Responsabilit civile, pnale et administrative des travailleurs sociaux

Cette rencontre est destine aux professionnels du travail social : quil soit directeur ; chef de service ; ducateur.

Chacun parmi vous ne stait pas dj pos la question de sa responsabilit loccasion de lexercice de sa mission auprs des personnes accueillies dans son tablissement ou service ? Questions : Quelle valeur faut-il donner aux garanties rptes de lemployeur, prsident de lassociation gestionnaire ou du suprieur hirarchique qui rassure en affirmant que, quoi quil arrive, ce sera toujours lui le responsable ? Comment ragir lorsque le travailleur social ne dispose pas dune dlgation suffisante lui permettant de prendre une dcision, souvent dans lurgence ? Comment justifier sa dcision auprs dun juge, auprs de sa hirarchie, auprs de la famille de lusager et auprs de la victime du dommage ? La bonne foi et la prise de risque sont-elles conciliables avec le droit ? Quelles sont les conditions de validit de la dlgation de pouvoir ? Est-ce que lemployeur est responsable des fautes commises par le travailleur social ? Et le secret professionnel ? Qui y est soumis ? En quoi consiste-t-il ? Comment dcrypter les rgles de la responsabilit civile, pnal, et aussi de la responsabilit administrative au rgime spcifique ?

Votre public : Des publics vulnrables ou difficiles La responsabilit des professionnels peut tre engage raison : des actes dommageables causs par ces publics ; ou suite des accidents dont ces derniers sont victimes.

La prise en charge quotidienne ncessite de prendre en charge des dcisions et parfois des risques. Le travailleur social sait que sans prise de risque, laccompagnement des personnes na pas de sens. La dcision doit tre prise par un dcideur apte : qualification requise ; existence dune dlgation de pouvoirs. 2

Laccueil et la prise en charge des personnes confis : La scurit ; Les fugues ; Lorganisation de sorties ; Les transferts dans un autre tablissement ; Le transport des personnes ; Laide la prise de mdicaments ; Laccueil de mineurs ; La rvlation de faits de maltraitance

conduisent le directeur, le chef de service, lducateur prendre des dcisions.

Les conditions communes de la responsabilit civile

Lorsque la responsabilit nest pas contractuelle, elle est dite dlictuelle ou quasi-dlictuelle. La responsabilit est dlictuelle lorsque lauteur a volontairement provoqu le dommage (dlit). Elle est quasi-dlictuelle si le dommage rsulte de sa ngligence ou de son imprudence (quasi-dlit). La responsabilit civile dlictuelle dune personne est engage si trois lments sont runis : Un dommage caus une victime ; Un fait gnrateur de responsabilit commis par un auteur ; Et un lien de causalit entre ces deux premiers lments.

Tout lintrt de la responsabilit civile est fond sur la rparation. En effet, la seule condamnation quencourt lauteur du fait fautif est la rparation. Elle se traduira presque toujours par le versement de sommes dargent (dommages et intrts). Existence dun fait gnrateur de responsabilit : une faute Larticle 1382 du Code civil fonde la notion de faute. Tout fait quelconque de lhomme, qui cause autrui un dommage, oblige celui par la faute duquel il est arriv, le rparer. Le fait : Le juge compare lattitude de lauteur avec celle quaurait eue, dans des circonstances identiques, une personne diligente et avise. Si une personne avise et diligente ne pouvait pas commettre lacte en cause, lauteur sera considr comme fautif.

La faute par commission : La faute par commission est un acte ou un fait qui peut tre physique ou intellectuel et qui naurait pas t commis par la personne que lon qualifie de bon pre de famille .

Le bon pre de famille est une personne raisonnable qui prend des dcisions trs rflchies, pratiquement sans aucun risque, ce qui contient lide de prvision normale dun acte. Celui qui sera jug comme ayant agi en bon pre de famille ne sera pas tenu responsable du dommage caus.

La faute par omission : Article 1383 du Code civil : Chacun est responsable du dommage quil a caus non seulement par son fait, mais encore par sa ngligence ou par son imprudence. Cette catgorie de faute se rencontre essentiellement dans deux types de situations : Lomission dans laction :

Dans les tablissements du secteur social et mdico-social, cette omission pourra recevoir une qualification pnale si lon se rapproche, par exemple, de la notion de mise en danger dautrui contenue dans larticle 121-3 du Code pnal qui condamne lauteur des faits sil est tabli que celui-ci na pas accompli les diligences normales compte tenu () de la nature de ses missions ou de ses fonctions, de ses comptences ainsi que du pouvoir et des moyens dont il disposait ; Linexcution dune obligation lgale dagir :

Est sanctionn ici tout simplement le fait de sabstenir de commettre un acte positif obligatoire (par exemple, ne pas respecter lobligation dassurer un vhicule terrestre moteur) Dans un autre domaine, le directeur se trouve dans lobligation de prendre toutes les dispositions ncessaires pour assurer la scurit des personnes et des biens dans ltablissement. Sil ne le fait pas, sa responsabilit pourra tre engage.

Lindividu et la question de la capacit A consulter les deux articles suivants : Article 414-3 du Code civil : Article 122-1 du Code pnal

Le droit distingue les personnes capables de celles ne disposant pas de la capacit ncessaire pour accomplir les actes de la vie civile. 5

La personne capable doit rparer le dommage quelle a caus. Deux catgories de personnes sont ici en cause : les majeurs protgs et les mineurs. Les majeurs protgs : Sont des personnes qui, suite une dcision dun juge des tutelles, ont t dchues de tout ou partie de leur capacit juridique par une mesure de protection qui peut tre : une tutelle, une curatelle, ou une sauvegarde de justice.

La responsabilit du majeur protg se rduira en proportion du degr de protection. Plus la personne est protge juridiquement, moins elle est responsable. Toutefois, en application de larticle 414-3 du Code civil prcit, il rsulte, en pratique, que les rsidents des tablissements du secteur social et mdico-social demeurent responsables, minima, civilement des actes dlictueux quils ont commis. En dautres termes, lirresponsabilit pnale de la personne dont le discernement a t aboli au moment des faits nentrane pas automatiquement son irresponsabilit civile.

Le cas particulier des mineurs : Sagissant des mineurs acteurs de dommages, les victimes se retournent naturellement contre les pre et mre, solvables, les articles 1384 et 371-1 du Code civil fondent la responsabilit des pre et mre eu gard aux actes de leur enfant. Trois conditions sont poses par larticle 1384 du Code civil : 1- Un fait dommageable doit avoir t caus par un enfant mineur. 2- Les parents doivent tre titulaires de lautorit parentale : il sagit dune responsabilit de plein droit dont les parents, mme sils nont pas commis de faute, ne peuvent sexonrer, sauf cas de force majeure ou faute de la victime. Dtenteurs de la pleine autorit parentale, les parents peuvent cependant confier leur enfant aux services de lAide sociale lenfance ou un tablissement social ou mdico-social. Dans ce cas, ils demeurent civilement responsables, en application de lalina 1 de larticle 1384 du Code civil, puisquils nont pas perdu lexercice de lautorit parentale.

En cas de dommage caus par le mineur pris en charge, la responsabilit de la personne gestionnaire (publique ou prive) pourra tre recherche en application de larticle 1382 du Code civil, cest--dire pour faute, comme il a t dj nonc. Le choix de laction dirige contre ltablissement ou contre les parents est laiss la victime. Le cumul des procdures ntant pas possible, celle-ci devra choisir dagir contre lassociation ou contre les parents. Lorsque les parents nexercent pas pleinement leur autorit parentale, ils ne peuvent pas donner librement leur avis sur le placement de leur enfant en institution ou dans les services de lASE. Cest notamment le juge qui prendra la dcision. Dans ce cas, les dommages causs par lenfant pendant le temps o il se trouvait pris en charge par ltablissement ou le service engageront la responsabilit de ces services en application de larticle 1384 alina 1 du Code civil. Les retours temporaires (fin de semaine, par exemple) en famille ne constituent pas une suspension ou une interruption de la mission dcide par le juge et confie au service ou ltablissement, sauf si cest le juge qui a autoris ou organis ces visites en famille. Dans ce dernier cas, les parents deviennent civilement responsables pour le temps du sjour. 3- Lenfant auteur du dommage doit cohabiter avec le ou les parents civilement responsables. En cas de rsidence spare des deux parents, ces derniers, co-dtenteurs de lexercice de lautorit parentale devraient tre considrs comme civilement responsables, mme dans le cas o lenfant a caus le dommage alors quil tait sous la surveillance de lun ou lautre parent. Rsum : Si la garde juridique de lenfant na pas t retire aux parents par une dcision de justice, ces derniers restent solidairement responsables des dommages causs par leur enfant, quand bien mme il ne vivrait sous leur toit.

Existence dun dommage ou prjudice

La responsabilit civile ne peut tre engage que sil existe un dommage ou prjudice.

Les formes possibles du prjudice : Un mme fait ou un mme acte peut engendrer un dommage simplement matriel, moral ou corporel, mais un mme fait peut tout aussi bien occasionner ces trois types de dommage. Les caractres obligatoires du prjudice : Le prjudice doit rpondre un certain nombre de caractres pour pouvoir tre pris en compte et entraner une rparation. Le prjudice doit tre certain : L'exigence d'un dommage certain signifie surtout qu'il ne peut y avoir de responsabilit que si l'on a la certitude que le dommage s'est dj ralis (prjudice actuel) ou se ralisera (prjudice futur). Le prjudice doit tre licite : Exemple : On comprendrait mal que le cambrioleur qui se blesse dans lexcution de son mfait puisse tre ddommag.

Lexistence dun lien de causalit La notion de causalit apparait dans les articles 1382 1386 du Code civil travers le mot caus . Les caractres de la causalit : Le rapport certain de causalit : Le rapport direct de causalit : La rupture du lien de causalit : Le cas de force majeure 8

Ex : un vnement climatique exceptionnel comme des inondations graves, un incendie Le fait dun tiers Le fait gnrateur du dommage est commis par un tiers au litige, ce tiers perd cette qualit et devient rellement lauteur du dommage, et lauteur du dommage, partie au litige, se trouve mis hors de cause. Le fait de la victime Ex : un ducateur conduisant un vhicule de ltablissement et transportant des enfants serait bless la suite dun accident de la circulation quil aurait provoqu en commettant une infraction.

Comment agir devant un tribunal civil ?

Comment agir en responsabilit civile ? Qui peut agir, dans quel dlai, devant quel tribunal ? Ces questions de procdure sont donc tout aussi importantes que les questions du droit de la responsabilit. Qui peut dclencher une procdure civile ? Dans le secteur social et mdico-social les diffrentes catgories de personnes susceptibles dintenter une action civile sont les usagers, leur famille, le prsident de lassociation gestionnaire de ltablissement concern et le directeur de ce dernier. Lusager : La personne accueillie dans ltablissement peut estimer avoir subi un dommage. Elle va mettre en uvre la responsabilit de lauteur du fait dommageable en sa qualit de victime. La victime intervient au procs civil, comme au procs pnal, pour demander rparation du dommage quelle a subi. Cest le seul intrt qui peut permettre la victime dagir. Personne ayant la qualit de victime : Dans lenvironnement de ltablissement et du travail social, peut tre victime lusager, lassociation, le salari, le directeur, le prsident de lassociation titre personnel, un tiers extrieur ltablissement. La famille de la personne accueillie : La famille peut intervenir : En tant que reprsentant lgal de lusager ; Ou parce quelle estime avoir subi un dommage direct (dcs de la personne ayant le lien de parent, par exemple).

Cette action de la famille peut sajouter celle de lusager puisquon peut considrer que le mme fait peut avoir engendr des dommages distincts sur des victimes distinctes. Le prsident de lassociation gestionnaire : Le principe : Le prsident de lassociation doit avoir aussi une dlgation spcifique pour pouvoir reprsenter lassociation. 10

Parfois, les statuts prvoient que, pour agir en justice, le prsident doit obtenir, pralablement, lautorisation du conseil dadministration, et plus rarement lautorisation de lassemble gnrale. La Cour de cassation, de manire assez librale, admet qu dfaut de dispositions contraires dans les statuts, le prsident a qualit pour reprsenter lassociation en justice. A noter : Le prsident ne peut agir que dans la limite de lobjet de lassociation et dans le respect des statuts. Le directeur : Dans une procdure civile, le directeur agira dans la plupart des cas en qualit de reprsentant mandat au nom et pour le compte de lassociation. Sauf exception : Le prsident de lassociation dans les actes de la vie et non le directeur. Une dlgation de pouvoirs peut cependant parfaitement tre mise en place en sa faveur. Sagissant de la reprsentation en justice, le directeur recevra dlgation de pouvoir pour agir au nom et pour le compte de lassociation, mais sous la forme dun mandat spcial limit la juridiction comptente et pour laudience prvue. Le cas est frquent pour les convocations devant les conseils de prudhommes o le directeur dtablissement se prsente laudience, muni dun pouvoir spcial sign du prsident de lassociation, le prsident agissant lui-mme en vertu dune dlgation de lassemble gnrale ou de la simple application des statuts.

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Devant quelle juridiction civile agir ?

QUELQUES DISTINCTIONS DE BASE Les codes Les textes de loi sont regroups dans diffrents Codes en fonction de leur domaine dapplication Ex : Le Code pnal Le Code civil Les juridictions = tribunaux - En matire de droit pnal : Les infractions sont distingues selon leur degr de gravit en contraventions, dlits ou crimes. Tribunal correctionnel dlits

- En matire de droit civil : Tribunal dInstance (pour les litiges infrieurs 10 000 ) et Tribunal de Grande Instance (pour les litiges suprieurs 10 000 ) RECAPITULATIFS DES DIFFERENTES ACTIONS

Laction devant le juge pnal vise : obtenir la condamnation de lauteur de linfraction une peine demprisonnement et/ou damende. obtenir des dommages et intrts si vous vous tes constitu partie civile.

