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SUMARIO: 1.1: Diferencia entre soborno y extorsión; 1.1.1: definición y breve explicación
de soborno, 1.1.2: definición y breve explicación de extorsión; 1.2: introducción a las
instituciones publicas; 1.2.1: definición, 1.2.1: importancia en el proyecto
En esta definición de lo que es el tipo legal del soborno podemos desglosar el espíritu de la
misma. Primeramente, empecemos con lo que menciona que el soborno es la “ corrupción
de un funcionario o empleado publico”.
Un funcionario o empleado publico, por propia definición, es un funcionario del estado, que
“esta obligado a salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad y eficiencia que deben ser
observadas en el desempeño de su empleo, cargo o comisión”2
Pasemos ahora a la segunda parte de la definición que menciona “para que realice, en
beneficio del sobornador o a tercera persona”, entonces, quiere decir que para que se
presente este tipo, debe ser causado por un particular, llámese ciudadano, que presente ante
el funcionario o empleado publico, algún beneficio, ya sea alguna acción o de valor
patrimonial, para que se configure la tercera parte de la definición que dice a la letra “ un
acto administrativamente incorrecto”, esto quiere decir que el funcionario, en función del
beneficio que se le otorga, ejecuta algún acto administrativo que beneficie al particular.
1
DE PINA VARA, Rafael; “diccionario de derecho” Ed. Porrua, trigésimo sexta ed. México 2007 p. 457
2
LEY FEDERAL DE RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PUBLICOS; ultima reforma
publicada, diario oficial de la federación 13-06-2003
1
Cabe destacar, que los funcionarios administrativos deben “seguir un procedimiento
administrativo que en general consiste en que las administraciones publicas actúan
habitualmente con sujeción a formas rituales; toman sus decisiones y llevan a cabo su
actuación de manera formal. Observando un determinado procedimiento que se halla
definido e impuesto coactivamente mediante normas jurídicas”3
Ahora bien, hemos visto que la población, en su mayoría, ha confundido por bastante
tiempo los términos soborno y extorsión, que en ocasiones, pudieran llegar a confundirse,
pero la verdad es que son 2 figuras delictivas diferentes, primeramente, hemos pensado
principalmente definir la figura de extorsión, y después mencionar las diferencias notables
que existen entre este y el soborno.
Observando la definición del tipo legal en cuestión, nos habla de una figura que consiste en
la amenaza o la coercibilidad que se ejerza sobre una persona, ya sea física o moral, para
que, contra la voluntad de esta, se deje de ejercer algún derecho, realizar algún acto, o bien,
hacer entrega de algún bien patrimonial.
Varios tratadistas del derecho penal, han comparado a este delito de extorsión con el delito
de robo con violencia, ya que, como en el robo, se toma un bien ajeno, propiedad de un
particular, con el hecho de hacerlo propio, contra la voluntad del propietario, y la violencia
proviene propiamente de las amenazas o a la coacción que el sujeto activo del delito ejerce
o comete sobre el sujeto pasivo del acto, como bien nos menciona García Ramírez:
3
SANTA MARIA PASTOS, Juan Alfonso; “Principios de derecho administrativo” Ed. Ramón Areces, 1994.
p. 55
4
Esto de acuerdo a la definición que nos plantea Francisco Peniche Bolio, en su obra introducción al estudio
del derecho, Ed. Porrua, decimonovena ed. México 2006, p.47; citando al maestro don Eduardo García
Maynez, que define al derecho administrativo como “rama del derecho publico que tiene por objeto especifico
la administración publica (...) la actividad a través de la cual el estado y los sujetos auxiliares de este tienden a
la satisfacción de intereses colectivos.
5
DE PINA VARA, Rafael; Op. Cit, p.282
2
hurto se llama violento; hay extorsión cuando el que roba, en vez de coger por si
mismo, obliga al dueño a entregarle algo.”6
Otro supuesto que los tratadistas de derecho penal, y con el que nosotros estamos de
acuerdo, es que efectivamente, la extorsión puede llegar a confundirse con el delito de robo
con violencia, pero, en este caso, el robo con violencia es entre particulares, y la extorsión
se maneja básicamente, entre particulares, con funcionarios del estado, como bien nos
explica la siguiente definición del delito de extorsión
“Entendiéndose por extorsión (...) el acto de sacar uno a otro por la fuerza lo que
no se le debe, y especialmente es el delito que comete el funcionario publico o de
gobierno que hace a los particulares”7
1.2.1: definición:
En la actualidad, las instituciones publicas, han tenido una debacle impresionante en cuanto
a credibilidad, esto a raíz de las diferentes situaciones políticas, sociales, y económicas por
las que esta pasando el estado mexicano.
