo nao tem seu desenvolvimento normal, cabe `a parte interessada
reclamar, peticionando ao Juiz. Nao ha' que se falar na existencia da prescricao
aquisitiva, consumando o usucapiao em favor do autor da acao expropriatoria, eis
que inexiste em seu prol o "animus domini", pois nao e' concebivel que quem
move a acao se considere dono do imovel, o que seria uma contradicao, ja' que
ninguem ira' expropriar o seu proprio bem. Se prescricao houvesse, seria a
intercorrente em favor do expropriado. Tampouco e' possivel a desistencia da
desapropriacao, porquanto o imovel nao mais podera' ser utilizado, eis que se
transformou em um bem publico, de uso comum do povo. Agravo improvido.
Questo 3
Resposta Questo 3
Tema IX
Notas de Aula19
1. Ao de desapropriao
1.1. Sentena
19
Aula ministrada pelo professor Srgio Luiz Ribeiro de Souza, em 13/3/2009.
V-se que no primeiro dispositivo fica bem claro que o juiz se limita a dizer qual o
valor da justa indenizao que, em regra, o nico escopo da ao de desapropriao , e
no a condenar ao pagamento. No artigo 29, outrossim, v-se que aps o pagamento que
ser expedida a imisso na posse, e somente ento ser esta sentena hbil para registro.
Sendo assim, demanda-se pagamento para haver a transferncia da propriedade, e no se
constitui, desde j, o direito de propriedade da administrao.
Paga a indenizao, a propriedade se transfere, levando-se a sentena ao registro.
Quando h acordo, ser lavrada escritura, e a propriedade da administrao pblica desde
o pagamento.
A justa indenizao encontra parmetro no artigo 25 do DL 3.365/41:
Art. 31. Ficam subrogados no preo quaisquer onus ou direitos que recaiam sobre
o bem expropriado.
rural para fins de reforma agrria, h ainda uma previso especfica na Lei Complementar
76/93, no artigo 14:
Art. 14. O valor da indenizao, estabelecido por sentena, dever ser depositado
pelo expropriante ordem do juzo, em dinheiro, para as benfeitorias teis e
necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais e, em Ttulos da Dvida
Agrria, para a terra nua. (Vide Resoluo n 19, de 2007).
Smula 67, STJ: Na desapropriao, cabe a atualizao monetria, ainda que por
mais de uma vez, independente do decurso de prazo superior a um ano entre o
clculo e o efetivo pagamento da indenizao.
Art. 46. nulo de pleno direito ato de desapropriao de imvel urbano expedido
sem o atendimento do disposto no 3 o do art. 182 da Constituio, ou prvio
depsito judicial do valor da indenizao.
Art. 27. O juiz indicar na sentena os fatos que motivaram o seu convencimento
e dever atender, especialmente, estimao dos bens para efeitos fiscais; ao preo
de aquisio e interesse que deles aufere o proprietrio; sua situao, estado de
conservao e segurana; ao valor venal dos da mesma espcie, nos ltimos cinco
anos, e valorizao ou depreciao de rea remanescente, pertencente ao ru.
Pargrafo nico. (Revogado pela Lei n 2.786, de 1956)
1o A sentena que fixar o valor da indenizao quando este for superior ao preo
oferecido condenar o desapropriante a pagar honorrios do advogado, que sero
fixados entre meio e cinco por cento do valor da diferena, observado o disposto
no 4o do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, no podendo os honorrios
ultrapassar R$ 151.000,00 (cento e cinqenta e um mil reais). (Redao dada
Medida Provisria n 2.183-56, de 2001) (Vide ADIN n 2.332-2)
2 A transmisso da propriedade, decorrente de desapropriao amigvel ou
judicial, no ficar sujeita ao impsto de lucro imobilirio. (Includo pela Lei n
2.786, de 1956)
3 O disposto no 1o deste artigo se aplica: (Includo pela Medida Provisria n
2.183-56, de 2001)
I - ao procedimento contraditrio especial, de rito sumrio, para o processo de
desapropriao de imvel rural, por interesse social, para fins de reforma agrria;
(Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001)
II - s aes de indenizao por apossamento administrativo ou desapropriao
indireta. (Includo pela Medida Provisria n 2.183-56, de 2001)
4 O valor a que se refere o 1o ser atualizado, a partir de maio de 2000, no dia
1o de janeiro de cada ano, com base na variao acumulada do ndice de Preos ao
Consumidor Amplo - IPCA do respectivo perodo. (Includo pela Medida
Provisria n 2.183-56, de 2001)
A parte final do caput deste artigo 27 deixa claro que a parte remanescente, quando
tiver ainda valor econmico, poder ter sofrido aumento ou depreciao deste valor, e tanto
o acrscimo como a reduo do valor devem ser computados para definir a indenizao,
pois do contrrio seria prejudicar o particular, se h depreciao, ou enriquec-lo sem
causa, se houve valorizao.