Laction devant le juge civil vise : exclusivement obtenir la condamnation de lauteur vous verser des dommages et intrts LES DELAIS DE PRESCRIPTION = LES DELAIS POUR AGIR

En matire pnale Comportements : 3 ans

En matire civile Comportements : 5 ans 12

LA PROCEDURE DEVANT LE JUGE PENAL Les dlais pour agir Comportements : 3 ans La preuve des faits La charge de la preuve Les moyens de preuve La preuve par pices La preuve par les tiers La preuve par comparaison Les moyens daction pour porter plainte La plainte simple La plainte avec constitution de partie civile La plainte par citation directe

LA CHARGE DE LA PREUVE EN MATIERE PENALE

Le principe : Le demandeur doit apporter la preuve des faits principe de prsomption dinnocence Preuve de : o la ralit des propos ou de lacte o lintention de commettre une infraction

Les allgements en matire de propos illicites Allgement de la charge de la preuve de lintention en matire de diffamation : prsomption de mauvaise foi de lauteur

LES MODES DE PREUVE EN MATIERE PENALE Le principe : La preuve peut se faire par tout moyen 13

 La preuve par pices Documents, photos Attention aux documents obtenus illgalement

La preuve par les tiers Le tmoignage Le constat dhuissier

La preuve par comparaison Le testing ou test de discrimination

LE TEMOIGNAGE Qui peut tmoigner ? Principe : o Toute personne peut tmoigner ( agent de lANPE, dune mission locale, collgue, tiers ayant assist la commission de linfraction) = prter serment o Les personnes en raison de leur lien avec la partie ou de leur ge = tmoignent sans prter serment Exceptions : o Les incapables

Lobligation de tmoigner Le refus de tmoigner et le faux tmoignage = dlit Possibilit de rquisitionner des tmoins

La protection du tmoin - La menace dun tmoin = dlit

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 Lattestation du tmoin Cette attestation doit tre date et signe de la main de son auteur et accompagne dune photocopie dune pice didentit

Je soussign, M. (Prnom, Nom), n le... ..., demeurant ... , exerant la profession de ... Prcisez sil en existe un : le lien de parent ou dalliance avec les parties, ou le lien de subordination leur gard, de collaboration ou de communaut dintrt avec les parties. Atteste les faits ci-dessous relats pour les avoir personnellement constats : Rcit dtaill des faits auxquels le tmoin a assist (circonstances, date...) La prsente attestation peut tre produite en justice et jai connaissance quune fausse attestation mexpose des sanctions pnales. Fait ..., le .... Signature

Les prescriptions intressant les activits dans le secteur social et mdico-social. Code civil, article 2219 : La prescription extinctive est un mode dextinction dun droit rsultant de linaction de son titulaire pendant un certain laps de temps . Laction en responsabilit : Code civil, article 2226 : Laction en responsabilit ne raison dun vnement ayant entran un dommage corporel, engage par la victime directe ou indirecte des prjudices qui en rsultent, se prescrit par dix ans compter de la date de la consolidation du dommage initial ou aggrav. Toutefois, en cas de prjudice caus par des tortures ou des actes de barbaries, ou par des violences ou des agressions sexuelles commises contre un mineur, laction en responsabilit civile est prescrite par vingt ans. 15

Laction en responsabilit, tire des articles 1382 et suivants du Code civil qui peuvent concerner lassociation, se voit ainsi prescrire dans le dlai de 10 ans qui commence courir de la commission des faits.

LES MOYENS DACTION POUR PORTER PLAINTE

La plainte simple o Contenu o Schma o Avantages et inconvnients

La plainte avec constitution de partie civile o Contenu o Schma o Avantages et inconvnients

La citation directe o Contenu o Schma o Avantages et inconvnients

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CONTENU DE LA PLAINTE SIMPLE

Cette plainte date et signe, est adresser par courrier simple ou recommand au Procureur de la Rpublique du Tribunal de Grande Instance du domicile de lauteur de linfraction ou du lieu o linfraction a t commise. Noubliez pas de conserver un double de votre plainte. Joindre les tmoignages crits des personnes ayant assist aux incidents ainsi que toutes les preuves recueillies : crits litigieux, certificats mdicaux

[ Nom / Prnom ] [ Adresse ] Mr (ou Mme) le Procureur de la Rpublique [ Lieu / Date ] Objet : Plainte Monsieur (Madame) le Procureur, Je soussign(e), M. [ Prnom, Nom ], n(e) le [...] [...], exerant la profession de [...], demeurant [...] ai lhonneur de vous exposer les faits suivants : (Exposez ici le rcit dtaill des faits pour lesquels vous portez plainte : date, heure, lieux, circonstances, termes exacts employs, prjudice subi, prsence de tmoins...) Ces faits semblent constituer : - un refus discriminatoire de fourniture dun bien, dlit prvu et rprim par les articles 225-1 et 225-2-1 du Code pnal. Je me rserve la facult de me constituer ultrieurement partie civile pour obtenir rparation du prjudice subi. Je vous serais reconnaissant de bien vouloir minformer des suites que vous entendez donner ce dossier et vous prie dagrer, Monsieur (ou Madame) le Procureur de la Rpublique, lassurance de ma considration respectueuse. [ Signature ]

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SCHEMA DE LA PLAINTE SIMPLE

commissariat ou la brigade de gendarmerie

Procureur de la Rpublique

Classe la plainte

Tente une mdiation pnale

Transmet le dossier un juge d'instruction

Le juge d'instruction Pourra : - prononcer un non lieu
- renvoyer l'affaire devant la juridiction comptente

Prend linitiative des poursuites

Juridiction comptente Relaxe Condamnation

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AVANTAGES ET INCONVENIENTS DE LA PLAINTE SIMPLE

Avantage : Procdure gratuite

Inconvnients : Le Procureur de la Rpublique est libre de dcider des suites donner la plainte simple Elle ninterrompt pas la prescription - inconvnient en matire dcrits et propos racistes, homophobes ou autres.

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CONTENU DE LA PLAINTE AVEC CONSTITUTION DE PARTIE CIVILE

Cette plainte date et signe, est adresser par lettre recommande avec accus de rception au Doyen des Juges dInstruction du Tribunal de Grande Instance du domicile de lauteur de linfraction ou du lieu o linfraction a t commise. Noubliez pas de conserver un double de votre plainte. Joindre les tmoignages crits des personnes ayant assist aux incidents, les preuves recueillies (crits litigieux, certificats mdicaux) ainsi que toute pice justifiant le montant de votre demande de dommages-intrts (factures).

[ Nom / Prnom ] [ Adresse ]

Mr (ou Mme) le Doyen des Juges dInstruction [ Lieu / Date ]

Objet : Plainte avec constitution de partie civile Monsieur (ou Madame) le Doyen, Je soussign(e), M. [ Prnom, Nom ], n(e) le [...] [...], exerant la profession de [...], demeurant [...] ai lhonneur de vous exposer les faits suivants : - Exposez ici le rcit dtaill des faits pour lesquels vous portez plainte avec constitution de partie civile : date, heure, lieux, circonstances, termes exacts employs, prsence de tmoins... - Qualifiez linfraction et visez les textes qui rpriment cette infraction : - un refus discriminatoire de fourniture dun service, dlit prvu et rprim par les articles 225-1 et 225-2-1 du Code pnal. - Fixez le montant des dommages-intrts que vous rclamez en le justifiant au regard du prjudice que vous avez subi. Il peut sagir dun prjudice matriel, moral Cest pourquoi je porte plainte avec constitution de partie civile contre M.... (ou contre X si vous ne connaissez pas lidentit de lauteur) pour le dlit de discrimination raciste dont jai t victime. Je vous remercie de bien vouloir fixer la somme que vous souhaitez que je consigne (vous pouvez cependant solliciter une exonration de consignation si vos revenus sont modestes). Je vous prie dagrer, Monsieur (ou Madame) le Doyen des Juges dInstruction, lassurance de ma considration respectueuse. [ Signature ]

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SCHEMA DE LA PLAINTE AVEC CONSTITUTION DE PARTIE CIVILE

DOYEN DES JUGES DINSTRUCTION

FIXATION DE LA CONSIGNATION

JUGE DINSTRUCTION

Prononce un non lieu

Renvoie laffaire devant la juridiction comptente Relaxe Condamnation

AVANTAGES ET INCONVENIENTS DE LA PLAINTE AVEC CONSTITUTION DE PARTIE CIVILE

Avantage : La partie civile est associe linstruction (formuler des observations, verser de nouvelles pices, solliciter des mesures dinstruction) La plainte interrompt le dlai de prescription

Inconvnients : Procdure difficile suivre pour un particulier (ncessit de qualifier correctement les faits) Procdure onreuse (recours un avocat et consignation) Procdure longue car suppose une instruction Ne peut tre engage pour les contraventions (ex : injure non publique)

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CONTENU DE LA PLAINTE PAR CITATION DIRECTE

identit de lauteur de linfraction le dtail des faits la qualification de linfraction (discrimination) le texte de loi qui rprime cette infraction (article et alina) le montant des dommages et intrts que vous demandez le jour et lheure auxquels lauteur de linfraction devra se rendre au tribunal les lments de preuve dont vous disposez

SCHEMA DE LA PLAINTE PAR CITATION DIRECTE

Rdaction de la plainte par citation directe Fixation de la date daudience LHuissier de justice fait citer lauteur des faits devant la juridiction comptente Dnonciation au Parquet Juridiction comptente Relaxe Condamnation

AVANTAGES ET INCONVENIENTS DE LA PLAINTE PAR CITATION DIRECTE

Avantage : Procdure rapide Interrompt le dlai de prescription 22

 Inconvnients : Procdure envisageable que si vous connaissez lauteur des faits et pouvez qualifier juridiquement les faits sans ambigut Procdure trs technique Procdure onreuse si pas daide juridictionnelle : consignation, frais dhuissier, frais davocat

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RECAPITULATIF DE LA PROCEDURE PENALE

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LA PROCEDURE CIVILE

Le comportement vis relve-til dune juridiction civile ?

La preuve des faits o o o La charge de la preuve Les moyens de preuve La preuve par pices La preuve par recours aux tiers La preuve par comparaison La procdure devant le juge civil Le rfr civil Larticulation entre la procdure pnale et civile

LA PREUVE DEVANT LA JURIDICTION CIVILE La charge de la preuve La Loi du 16 novembre 2001 : amnagement de la charge de la preuve en matire de discrimination Trois tapes : o Demandeur o Dfenseur o juge = prsente des lments de fait = prouve que sa dcision est se fonde sur des lments objectifs = peut ordonner des mesures dinstruction et forme sa conviction

Les moyens de preuve La preuve par pices o Les documents internes lagence immobilire o Les enregistrements La preuve par recours aux tiers o Le tmoignage Protection du tmoin PROCEDURE DEVANT LE JUGE CIVIL 25

1 La comptence

2 La saisine

3 Les recours

4 Le rfr

1 - LA COMPETENCE DE LA JURIDICTION CIVILE - Le Tribunal dInstance (TI) est comptent pour : - les conflits entre particuliers dont le montant ne dpasse pas 10000 . - Le Tribunal de Grande Instance (TGI) est comptent pour : - les conflits entre particuliers dont le montant est suprieur 10000 .

2 - LA SAISINE DU TRIBUNAL DINSTANCE ET DE GRANDE INSTANCE - Saisine du Tribunal dInstance : Lassignation : acte dhuissier de justice par lequel une partie cite son adversaire comparatre devant le tribunal o = procdure ordinaire de saisine du Tribunal dInstance La dclaration au greffe : si le litige porte sur un montant infrieur 10 000 o = procdure simplifie de saisine du Tribunal dInstance La requte conjointe : acte par lequel les deux parties soumettent au juge leurs prtentions respectives.

- Saisine du Tribunal de Grande Instance : Lassignation La requte conjointe 3 - LES RECOURS

Si le montant du litige est suprieur 10000 , lappel permet de faire rexaminer laffaire devant la Cour dAppel Si le montant du litige est infrieur 10000 , seul le pourvoi en cassation est possible 4 LE REFERE : article 809 alina 1 du Code de Procdure Civile

- Le rfr civil vise rgler provisoirement une contestation en cas durgence - La victime doit justifier : 26

dun dommage imminent

ou dun trouble manifestement illicite Le recours un avocat en matire civile

Un avocat nest obligatoire en premier ressort que devant le tribunal de grande instance. Il est galement obligatoire devant la cour dassises, la cour dappel dans la plupart des cas, et devant la Cour de cassation. Pour les autres juridictions, le plaideur peut se prsenter seul laudience ou se faire reprsenter par un parent ou par son conjoint. Toute personne poursuivie devant une juridiction pnale peut demander lassistance dun avocat, nimporte quel moment de la procdure, et cela quelles que soient ses ressources. Quand lavocat nest pas choisi par le justiciable, il est commis doffice. Lavocat est alors choisi sur la liste des avocats du barreau du tribunal. Si le justiciable peut bnficier de laide juridictionnelle, il naura pas verser dhoraires lavocat commis doffice. Sil dpasse les plafonds de laide juridictionnelle, il devra alors rmunrer lavocat dsign. Conseil pratique : Lors dune consultation et tout au long dune procdure judiciaire, il est important de donner lavocat toutes les informations dont on dispose, y compris celles qui peuvent paratre inutiles. En effet, cest lavocat qui proposera tel ou tel autre raisonnement en fonction de la mission qui va lui tre confie et qui retiendra telle information ou tel document utiles. Dans tout les cas, lavocat proposera son client ses critures (conclusions) et cest bien le client qui dcidera en dernier de la stratgie arrte. Sauf cas de conscience ou erreur manifeste, lavocat acceptera les apports ou modifications souhaits par son client. La question du paiement des honoraires de lavocat Les horaires de lavocat sont dus par son client mais laide juridictionnelle permet, certaines conditions, la prise en charge des frais davocat par lEtat. La fixation des honoraires : 1- le prix forfaitaire ; 2- le tarif honoraire ; 3- la rmunration au pourcentage. Le cas dune assurance de protection juridique : 27

Elle est prvue dans les dispositions de larticle L.127-5-1 du Code des assurances. Au plan pratique, lassur rgle directement lhonoraire son avocat librement choisi et se retourne, en tant quassur, vers son assureur pour tre rembours dans la limite des plafonds contractuels de garantie. Laide juridictionnelle : Laide juridictionnelle consiste, pour les personnes ayant de faibles revenus, bnficier dune prise ne charge par lEtat des honoraires et frais de justice (lhonoraires davocat, frais dhuissier, dexpertise). Si lintress ne connait pas davocat susceptible de prendre en charge son affaire, il lui en sera dsign un doffice. En fonction de son niveau de ressources, lEtat prend en charge soit la totalit des frais de justice (aide totale), soit une partie dentre eux (aide partielle). Le dossier de demande daide juridictionnelle est retirer au Bureau daide juridictionnelle (BAJ) du TGI. En pratique, lavocat le remet au client. La personne doit essentiellement fournir des justificatifs de ressources Le BAJ, aprs examen de dossier, prend une dcision daide totale ou partiel/ Qui peut bnficier de laide juridictionnelle ? A toute personne physique ; Aux personnes morales (associations, ) but non lucratif ayant leur sige en France et ne disposant pas de ressources suffisantes ; Aux personne dont la situation dont la situation apparait particulirement digne dintrt au regard de lobjet du litige ou des charges prvisibles du procs.

Laide juridictionnelle ne peut tre accorde lorsque les frais occasionns par le litige sont dj pris en charge par un contrat dassurance de protection juridique.

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Les principes gnraux de la responsabilit administrative

Un grand principe gouverne la responsabilit administrative, cest celui de son autonomie vis--vis de la responsabilit civile. La responsabilit administrative sera, par principe, une responsabilit pour faute et, dans des cas particuliers, une responsabilit sans faute.