Las instituciones publicas, como bien su nombre lo dice: “ son aquellas creadas por el
estado para que se garantice el bienestar común, el orden publico, y la armonía social”8
Estamos en presencia entonces, de organizaciones que, por definición, nos estarían
asegurando parte de nuestras garantías como ciudadanos mexicanos, tales como son las
consagradas en los artículos 1 al 29 en la Constitución Política de los Estados Unidos
Mexicanos. Desgraciadamente, nuestras instituciones publicas están frente a una
degeneración y estado de putrefacción total, debido a las grandes controversias de las
cuales han sido protagonistas, y los ilícitos que dentro de ellas se han estado cometiendo,
provocando en la ciudadanía, como al inicio se comento, una falta de credibilidad, y falta
de asistencia por parte del pueblo a requerir atención por parte de ellas.
6
GARCIA RAMÍREZ, Efraín; “Análisis jurídico del delito de extorsión” Ed. SISTA, primera ed. México
2007, p .125
7
DE LA VEGA GONZALEZ, Francisco; “derecho penal mexicano” Ed. Porrua, trigésimo quinta ed. México
2004 p. 849
8
FIX-ZAMUDIO, Héctor; “derecho constitucional mexicano y comparado” Ed. Porrua, vigésimo quinta ed.
México 2004, p. 645
3
1.2.2: importancia en el proyecto
Las instituciones publicas cobran gran importancia para nuestro proyecto de investigación,
debido a que en los últimos años, se ha ido generando un alto índice de delitos cometido
por parte de estas, estamos hablando de casos cometido por la agencia del ministerio
publico, el instituto mexicano del seguro social, y uno de los casos recientes, la
ralentización para la liberación de permisos de construcción a la iniciativa privada por parte
del ayuntamiento del municipio de Monterrey. La mayor parte de estos delitos son
causados por los mismos funcionarios de las instituciones, lo que crea el cuestionamiento
de que si ¿existe un verdadero orden o un verdadero estado de derecho en el cual el
ciudadano se deba sentir protegido por el estado como garante de sus derechos
fundamentales?
4
II: Extorsión
“La extorsión, o sea, el acto de obligar, a alguno a dar, regalos por el miedo a las
consecuencias que pudiera producir el no darlos, no figuraba como delito en el
antiguo derecho penal, la misma prohibición absoluta de hacer donaciones
voluntarias, servia para eludir la difícil demostración de que no se haba donado
libremente, y por lo tanto los tribunales se limitaban en cierto modo a perseguir
los hechos de esta clase que envolvieran alguna deshonra para el estado”9
9
GARCIA RAMÍREZ, Efraín; Op. Cit. p. 82
5
Entonces, siguiendo con la explicación, podemos apreciar, que, como anteriormente
mencionamos, era totalmente prohibido el dar una donación voluntaria a la magistratura,
debido a que deshonraba a la misma, al momento de que procedía la extorsión, era para el
ciudadano afectado, bastante difícil el poder probar que había hecho una donación a los
tribunales.
Cuando también menciona la precedente definición, podemos tomar una parte de ella que
menciona que menciona a la letra “ el acto de obligar, a alguno a dar regalos por el miedo a
las consecuencias que pudiera producir el no darlos”, y compararla con el Art. 1717 del
Código Civil del Estado de Nuevo León que nos dice:
Art. 1717. - El temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las
personas a quienes se debe sumisión y respeto, no basta para viciar el
consentimiento”
10
Ibíd. , p. 83
6
2.2.1 Teoría de González Quintanilla sobre el delito de extorsión
11
GONZALEZ QUINTANILLA, José Arturo; “ derecho penal mexicano”, Ed. Porrua, trigésima quinta ed.
Mexico, 2004, p. 893
12
Id. El autor, refiriéndose a esta explicación, sostiene también que “ como diferencia de grado,, encontramos
que la obtención y el logro de los bienes, no es coetáneo como en el robo. La recepción o entrega de los
bienes en el caso de la extorsión, aun cuando sea por un estrecho lapso, invariablemente tiene lugar en tiempo
posterior al momento de la vis compulsiva. Por estas razones, sin temor a equívocos podemos asegurar: la
extorsión es un agregado al robo con violencia.”
