NEN BIS IN IDEM PROCESAL COSA DECIDIDA

El Tribunal Constitucional ha establecido que una resolucin de archivo definitivo del Ministerio Pblico puede generar la aplicacin de la garanta de ne bis in idem por tener sta la naturaleza de cosa decidida cuando dicha resolucin establece que el hecho denunciado no constituye delito y que esta decisin genera un status de inamovible (sentencia del 22 de setiembre de 2008, caso Roberto Boris Chauca Temoche y otros, Expediente N 2725-2008-PHC/TC). Establecido lo anterior, una cuestin que merece consideracin, es si las investigaciones preliminares fiscales que arriban a una resolucin conclusiva de archivo, puede generar la aplicacin de la garanta. Al respecto, si bien el Tribunal Constitucional ha sealado en precedente sentencia (Cf. Exp. N 6081-2005-PHC/TC. FJ. 7. Caso: Alonso Leonardo Esquivel Cornejo), que una resolucin emitida por el Ministerio Pblico en la que se establece no hay mrito para formalizar denuncia no constituye cosa juzgada, por lo que la presente sentencia no impide que la demandante pueda ser posteriormente investigado y, de ser el caso, denunciado penalmente por los mismos hechos. No obstante, dicho criterio merece una excepcional inaplicacin cuando los motivos de la declaracin de no ha lugar a formular denuncia penal por parte del fiscal, se refieren a que el hecho no constituye delito, es decir, carecen de ilicitud penal. Este Tribunal afirma que la decisin fiscal de No ha lugar a formalizar denuncia penal en los trminos precisados anteriormente, genera un estatus de inamovible. Esta afirmacin tiene sustento en dos postulados constitucionales: a) La posicin constitucional del Ministerio Pblico, lo encumbra como el nico rgano persecutor autorizado a promover el ejercicio pblico de la accin penal, es decir, ostenta el monopolio acusatorio que le asigna el artculo 159 de la Constitucin Poltica, en otras palabras, es el fiscal quien decide qu persona debe ser llevada ante los tribunales por la presunta comisin de un delito; b) Si bien las resoluciones de archivo del Ministerio Pblico no estn revestidas de la calidad de la cosa juzgada, sin embargo, tienen la naturaleza de cosa decidida que las hace plausibles de seguridad jurdica. Este Tribunal ha sealado en precedente sentencia (Exp. N 0413-2000-AA/TC. FJ. 3. Caso: Ingrid del Rosario Pea Alvarado), que el principio de cosa decidida forma parte del derecho fundamental al debido proceso en sede administrativa, por lo que, frente a su transgresin o amenaza, necesariamente se impone el otorgamiento de la tutela constitucional correspondiente. Es necesario acotar que, el fiscal no es una simple autoridad administrativa, pues su actividad se orienta a la legalidad y no a los intereses administrativos o de los administrados. Se trata, entonces, de una decisin discrecional que implica una valoracin de hechos e interpretacin de disposiciones en mrito de la cual se decide si se est tcnicamente en condiciones de ejercer la accin penal y cul es el modo ms adecuado de hacerlo, pero sin soslayar que, los actos del Ministerio Pblico, no se legitiman, desde la perspectiva constitucional, en s misma, sino a partir del respeto pleno del conjunto de valores, principios constitucionales y de los derechos fundamentales de la persona, de conformidad con el artculo 1 de la Constitucin (Cf. Exp. N 1762-2007-HC/TC. FJ. 11. Caso: Alejandro Toledo Manrique). Ahora bien, es importante precisar que dada la naturaleza de la actividad que desarrolla el Ministerio Pblico (la investigacin del delito y la defensa de la legalidad y de los intereses pblico tutelados por el derecho, entre otras, artculo 159, inciso 1 y 4 de la Constitucin), si con posterioridad a la primea decisin firme y definitiva se descubren nuevos elementos de prueba,