Les rgles de comptence juridictionnelle en cas de contentieux : Le principe de la comptence des juridictions administratives : La responsabilit administrative dapplique aux actes des personnes publiques et relve par principe de la comptence des juridictions administratives. Les personnes publiques sont lEtat, les collectivits territoriales et les tablissements publics. Nanmoins, dans le contentieux de la responsabilit, relvent du contentieux administratif les personnes prives qui grent un service public, qui sont dotes de prrogatives de puissance publique et qui ont commis les faits dommageable dans lexercice de ces prrogatives. Les exceptions : les cas de comptence des juridictions civiles : Les cas des EPIC : Les relations entre les usagers et un tablissement public industriel et commercial (EPIC) ayant pour mission la gestion dun service public industriel et commercial sont rgies par les rgles de droit priv. La comptence en cas de conflit est ds lors attribue aux juridictions civiles. Ainsi, il sagit dune activit administrative laquelle ne sappliquent pas les rgles de la responsabilit administrative. A titre dexemple, lOffice public de lhabitat (OPH), qui regroupe les anciens OPAC et les OPHLM, est un EPIC. Ainsi, les conflits entre lOPH et les locataires relvent des juridictions civiles. Le cas des hospitalisations doffice : Le contentieux indemnitaire li aux dcisions administratives dhospitalisation doffice a t unifi au profit des juridictions de lordre judiciaire.

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En effet, la juridiction administrative est comptence pour apprcier la rgularit formelle de la dcision ordonnant lhospitalisation doffice. - Le cas des dommages causs par un vhicule - Le cas des infractions pnales Les modalits de la rparation du dommage : Prouver lexistence dun fait dommageable : la charge de la preuve lui incombe lui seul. Le juge administratif a une grande libert dans lapprciation des argumentations crites des parties. Etablir et chiffrer son prjudice : Prjudice moral Prjudice matriel Prjudice physique Qui doivent tre certains, personnels et directs. Demander une expertise Le juge administratif examine au titre des prjudices les troubles dans les conditions dexistence qui sont dfinis comme les dsagrments ou traumatismes affectifs ou sociaux lis au changement dans le mode de vie, labandon ventuel des tudes, la dispersion des familles (CA, Ass., 14 fvrier 1975, Consorts Vimart) Exemples de troubles dans les conditions dexistence : Un dmnagement pour une personne qui avait renonc un emploi en rgion parisienne aprs avoir eu lassurance dun recrutement en qualit de contractuel dans la fonction publique qui na finalement pas eu lieu (CE, 2 oct. 2002, Nicolas). Lobligation dans laquelle se trouvent des particuliers de quitter temporairement leur rsidence habituelle suite des inondations lies au dbordement dun rseau dgout devenu insuffisant (CE, 10 janv. 1986, Coste).

Par ailleurs, un prjudice anormal et spcial est exig lorsque la responsabilit de ladministration est susceptible dtre engage pour rupture dgalit devant les charges publiques. La spcialit du prjudice est tablie lorsquil est dmontr que la victime sest trouve dans une situation discriminatoire. Quant lanormalit, elle est constitue si latteinte lgalit est particulirement grave. Les causes dexonration de responsabilit Le principe en cas de rgime de responsabilit pour faute : Trois causes dexonration peuvent dcharger ladministration de tout ou partie de sa responsabilit : 30

Le fait du tiers ou de la victime :

Cest le tiers ou la victime qui a favoris ou aggrav la ralisation du dommage. La force majeure :

La force majeure est un vnement extrieur, imprvisible et insurmontable. Jurisprudence : Des pluies dorage ont prsent raison de leur dure et de leur intensit exceptionnelles et imprvisibles le caractre dun vnement de force majeure (CE, 26 juin 1963, Calkus) Le juge examine avec prcision le caractre imprvisible du cas de force majeure : Ainsi, un cyclone en Nouvelle-Caldonie pourra ne pas tre considr comme un vnement de force majeure, tenant son caractre prvisible dans une telle rgion et malgr son extrme violence (CE, 25 mars 1988, Territoire de la Nouvelle-Caldonie). Le cas fortuit :

Le cas fortuit correspond un vnement imprvisible mais qui nest pas extrieur du fonctionnement du service public pour autant, la cause du dommage demeurant inconnue. Jurisprudence : Dans la clbre affaire du barrage Malpasset, prs de Frjus, qui avait cd la suite de violentes pluies, le Conseil dEtat a considr que : Il rsulte de linstruction que la rupture du barrage de Malpasset a t due lexpulsion de la roche laval immdiat de louvrage sous la pression de leau retenue par ce dernier ; dans ces conditions, la cause de la rupture ne peut tre regarde comme extrieur au barrage ; elle na ds lors pas revtu le caractre dun vnement de force majeure (CE, Ass., 28 mai 191, Dpartement du Var c. Entreprise Bec Frres). Ici, la rupture du barrage est la consquence dun cas fortuit puisque linstruction na pas permis de dcouvrir la cause exacte de cette rupture. Les causes dexonration dans le rgime de responsabilit sans faute : Elle est fonde sur le risque. Seules la faute de la victime et le fait du tiers permettent une exonration totale ou partielle de responsabilit. La responsabilit pour rupture dgalit devant les charges publiques : Si un rglement de police interdit le passage de pitons sur une voie publique o sont tablis des commerants qui tirent lessentiel de leur activit de cette circulation, il sagit dune rupture dgalit. Le prjudice sera ds lors indemnis condition de dmontrer son caractre anormal et spcial.

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Rsum : 1- Les conditions de lengagement de la responsabilit de ladministration : Il faut quexiste un prjudice qui soit au nombre des prjudices rparables et qui soit la fois direct, certain et valuable en argent. Ce prjudice doit tre anormal et spcial lorsque le litige entre dans le champ de la responsabilit sans faute fonde sur la rupture dgalit devant les charges publiques. La relation de causalit entre le prjudice et le fait de ladministration doit tre dmontre. Si la cause exclusive du dommage trouve son origine dans le fait de ladministration, sa responsabilit sera totale. Ladministration peut faire valoir des causes dexonration qui entraneront son exonration totale ou partielle. Le fait de ladministration est une faute dans le systme de la responsabilit pour faute, il ne peut pas tre une faute dans le systme de la responsabilit sans faute. 2- Les systmes de responsabilit : La responsabilit pour faute est le principe. Le fait gnrateur doit tre une faute. Par principe, une faute simple qui doit tre prouve par la victime suffit. La jurisprudence a dvelopp la notion de faute prsume. Dans ce cas, cest ladministration de dmontrer quelle na pas commis de faute. La faute lourde est exige dans de rares cas. La responsabilit sans faute est lexception, elle est fonde sur le risque ou sur la rupture dgalit devant les charges publiques.

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Qui est responsable en matire administrative ?

En matire administrative comme en matire civile, il convient didentifier la personne responsable du dommage. Ds lors, lorsque le dommage a t caus par un agent public, il faut se poser trois questions : Lacte dommageable engage-t-il la seule responsabilit de la personne publique dont relve lagent ou la seule responsabilit de lagent, ou encore les deux responsabilits sont-elles engages au choix de la victime ? Si la responsabilit incombe la seule personne publique, peut-elle, aprs avoir indemnis la victime, se retourner contre lagent ? Si la faute de lagent a engag sa propre responsabilit, doit-il indemniser seul la victime peut-il exercer une action rcursoire contre la personne publique ?

En dfinitive, ce sont les mmes questions que lon se pose lorsquon souhaite mettre en uvre la responsabilit des commettants du fait de leurs prposs. Faute personnelle et faute de service : Deux notions qui conditionnent la comptence du juge car le contentieux va ds lors tre divis entre les deux ordres de juridiction. Dfinition de la faute personnelle : Si lacte dommageable est impersonnel, sil rvle un administrateur plus ou moins sujet lerreur, et non lhomme avec ses faiblesses, ses passions, ses imprudences, lacte reste administratif et ne peut tre dfr aux tribunaux. La faute dtachable du service doit correspondre une violation caractrise des rgles dontologiques ou une faute professionnelle grossire. Les types de faute personnelle dgags par la jurisprudence : Actes se dtachant matriellement de la fonction : Exemple : Un agent qui utilise un dimanche, sans autorisation, un vhicule du service, dans un but priv, et provoque un accident. Aucun dfaut de surveillance ne peut tre reproch ladministration. La responsabilit civile de lagent sera engage. Actes se dtachant psychologiquement de la fonction : Exemple : Un prfet dlivre un administr une carte dinvalidit alors quil sait pertinemment que cette personne ny a pas droit, pour simultanment prescrire une surveillance sur lindividu destine le surprendre ds quil fera usage de sa carte. 33

Lintention est ici clairement malveillante et caractrise la faute personnelle. Un cas particulier est celui de la faute de lagent constitutive dune infraction. Dans ce cas, on distingue les situations suivantes : Si linfraction pnale est un crime ou un dlit volontaire, cest toujours une faute personnelle ; Les dlits dimprudence ne sont pas ncessairement des fautes personnelles. Par exemple, le conducteur dun camion militaire qui provoque un accident de la circulation ne commet pas une faute personnelle.

Les droits de la victime Contre qui agir ? En cas de faute de service, la victime ne pourra rclamer lindemnisation de son prjudice qu la seule personne publique, lagent tant dans ce cas totalement irresponsable. Bien entendu, lagent pourra faire lobjet de poursuites disciplinaires ou pnales, le cas chant, son irresponsabilit ntant admise que sur le plan pcuniaire. Sil existe une faute personnelle de lagent, cest la responsabilit civile de celui-ci quil conviendra dengager, tant prcis que la jurisprudence prvoit lobligation pour la personne publique de donner lidentit de lagent fautif, sur demande de la victime, bien entendu. Le partage de responsabilit : 1- Le cumul de responsabilit : En cas de cumul de responsabilit, la victime va bnficier dune option : Puisquelle peut engager la responsabilit de deux personnes, elle choisira de demander rparation la personne publique devant les TA ou lagent devant les TJ. Bien entendu, si la victime a dores et dj obtenu rparation dune partie de son prjudice devant le juge judiciaire, le juge administratif devra en tenir compte afin de ne pas accorder une rparation suprieure la valeur totale du prjudice. Il est indniable que ce systme du cumul de responsabilit incite fortement les victimes agir contre la personne publique qui est plus certainement solvable. Par ailleurs, ladministration dispose ici dune action rcursoire contre lagent fautif. 2- La substitution de responsabilit : Des lois prvoient une comptence exclusive des juridictions de lordre judiciaire. 34

Il sagit des lois suivantes : La loi du 5 avril 1937 concernant les actions en responsabilis raison des fautes commises par les agents de lenseignement ; La loi du 31 dcembre 1957 relative au dommage caus par un vhicule de service ; Lordonnance du 22 dcembre 1958 relative au statut de la magistrature pour la mise en cause de magistrats.

Le recours de ladministration contre son agent et de lagent contre son administration Le recours de ladministration contre son agent : La personne publique a indemnis la victime soit la suite de la rclamation pralable, soit la suite de sa condamnation devant les tribunaux administratifs. Sil sagit dune faute de service, faute anonyme, ladministration na aucun droit sur lagent lorigine de la faute et ne peut lui demander de rembourser les dommages et intrts quelle aura verss. Par contre, sil sagit dune faute personnelle et que, par le jeu du systme du cumul des responsabilits, ladministration a pay les dommages et intrts la victime, ladministration a le droit dexercer une action rcursoire contre lagent qui a commis la faute. Ainsi, la personne publique demandera lagent de rembourser soit, en partie en totalit les sommes quelle a dores et dj verses la victime. Il va sans dire que si la personne publique est la victime directe de la faute personnelle, par exemple si la faute a caus la dgradation dun de ses biens, tel un vhicule, elle pourra demander lagent fautif lindemnisation de son prjudice. Quels sont les droits de lagent lgard de ladministration ? Article 11-2 de la loi n 83-634 du 13 juillet 1983 portant droits et obligations des fonctionnaires. Lorsque le juge judiciaire saisi par la victime a estim quil se trouvait face une faute personnelle et quil a condamn lagent, celui-ci peut, aprs avoir dmontr quil sagissant en fait dune faute de service, obtenir de ladministration dont il relve quelle verse sa place les dommages et intrts. Ce droit sappelle le droit la protection fonctionnelle.

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La responsabilit du fait des personnes dont on a la garde Depuis larrt Blieck (C. cass., Ass. Pln., 29 mars 1991, D. 1991, 324), lorsquune association est charge par dcision du juge des enfants dorganiser et de contrler titre permanent le mode de vie dun mineur , sa responsabilit peut tre encourue sur le fondement de larticle 1384 alina 1 er du Code civil, au titre de la responsabilit du fait dautrui. La responsabilit du fait dautrui est celle de la personne qui est juridiquement responsable dune autre personne et engage sa responsabilit dlictuelle lorsque celle-ci a commis une faute. Ce type de responsabilit est rgi larticle 1384 du Code civil, et notamment en premier alina qui dispose que : On est responsable non seulement du dommage que lon cause par son propre fait, mais encore de celui qui est caus par le fait des personnes dont on doit rpondre, ou des choses que lon a sous sa garde. Le cadre de la responsabilit du fait dautrui : Quatre hypothses de responsabilit sont envisageables concernant la responsabilit du fait dautrui : Celle des parents du fait de leurs enfants mineurs ; Celle des employeurs fait de leurs salaris ; Celle des instituteurs du fait de leurs lves ; Celle des artisans du fait de leurs apprentis.

Ce systme est utilis notamment pour les mineurs dlinquants, ainsi que pour les personnes handicapes accueillies. En revanche, lorsque lenfant est confi un service ou un tablissement la demande de ses parents et en dehors de tout placement judiciaire, la responsabilit de cet tablissement ne peut tre recherche que sur le fondement de la responsabilit contractuelle (C. civ., art. 1147). La victime devra alors rapporter la preuve dun dfaut de surveillance ou dun manquement de ltablissement son obligation de scurit pour quelle puisse voir sa responsabilit engage (C. Cass., civ. 2, 24 mai 2006, pourvoi n 04-17495), ce que permet dviter prcisment la jurisprudence Blieck, ds lors que les conditions de la responsabilit du fait dautrui sont remplies. Les tablissements sociaux et mdico-sociaux accueillent, par le biais de leurs tablissements, un public fragile : des personnes handicapes mentales, des personnes ges diminues, des mineurs en danger En cas de dommages causs par ces publics, il sagit pour les tribunaux, en vertu de lalina 1 er de larticle 1384 du Code civil (garde) de mettre en cause une personne morale ayant des comptences et des obligations professionnelles et de faciliter lindemnisation de la victime lorsque le dommage est caus par une personne dont on doit rpondre.