7
2.2.1.1: El bien jurídico protegido.
En el código Penal Federal, el bien que se protege es el patrimonio del pasivo, la paz y la
seguridad de las personas.
“Comete extorsión el que sin derecho obligue a otro a dar, hacer, o dejar de
hacer o tolerar algo obteniendo un lucro para si o para otro causando un
perjuicio patrimonial. Las penas se aumentaran hasta un tanto mas si el
constreñimiento se realiza por una asociación delictuosa, o por servidor publico
o ex servidor publico, o por miembro o ex-miembro de alguna corporación
policial o de las fuerzas armadas mexicanas. En este caso, se impondrá además
al servidor o ex-servidor público y al miembro o ex- miembro de alguna
corporación policial, la destitución del empleo, cargo o comisión y la
inhabilitación de uno a cinco años para desempeñar cargo o comisión públicos,
y si se tratare de un miembro de las fuerzas armadas mexicanas en situación de
retiro, de reserva o en activo, la baja definitiva de la fuerza armada a que
pertenezca y se le inhabilitara de uno a cinco años para desempeñar cargos o
comisión públicos”13
Encontramos en esta definición que la extorsión es cometida por aquella persona, que de
acuerdo a González Quintanilla puede ser cualquier particular, que sin ningún derecho o
facultad otorgada, obligue a otro particular a hacer, omitir, o entregar algo, de manera que
se obtenga algún lucro para el mismo, o en caso contrario para otro, siempre causando un
daño al patrimonio del afectado.
También nos hace mención de que todo lo anterior ser agravado, si el que lo comete es
realizado por alguna asociación delictuosa, esto quiere decir que es aquella que es creada
para de manera permanente y habitual, se cometan actos ilícitos, o en su defecto, por algún
servidor publico, ex servidor, o miembro o ex miembro de alguna corporación policíaca.
Es agravado cuando lo cometen los servidores públicos por el motivo de que cualquier
persona que este siendo empleada para proteger y salvaguardar los intereses y el orden
publico, debe cumplir con las expectativas para las que fue obligado. Sin embargo, si hace
uso ilícito de su puesto para obtener algún lucro que vaya en contra de los intereses y el
orden publico, es considerado un ilícito grave14
Sin embargo, el autor nos hace hincapié en que este delito, aunque los que intervienen en el
son funcionarios públicos, el delito sigue siendo entre particulares, debido a que refiere a
que este acto, que la mayoría de las veces es realizado mientras se encuentran ejerciendo
sus funciones, aun así al ser un hecho ilícito el que se presenta, deja de ser legitimo, por lo
tanto, se excluye, en el momento en que se realiza el hecho, el ejercicio de la función
publica15
13
Ibid p. 895
14
Ibid, p. 894
15
Id. ; a lo que el autor nos explica: “este delito es creado en su origen exclusivamente para ser realizado por
particulares, en la actualidad se agrava cuando los intervencionistas (...) son agentes o ex agentes de gobierno
8
2.2.1.3: conducta del delincuente
La conducta de quien delinque consiste en la acción que este tome en contra del ofendido,
que en el caso de la extorsión hablamos de que consiste aquí en obligar a la otra parte, sin
derecho alguno, y sin alguna contraprestación por parte del otro, por el cual queda
constreñido a dar, tolerar, hacer u omitir con la única finalidad de obtener algún lucro o
provocar algún perjuicio, en su mayor parte patrimonial.
Sabemos que en la mayoría de los actos jurídicos, llámese civiles, penales, etc. Existe una
bilateralidad, consistente en la presencia de dos sujetos, uno que es el activo y otro el
pasivo, en el caso de materia penal, stricto sensu extorsión, nos encontramos ante la
presencia de dos sujetos, uno que es el delincuente (actor, sujeto activo), y el ofendido
(victima, sujeto pasivo) que son necesarios para que se pueda configurar de manera
esencial el delito. Pasemos ahora a distinguir las diferencias entre cada uno de estos sujetos
del delito.