cuya obtencin resultaba imposible al realizarse la primera investigacin, entonces s sera procedente una segunda investigacin. En este supuesto estimamos que existe una restriccin al principio ne bis in idem la misma que se encuentra justificada en la proteccin de otros bienes jurdicos de relevancia constitucional ()1 Distinto sera el caso, si el motivo de archivamiento fiscal de una denuncia, se decidiese por dficit o falta de elementos de prueba, por cuanto la existencia de nuevos elementos probatorios, no conocidos con anterioridad por el Ministerio Pblico, permitira al titular de la accin penal reabrir la investigacin preliminar, siempre que los mismos revelen la necesidad de una investigacin del hecho punible y el delito no haya prescrito. Ahora bien, el Nuevo Cdigo Procesal Penal, cuyo artculo 335, bajo la nomenclatura jurdica de Prohibicin de nueva denuncia, regula lo siguiente: La Disposicin de archivo prevista en el primer y ltimo numeral del artculo anterior, impide que otro Fiscal pueda promover u ordenar que el inferior jerrquico promueva una Investigacin Preparatoria por los mismos hechos. Se excepta esta regla, si se aportan nuevos elementos de conviccin, en cuyo caso deber reexaminar los actuados el Fiscal que previno. En el supuesto que se demuestre que la denuncia anterior no fue debidamente investigada, el Fiscal Superior que previno designar a otro Fiscal Provincial. Con esta disposicin se quiere decir que, en primer orden, la decisin de archivo del Ministerio Pblico, impide que se pueda investigar nuevamente el mismo objeto que ha sido materia de conclusin, salvo que se adicionen nuevos actos de investigacin o que se demuestre que la anterior investigacin ha sido indebidamente diligenciada. Todo esto, segn nuestro parecer, afirma el sustento de que la decisin de archivo del Ministerio Pblico genera los efectos de la cosa decidida, aunque sea en un mbito limitado, pero con repercusin en el principio non bis in idem. Esta ltima disposicin se viene aplicando con la normatividad vigente, Pablo Snchez Velarde es del parecer que: Se introduce una norma de suma importancia para el debido control de las denuncias que se presentan ante el Ministerio Pblico pues prohbe formular nuevas denuncias sobre los mismos hechos que ya han merecido una disposicin de archivo por el Fiscal Provincial e incluso por el Superior. De tal manera que dicha norma impide que otro Fiscal pueda promover la accin penal bajo tales supuestos de archivo, lo que a su vez obliga a no admitir las denuncias que sobre los mismos hechos puedan presentarse en otras fiscalas (art. 335.1). Debe sealarse que en el Ministerio Pblico no rige a manera de titularidad el principio de cosa juzgada, la cual est reservada al rgano jurisdiccional, pero s la llamada cosa decidida, lo que permite que una decisin de archivo no sea inmutable ().2

Adrin, Javier. La configuracin del principio ne bis in idem en el proceso de habeas corpus. Palestra del Tribunal Constitucional. Luis Castillo Crdova (COORDINADOR), Palestra Editores, Lima, 2008, p. 219. 2 SNCHEZ VELARDE, Pablo. Introduccin al Nuevo Cdigo Procesal Penal. Editorial IDEMSA, Lima, Junio, 2005, p. 57.

Siguiendo esa misma lgica interpretativa con respecto al nuevo Cdigo Procesal Penal, Luis Miguel REYNA ALFARO opina que: La existencia de una disposicin fiscal de archivo definitivo impide que los mismos hechos sean materia de investigacin preparatoria, instrumentalizndose legislativamente lo que se conoce en doctrina como la cosa decidida. La excepcin a esta regla general contenida en el artculo 335.1 del Cdigo Procesal Penal de 2004- viene configurada por aquellos casos en los que aparezcan nuevos elementos de conviccin, en cuyo caso (artculo 335.2) ser el fiscal superior que conoci la anterior, va control jerrquico, esto es, aquel que previno, quien deber reevaluar los actuados. Si este determina que los hechos no fueron adecuadamente investigados, remitir los actuados a otro fiscal provincial para que investigue.3

Reyna Alfaro, Luis Miguel. El proceso penal aplicado. Editorial Gaceta Jurdica, Primera Edicin, Lima, Agosto, 2006, p. 113.