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Premire condition : lassociation organise et contrle le mode de vie de la personne Le principe est le suivant : la faute de lassociation gardienne du mineur na pas tre dmontre partir du moment o elle exerce un contrle sur le mode de vie de lintress. Deuxime condition : un accueil titre permanent, la dcision de placement ntant ni suspendue ni interrompue Le foyer conserve sa mission de contrle titre permanent mme lorsque lenfant ne se trouve plus entre ses murs au moment des faits dlictueux. Troisime condition : le placement de la personne a t ordonn par une dcision judiciaire ou administrative

Le cas dexonration de responsabilit Les cas dexonration dans une responsabilit de plein droit La Cour de cassation affirme ainsi une responsabilit de plein droit du fait dautrui. Les faits de larrt du 26 mars 1997 concernaient des mineures poursuivies pnalement pour avoir vol un vhicule, alors quelles se trouvaient places dans un foyer en vertu de dcisions prises par le juge des enfants au titre des articles 375 et suivants du Code civil. La victime sest constitue partie civile au procs afin dobtenir rparation de son prjudice, sur le fondement de larticle 1384 du Code civil. Dans ces conditions, le gardien de la personne ne pourra sexonrer de sa responsabilit que sil tablit stre trouv face un cas de force majeure ou que le dommage a t la consquence du fait dun tiers ou du fait de la victime. La faute de la victime est sans consquence pour lassociation Le mineur auteur des faits nayant pas t confi lassociation par dcision de justice, la responsabilis de celle-ci ne pouvait tre recherche que sur le fondement contractuel (C. civ., art. 1147). Cela implique, pour la victime, lobligation, dans ce dernier cas, de prouver une faute de ltablissement, ce qui nest pas toujours facile (C. cass., civ. 2, 24 mai 2006, pourvoi n 04-17495). La structure sera contractuellement responsable (C. civ., art. 1147) du mineur pour tous les autres types de placement autres que judiciaires. Dans ce dernier cas, la responsabilit des parents, qui nont pas perdu la garde de lenfant, pourra tre recherche le cas chant.

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Labsence de responsabilit en cas dabsence de charge de la garde : Pour tre exonre de responsabilit, lassociation doit dmontrer quelle nest pas investie de la charge dorganiser, de diriger et de contrler titre permanent le mode de vie dun mineur. Le Conseil dEtat considre que la dcision par laquelle le juge des enfants confie la garde dun mineur, dans le cadre dune mesure dassistance (), transfre la personne qui en est charge la responsabilit dorganiser, diriger et contrler la vie du mineur ; quen raison des pouvoirs dont lEtat se trouve ainsi investi lorsque le mineur a t confi un service ou tablissement qui relve de son autorit, sa responsabilit est engage, mme sans faute, pour les dommages causs aux tiers par ce mineur (CE, 17 dc. 2008, n 301705, garde des Sceaux c/ ML) Le dfaut de surveillance Dans les tablissements du secteur social et mdico-social, la surveillance des rsidents constitue lune des obligations les plus difficiles mettre en place parce que tout simplement le nombre dintervenants est limit par les budgets, mais surtout que les consquences peuvent tre trs lourdes, notamment en matire de responsabilit. Quelques dcisions de jurisprudence : Une institution avait licenci une ducatrice sur la base du dfaut de surveillance, estimant que celle-ci avait commis une faute grave en ne sinquitant pas de la disparition de deux adolescents souffrant de dficience intellectuelle et de troubles psychiatriques. La Cour de cassation a estim que les faits reprochs la salarie (la fugue des adolescents) taient intervenus au cours dune sortie dont linitiative incombait lassociation, et constituait un test pdagogique et que lintress navait commis aucune faute professionnelle (C. cass., soc., 26 oct. 1994, pourvoi n 9340-525V-ALEFPA/Dame T). Lassociation est seule responsable. La responsabilit civile dune ducatrice a t engage au motif quil appartenait lducatrice, compte tenu de lactivit en cours et de ltat de sant, notamment psychiatrique dA. B. qui rclamait une vigilance particulire, de prendre toutes mesures utiles pour ne pas perdre de vue le groupe dans lequel voluait le jeune homme (TGI Valence, 7 juill. 1992, jugement n 1109/95). Un moniteur-ducateur et une aide-soignante ont t condamns car linattention qui leur est reproche a consist perdre de vue, ft-ce un instant, quelquun qui devait de plus tre lobjet dune surveillance constante, dans un milieu en rapport direct avec son affection (tribunal correctionnel de Carcassonne, 29 nov. 1995, jugement n 686/90)

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La responsabilit de lemployeur

La responsabilit de lemployeur du fait de ses salaris est pose par larticle 1384, alina 5, du Code civil dans les termes suivants : Les matres et commettants sont responsables du dommage caus par leurs domestiques et prposs dans les fonctions auxquelles ils les ont employs. Cette prsomption de responsabilit qui pse sur lemployeur, ou lassociation gestionnaire pour le cas qui nous intresse, signifie dans la pratique que chaque fois que le salari, et donc le directeur par exemple ou le travailleur social, verra engage sa responsabilit pour les actes ou les dcisions excuts par lui dans lexercice de ses fonctions, cest lassociation-employeur qui devra prendre en charge les consquences. Lemployeur est de plein droit responsable de lactivit de ses salaris en application de larticle 1384 du Code civil. Il sagit dune responsabilit dite de plein droit, ce qui signifie quaucune faute personnelle de lemployeur nest exige pour que sa responsabilit soit engage au regard de lactivit de ses salaris. La jurisprudence prcise ce type de responsabilit. Lemployeur ne peut tre exonr de ce genre de responsabilit qu trois conditions. Dans ce cas, le salari sera seul responsable de ses actes dommageables sans que son employeur nait alors en assumer la responsabilit. Dans quelles conditions la responsabilit de lemployeur sera-t-elle engage ? 1- La qualit de prpos Le cas des bnvoles : Une personne qui travaille bnvolement peut engager la responsabilit de lassociation. Selon une rponse ministrielle (Ass. nat., 12 juillet 1999, JO du 6 mai 2002), aucune disposition ne rgit la responsabilit des bnvoles. Il convient donc de faire application du droit commun, tant en matire de responsabilit civile que pnale, en sappuyant galement sur la jurisprudence. Les principes gnraux rgissant la responsabilit civile diffrent suivant que le bnvole est victime ou responsable du dommage. Lorsque le bnvole est victime dun dommage, le juge considre que sa participation aux activits dune association cre automatiquement entre lassociation et lui une convention tacite dassistance qui entrane, la charge de lassociation, lobligation dindemniser le bnvole victime dun dommage. Lassociation ne peut sexonrer de lobligation de rparer le prjudice que si elle tablit que la cause du dommage rsulte dun cas de force majeure, du fait dun tiers ou de faute commise par le bnvole luimme. Lorsque la faute ou limprudence du bnvole, dont la preuve doit tre tablie par la victime, rsulte de laccomplissement du lien de prposition unissant le bnvole lassociation, la responsabilit de lassociation pourra tre engage sur le fondement de la responsabilit du fait dautrui (C. civ., art. 1384).

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Dans ce cas, lassociation devra indemniser la victime sans pouvoir exercer de recours lencontre du bnvole. En revanche, lorsque le dommage est caus par une faute rsultant du comportement du bnvole qui est de son seule fait et qui ne peut tre imputable lassociation, celle-ci peut demander au juge de lexonrer de toute responsabilit. 2- Le prpos commis une faute Dans un arrt du 26 juin 2006 (pourvoi n 05-43914), la chambre sociale de la Cour de cassation a estim quune association-employeur engageait sa responsabilit pour les actes de harclement moral perptrs par le directeur sur les salaris. Cest bien le directeur qui a commis lacte fautif, mais dans lexercice de ses fonctions. Cest cela qui cre le lien avec la responsabilit de lassociation-employeur. La Cour a retenu que lassociation navait commis aucune faute mais devait procder la rparation du dommage subi par la victime. 3- Une faute commise dans lexercice de ses fonctions Il se peut que le salari commette la faute pendant son temps de travail mais que lacte gnrateur du dommage soit li un objectif purement personnel. Jurisprudence : La gardienne, salarie dune rsidence pour personne ge, gre par une association, a fait croire une rsidente quelle risquait dtre renvoye de ltablissement en raison de son ge et que, pour viter cette mesure, elle dissimulait son dossier administratif. Abusant de la faiblesse de la rsidente, la gardienne lui avait ainsi soutir une forte somme dargent. La Cour de cassation a soulign que cest bien loccasion de lexercice de ses fonctions que la salarie a pu faire natre chez la rsidente la crainte chimrique dtre renvoye de la rsidence et que cest bien grce ses fonctions que la gardienne a t mise en relation avec la victime et pu ainsi connatre ses faiblesses psychologiques et physiques et lui laisser croire son pouvoir dassurer son maintien dans la rsidence. La Cour na donc pas retenu ici que la salarie a agi en dehors de ses fonctions de salarie (C. cass., 2 me ch. Civ., 16 juin 2005, pourvoi n 03-19705) mme si lobjet poursuivi tait strictement personnel. Quels sont les lments que peut invoquer lemployeur pour se dcharger de sa responsabilit ? Cas de la faute du salari sans lien avec les fonctions : Dans un arrt du 19 mai 1988, la Cour de cassation (Ass. pln., n87-82.654) a estim que le commettant ne sexonre de sa responsabilit que si son prpos a agi hors des fonctions auxquelles il tait employ, sans autorisation, et des fins trangres ses attributions . Dans ce cas, la responsabilit du salari pourra tre recherche sur la base de larticle 1382 du Code civil. La faute est commise par le salari en dehors de lexercice de ses fonctions, lorsque la faute est commise en dehors de ses horaires de travail, en dehors de lentreprise, dans lexercice de fonctions autres que celles pour lesquelles il est employ par lassociation. 40

Autres cas dexonration de responsabilit de lemployeur : 12345La personne mise en cause nest pas lemployeur de lauteur de la faute ; Le salari na pas commis de faute ; Le dommage rsulte de la faute de la victime ; Le dommage rsulte de la faute dun tiers ; Le dommage rsulte de la force majeure.

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Les responsabilits en cas de dlgation de pouvoirs Lorsque la dlgation de pouvoir est valablement institue, le dlgataire, cest--dire le destinataire de la dlgation, verra engage sa responsabilit lie lexercice des pouvoirs et fonctions contenus dans ladite dlgation. En revanche, dans le cas o la dlgation de pouvoir ne respecterait pas les conditions de validit fixes par la jurisprudence, elle ne permettra pas dengager la responsabilit du dlgataire, mais celle du dlgant. Le cadre de la dlgation de pouvoir : 1- Sagissant dassociations gestionnaires dtablissements : En principe, le prsident de lassociation reoit de lassemble gnrale un grand nombre de pouvoirs pour agir et exercer la mission lie ses fonctions. Le prsident va dlguer une partie de ces pouvoirs un directeur gnral ou un directeur dtablissement. Suivant les cas, le directeur, son tour et dans certaines conditions, dlguera certains des pouvoirs quil aura reus. On parlera alors de subdlgation. 2- Dans le cadre dune association type loi 1901 : La dlgation de pouvoir passe tout dabord par lattribution, dans certaines limites, de ces pouvoirs par lassemble gnrales. Les dirigeants lus se voient ainsi confier un mandat qui leur confre certains pouvoirs. Tout travailleur social se voyant confier un mandat peut voir son niveau de responsabilits accru. Il y a lieu de distinguer : La ou les dlgations de pouvoir attaches aux fonctions mmes du salari, qui sont indissociables de lexercice normal de la mission ; De la ou des dlgations qui sont demandes au salaris comme un largissement de ses tches.

Dans le premier cas, le salari ne pourra pas refuser les dlgations de pouvoir, sauf refuser les termes de son contrat de travail. Il nen va pas de mme dans le deuxime cas. Le salari est en droit de refuser ses modifications du contenu de sa mission fixe initialement par son contrat de travail. Les pouvoirs du mandataire : Les dirigeants lus de lassociation dtiennent et exercent leurs pouvoirs par la technique du mandat rglement par le Code civil et non par le biais de la dlgation de pouvoir. 42

Ils sont donc des mandataires sociaux qui reprsentent lassociation. Les actes de disposition (acquisitions, ventes, constitutions dhypothques, baux de longue dure) ne peuvent tre raliss que par lintervention de lassemble gnrale. Le salari dun tablissement du secteur social et mdico-social nest pas tenu daccepter une dlgation de pouvoir quivalente un mandat et venant dajouter ses fonctions salaries. Les conditions de validit de la dlgation de pouvoir : Les conditions de forme : La Cour de cassation a eu loccasion de rappeler que la preuve de la dlgation de pouvoir peut tre rapporte par tous moyens. Un crit nest pas donc ncessaire. Le rglement intrieur de lassociation gestionnaire ou de ltablissement peut constituer galement un support crit pour la dlgation de pouvoir. Sagissant de la dlgation accorde un directeur, larticle D. 312-176-5 du Code de laction sociale et des familles prcise que la personne gestionnaire du ou des tablissements prcise par crit, dans un document unique, les comptences et les missions confies par dlgation ce professionnel . La dlgation informelle : (non crite mais valable) Si lon recherche la scurit juridique, il vaut mieux une dlgation crite en bonne et due forme. Les conditions de contenu : La dlgation de pouvoir ne peut pas tre gnrale, selon la jurisprudence (C. cass., crim., 18 dc. 1965, Dalloz 1964) Larticle D. 312 176-5 du Code de laction sociale et des familles dispose que la dlgation faite au directeur dtablissement doit prciser la nature et ltendue de cette dlgation, notamment en matire de : Conduite de la dfinition et de la mise en uvre du projet dtablissement ou de service ; Gestion et animation des ressources humaines ; Gestion budgtaire, financire et comptable en application des articles R. 314-9 R. 314-55 du Code de laction sociale et des familles ; Coordination avec les institutions et les intervenants extrieurs.

La condition de mise disposition de moyens : Le directeur aura tout intrt rgler cette ventuelle difficult ds le transfert de pouvoirs et ne pas attendre que des reproches lui soient adresss. 43

La condition relative lautorit : Il doit disposer du pouvoir disciplinaire sur les salaris de ltablissement ou du service. Lindpendance du directeur, dans la prise de dcision, est bien sr la rgle.