En el caso del sujeto activo, se puede calificar a este como “cualquier persona física
(particular) imputable; sin embargo, existe calificación para ciertos participes específicos:
si éstos son o fueron servidores públicos, miembros de corporaciones policiacas o de las
fuerzas armadas mexicanas”16
Primero que nada, pasemos a definir lo que es un servidor publico, el cual el código penal
federal, en su art. 212 señala que: “ es servidor publico toda persona que desempeñe un
empleo, cargo o comisión de cualquier naturaleza en la administración publica federal
centralizada, o en el distrito federal, organismos descentralizados, empresas de
participación estatal mayoritaria, organizaciones y sociedades asimiladas a estas,
fideicomisos públicos en el congreso de la unión, o en los poderes judicial federal y judicial
del distrito federal, o que manejen recursos económicos federales. Las disposiciones
contenidas en el presente titulo, son aplicables a los gobernadores de los estados, a los
diputados, a las legislaturas locales y a los magistrados de los tribunales de justicia locales,
por la comisión de los delitos previstos en este titulo, en materia federal”
también García Ramírez, nos menciona que “el servidor publico puede ser un miembro de
una corporación policíaca o militar en activo, en el ejercicio de su empleo y si pide dinero o
referidos a quienes ejercen la coerción de hecho (...) empero, es importante destacar: este delito sigue siendo
de particulares, ya que cuando intervienen los agentes de gobierno, lo llevan a cabo fuera de sus funciones,
actuando como cualquier particular, al margen de su encomienda publica. La actividad se realiza ajena
totalmente a un procedimiento oficial y legalmente establecido, por tanto, no desarrollan el carácter de sus
funciones.” Queriendo explicar lo que arriba se menciona, también nos explica él porque las penas por este
delito son altas: “ Es sabido que los miembros o ex miembros de los cuerpos policíacos o fuerzas armadas
tienen conocimiento pleno de las actuaciones propias de la organización policíaca, encargada de salvaguardar
los derechos de las personas, además, están entrenados para constreñir a los ciudadanos (...) obligan al
acatamiento de las ordenes emanadas lícitamente, por esta singular característica, se encuentran en posición
privilegiada para cometer este tipo de acciones”
16
Ibíd. , p. 895
9
algún bien por hacer o dejar de hacer algo relacionado con sus funciones, será cohecho y no
extorsión”17
El sujeto pasivo, de igual manera, puede ser cualquier persona física, sin embargo también
pueden serlo las personas morales, en el caso de que se coaccione contra sus representantes
legales que tengan la facultad de decisión.
17
GARCIA RAMÍREZ, Efraín; Op. Cit, p. 32-.33
10
Semanario Judicial de la Federación, Octava Época, Tomo XIII, febrero de 1994, página
320, Tribunales Colegiados de Circuito, tesis XI.2º.104 P.
Podemos observar en esta tesis, competente al estado de Michoacán, que se menciona que
el delito de extorsión se puede configurar, no solo si el delincuente obtiene algún beneficio
económico, sino también cuando, sea siempre en perjuicio del tercero, obtenga algún
beneficio, cualesquiera que sea la naturaleza. Tomando en cuenta el precepto del código
penal del estado de Michoacán en su art 236.
Desde nuestro punto de vista, podemos concordar con lo que expone el tribunal, ya que el
delito en cuestión, implica un daño o perjuicio al ofendido, en el cual se ve obligado a
hacer, omitir, o entregar algún bien, casi siempre de índole económica, pero es también
sabido que puede ocurrir algún daño perpetrado por el delincuente, que, bien, no suponga
algún daño patrimonial al afectado, pero que si dañe su moral, sus buenas costumbres, o
bien alguno de sus derechos fundamentales, como bien nos explica Jiménez Huerta en sus
comentarios acerca de la extorsión: “Si el delincuente aspira a enriquecerse con las cosas
ajenas, hace violencia sobre la persona del propietario para almacenar su pérfido fin, realiza
un ilícito que, aun cuando no cause daño efectivo a la persona ofendida, presenta siempre
caracteres de extrema gravedad. En estos casos se lesionan 2 e incluso 3 derechos, pues el
agresor, además de atacar el de propiedad, lesiona también por el medio que emplea, el
derecho de libertad individual, y algunas veces el de la integridad de las personas”18
Entonces, estamos frente a, como nos dice la definición de Jiménez, una violación de
derechos fundamentales de la persona, consagrados en la parte dogmatica de nuestra
constitución política.
2.3.2: extorsión y robo con violencia, distinción entre los delitos de.