Jos Carlos Moraes Salles defende que a valorizao, para ser deduzida da
indenizao, deve ser especificamente incidente sobre o imvel. Se for uma valorizao
geral, por rea, no h que se deduzir do clculo da indenizao o valor correspondente. E
h ainda quem defenda que, como qualquer valorizao por obra pblica, o meio correto
para haver a compensao estatal a instituio da contribuio de melhoria, tributo
dedicado a este evento.
Suponha-se que a administrao tenha oferecido um determinado valor pelo bem
expropriando; o titular do bem se ope, requerendo valor maior. Aps o curso da ao, a
sentena constata que o valor da indenizao inferior at mesmo ao valor que a prpria
administrao havia ofertado. A sentena dever fixar o valor menor, ou dever manter o
valor ofertado pela administrao?
H duas correntes. A primeira defende que a sentena deve fixar o valor oferecido,
por respeito ao princpio da adstrio: se o autor, a entidade expropriante, pediu para pagar
tal valor, condenar a pagar menos julgamento citra petita afinal, a administrao pediu
para pagar mais do que o juiz condenou. A segunda corrente, ao contrrio, entende que deve
fixar o valor menor, sem configurar violao congruncia do pedido, porque o que se
pede, na ao de desapropriao, que se encontre o justo valor da indenizao, no
havendo pedido de pagamento de valor tal, e se o valor justo menor, este corresponde
perfeitamente ao pedido do autor.
A sentena que condenar a administrao em valor superior ao dobro do valor
oferecido deve ser sujeita a reexame necessrio, na forma do artigo 28, 1, do DL
3.365/41:
Art. 28. Da sentena que fixar o preo da indenizao caber apelao com efeito
simplesmente devolutivo, quando interposta pelo expropriado, e com ambos os
efeitos, quando o for pelo expropriante.
1 A sentena que condenar a Fazenda Pblica em quantia superior ao dobro da
oferecida fica sujeita ao duplo grau de jurisdio. (Redao dada pela Lei n 6.071,
de 1974)
(...)
Por fim, diga-se: a percia sempre necessria, mas na prtica h casos em que se
revelar dispensvel, por j haver slida base probatria para quantificar a indenizao.
1.1.1. Juros
Art. 15-B Nas aes a que se refere o art. 15-A, os juros moratrios destinam-se a
recompor a perda decorrente do atraso no efetivo pagamento da indenizao fixada
na deciso final de mrito, e somente sero devidos razo de at seis por cento ao
ano, a partir de 1o de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento
deveria ser feito, nos termos do art. 100 da Constituio. (Includo pela Medida
Provisria n 2.183-56, de 2001)
H quem critique, de plano, a meno ao artigo 15-A, logo no incio deste artigo, eis
que a imisso prvia na posse, que tratada no artigo 15-A, s tem relevncia para os juros
compensatrios, e no para os juros moratrios. O entendimento, ento, que sempre que a
administrao houver de pagar a indenizao e atrasar este pagamento, incidiro os juros
moratrios.
O termo a quo dos juros moratrios, antigamente, era o trnsito em julgado da
sentena que fixar o justo valor da indenizao. Ocorre que este artigo 15-B alterou esta
concepo, fazendo iniciar a contagem dos juros desde 1 de janeiro do exerccio seguinte
quele em que o pagamento deveria ter sido feito. Trocando em midos, se a sentena
transita em julgado em um determinado ano, somente no ano seguinte ter incio a
incidncia de juros moratrios.
Ocorre que pode acontecer de a despesa indenizatria consolidada na sentena s
poder ser apresentada para incluso oramentria aps o fechamento das rubricas fiscais
em novembro, por exemplo. Quando assim for, ser computado o lanamento s para o ano
H corrente que entende que esta smula transpe seu raciocnio tambm para os
juros compensatrios.