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Les manquements aux rgles dhygine et de scurit Dans le cadre de ses obligations contractuelles, lemployeur est tenu lgard de ses salaris dune obligation de scurit. Il dagit dune obligation de rsultat et non seulement dune obligation de moyen, notamment en ce qui concerne les accidents du travail. Le manquement cette obligation a le caractre dune faute inexcusable au sens de larticle L. 452-1 du Code de la Scurit sociale, lorsque lemployeur avait eu ou aurait d avoir conscience du danger auquel tait expos le salari, et quil na pas pris les mesures ncessaires pour len prserver. En matire de sant et de scurit, de nombreuses rgles sont prvues et sanctionnes par le Code du travail et le Code pnal. La responsabilit pnale pourra tre engage pour infraction aux rgles dhygine ou de scurit, imprudence ou ngligence, ou mise en danger dautrui. Lemployeur doit respecter ou faire respecter le Code du travail. Il est en particulier tenu par larticle L. 4121-1 : Le chef dentreprise prend les mesures ncessaires pour assurer la scurit et protger la sant physique et mentale des travailleurs Les cas de responsabilit pnale issus du Code du travail : Article L. 4741-1 du Code du travail de sanctionner dune amende de 3750 euros, le fait pour lemployeur ou le prpos de mconnatre par sa faute personnelle les dispositions prvues dans ce code. Jurisprudence : Un salari chef dquipe, titulaire dune dlgation de pouvoirs en matire de scurit, sest vu condamn en appel du chef dhomicide involontaire pour inobservation des prescriptions affrentes la scurit du travail. Les juges du fond, considrant quil appartient au chef dentreprise ou, dfaut, son dlgataire, de veiller strictement lapplication effective des rgles de scurit , ont retenu la faute personnelle du dlgataire, dfinie larticle L. 4741-2 du Code du travail, estimant quil navait accompli les diligences ncessaires pour assurer la scurit des travailleurs soumis son autorit. La Cour de cassation, saisie dun pourvoi form conjointement par le dlgataire et la personne morale reprsente, sest prononce le 30 mai 2000. La Cour, prcisant quil nest pas contestable que laccident de travail est survenu loccasion dactivit faites pour le compte de la socit et que laccident du travail imputable au dlgataire de responsabilit sinscrit au compte de la personne morale , a rappel que la dlgation de pouvoirs dont est investi un salari lui confre lune des responsabilits fondamentales du chef dentreprise, savoir lobligation de scurit. Sa faute personnelle, ds lors quelle est caractrise, devient celle de la personne morale quil reprsente. 45

Que, par ailleurs, le salari dune socit, titulaire dune dlgation de pouvoirs en matire dhygine et de scurit, est un reprsentant de la personne morale au sens de larticle 121-2 du Code pnal ; quil engage donc la responsabilit pnale de celle-ci en cas datteinte involontaire la vie ou lintgrit physique trouvant sa cause dans un manquement aux rgles quil tait tenu de faire respecter en vertu de sa dlgation (C. cass., crim., 30 mai 2000, pourvoi n 99-84.212). Les cas de responsabilit pnale issus du Code pnal : Dans le cadre dun accident du travail, lassociation-employeur peut tre poursuivie pour homicide ou blessure involontaire sil est tabli quelle a commis une faute dimprudence, de ngligence ou un manquement une obligation de prudence ou de scurit impose par la loi et le rglement. Les dlits non intentionnels : Les dlits seront constitus par la violation des articles suivants du Code du travail : article L 4741-1 qui revoie lensemble des rgles dhygine et de scurit respecter, et au-del des rgles dhygine et de scurit proprement dites ; article L. 4741-3 : en cas de non-respect de la mesure dicte par linspecteur du travail ; article L. 4742-1 : atteinte la constitution, la dsignation et au fonctionnement du comit dhygine, de scurit et ses conditions de travail ; article L. 4743-1 : infraction aux rgles concernant le travail des femmes enceintes et des jeunes travailleurs.

Les contraventions seront constitues par violation des articles suivants du Code du travail : article R. 4741-1 : en cas de rsultats de lvaluation des risques non consigns ni mis jour dans un document ; article R. 4741-2 : mise en demeure de linspection du travail rsultant dune situation dangereuse non satisfaite ; article R. 4741-3 : non respect de la production des documents et affichages obligatoires ; articles R. 4743-3 et R. 4743-4 : non-respect des travaux interdits aux jeunes travailleurs ; articles R. 4745-1 R. 4745-3 : mconnaissance des missions et de lorganisation de la mdecine du travail.

Code pnal, article 121-3 : Il n'y a point de crime ou de dlit sans intention de le commettre. Toutefois, lorsque la loi le prvoit, il y a dlit en cas de mise en danger dlibre de la personne d'autrui. Il y a galement dlit, lorsque la loi le prvoit, en cas de faute d'imprudence, de ngligence ou de manquement une obligation de prudence ou de scurit prvue par la loi ou le rglement, s'il est tabli que l'auteur des faits n'a pas accompli les diligences normales compte tenu, le cas chant, de la nature de ses missions ou de ses fonctions, de ses comptences ainsi que du pouvoir et des moyens dont il disposait. Dans le cas prvu par l'alina qui prcde, les personnes physiques qui n'ont pas caus directement le dommage, mais qui ont cr ou contribu crer la situation qui a permis la ralisation du dommage ou qui n'ont pas pris les mesures permettant de l'viter, sont responsables pnalement s'il est tabli 46

qu'elles ont, soit viol de faon manifestement dlibre une obligation particulire de prudence ou de scurit prvue par la loi ou le rglement, soit commis une faute caractrise et qui exposait autrui un risque d'une particulire gravit qu'elles ne pouvaient ignorer. Il n'y a point de contravention en cas de force majeure. Quelques exemples en application de cet article : Pour retenir la culpabilit de lemployeur, une cour dAppel a estim, suite une chute au sol dun travailleur ayant entran des blessures, qutant donn que le salari travaillait plus de trois mtres du sol, sur une toiture trs pentue, et quaucune protection individuelle ni collective navait t prvue, que ce manquement la scurit tait imputable lemployeur auquel incombe la charge de mettre la disposition des salaris des quipements adquats et en nombre suffisant. La Cour de cassation a confirm que lemployeur a contribu la survenance de laccident et commis une faute caractrise et qui exposait autrui un risque dune particulire gravit quil ne pouvait ignorer au sens de larticle 121-3 du Code pnal (C. cass., ch. Crim. 16 janvier 2001, pourvoi n 00-83.427). Lalina 4 de larticle 121-3 du Code pnal vise la causalit indirecte. Il sagit de la situation des personnes qui nont pas cr directement le dommage mais qui ont cr ou contribu crer la situation qui a permis la ralisation du dommage (auteur indirect) ou nont pas pris les mesures ncessaires permettant de lviter. Lhomicide involontaire : Code pnal, article 221-6 Lincapacit totale de travail pendant plus de trois mois : Code pnal, article 222-19 Lincapacit de travail dune dure infrieure ou gale trois mois : Code pnal, article 222-20 Blessures lgres sans ITT : Code pnal, article R.622-1 Lincapacit totale de travail dune dure infrieure ou gale trois mois : Code pnal, article R. 6252 La mise en danger dautrui : Code pnal, article 223-1

La responsabilit contractuelle en matire de scurit : Lobligation gnrale de scurit est une obligation contractuelle puisquelle rsulte du contrat de travail. La chambre sociale de la Cour de cassation la confirm dans un arrt du 28 fvrier 2002 (n 99-17.221) et dans un arrt du 11 avril 2002 (n00-16.535), en estimant quen vertu du contrat de travail le liant son salari, lemployeur est tenu envers celui-ci dune obligation de scurit de rsultat, notamment en ce qui 47

concerne les maladies professionnelles contractes par ce salari du fait des produits fabriqus ou utilis par lentreprise ; Le manquement cette obligation a le caractre dune faute inexcusable, au sens de larticle L. 452-1 du Code de la Scurit sociale, lorsque lemployeur avait ou aurait d avoir conscience du danger auquel tait expos le salari et quil na pas pris les mesures ncessaires pour len prserver.

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Les sjours et transferts denfants handicaps

Les transferts temporaires dtablissement denfants ou dadolescents handicaps sont des sjours dune dure suprieure 48 heures pendant les priodes de scolarit ou pendant les vacances scolaires. Ils peuvent concerner un tablissement entier, une section de ltablissement ou simplement un service. Ils sinscrivent dans le cadre du projet pdagogique, ducatif et thrapeutique global de ltablissement et du service et du projet individuel des enfants. Ces sjours qui constituent effectivement un transfert de ltablissement daccueil requirent une certaine organisation. Jurisprudence : Le tribunal de grande instance de Mende a t amen juger une affaire dans laquelle la directrice dun tablissement accueillant des enfants avait organis le remplacement dducateur en congs par des personnes sans qualification particulire laccompagnement des usagers. Le tribunal a dcid, sagissant du travailleur social remplaant, que son absence de toute qualification ne peut que lexonrer de toute responsabilit quant la survenance des faits dont a t victime lenfant . Cest la directrice qui a t reconnue responsable et lassociation en sa qualit demployeur (TGI Mende, 25 novembre 1993, jugement n309).

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Le secret professionnel Il y a lieu dentendre par une information caractre secret toute information qui concerne la personne, sa vie familiale ou professionnelle, sa vie intime. Cela concerne aussi ses croyances religieuses, ses ides politiques, syndicales, etc. Les textes applicables : Article 226-13 du Code pnal : La rvlation dune information caractre secret par une personne qui en est dpositaire soit par tat ou par profession, soit en raison dune fonction ou dune mission temporaire, est punie dun an demprisonnement et de 15000 euros damende. Article 226-14 du Code pnal : Larticle 226-13 nest pas applicable dans les cas o la loi impose ou autorise la rvlation du secret. En outre, il nest pas applicable : 1 A celui qui informe les autorits judiciaires, mdicales ou administratives de privations ou de svices, y compris lorsquil sagit datteintes ou mutilations sexuelles, dont il a eu connaissance et qui ont t infliges un mineur ou une personne qui nest pas en mesure de se protger en raison de son ge ou de son incapacit physique ou psychique ; 2 Au mdecin qui, avec laccord de la victime, porte la connaissance du procureur de la Rpublique les svices ou privations quil a constats, sur le plan physique ou psychique, dans lexercice de sa profession et qui lui permettent de prsumer que des violences physiques, sexuelles ou psychiques de toute nature ont t commises. Lorsque la victime est un mineur ou une personne qui nest pas en mesure de se protger en raison de son ge ou de son incapacit physique ou psychique, son accord nest pas ncessaire ; 3 Aux professionnels de la sant ou de laction sociale qui informent le prfet et, Paris, le prfet de police du caractre dangereux pour elles-mmes ou pour autrui des personnes qui les consultent et dont ils savent quelles dtiennent une arme ou quelles ont manifest leur intention den acqurir une. Le signalement aux autorits comptentes effectu dans les conditions prvues au prsent article ne peut faire lobjet daucune sanction disciplinaire. Les personnes tenues au secret : Concernant les travailleurs sociaux, une dcision de la Cour de cassation de 1972 est toujours dactualit. Larrt de la chambre criminelle prcisait que : Si les ducateurs sont (...) incontestablement tenus une grande discrtion (), ils ne font pas partie des professionnels tenus au secret professionnel et sont donc obligs de rpondre aux questions que leur pose rgulirement le juge. Les avis des juristes sont partags. Certains pensent que tous les travailleurs sociaux sont soumis au secret professionnel. Dautres considrent que les tribunaux ne stant pas prononcs depuis cette date et nayant pas livr plus clairement et plus rcemment leur interprtation sur la question, il y a lieu de sen tenir aux textes spcifiques en la matire. Ces derniers sappuient trs juridique, pour tayer leur thse, sur la dfinition de linfraction telle quelle rsulte de larticle 111-3 du Code pnal.

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 Nul ne peut tre puni pour un crime ou pour un dlit dont les lments ne sont pas dfinis par la loi, ou pour une contravention dont les lments ne sont pas dfinis par le rglement. Nul ne peut tre puni d'une peine qui n'est pas prvue par la loi, si l'infraction est un crime ou un dlit, ou par le rglement, si l'infraction est une contravention. Dans les tablissements du secteur social et mdico-social : Dans les tablissements et dans le secteur social et mdico-social, sont tenus au secret professionnel, par un texte spcifique, outre les personnes ci-dessus mentionnes : Les assistants de service social et les tudiants des coles se prparant lexercice de cette profession (CASF, art. L. 411-3) ; Toute personne appele intervenir dans linstruction, lattribution ou la rvision des admissions laide sociale (CASF, art. L. 133-5) ; Toute personne participant aux missions du service de laide social lenfance (CASF, art. L. 2216) ; Toute personne appele par ses fonctions prendre connaissance du registre dentre et de sortie des personnes sjournant dans un tablissement qui accueille des personnes ges, des adultes infirmes, des indigents valides ou des personnes accueillies en vue de leur radaptation sociale, ou charges de la surveillance de ces tablissements (CASF, art. L. 331-2 et L. 331-3) ; Les travailleurs sociaux travaillant dans les tablissements pnitentiaires (C. proc. Pn., art., D. 463) ; Toute personne appele collaborer au service dpartemental de protection, maternelle et infantile (CSP, art. L. 2112-9) ; Toute personne appele en raison de sa profession connatre les renseignements inscrits dans les carnets de sant (CSP, art. L. 2132-1) ; Les membres de lquipe pluridisciplinaire, prvue larticle L. 146-8 du Code de laction sociale et des familles, charge dvaluer les besoins de compensation de la personne handicape (Loi n 2005102 du 11 fvr. 2005) ; Les membres de la Commission des droits et de lautonomie des personnes handicapes, prvue larticle L. 146-9 du Code de laction sociale et des familles, charge de prendre les dcisions relatives lensemble des droits de la personne handicape (CASF, art. L. 241-10).

Les articles que vous devez consulter : Code de laction sociale et des familles, article L. 226-2-2 ; Code de laction sociale et des familles, article L. 121-6-2 ; Code de la sant publique, article L. 1110-4. Lobligation de rvler le secret : art. 434-3 du Code pnal Cet article oblige informer les autorits judiciaires ou administratives celui qui a connaissance dun crime dont il est encore possible de prvenir ou de limiter les effets, ou dont les auteurs sont susceptibles de commettre de nouveaux crimes qui pourraient tre empchs. 51

Lautorisation de rvler le secret : art 434-3 du Code pnal. Les personnes tenues au secret professionnel ne sont pas obliges de rvler les infractions prvues par lalina 1er de larticle 434-3 ou 434-1 susmentionns. Ces personnes ont le choix de la rvlation, elles sont autorises rvler. Le fait, pour quiconque ayant eu connaissance de privations, de mauvais traitements ou d'atteintes sexuelles infligs un mineur de quinze ans ou une personne qui n'est pas en mesure de se protger en raison de son ge, d'une maladie, d'une infirmit, d'une dficience physique ou psychique ou d'un tat de grossesse, de ne pas en informer les autorits judiciaires ou administratives est puni de trois ans d'emprisonnement et de 45000 euros d'amende. Sauf lorsque la loi en dispose autrement, sont exceptes des dispositions qui prcdent les personnes astreintes au secret dans les conditions prvues par l'article 226-13

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Le signalement Le Code pnal impose tout citoyen, et aux personnels des tablissements sociaux et mdico-sociaux en particulier, dinformer lautorit judiciaire dans un certain nombre de cas. Le Code de laction sociale et des familles prvoit galement un certain nombre de situations devant donner lieu signalement diffrentes autorits ou institutions, notamment dans le cas des mineurs en danger. Quelles sont les obligations du travailleur social ? Obligation dinformer le maire (CASF, art. L. 121-6-2) Obligation dinformer le prsident du conseil gnral. Information des parents Saisine du procureur de la Rpublique Le rle des autorits et instances comptentes en matire de protection de lenfance : La rponse aux transmissions dinformations (Le procureur de la Rpublique) ; Le maire dsigne un coordinateur ; Lobservatoire dpartemental de la protection de lenfance ; Le conseil local de scurit et de prvention de la dlinquance ; La cellule dpartementale de traitement des informations proccupantes Le conseil pour les droits et devoirs des familles ; Les observatoires nationaux et dpartementaux de lenfance en danger ; Les obligations de signalement faites par le Code pnal : Signaler les crimes et dlits en prparation ; Signaler les mauvais traitements infligs une personne vulnrable. Le cas de dsaccord entre le travailleur social et sa hirarchie : Le salari ayant rapport sa hirarchie, dans le respect de la procdure interne prvue, peut se voir opposer un refus de signaler par cette dernire. Les motifs du refus importent peu et une diffrence dapprciation de la gravit des faits ou de la ralit des faits est parfaitement possible.