11
pasivo, en cambio, en la extorsión, al obligarse al ofendido “a hacer, tolerar o dejar de hacer
algo”, es obvio que conlleva y motiva a éste a un hacer positivo u omisivo, coaccionado y
necesariamente mediato para la obtención del lucro requerido, el que se proyecta hacia una
temporalidad aun mínima, pero futura en su consumación.
12
PANDILLA CALIFICADA, AUN CUANDO SEA PERPETRADA POR SUJETOS
CON ESA MISMA CALIDAD.
El artículo 236, párrafo tercero, del Nuevo Código Penal para el Distrito Federal contempla
la circunstancia calificante del delito de extorsión, relativa al incremento de sanciones,
cuando es cometido por miembros o ex-miembros de alguna corporación de seguridad
pública o privada. Por su parte, el numeral 252, párrafo tercero, del mismo ordenamiento
legal prevé una adición de penas cuando en un delito llevado a cabo en pandilla intervengan
servidores públicos de alguna corporación policíaca. Ahora bien, aunque es verdad que los
sujetos activos a que se refieren ambos ordenamientos pueden perpetrar el ilícito de
extorsión en pandilla, no deben calificarse ambas hipótesis (extorsión y pandilla) con base
en la propia calidad cualitativa de aquellos, pues se trata de una concurrencia de normas
incompatibles entre sí y, por ende, debe aplicarse el principio de especialidad contemplado
en el artículo 13, fracción I, del código sustantivo citado, conforme al cual debe prevalecer
el ordenamiento que contenga, respecto del otro, algún elemento singular que concrete el
supuesto. De ahí que deba subsistir la norma que prevé la extorsión calificada por cuanto se
trata de la que contiene la descripción específica de ese ilícito cometida por miembros o ex-
miembros de alguna corporación de seguridad, pues detalla en forma más concreta y
minuciosa el hecho, lo cual excluye a la norma general que lo es la calificativa con que se
matiza la pandilla por esa propia calidad del activo, pues esta última no se refiere a un tipo
que contemple un delito, sino una mera calificativa que agrava cualquier ilícito con el cual
concurra; así, de aplicarse ambas hipótesis simultáneamente, resultaría la duplicidad de
sanciones en un solo delito, por idénticas circunstancias, lo cual resultaría violatorio de la
garantía de exacta aplicación de la ley contemplada en el artículo 14 constitucional.
19
véase anexo I
13
III: SOBORNO
En esta definición de lo que es el tipo legal del soborno, también llamado cohecho podemos
desglosar el espíritu de la misma. Primeramente, empecemos con lo que menciona que el
soborno es la “ corrupción de un funcionario o empleado publico”.
Un funcionario o empleado publico, por propia definición, es un funcionario del estado, que
“esta obligado a salvaguardar la legalidad, honradez, lealtad y eficiencia que deben ser
observadas en el desempeño de su empleo, cargo o comisión”21
Pasemos ahora a la segunda parte de la definición que menciona “para que realice, en
beneficio del sobornador o a tercera persona”, entonces, quiere decir que para que se
presente este tipo, debe ser causado por un particular, llámese ciudadano, que presente ante
el funcionario o empleado publico, algún beneficio, ya sea alguna acción o de valor
patrimonial, para que se configure la tercera parte de la definición que dice a la letra “ un
acto administrativamente incorrecto”, esto quiere decir que el funcionario, en función del
beneficio que se le otorga, ejecuta algún acto administrativo que beneficie al particular.
Cabe destacar, que los funcionarios administrativos deben “seguir un procedimiento
administrativo que en general consiste en que las administraciones publicas actúan
habitualmente con sujeción a formas rituales; Toman sus decisiones y llevan a cabo su
actuación de manera formal. Observando un determinado procedimiento que se halla
definido e impuesto coactivamente mediante normas jurídicas”22
20
DE PINA VARA, Rafael; Op. Cit. p. 457
21
LEY FEDERAL DE RESPONSABILIDAD DE LOS SERVIDORES PUBLICOS; ultima reforma
publicada, diario oficial de la federación 13-06-2003
22
SANTA MARIA PASTOS, Juan Alfonso; “Principios de derecho administrativo” Ed. Ramón Areces, 1994.
p. 55
14
El soborno implica el uso inapropiado del servidor publico y también del privado para
obtener beneficios materiales.