Nos juros compensatrios, agora, a questo ainda mais complexa. Estes juros se
dedicam a compensar a perda da posse. Veja o artigo 15-A do DL 3.365/41, sede do
instituto:
O artigo determina que a base de clculo para incidncia dos juros a diferena
entre os oitenta por cento do valor ofertado, quando da imisso na posse, e o valor apurado
20
Se quem promove a desapropriao no est sujeito ao artigo 100 da CRFB o rito dos precatrios , como
uma delegatria do servio pblico habilitada a desapropriar, a regra diferente: contar-se-o os juros
moratrios desde o prprio trnsito em julgado da sentena, porque no h esta sujeio aos precatrios.
Smula 102, STJ: A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas
aes expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
a) A taxa deve ser mantida, pois o novo entendimento do STF, na ADI 2.232-2,
de que se aplica esta taxa de doze por cento.
b) O termo a quo a data exata em que se deu a imisso na posse, vez que dali
que se deu a perda do domnio til do bem pelo proprietrio, merecendo desde
ento a indenizao.
Questo 3
Resposta Questo 3
Questo 4
Resposta Questo 4
limite, entre meio e cinco por cento do valor final, e que, no caso, entendo ser razovel
alcanar o valor mximo, calculados os honorrios em cinco por cento.
Tema X
Notas de Aula21
1. Direito de extenso
2. Retrocesso
A retrocesso vem prevista no artigo 519 do CC: o ato pelo qual o bem que foi
expropriado reincorporado ao patrimnio do ex-proprietrio, mediante a devoluo da
indenizao paga, por no ter sido observada a finalidade para a qual o bem foi
desapropriado. Veja:
Assim, este instituto tem fundamental ligao com o desvio de finalidade do bem
expropriado. Definir-se a alterao da finalidade, a tredestinao, como causa da
retrocesso, fundamental.
A doutrina chama ateno para o fato de que nem toda tredestinao acarreta
retrocesso; preciso que se trate da tredestinao ilcita, aquela em que o bem recebeu
destinao alheia ao interesse pblico, ou seja, foi dada finalidade diversa da pblica. Se a
administrao altera a finalidade, mas mantm a finalidade pblica para o bem, a
tredestinao lcita, e no h retrocesso A doutrina chega a dizer que somente a
tredestinao ilcita pode ser chamada de desvio de finalidade, tecnicamente.
Surge uma questo: suponha que o Poder Pblico desapropria o bem, e no lhe d a
finalidade apontada no ato, ou qualquer outra: simplesmente no faz nada com o bem
expropriado. No afeta o bem a nenhuma finalidade, pblica ou no. Haveria tredestinao
ilcita por inrcia?
Depender do fundamento da desapropriao. Se a desapropriao se baseia no DL
3.365/41, sendo de utilidade pblica, no h tredestinao ilcita na inrcia, na falta de
afetao do bem. Isto porque o legislador no estipulou qualquer prazo para a efetivao
prtica da desapropriao, para a afetao do bem desapropriado, e se no h prazo, a
implementao da finalidade ser feita a critrio do administrador. Vale ressaltar que h
quem entenda que aplicvel o artigo 10 do DL 3.365/41, por analogia, como limite
temporal para configurar a tredestinao por inrcia.
Quando o fundamento da desapropriao for interesse social, a lei regente, Lei
4.132/62, determina prazo de dois anos para efetivao da finalidade pblica declinada.
Veja o artigo 3 deste diploma:
Aqui, passados os dois anos sem afetao social do bem, h tredestinao ilcita, e
surge o direito de retrocesso.
Na desapropriao para fins de reforma agrria, o artigo 16 da Lei 8.629/93 traz
tambm um prazo expresso para a afetao do bem, este de trs anos:
(...)
XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou
utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em
dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio;
(...)
Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo
menor.
Celso Antnio Bandeira de Mello, de seu lado, entende que se aplica o artigo 1.238
do CC, que seria mais especfico prazo de quinze aos, portanto. Veja:
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir
como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e
boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir
de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o
possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado
obras ou servios de carter produtivo.
haver o bem em retorno, por qualquer motivo, o direito pessoal, e a prescrio ser em
cinco anos.