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Le travailleur social peut cependant, sans le risque pour lui dune quelconque sanction, procder personnellement et directement au signalement auprs de lautorit comptente en vertu de larticle L. 31324 du CASF. Dans les tablissements et services mentionns l'article L. 312-1, le fait qu'un salari ou un agent a tmoign de mauvais traitements ou privations infligs une personne accueillie ou relat de tels agissements ne peut tre pris en considration pour dcider de mesures dfavorables le concernant en matire d'embauche, de rmunration, de formation, d'affectation, de qualification, de classification, de promotion professionnelle, de mutation ou de renouvellement du contrat de travail, ou pour dcider la rsiliation du contrat de travail ou une sanction disciplinaire. En cas de licenciement, le juge peut prononcer la rintgration du salari concern si celui-ci le demande. Ces dispositions sont applicables aux salaris de l'accueillant familial vis l'article L. 441-1.

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Les infractions de maltraitance La notion de maltraitance, non dfinie par le Code pnal, se dessine travers diffrentes infractions prvues par ce code. Sont mentionnes ici les principales infractions pouvant concerner les professionnels des tablissements et services sociaux et mdico-sociaux. Par ailleurs, une notion indispensable au secteur social et mdico-social y figure : La personne vulnrable (mineur de moins de 15 ans, personne trs ge, personne handicape). Cette qualit de personne vulnrable a engendr quelques dlits particuliers mais surtout une circonstance aggravante pour certaines infractions. Les violences : Le Code pnal rprime les violences portant atteinte lintgrit de la personne, de nature sexuelle ou dautres natures. Les violences sexuelles : Article 222-22 Le viol : 222-23 Les attouchements sexuels sans violence : 227-25 Les autres violences : Le Code pnal distingue par ailleurs les violences autres que sexuelles, notamment le meurtre et lassassinat, les tortures et actes de barbarie, les coups et blessures volontaires et les menaces. Le meurtre et lassassinat : 221-1 et 221-3 Article 221-1 Le fait de donner volontairement la mort autrui constitue un meurtre. Il est puni de trente ans de rclusion criminelle. Article 221-3 Le meurtre commis avec prmditation constitue un assassinat. Il est puni de la rclusion criminelle perptuit. Les tortures et actes de barbarie : art. 222-1 Le fait de soumettre une personne des tortures ou des actes de barbarie est puni de quinze ans de rclusion criminelle. Les coups et blessures volontaires : art. 222-7 Les menaces : 222-17 Les violences habituelles sur personnes vulnrables : 222-14 55

La mise en danger des personnes : Le Code pnal dfinit plusieurs infractions mettant en danger les personnes, et notamment les atteintes involontaires la vie ou lintgrit de la personne, les risques causs autrui, le dlaissement dune personne, la non-dnonciation de privations, de mauvais traitements ou datteintes sexuelles. Les atteintes involontaires la vie ou lintgrit de la personne : Lhomicide involontaire : art. 221-6 Les risques causs autrui : 223-1 La mise en pril des mineurs : 227-15 Le dlaissement dune personne : 223-3 et 227-1 Les privations, mauvais traitements, atteintes sexuelles : 434-3

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Droit des usagers et La lgislation relative aux liberts individuelles et aux rgimes de protection
Le droit des usagers

La reconnaissance des droits fondamentaux, La mise en uvre concrte du respect des droits fondamentaux dans les institutions, La participation des usagers lorganisation et au fonctionnement des tablissements et services.

1- La reconnaissance des droits fondamentaux : Cette dimension sinscrit directement dans la philosophie des droits de lhomme : Dclaration des Droits de lHomme et du citoyen du 26 aot 1789, Dclaration universelle des droits de lhomme (ONU, 1948), Prambule de la constitution (1946, 1958) ; Des traits internationaux viennent complter lapproche ; Convention europenne de sauvegarde des droits de lhomme et des liberts fondamentales (1950, ratifie par la France en 1974) ;

La reconnaissance des droits fondamentaux sest progressivement concrtise dans la lgislation nationale : Loi dorientation en faveur des personnes handicapes ; Loi relative au RMI et RSA ; Loi relative au logement des personnes dfavorises ; Loi dorientation pour la ville ; Loi dorientation relative aux exclusions ; Loi pour lgalit des droits et des chances, la participation et la citoyennet des personnes handicapes.

Les principes affirms dans ces lois : notions daccs aux droits, c.--d., chaque personne accde rellement et concrtement aux droits ; 57

intgration de la notion de discrimination positive : des dispositions et des accompagnements particuliers laccs aux droits compte tenu des difficults propres rencontres par les personnes.

2- La mise en uvre concrte du respect des droits fondamentaux dans les institutions : La loi du 2 janvier 2002 rnovant laction sociale et mdico-sociale insiste tout particulirement sur les principes thiques et dontologiques et sur le respect des droits et liberts garanties toute personne : respect, dignit, intgrit, vie prive, intimit, scurit, libre choix, individualisation, consentement, confidentialit, accs linformation, participation, non-sparation des familles.

Les dispositifs prvus pour garantir ces droits : Le livret daccueil, Le rglement de fonctionnement, La charte, Le contrat de sjour, La conciliation, Le conseil de la vie sociale Le projet dtablissement. 58

Les autres dispositifs : Les procdures de recours et de contentieux face aux dcisions, La motivation des actes administratifs, Laccs aux documents administratifs nominaux et aux dossiers, La protection des donnes informatiques, Lamlioration des relations entre ladministration et le public, Le mdiateur de la Rpublique et divers autres mdiateurs.

3- La participation des usagers lorganisation et au fonctionnement des tablissements et services : Cela se concrtise dans plusieurs dimensions : La prsence des usagers dans des instances consultatives (conseil de la vie sociale) ou excutives (conseil dadministration des tablissements publics) ; Lassociation des usagers et de leur famille la dfinition des projets individualis et association des familles dans la loi du 2 janvier 2002 et dans lannexe XXIV, droit de lenfant tre entendu dans les procdures judiciaires le concernant, implication des usagers aux dcisions dorientation de la commission des droits et de lautonomie, etc.

Il se dgage ainsi une triple vision du droit des usagers : le respect des rgles et lois ; la participation et limplication des personnes dans les dispositifs les concernant ; linscription de ces personnes dans un rapport social o lusager/citoyen est acteur de son histoire.

Dans cette prsentation, il sera abord les points suivants : Les relations entre les citoyens et ladministration La loi informatique et liberts Le dfenseur des droits de lenfant et/ou le dfenseur des droits La protection contre les discriminations La prvention des maltraitances

Le droit des usagers dans les tablissements et services 59

Le droit des usagers dans la loi du 2 janviers 2002, Le droit daccs au dossier mdical, Etablissement hbergeant des personnes ges, Droit des familles dans leurs relations avec les services de lASE.

1- Le droit des usagers dans la loi du 2 janviers 2002 La loi du 2 janvier 2002 a totalement rcrit les rfrences juridiques mettant en uvre le droit des usagers au sein des tablissements et services. Il existe deux axes dans les rapports entre lusager et ltablissement : le citoyen ; la personne vulnrable.

Lobjectif principal est dviter les situations dabus de pouvoir et de maltraitance.

La loi du 2 janvier 2002 aborde cette question du droit des usagers selon trois plans successifs dcoulant lun de lautre : La loi pose un certain nombre de principes gnraux comme lautonomie, la protection, la citoyennet, lgale dignit, laccs quitable, la prvention des exclusions, etc. ; Les principes gnraux sont concrtiss travers sept principes opratoires garantis dans chaque tablissement ou service ; Sept dispositions ou instances viennent concrtement renforcer et garantir la mise en uvre des principes gnraux et opratoires noncs prcdemment.

Principes gnraux Les principes gnraux relatifs aux droits des personnes se trouvent nomms dans les deux articles L. 116-1 et L. 116-2 dfinissant laction sociale et mdico-sociale et ses modalits de mise en uvre : Lautonomie de la personne, Sa protection, La cohsion sociale, 60

Lexercice de la citoyennet, La prvention et la correction des exclusions, Lgale dignit de chacun, Laccs quitable sur lensemble du territoire.

Ces principes gnraux sont prciss et formaliss dans deux chartes nationales : La charte des droits et liberts de la personne accueillie mentionne larticle L. 311-4 du CASF et prcise par un arrt du 8 octobre 2004. Les droits ou principes prciss dans cette charte sont les suivants : droit une prise en charge ou un accompagnement de qualit ; droit linformation ; principe du libre choix, du consentement clair et de la participation de la personne ; droit la renonciation ; droit au respect des liens familiaux ; droit la protection ; droit lautonomie ; principe de prvention et de soutien ; droit lexercice des droits civiques attribus la dignit de la personne et de son intimit.

Une charte nationale, conformment larticle L. 311-2 du CASF, tablie conjointement par les fdrations et organismes reprsentants des personnes morales publiques et prives gestionnaire dtablissements et services sociaux et mdico-sociaux.

Cette charte, non publie ce jour, prcise les principes thiques et dontologiques affrents aux modes de fonctionnement et dintervenions, aux pratiques de laction sociale et mdico-sociale et aux garanties de bon fonctionnement statutaires que les adhrents des fdrations et organismes prcits sont invits respecter dans un engagement crit. Concrtisation des droits de la personne travers sept principes opratoires : Larticle L. 311-3 du CASF prcise que lexercice des droits et liberts individuels est garanti toute personne prise en charge par des tablissements et services sociaux et mdico-sociaux. Dans le respect des dispositions lgislatives et rglementaires en vigueur, lui sont assurs : 61

1- Le respect de la dignit, de son intgrit, de sa vie prive, de son intimit et de sa scurit ; 2- Sous rserve des pouvoirs reconnus lautorit judiciaire et des ncessits lies la protection des mineurs en danger, le libre choix dun service domicile, soit dans le cadre dune admission au sein dun tablissement spcialis ; 3- Une prise en charge et un accompagnement individualis de qualit favorisant son dveloppement, son autonomie et son insertion, adapts son ge et ses besoins, respectant son consentement clair qui doit systmatiquement tre recherch lorsque la personne est apte exprimer sa volont et participer la dcision. A dfaut, le consentement de son reprsentant lgal doit tre recherch ; 4- La confidentialit des informations la concernant ; 5- Laccs toute information ou document relatif sa prise en charge, sauf dispositions lgislatives contraires ; 6- Une information sur ses droits fondamentaux et les protections particulires lgales et contractuelles dont elle bnficie, ainsi sur les voies de recours sa disposition ; 7- La participation directe ou avec laide de son reprsentant lgal la conception et la mise en uvre du projet daccueil et daccompagnement qui la concerne. Les dispositions et instances venant garantir la mise en uvre des droits et devoirs : Sept dispositions ou instances viennent conforter et garantir la mise en uvre des droits de lusage mais galement de ltablissement ou service. On les prsente ici dans leur ordre dapparition dans le CASF.

Le livret daccueil : Le principe du livret daccueil est prcis larticle L. 311-4 du CASF auquel est annexe la charte des droits et libert de la personne accueillie. La circulaire n DGAS/SD5/2004/138 du 24 mars 2004 prcise que les tablissements et services adaptent le contenu, la forme et les modalits de communication du livret daccueil en tenant compte notamment de leur organisation gnrale, de leur accessibilit et de la nature de leur activit ainsi que de la catgorie de personnes prises en charge. Une annexe la circulaire donne une liste indicatrice dlments pouvant figurer dans le livret daccueil. Le contrat de sjour ou document individuel de prise en charge : 62

Larticle L. 311-4 du CASF indique quun contrat de sjour ou un document individuel de prise en charge est labor avec la participation de la personne accueillie ou de son reprsentant lgal. Ce contrat ou document individuel dfinit les objectifs et la nature de la prise en charge ou de laccompagnement dans le respect des principes dontologiques et thiques, des recommandations de bonnes pratiques professionnelles et du projet dtablissement. Il dtaille la liste et la nature des prestations offertes ainsi que leur cot prvisionnel. Le conciliateur : Selon larticle L. 311-5 toute personne prise en charge par un tablissement ou service social ou mdicosocial ou son reprsentant lgal pour faire appel, en vue de laider faire valoir ses droits, une personne qualifie quelle choisit sur une liste tablie conjointement par le reprsentant de lEtat dans le dpartement et le prsident du conseil gnral. La personne qualifie rend compte de ses interventions aux autorits charges de contrle des tablissements ou services concerns lintress ou son reprsentant lgal dans des conditions fixes par le dcret n 2003-1094 du 14 novembre 2003. Celui-ci prcise que la personne qualifie, ds la fin de son intervention, informe le demandeur des suites apporte, ds la fin de son intervention, informe le demandeur des suites apportes sa demande ainsi que, son choix, la personne ou organisme gestionnaire. Il en rend compte galement lautorit charge du contrle de ltablissement ou service daccueil et en tant que de besoin lautorit judiciaire. Le conseil de la vie sociale ou autre forme de participation : Larticle L. 311-6 du CASF organise la mise en place dune instance collective de concertation entre ltablissement ou service et des reprsentants des usagers les termes suivants : Afin dassocier les personnes bnficiaires des prestations au fonctionnement de ltablissement ou du service, il est institu soit un conseil de la vie sociale, soit dautres formes de participation. Le dcret n 2004-287 du 25 mars 2004 prcise la formule applicable en fonction des catgories dtablissements ou service, la composition et les comptences des diverses formes de participation. Le conseil de la vie sociale (CVS) est obligatoire lorsque ltablissement ou service assure un hbergement ou un accueil de jour continu ou une activit daide par le travail. Le rglement de fonctionnement : Larticle L. 311-7 du CASF indique que dans chaque tablissement ou service il est labor un rglement de fonctionnement qui dfinit les droits de la personne accueillie et les obligations et devoirs ncessaires au respect des rgles de vie collective au sein de ltablissement ou service.