Esto es parecido a la extorsión, sin embargo, en el soborno hay un acuerdo mutuo entre
sobornado y sobornador, mientras que en la extorsión hay una imposición por parte del que
recibe el pago, en realidad hay muchos casos en que la línea entre los dos delitos, y que
permite la distinción entre ambos, es muy delgada.
El código penal federal señala en su articulo 222 que comete el delito de cohecho:
I. El servidor publico que por si, o por interpósita persona solicite o reciba indebidamente
para sí o para otro, dinero o cualquier otra dadiva, o acepte una promesa, para hacer o dejar
de hacer algo justo o injusto relacionado con sus funciones, y
II. El que de manera espontánea dé u ofrezca dinero o cualquier otra dadiva a alguna de las
personas que se mencionan en la fracción anterior, para que cualquier servidor publico haga
u omita un acto justo o injusto relacionado con sus funciones.23
Cabe destacar, que en el art 222, fracc I, cuando menciona “para hacer o deja de hacer algo
justo o injusto relacionado con sus funciones”, que no estrictamente debe ser una relación
directa con ellas y en cuanto a la fracc II del mismo precepto, basta solamente con el
ofrecimiento de la dadiva para configurar el delito.24
El mismo art también advierte las penas y sanciones que se impondrán a aquel o aquellos
servidores públicos que en función de su cargo cometan el delito de cohecho, las cuales son
las siguientes
23
http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/tcfed/8.htm?s=; código penal federal
24
para no confundir al lector con las menciones especiales a las fracc I y II del art 222 del código penal
federal, estas serán explicadas a detalle en el anexo II al final del proyecto.
25
http://info4.juridicas.unam.mx/ijure/tcfed/8.htm?s=; código penal federal
15
3.3: Sanciones impuestas por él articulo 222 del código penal federal, ¿ inconstitucional el
precepto de acuerdo al art 22 de la Constitución?
Habiendo revisado esta información sobre penas y sanciones para el delito de cohecho,
nuestro legislador no señala las penas o sanciones que se le debe aplicar al sobornado
cuando el monto del soborno es una cantidad pequeña, haciendo una extensa revisión del
articulo mencionado, solamente maneja el supuesto de que si la cantidad de la dadiva no
excede quinientas veces el salario mínimo diario vigente en el momento de cometerse el
delito, la pena impuesta para el sobornado seria de tres meses a dos años de prisión, de
treinta a trescientos días de multa y destitución e inhabilitación de tres meses a dos años
para desempeñar otro empleo, cargo o comisión públicos, que sucede cuando el soborno es
para agilizar un tramite y la dadiva es una cantidad de 20, 50 o 100 pesos, pudiéramos
preguntarnos: ¿La pena impuesta por el articulo 222 del código penal federal es
inconstitucional?
“toda pena deberá ser proporcional al delito que sancione y al bien jurídico afectado”
Esta distinción esta hecha ya que este tipo o clase de soborno funciona de una manera
distinta al soborno simple el cual ya hemos detallado.
Este ocurre cuando una agencia o dependencia del gobierno quiere contratar un bien o un
servicio y las empresas del habito del servicio que se va a contratar ofrecen sobornos a los
funcionarios que se encargaran de seleccionar la empresa adecuada para asegurar el
contrato.
Por su naturaleza esta clase de sobornos no tiene la misma ocurrencia que las otras clases
de soborno, e implica un monto mucho mayor, ya que si lo vemos desde el punto de vista
de cantidades pecuniarias, no es lo mismo pagar una multa por una “mordida” por pasarse
un alto, que por obtener un contrato por millones de dólares.
Este tipo de delito, además de ser parte del código penal federal, el cual lo denomina
también como cohecho, esta contemplado en el art. 220 de dicho ordenamiento como el
ejercicio abusivo de funciones.
16
dependencia administrativa directa, socios o sociedades de las que el servidor publico o las
personas antes referidas formen parte.
II. El servidor publico que valiéndose de la información que posea por razón de su empleo,
cargo o comisión, sea o no materia de sus funciones, y que no sea del conocimiento
publico, haga por si, o por interpósita persona, inversiones, enajenaciones o adquisiciones,
o cualquier otro acto que produzca algún beneficio económico indebido al servidor publico
o a alguna de las personas mencionadas en la primera fracción.”