H casos de retrocesso vedada, como se v no artigo 5, 3, do DL 3.365/41:
3. Direito de preferncia
Uma vez que o Poder Pblico expropriante, por qualquer motivo, no d afetao ao
bem aps hav-lo em seu patrimnio, e manifesta inteno em alien-lo, dever notificar o
antigo proprietrio para que este exera direito de preferncia sobre a coisa, na forma que
impe o artigo 516 do CC:
Art. 520. O direito de preferncia no se pode ceder nem passa aos herdeiros.
Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma
agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante
prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de
preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do
segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei.
1 - As benfeitorias teis e necessrias sero indenizadas em dinheiro.
2 - O decreto que declarar o imvel como de interesse social, para fins de
reforma agrria, autoriza a Unio a propor a ao de desapropriao.
3 - Cabe lei complementar estabelecer procedimento contraditrio especial, de
rito sumrio, para o processo judicial de desapropriao.
4 - O oramento fixar anualmente o volume total de ttulos da dvida agrria,
assim como o montante de recursos para atender ao programa de reforma agrria
no exerccio.
5 - So isentas de impostos federais, estaduais e municipais as operaes de
transferncia de imveis desapropriados para fins de reforma agrria.
Da anlise dos artigos supra, colhe-se que o objeto desta desapropriao, por bvio,
o imvel rural, e a competncia para sua realizao exclusiva da Unio. Mas veja que
nada impede que o Poder Pblico realize desapropriao de imvel rural com ouro
fundamento, diverso da reforma agrria; se assim for, por outro fundamento, a
desapropriao deste imvel poder ser feita por qualquer ente federativo, e no somente
pela Unio. A competncia deste ente exclusiva apenas quando se tratar da finalidade
reforma agrria.
O fundamento para que haja desapropriao do imvel rural, sem fins de reforma
agrria, o interesse social, o que se verifica quando h descumprimento da funo social
rural. Veja que toda desapropriao rural para interesse social, sendo que a reforma
agrria uma modalidade especial de interesse social, a qual de competncia exclusiva da
Unio. O 2 do artigo 184, supra, bem claro.
A norma material que substancia a desapropriao rural a Lei 8.629/93; a parte
processual judicial da ao de desapropriao rural traada na Lei Complementar 76/93.
um instituto bem peculiar, portanto. O conceito de funo social rural do imvel rural,
bastante relevante, encontrado expressamente nos artigos 185 e 186 da CRFB. Se o
imvel cumpre sua funo social rural, diz o artigo 185 que sua desapropriao vedada.
A indenizao na desapropriao rural diferente da desapropriao comum. Aqui,
no se aplica a norma do artigo 5, XXIV, da CRFB; aplica-se o artigo 184, caput: a
indenizao tambm prvia e justa, mas feita em ttulos da dvida agrria, resgatveis
em prazo mximo de vinte anos, contados do segundo ano desde a emisso do ttulo.
No se pode confundir ttulos da dvida agrria com ttulos da dvida pblica, que
so aqueles papis utilizados na indenizao da desapropriao urbanstica, do artigo 182
da CRFB, j abordado.
Outra peculiaridade diz respeito s benfeitorias teis e necessrias, que so
indenizveis em dinheiro, na forma do 1 do artigo 184 da CRFB. Veja que claro que as
benfeitorias a que se refere o dispositivo so aquelas que j se encontravam no bem, ou
foram realizadas aps o decreto expropriatrio e antes da expropriao efetiva o chamado
perodo suspeito.
Para a doutrina processual, a ao de desapropriao, qualquer que seja,
considerada procedimento especial. Mas note-se que a especialidade do procedimento s
consiste na exigncia do depsito, da possibilidade de imisso provisria na posse e do
levantamento de parte do valor depositado: dali em diante, seguem o rito ordinrio. J a
ao de desapropriao rural segue a previso expressa do artigo 1 do DL 76/93:
6. Desapropriao confiscatria
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas
ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e
especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos
Este confisco da terra dedicada a cultivo ilcito da terra uma punio violenta, na
medida que no h qualquer indenizao pela perda do terreno. A Lei 8.257/91, e o Decreto
577/92, regulamentam este instituto
este decreto que d Polcia Federal e ao Incra Instituto Nacional de
Colonizao e Reforma Agrria, autarquia federal a competncia para identificar estas
reas de cultivo ilegal. As providencias executivas desta Lei 8.257/91 tambm competem a
estas entidades, por outorga executiva neste decreto.