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La mise en uvre du rglement de fonctionnement est prcise par le dcret n 2003-1095 du 14 novembre 2003. Celui-ci : est affich ou remis en main propre ; prvoit des dispositions sur sa priodicit et sa rvision, au minimum tous les cinq ans ; est soumis la consultation des reprsentants du personnel et des usagers (CVS, groupe dexpression, etc.) ; rappelle les dispositions dordre gnral et permanent qui rgissent la vie collective et les obligations qui en dcoulent (respect des dcisions de prise en charge, des termes du contrat, des rythmes de vie collectif, comportement civil lgard des autres personnes, respect des biens et quipement collectif, prescription dhygine de vie) ; indique les modalits dexercice des droits des personnes notamment ceux noncs en L. 331-3 et prcise les modalits dassociation de la famille la vie de ltablissement ou service ; prcise lorganisation et laffectation des locaux ; prvoit les dispositions relatives aux transferts et dplacements, aux modalits dorganisation des transports, aux conditions de dlivrance des prestations lextrieur de ltablissement ; rappelle les mesures prendre en cas durgence ou en situation exceptionnelle ; prcise les mesures relatives la suret des personnes et des biens ; rappelle que la violence sur autrui est susceptible de procdures administratives et judiciaires.

Le projet dtablissement : Larticle L. 311-8 indique que pour chaque tablissement ou service il est labor un projet dtablissement ou service qui dfinit ses objectifs, notamment en matire de coordination, coopration et valuation des activits et de la qualit des prestations ainsi que de ses modalits dorganisation et de fonctionnement. Le projet est tabli pour une dure maximale de cinq ans aprs avis du CVS ou autre forme de participation. Le dcret n 2003-1136 du 26 novembre 2003 qui mentionne bien le projet dtablissement comme lment fournir pour la visite de conformit pralable louverture effective.

Le projet dtablissement est un document de synthse qui fait sens en articulant : les besoins des personnes ; les rponses apportes reposant une des considrations thiques, thoriques, ducatives, sociales, thrapeutiques ; 64

lorganisation ; le financement ; la participation un dveloppement concert des rponses sur un territoire.

De ce point de vue, des documents relatifs au droit des usagers (livret daccueil, contrat, rglement de fonctionnement, conseil de la vie sociale) ne peuvent prendre sens quune fois dfini le projet dtablissement ou service.

Principe de non-sparation des familles : Larticle L. 311-9 prvoit que les tablissements et service doivent rechercher une solution vitant la sparation des membres dune mme famille, en vue dassurer le respect du droit une vie familiale.

A dfaut de pouvoir le faire immdiatement, un projet propre le permettre doit tre trouv et suivi jusqu ce quil aboutisse. Le droit daccs au dossier mdical La loi du 4 mars 2002 relative au droit des malades permet un accs direct du patient son dossier mdical sans le recours obligatoire, comme auparavant, dun intermdiaire mdical dsign par celui-ci.

Les professionnels concerns par ces dispositions sont les mdecins, les dentistes, les sages-femmes, les pharmaciens et les auxiliaires mdicaux (infirmires, masseurs kinsithrapeutes, ergothrapeutes, psychomotriciens, orthophonistes, aides soignantes, etc.) Laccs au dossier peut tre demand auprs du professionnel de sant par la personne concerne, son ayant droit en cas de dcs, le titulaire de lautorit parentale, le tuteur ou le mdecin dsign comme intermdiaire. Cependant, le patient mineur peut garder le secret sur le traitement ou lintervention subie et sopposer ce que linformation soit communique. La personne habilite communiquer le dossier mdical est le professionnel de sant. La prsence dun tiers accompagnateur peut tre propose mais nest pas obligatoire. En cas dhospitalisation psychiatrique doffice ou la demande dun tiers, lintermdiaire dun mdecin peut tre exig. 65

Pass un dlai de rflexion de deux jours, la demande daccs doit tre satisfaite dans les huit jours pour les informations ayant moins de cinq ans et dans les deux mois dans le cas contraire. Etablissement hbergeant des personnes ges : La loi du 2 janvier 2002 (article L. 3421 et 2) indique que les tablissements non habilits au titre de laide sociale ou non conventionns au titre de lallocation personnalise au logement doivent avoir, pralablement laccueil, labor et sign un contrat crit dure indtermine. Ce contrat prcise les conditions et les modalits de la rsiliation ; il comporte en annexe un document contractuel dcrivant lensemble des prestations offertes et leur prix, les conditions de la facturation en cas dabsence ou dhospitalisation, la liste des prestations demandes par le rsident. Un premier contrat dure limite infrieure six mois peut tre tabli ladmission. Droit des familles dans leurs relations avec les services de lASE A la suite du rapport Bianco-Lamy de 1980 qui avait soulign les restrictions abusives apportes aux droits des parents denfants placs, la loi du 6 juin 1984 (complte par le dcret du 23 aot 1985) a rappel les principes forts applicables en la matire : Le placement administratif dun enfant, cest--dire la demande de ses parents qui conservent alors lintgralit de lautorit parentale, ncessite leur accord crit et une information rgulire de ceux-ci sur les modalits du placement. Il en est de mme sagissant dune action ducative en milieu ouvert caractre administratif. Les diffrents lments traits par cette loi sont codifis sous la rfrence L. 233-1 7 du CASF.

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Les relations entre les citoyens et ladministration La loi du 17 juillet 1978 portant diverses mesures damlioration des relations entre ladministration et le public et la loi du 11 juillet 1979 relative la motivation des actes administratifs et lamlioration des relations entre ladministration et le public tabli un certain nombre de principes gnraux qui sappliquent, entre autres, au champ particulier des dcisions administratives concernant laction sociale. A savoir : la communication des documents nominatifs.

Les usagers qui en font la demande ont droit la communication des documents nominatifs les concernant. Des motifs tirs du secret de la vie prive, du secret mdical et du secret en matire commerciale ne peuvent tre opposs cette demande, ds lors que les renseignements communiqus sont exclusivement personnels ; La motivation des actes administratifs. Les actes administratifs doivent tre motivs, cest--dire expliciter les considrations et les motifs pris en compte par ladministration pour prendre sa dcision, notamment sagissant dun refus.

En effet, les administrs ont un droit dinformation sur les motifs des dcisions qui restreignent lexercice dune libert publique, infligent une sanction, subordonnent une autorisation des conditions, retirent ou abrogent une dcision cratrice de droits, opposent une prescription, refusent un avantage. Concrtement, cette lgislation permet aux usagers daccder aux documents crits les concernant : Dossiers, Rapports, Enqutes sociales, Correspondances, etc.

Les dcisions administratives prises par exemple par laide sociale lenfance ou la commission des droits et de lautonomie doivent tre motives. A linverse, la loi du 3 janvier 1979 relative aux archives retarde la divulgation de renseignements nominatifs des tiers selon la rgle suivante : Trente ans pour les archives publiques, Soixante ans compter de la date de lacte pour les documents mettant en cause la vie prive, Cent ans pour les documents contenant des renseignements individuels ayant trait la vie personnelle et familiale, aux faits et comportements dordre priv, Cent vingt ans compter de la date de naissance pour les dossiers du personnel, Cent cinquante ans compte de la date de naissance pour les documents caractre mdical. 67

La commission daccs aux documents administratif (CADA) institue par la loi du 17 juillet 1978, est charge de veiller au respect de la libert daccs aux documents administratifs, notamment en mettant un avis lorsquelle est saisie dune difficult rencontre par une personne pour obtenir la communication dun document. La loi du 12 avril 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec les administrations ne modifie pas les rgles antrieurement dictes en la matire mais les prcise et les complte, selon les axes suivants : 1- Laccs aux rgles de droit : La mise disposition et la diffusion des textes juridiques est une mission de service public ; Cette mise disposition passe par la codification des lois rassembles et classes dans des codes thmatiques ;

2- La leve de lanonymat des agents administratifs ; 3- La communication des documents :

La nature des documents communicables de plein droit est prcise : dossiers, tudes, rapport comportant une interprtation du droit positif ou une description des procdures administratives ; avis, dcision et prvisions des organismes publics ; La nature du support ; La liste des documents exclus ; Lobligation de communication ; La consultation des documents ;

4- Le rle de la CADA (Commission dAccs aux Documents Administratifs) :

Son rle est tendu aux archives publiques et aux textes dont la communication est prvue par la loi ; La commission dispose dun vritable pouvoir de proposition.

5- La transparence financire : Les subventions dpassant un seuil doivent faire lobjet dun conventionnement avec lorganisme de droit priv qui en bnficie ; 68

Le budget, les comptes, la convention et le compte rendu financier de lorganisme priv doivent tre communiqus toute personne qui la demande. Si le montant des subventions publiques dpasse un seuil, ces documents sont dposs et consultables en prfecture ;

6- Des procdures administratives amliores : La transmission des demandes ladministration (date et modalit denvoi) ; Le rgime de dcision (accus de rception ; transmission lautorit comptente, dcision implicite de rejet ou dacceptation) ; Possibilit dobservation de lintress ; Reversement des indus de prestations sociales ;

7- Les maisons de services publics en milieu rural ou urbain dfavoris : La loi organise la notion de guichet unique, cest--dire le regroupement un seul lieu de plusieurs services publics relevant de diverses comptentes (Etat, collectivits territoriales, tablissements publics, organismes de scurit sociale, organisme charg dune mission du service public) ; Convention constitutive ; Constitution possible du GIP.

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La loi informatique et liberts

Lapparition de loutil informatique a acclr la capacit de collecte et de traitement de donnes nominales sur les personnes ainsi que la possibilit dinterconnecter des informations collectes dans divers fichiers.

La loi du 6 janvier 1978 (modifie le 6 aot 2004) relative linformatique, aux fichiers et aux liberts a pour objectif de garantir le type dinformations faisant lobjet dun recueil informatis et de limiter les regroupements dinformations caractre personnel.

Tout fichier automatis de donnes normatives est soumis au contrle de la Commission nationale de linformatique et des liberts (CNIL) sagissant de : son laboration (donnes recueillies) ; son traitement (les possibilits du logiciel) ; son exploitation (lusage fait des donnes) ; son utilisation (consultation, communication, vente, prt) ; ses interconnexions dautres fichiers.

Avec la loi de 2004, le rgime ordinaire est celui de la dclaration auprs de la CNIL avec un rgime simplifi lorsque le systme dinformation est conforme aux normes arrtes par la CNIL.

Le contrle a priori des fichiers, avec autorisation pralable, est limit aux cas o les donnes personnelles font apparatre, directement et indirectement, les origines raciales ou ethniques, les opinions politiques, philosophiques ou religieuses ou lappartenance syndicale des personnes ou qui sont relatives la sant ou la vie sexuelle de celle-ci. 70

Tout tablissement social ou mdico-social est donc tenu :

de dclarer ses fichiers contenant des donnes personnelles ; den informer les usagers afin de leur permettre dexercer un droit daccs et de rectification.

Le dfenseur des droits de lenfant et/ou le dfenseur des droits et la protection contre les discriminations Le Dfenseur des droits est une nouvelle institution cre dans le cadre de la loi constitutionnelle de modernisation des institutions de la Ve Rpublique vote par le Parlement runi en Congrs en juillet 2008. Le Dfenseur des droits est un haut fonctionnaire qui peut, partir de 2011, tre saisi par toute personne se considrant comme victime de discrimination ou, plus largement, lse dans ses droits et liberts. La loi constitutionnelle met en place cette autorit larticle 71-1 de la Constitution. Art 71-1 de la Constitution Le Dfenseur des droits veille au respect des droits et liberts par les administrations de ltat, les collectivits territoriales, les tablissements publics, ainsi que par tout organisme investi dune mission de service public, ou lgard duquel la loi organique lui attribue des comptences. Il peut tre saisi, dans les conditions prvues par la loi organique, par toute personne sestimant lse par le fonctionnement dun service public ou dun organisme vis au premier alina. Il peut se saisir doffice. La loi organique dfinit les attributions et les modalits dintervention du Dfenseur des droits. Elle dtermine les conditions dans lesquelles il peut tre assist par un collge pour lexercice de certaines de ses attributions. Le Dfenseur des droits est nomm par le Prsident de la Rpublique pour un mandat de six ans non renouvelable, aprs application de la procdure prvue au dernier alina de larticle 13. Ses fonctions sont incompatibles avec celles de membre du Gouvernement et de membre du Parlement. Les autres incompatibilits sont fixes par la loi organique. Le Dfenseur des droits rend compte de son activit au Prsident de la Rpublique et au Parlement . La loi organique, dont lobjet est de prciser les conditions dapplication de larticle 71-1 et la loi ordinaire ont t publies au Journal du 30 mars 2011. Cette institution remplacera 4 autorits administratives indpendantes existantes : - le Mdiateur de la Rpublique ; - la Commission nationale de dontologie de la scurit (CNDS) ; - le Dfenseur des enfants ; - la Haute autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit (HALDE). Pour le gouvernement, il sagit l dune mesure de bon sens, l'objectif essentiel de ces 4 autorits tant le mme -dfendre le citoyen face aux pouvoirs- et leurs outils tant aussi les mmes, autant mutualiser leurs moyens et instaurer un contre-pouvoir clairement identifiable par les citoyens. 71

Ce haut fonctionnaire sera nomm par dcret en Conseil des ministres, donc par le prsident de la Rpublique et ce, pour un mandat de six ans non renouvelable. Mais les commissions des lois de lAssemble nationale et du Snat pourront bloquer cette dcision par un veto reposant sur trois cinquimes de leurs voix exprimes. Quels sont les missions du Dfenseur des droits ? Le dfenseur des droits a pour mission de veiller au respect des droits et liberts par les Administrations de l'tat, les collectivits territoriales, les tablissements publics, ainsi que par tout organisme investi dune mission de service public, ou lgard duquel la loi organique lui attribue des comptences . Le Dfenseur des droits pourra donc tre saisi pour des questions trs varies. Il est charg de : dfendre les droits et liberts dans le cadre des relations avec les administrations de l'Etat, les collectivits territoriales, les tablissements publics et les organismes investis d'une mission de service public, il soccupe donc notamment des abus de l'administration ; dfendre et de promouvoir l'intrt suprieur et les droits de l'enfant ; de lutter contre les discriminations ; de veiller au respect des rgles dontologiques par les services de scurit (police, gendarmerie, administration pnitentiaire), il soccupe donc notamment des bavures policires.