El ordenamiento penal impone también sanciones para los funcionarios públicos que
incidan en este delito. Estas están situadas en él articulo 220 del código penal federal, que
nos menciona que si el monto de las operaciones no excede los quinientos salarios
mínimos, se impondrá una pena de tres meses a dos años de prisión, de treinta a trescientos
días de multa y destitución e inhabilitación del cargo de tres meses a dos años. En caso de
que el monto exceda los quinientos salarios mínimos, se impondrá una pena de dos a doce
años de prisión, de trescientos a quinientos días de salarios mínimos y destitución e
inhabilitación de dos a doce años del cargo de empleado o funcionario publico.
II. Cualquier persona que promueva la conducta ilícita del servidor publico o se preste a la
promoción o gestión a que hace referencia la fracción anterior.
III. El servidor publico que por si, o por interpósita persona indebidamente, solicite o
promueva cualquier resolución o la realización de cualquier acto materia del empleo, cargo
o comisión de otro servidor publico, que produzca beneficios económicos cualquiera de las
personas a que hace referencia la primera fracción del art. 220.
El trafico de la influencia es un delito de falta grave el cual el código penal federal también
castiga de la misma manera que los otros delitos relacionados con el soborno o cohecho, al
revisar los art 220, 221, 222 podemos darnos cuenta que el ordenamiento penal castiga todo
a lo que en materia de cohecho se refiere casi de la misma manera puesto a que en todos
17
estos delitos el representante publico siempre es destituido de su cargo y es inhabilitado por
cierto tiempo.
18
IV: LAS INSTITUCIONES PUBLICAS
El presinde le los Estados Unidos Mexicanos el Lic. Felipe Calderon de Jesús Hinojosa
Presento un escrito titulado: “Informe de ejecución de plan ancioanal de desarrollo 2007-
2012” el cual estava avocada a retomar la confianza en las instituciones publicas.
Este informe tenia como objetivo: Generalizar la confianza de los habitantes en las
instituciones publicas, particularmente en las de seguridad publica, procuración e
imparticion de justicia.
Esto se lograria impulsando la vigencia de leyes modernas, suficientes, clras y sencillas en
todos los ambitos de la actividad nacional, con el proposito de transparentar los procesos de
operación de los servidores publicos que reciben los ciudadanos.
26
http://buscon.rae.es/draeI/SrvltConsulta?TIPO_BUS=3&LEMA=institucion Diccionario real acedemia
española
19
Atención a peticiones ciudadanas. En 2007 laSecretaría de la Función Pública (SFP) recibió
32,262peticiones relacionadas con el cumplimiento de las obligaciones de los servidores
públicos y la calidad de los trámites y servicios públicos federales. De éstas,
15,425 (47.8%) fueron quejas y denuncias por presuntas conductas irregulares de
servidores públicos, 6,587 (20.4%) seguimientos de irregularidad, 7,141 (22.1%)
solicitudes de atención a diversas autoridades, 1,914 (6%) sugerencias para mejorar
trámites y servicios, 1,060 (3.3%) reconocimientos a servicios y/o servidores públicos y
135 (0.4%)pendientes de clasificar.
Trámites y servicios críticos en la Administración Pública Federal (APF). Con el proyecto
interinstitucional denominado “10 Instituciones con Procesos, Trámites y Servicios Críticos
en la APF”, la SFP busca evaluar, monitorear y mejorar de manera integral trámites y
servicios que tienen un altoimpacto en la ciudadanía, así como abatir prácticas de
corrupción. En una primera etapa el proyecto
incluyó a las siguientes dependencias y entidades: PGR, Secretaría de Comunicaciones y
Transportes (SCT), Secretaría de Educación Pública (SEP), Serviciode Administración
Tributaria (SAT), Instituto Mexicano del Seguro Social (IMSS), Policía Federal Preventiva
(PFP), Comisión Nacional del Agua
Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de los Trabajadores del Estado (ISSSTE), en
una segunda etapa. Las dependencias y entidades de la APF participantes en el programa
operaron mediante la conformación de mesas de trabajo permanentes, integradas por la
propia institución, su Órgano Interno de Control (OIC)y la SFP.
A su vez, a partir de equipos de trabajo multidisciplinarios, se elaboraron los diagnósticos
integrales respectivos y se identificaron los procesos, trámites y servicios con riesgos de
opacidad ocorrupción, y sus áreas de oportunidad como herramientas que permitirán aplicar
acciones de mejora a corto, mediano y largo plazos en beneficio
de la ciudadanía.27
Partiendo desde el punto de vista de la sociedad cada una de las insituciones publicas que
actualmenete se encuentran en el pais han sido creadas para el beneficio de la sociedad.