A competncia para a desapropriao confiscatria, no entanto, no dada pela
CRFB. Mas quem tem competncia legislativa exclusiva sobre desapropriao a Unio, e
ela estabeleceu, na Lei 8.257/91, sem fazer qualquer meno aos entes federativos menores,
ou seja, atribuiu a competncia exclusiva da desapropriao confiscatria prpria Unio
executada pela Polcia Federal ou pelo Incra. A competncia para a ao judicial de
desapropriao confiscatria da Justia Federal.
Suponha-se que o prefeito municipal decide cultivar psicotrpicos ilcitos em terras
pblicas, terras Municipais. Neste caso, no caber desapropriao confiscatria jamais,
pela seguinte razo: a moralidade administrativa faz crer que a atuao do ente pblico
sempre conforme a moral e tica, e se o plantio destas culturas ilcitas foi feito por ordem
de algum, esta pessoa, na qualidade de pessoa natural, que responder, e no o prprio
ente por ela representado. O bem res pblica, no pertence ao prefeito ou a qualquer outro
representante estatal que apenas gerenciam o bem , o que impede que haja seu
perdimento por atos ignbeis da pessoa representante. O ato da pessoa, e no do
Municpio. A expresso qualquer regio indica abrangncia geogrfica nacional do
instituto, e no que qualquer bem estar sujeito a esta medida a exemplo do bem
municipal, acima mencionado.
A extenso da desapropriao confiscatria bastante controvertida. Quando o
cultivo realizado em apenas uma parcela do terreno, e pelo prprio proprietrio do bem,
h duas correntes: a tese dominante defende que toda a propriedade, e no apenas a parcela
cultivada, ser desapropriada, pois se trata de uma sano pelo crime cometido. Mas h
corrente que defende retirada apenas da parcela cultivada com os psicotrpicos do terreno.
Vale dizer que o STF, em recentssima deciso, de maro de 2009, entendeu que o terreno
inteiro deve ser expropriado, filiando-se claramente primeira corrente. Veja, a respeito, a
notcia do julgamento, que de to recente ainda no conta com acrdo disponvel:
Outrossim, quando o cultivo em parte da gleba no for realizado pelo prprio dono
das terras, ou seja, realizado sua revelia o que concebvel dadas as dimenses de
algumas propriedades rurais , surgem trs correntes sobre qual parcela do bem ser
desapropriada. A primeira defende que, por culpa in vigilandum, este proprietrio perder a
parcela cultivada, j que no a fiscalizou propriamente e eficazmente. A segunda corrente,
mais drstica, entende que deve ser perdida toda a gleba, cultivada e no cultivada, pelo
mesmo fundamento: por culpa in vigilandum, h que se punir este proprietrio relapso. E h
a terceira corrente, mais coerente, que defende que se o proprietrio comprovar que buscou
efetivamente fiscalizar sua propriedade, mas a intentada criminosa de terceiros foi mais
eficaz, no perder sequer a parcela cultivada ilicitamente, havendo apenas a destruio do
plantio ilegal.
A lei omissa quanto interveno do parquet, nesta ao de desapropriao. A
doutrina, no entanto, defende que obrigatria esta interveno, por conta da atividade
criminosa que ali est sendo desenvolvida, demandando observao pelo parquet, na forma
do artigo 82, III, do CPC:
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Trata-se do direito de extenso, que deve ser feito na contestao, eis que diz
respeito impugnao do valor da indenizao: apenas a causa de que se vale o ru para
argumentar que a indenizao aqum da devida. O particular pretende ver estendido,
parcela remanescente, o decreto expropriatrio, recebendo indenizao tambm por esta
parcela.
Questo 3
Resposta Questo 3
Questo 4
Resposta Questo 4
Tema XI
Desapropriao. Desistncia (entendimento do STF, do STJ e do TJRJ sobre a matria). Extenso do controle
jurisdicional na ao de desapropriao. Desapropriao Indireta.