Pour remplir ses missions, le Dfenseur des droits sera assist de trois collges spcialiss composs de personnalits reconnues et trois adjoints, dont un adjoint Dfenseur des enfants et deux adjoints chargs respectivement de la dontologie dans le domaine de la scurit et de la lutte contre les discriminations. Le Dfenseur des droits pourra galement saisir le Conseil d'Etat et mme proposer de modifier des textes lgislatifs. Qui peut saisir le Dfenseur des droits ? Le Dfenseur des droits peut tre saisi gratuitement par : - toute personne physique ou morale qui s'estime lse dans ses droits et liberts par le fonctionnement d'une administration de l'Etat, d'une collectivit territoriale, d'un tablissement public ou d'un organisme investi d'une mission de service public ; - un enfant qui invoque la protection de ses droits ou une situation mettant en cause son intrt, par ses reprsentants lgaux, les membres de sa famille, les services mdicaux ou sociaux ou toute association rgulirement dclare depuis au moins cinq ans la date des faits et se proposant par ses statuts de dfendre les droits de l'enfant ; - toute personne qui s'estime victime d'une discrimination, directe ou indirecte, ou par toute association rgulirement dclare depuis au moins cinq ans la date des faits se proposant par ses statuts de combattre les discriminations ou d'assister les victimes de discriminations, conjointement avec la personne s'estimant victime de discrimination ou avec son accord ; - toute personne qui a t victime ou tmoin de faits dont elle estime qu'ils constituent un manquement aux rgles de dontologie dans le domaine de la scurit. Il peut en outre se saisir d'office ou tre saisi par les ayants droit de la personne dont les droits et liberts sont en cause. Comment saisir le Dfenseur des droits ? 72

Pour effectuer leur rclamation, les citoyens devront simplement sadresser lun des dlgus territoriaux du Dfenseur des droits. Ces derniers assureront des permanences dans divers points daccueil rpartis dans toutes les rgions franaises (prfectures, sous-prfectures, maisons de justice et du droit). Quels sont les pouvoirs du Dfenseur des droits ? Le Dfenseur des droits disposera de "larges pouvoirs dinvestigation", il pourra : - demander des explications toute personne physique ou morale mise en cause devant lui ; - procder des vrifications sur place dans les locaux administratifs ou privs des personnes mises en cause et dans les lieux, locaux, moyens de transport accessibles au public et dans les locaux professionnels exclusivement consacrs cet usage. En cas de refus de lautorit, le Dfenseur des droits peut saisir le juge des rfrs d'une demande motive afin qu'il autorise les vrifications sur place ; - procder la rsolution amiable des diffrends ports sa connaissance, par voie de mdiation ; - proposer une transaction et, si ses recommandations restent sans effet, prononcer une injonction.

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Le non respect des pouvoirs dinvestigation du Dfenseur des droits donnera lieu des sanctions dfinies par la loi ordinaire. La question de leffectivit de linstitution du Dfenseur des droits : La question principale qui se pose, cest de savoir si le Dfenseur des droits sera plus efficace que les autorits indpendantes quelle remplace. Le Dfenseur des droits se substitue quatre autorits qui, ensemble, traitent prs de 100 000 dossiers par an. Il sagit ici dune charge norme qu'il ne pourra traiter de faon responsable que s'il est entour d'adjoints qui ne soient pas que des excutants. Or, nul pouvoir n'est confr ceux-ci, aucune comptence ne leur est dlgue. Et les collges qui sont prvus pour aider le Dfenseur n'ont qu'un rle purement consultatif. Au vue de ltendue des obligations et des responsabilits du Dfenseur des droits, il parait vident quil perdra assurment de lefficacit et, ce qui est plus important encore, le sens du terrain. Il est incontestable quil naura pas le temps de se pencher sur les dossiers, de regarder, dcouter les situations humaines. La question de l'indpendance du Dfenseur des droits : Lindpendance du Dfenseur des droits se veut tre garantie par son mode de saisine. Par ailleurs, son autonomie sera protge par plusieurs dispositions lgislatives : - il aura la possibilit de cesser ses fonctions sa propre demande ou en cas dempchement ; - Le texte de la loi organique instaure une immunit pnale pour le Dfenseur des droits et ses adjoints. Il ne pourra donc tre poursuivi, recherch, arrt, dtenu ou jug pour ses opinions ou ses actes lis lexercice de ses attributions ; - il ne recevra aucune instruction dune autorit, dune personne ou dun groupe de pression ; - ses missions ne seront pas cumulables avec un mandat lectif, une autre fonction publique ou une activit professionnelle. Cependant comment, en effet, parler dindpendance quand cest sur proposition du Prsident de la Rpublique lui-mme que ce super dfenseur des victimes sera nomm. Comment oser esprer limpartialit dun contre-pouvoir dsign par le pouvoir lui-mme ? La mise en place de cette unique autorit travers un tel mode de nomination apparait plutt comme une opration politique visant touffer des contre-pouvoirs qui ont rgulirement contest laction des pouvoirs publics et les politiques menes par les gouvernements en place lorsquelles produisent des drives policires, des atteintes aux droits des enfants, des discriminations (notamment mais pas seulement en droit des trangers). Quelles sont les rserves mises par le Conseil Constitutionnel ? Saisi par le Premier ministre le 15 mars 2011 du texte de la loi organique, le Conseil constitutionnel avait rendu le 29 mars 2011 une dcision le jugeant conforme la Constitution. Il a cependant formul quelques rserves dinterprtation : concernant limmunit du Dfenseur des droits et de ses adjoints, le Conseil constitutionnel a prcis que cette immunit ne pourrait sappliquer quaux opinions et actes accomplis dans lexercice de leurs fonctions. En sont donc notamment exclus les violations des rgles relatives des secrets protgs par la loi ainsi que la violation des lieux privs. le Conseil refuse lindpendance des adjoints lgard du Dfenseur des droits puisque lirrvocabilit dont il jouit ne rejaillit pas sur ses adjoints, a contrario de son immunit. concernant la consultation par le Dfenseur des droits des collges sur toute question nouvelle, celui74

ci est entirement libre dapprcier le caractre nouveau des questions qui lui sont poses. Il ne pse ds lors sur lui aucune obligation relle de convoquer les collges. Sur ce point, outre la crainte dune personnification du pouvoir au profit du Dfenseur des droits, cette interprtation permet galement de sinterroger sur la nature de la collgialit au sein du Dfenseur des droits et la place vritable qui leur sera accorde par ce dernier. le Conseil interprte le pouvoir du Dfenseur dans le domaine disciplinaire lencontre des magistrats comme une possibilit daviser le ministre de la justice de faits susceptibles de conduire la mise en uvre dune procdure disciplinaire lencontre dun magistrat et non comme un pouvoir de donner suite aux rclamations des justiciables sur le comportement dun magistrat dans lexercice de ses fonctions .

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La prvention des maltraitances La lente mais irrversible prise de conscience que les publics fragiliss auprs de qui laction sociale intervient taient, plus que dautres, victimes de maltraitance dans leur parcours personnel et institutionnel, ont conduit lautorit publique dvelopper une approche nouvelle sur cette question. Concrtement, diverses mesures ont t prises, allant dans le sens dune meilleure connaissance des phnomnes de maltraitance, de leur prvention et de leur traitement, ceci tant lchelon national que dpartemental. 1- Circulaire DGAS sur la prise en compte de la maltraitance en tablissement social ou mdico-social : Pas moins de trois circulaires de la DGAS (5 mai 1998, 3 juillet 2001 et 30 avril 2002) abordent la question de la maltraitance en tablissement, sagissant notamment des mineurs ou des personnes vulnrables. Il y est rappel la ncessit de contrler les personnes recrutes, de renforcer les procdures de signalement des violences, maltraitances et abus sexuels, ainsi que les obligations auxquelles sont soumis les responsables dtablissement et les services dconcentrs de lEtat. 2- Domaine de la protection de lenfance : Le conseil gnral, travers ses services, notamment celui de laide sociale lenfance (ASE) et la protection maternelle et infantile (PMI), a la responsable globale de la politique de prvention des mauvais traitements lenfant. Complmentairement, lEtat pilote deux actions dans ce domaine, savoir : La circulaire interministrielle du 1er janvier 2001 (n 52) met en place des groupes de coordination dpartementaux dont les missions sont lamlioration des circuits de signalement et dinformation, la mise en uvre de prises en charge cohrentes, continues et adaptes des mineurs en danger, les prventions des violences en institution, la promotion dinterventions prcoces, renforces et coordonnes de prvention ; La loi du 2 janvier 2004 (JO du 3 janvier), relative laccueil et la protection de lenfance cre un observatoire national de lenfance en danger (ONED) charg du recueil et de lanalyse des donnes concernant la maltraitance envers les mineurs, du recensement des pratiques de prvention, de dpistage et de prise en charge mdicosociale et judiciaire.

Cette loi renforce galement la possibilit de constitution de partie civile des associations de dfense de lenfance maltraite. 3- Domaine des personnes ges et adultes vulnrables : La circulaire SGAS du 3 mai 2002 met en place des comits dpartementaux de prvention et de lutte contre la maltraitance envers les adultes vulnrables, instance de pilotage, coordination et valuation. 76

Larrt du 16 novembre 2002 (JO du 6 dcembre) cre un comit national de vigilance contre la maltraitance des personnes ges. 4- Violence envers les femmes : Le dcret du 21 dcembre 2001 (JO du 23 dcembre) cre une commission nationale contre les violences envers les femmes. Ce comit a pour mission dorganiser la communication entre les instances concernes, le recueil de donnes et la production de recherches, la production de propositions rglementaires ou lgislatives, prparer des manifestations nationales et animer le rseau des commissions dpartementales daction contre les violences faites aux femmes. 5- Protection des salaris : Larticle L. 313-25 du CASF protge un salari ayant fait un signalement pour mauvais traitement, de toute consquence au regard de son emploi (interdiction de sanction, de mesures dfavorables, de licenciement, etc.). Le juge peut prononcer la rintgration du salari concern en cas de licenciement. 6- La mdiation familiale : Dcide au cours ou en dehors dune procdure judiciaire, la mdiation familiale concerne les litiges opposant deux parties en conflit dans le cadre gnral de dsunions familiales. Cest une procdure facultative qui requiert laccord libre et exprs des personnes concernes de sengager dans une action de mdiation avec laide dun tiers indpendant et neutre, le mdiateur spcialement form. Cette approche du conflit et sa rsolution selon un mode non judiciaire sest dveloppe ces dernires annes et se voit reconnaitre un salut officiel dans un nombre grandissant de procdures. Un arrt du 8 octobre 2001 cre le conseil national consultatif de la mdiation familiale. Celle-ci a pour mission de proposer au ministre de la Justice et de la Famille toute mesure favorisant lorganisation de la mdiation familiale et la promotion de son dveloppement. A ce titre il tudie son champ dapplication, les rgles de dontologie, de formation, son financement et la procdure de qualification et dagrment des services de mdiation familiales. Par ailleurs est cr par un dcret du 2 dcembre 2003 le diplme de mdiateur familial.

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Le dfenseur des droits Quest-ce que le Dfenseur des droits ? Le Dfenseur des droits est une autorit constitutionnelle indpendante qui veille au respect des droits et liberts par toute personne, publique ou prive. De quoi est-il charg ?

de dfendre les droits et liberts dans le cadre des relations avec les services publics, de dfendre et de promouvoir lintrt suprieur et les droits de lenfant, de lutter contre les discriminations prohibes par la loi et de promouvoir lgalit, de veiller au respect de la dontologie par les personnes exerant des activits de scurit.

Conformment la loi organique n2011-333 et la loi ordinaire n2011-334 du 29 mars 2011, le Dfenseur des droits succde au Mdiateur de la Rpublique, au Dfenseur des enfants, la Haute autorit de lutte contre les discriminations et pour lgalit (HALDE) et la Commission nationale de dontologie de la scurit (CNDS) compter du 1er mai 2011. Qui peut le saisir et comment ? Vous pouvez saisir le Dfenseur des droits directement et gratuitement par courrier postal, en rencontrant ses dlgus ou par internet. Par courrier postal : vous pouvez saisir le Dfenseur des droits par courrier : dans lattente dune adresse postale unique, vous devez envoyer votre dossier ladresse de lancienne institution concerne par votre rclamation :

Toute personne sestimant lse par le fonctionnement dune administration ou dun service public : Mission Mdiation avec les services publics - 7 rue Saint Florentin, 75008 Paris Un enfant qui invoque la protection de ses droits ou une situation mettant en cause son intrt, ou son reprsentant lgal, un membre de sa famille, un service mdical ou social, ou une association de dfense des droits de lenfant : Mission Dfense des droits de lenfant - 104 boulevard Auguste Blanqui, 75013 Paris Toute personne sestimant victime dune discrimination, directe ou indirecte, prohibe par la loi ou un engagement international, que lauteur prsum de cette discrimination soit une personne prive ou publique : Mission Lutte contre les discriminations et promotion de lgalit - 11 rue Saint Georges, 75009 Paris Toute personne qui a t victime ou tmoin de faits dont elle estime quils constituent un manquement la dontologie par des personnes exerant une activit de scurit (police nationale, gendarmerie, police municipale, administration pnitentiaire, douanes, service de scurit prive, service de surveillance des transports en commun, etc.) : Mission Dontologie de la scurit - 62 boulevard de la Tour-Maubourg, 75007 Paris

En rencontrant ses dlgus ( lexception de la Mission Dontologie de la scurit) :

Toute personne sestimant lse par le fonctionnement dune administration ou dun service public : http://www.mediateur-republique.fr/fr-citoyen-03-02-10 Un enfant qui invoque la protection de ses droits ou une situation mettant en cause son intrt, ou son reprsentant lgal, un membre de sa famille, un service mdical ou social, ou une association de dfense des droits de lenfant : http://www.defenseurdesenfants.fr/equipe.php#carteFR 78

Toute personne sestimant victime dune discrimination, directe ou indirecte, prohibe par la loi ou un engagement international, que lauteur prsum de cette discrimination soit une personne prive ou publique : http://www.halde.fr/-Dans-votre-departement,294-.html

Par internet ( lexception de la Mission Dontologie de la scurit) : vous pouvez saisir votre rclamation en ligne. Vous pourrez joindre les pices relatives votre saisine, directement dans votre formulaire ou par voie postale. Si vous navez pas la possibilit de scanner les documents vous pouvez les transmettre par courrier en le prcisant dans votre message de saisine.

Saisir en ligne pour toute personne sestimant lse par le fonctionnement dune administration ou dun service public. Saisir en ligne pour toute personne sestimant victime dune discrimination, directe ou indirecte, prohibe par la loi ou un engagement international, que lauteur prsum de cette discrimination soit une personne prive ou publique Saisir en ligne pour un enfant qui invoque la protection de ses droits ou une situation mettant en cause son intrt, ou son reprsentant lgal, un membre de sa famille, un service mdical ou social, ou une association de dfense des droits de lenfant

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