Notas de Aula22
1. Desistncia da desapropriao
O STF admite a desistncia unilateral, tambm de forma pacfica. Para esta Corte,
havendo imisso provisria na posse, a indenizao devida ao expropriado, pelo simples
fato de que a posse do bem lhe foi detrida indevidamente no mnimo, a incidncia de
juros compensatrios devida. O STF entende, porm, que no necessrio que o Poder
Pblico efetue o depsito na prpria ao de desapropriao, devendo ser exigida a
indenizao em ao prpria. Na ao de desapropriao, porm, o expropriante para as
custas e honorrios advocatcios.
Ora, se a administrao tomar o bem para si, nada mais poder o expropriado fazer
seno reclamar a indenizao, e por isso este autor defende que possa ser argida qualquer
irregularidade do ato declaratrio, na ao de desapropriao.
Digenes Gasparini tem ainda uma posio peculiar: defende que a declarao
expropriatria atacvel por ao autnoma, que pode ser at mesmo um mandado de
segurana, e que nesta ao os vcios substantivos e os vcios formais do ato expropriatrio
podem tambm ser argidos.
Se for realizado o ataque em ao autnoma, h que se atentar para o prazo
prescricional: o prazo de cinco anos, do Decreto 20.910/32, para a maior parte da
doutrina, mas para Jos dos Santos Carvalho Filho o prazo de trs anos, do artigo 206,
3, V, do CC:
3. Desapropriao indireta
23
Parece propor, ento, que haja uma declarao parcial de inconstitucionalidade sem reduo de texto deste
artigo, porque apenas esta hiptese de incidncia a desapropriao indireta deveria ser eliminada,
mantendo-se as demais afeces do dispositivo, quando veda a seqela contra o Poder Pblico em casos de
desapropriao regular, por exemplo.
Esta ao indenizatria, proposta pelo particular para obter a indenizao por perda
da propriedade, tem natureza real ou pessoal? A questo controvertida. Veja o pargrafo
nico do artigo 10 do DL 3.365/41:
Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se
judicialmente, dentro de cinco anos, contados da data da expedio do respectivo
decreto e findos os quais este caducar. (Vide Decreto-lei n 9.282, de 1946)
Pargrafo nico. Extingue-se em cinco anos o direito de propor ao que vise a
indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico. (Includo pela
Medida Provisria n 2.183-56, de 2001)
Neste caso, somente decorrido um ano, poder ser o mesmo bem objeto de nova
declarao.
Havia uma redao anterior neste pargrafo nico, que dizia que o prazo era
expresso para aes de desapropriao indireta e desapossamento. Impugnada por ADI, o
STF julgou inconstitucional o texto, para a desapropriao indireta, entendendo que prazo
ao curto ofendia o direito de propriedade e os requisitos para a desapropriao, diretamente
os j abordados incisos XXIII e XXIV do artigo 5, da CRFB. E disse mais: entendeu que o
legislador, nesta redao anterior, estava criando uma usucapio especial em favor do Poder
Pblico, em apenas cinco anos.
Suspendido o texto anterior, o legislador atpico preferiu reformar, ele mesmo, o
teor do dispositivo, fazendo constar o texto que agora seve. Por conta da histria do
dispositivo, ento, a interpretao que se deve fazer da expresso restries decorrentes de
atos do Poder Pblico que o reclame de qualquer restrio prescreve em cinco anos,
menos a desapropriao indireta.
Diante de tudo isto, o STF parece ter deixado bem clara sua posio: a ao real,
porque se entendeu o prazo to exguo que ofensivo propriedade, entende que se discute
este direito real na ao. Por isso, de forma pacfica, o prazo prescricional anterior ao novo
CC era de vinte anos. Com o advento do CC, surgem duas subdivises nesta corrente que
entende a ao de desapropriao indireta real: Nlson Nri defende que o prazo de dez
anos, do artigo 205 do CC, por carncia de previso direta corrente minoritria; e Celso
Antnio entende que aplica-se o prazo do artigo 1.238 do CC, j que a situao de
verdadeira usucapio em favor do Poder Pblico (sendo a posio majoritria, e podendo
ser entendida como a posio do STF, eis que julgava com base no prazo de vinte anos, da
usucapio, poca do CC de 1916).
Casos Concretos
Questo 1
Resposta Questo 1
Questo 2
Resposta Questo 2
Questo 3
Resposta Questo 3
Questo 4
Resposta Questo 4