Es el hecho de Instituto Mexicano del Seguro Social el cual es un organo para la proteccion
de la salud y del bienestar social derechos expresado en el articulo 4ª constitucional el cual
dice lo siguiente en su parrafo 3ª:
Toda persona tiene derecho a la protección de la salud, la ley definira las bases y
modalidades para el acceso a los servicos de salud (…) .28
27
http://pnd.calderon.presidencia.gob.mx/pdf/PrimerInformeEjecucion/1_5.pdf Primer
Informe de Ejecución del Plan Nacional de Desarrollo 2007
28
Carbonel, miguel Constitución Politica de los Estados Unidos Mexicanos E. Porrua 157 a. edicion Mexico,
agosto 2008
20
Con lo anterior nos planteamos algunas inconvenientes como: ¿ Si nuestras instituciones
publicas son eficientes?, ¿Qué medidas se pueden tomar para mejorar la eficacia de las
mismas etc…?
En nuetro siguiente capitulo estudiaremos las causas que han llevadoa alas instituciones
publicas mexicanas hacia el rezago social al punto de que la ciudadania ya no tenga
confianza en ellas.
En este capitulo hemos dejado claro que desde su creación toda institución publica ha sido
creada para el beneficio y satisfacción de la sociedad, con este nuevo gobierno encabezado
por el presente Felipe Calderon, se tiene por objetivo el volver a retomar la iciativa en las
intituciones publicas , y que la gente recupere la confianza y la credibilidad de ellas.
Toda institución creada por el gobierno debe estar enfocada en el bienestar y beneficio
social, si este precepto no se cumple se estaria fallando con el objetivo de su creación y
estariamos hablando de un fallo en contra de la ciudadania ya que no se estaria protegiendo
su bienestar social.
21
V: LA CORRUPCIÓN EN LAS INSTITUCIONES PUBLICAS
Hemos estado hablando en capítulos anteriores sobre los delitos que promueven la
corrupción en México, tales como la extorsión y el soborno, todos o la mayoría sabemos
que estos delitos están regulados por preceptos o algún ordenamiento jurídico que, en caso
de que se llegue a cometer el ilícito, sea sancionado. Sin embargo, caemos en el absurdo de
que a pesar de que existe un ordenamiento que tipifica estos actos penales, llámese código
penal federal o estatal, hay ocasiones-que es la mayoría de estas- en que no se aplican, es
decir el delito queda impune, el delincuente libre para que, siendo honestos, en un 98 por
ciento de los casos, reincida en su conducta delictuosa. Es por eso que nosotros
preguntamos: si tenemos un ordenamiento jurídico que nos protege de estas conductas, y es
posible sancionar a las personas que las cometen, ¿por qué estamos sumergidos en una
crisis institucional? ¿Es verdad que México es un estado de derecho? Si no lo fuere, ¿cómo
lo podemos convertir en uno?
Estas y mas cuestiones que pudieran presentarse, pretendemos contestar a lo largo de este
capitulo del proyecto de investigación.
Primeramente, habría que definir el punto de partida de todas estas cuestiones, el cual es el
estado de derecho, un estado de derecho, a bien saber, es “aquel cuyo poder se encuentra
determinado por preceptos legales, de tal modo que no puede exigir de sus miembros
ninguna acción u omisión que no tenga su fundamento en la existencia de una norma
jurídica preestablecida.”29
Podriamos decir entonces que “es característico del derecho el constituir una ordenación
regular, estable (en tanto que no sea suprimida), inviolable que, mientras rige, ata por igual
al subdito y al poder”30
29
DE PINA VARA, Rafael; Op. Cit. P.276
30
RECASENS SICHES, Luis; “introducción al estudio del derecho” Ed. Porrua, decimocuarta ed. Mexico
2003, p. 109
22
Podemos dilucidar de esta definición del estado de derecho, que si bien, para que se
configure el estado de derecho, debe existir algún ordenamiento jurídico31 que establezca
una norma, para que así, no se pueda actuar de manera arbitraria, y que al momento de
exigir el cumplimiento o la omisión de algún acto, tenga que estar fundado en alguna de
estas normas, a contrario sensu, no es posible, que a ningún sujeto que exista en un estado
de derecho, puede solicitársele la omisión o el cumplimiento de acción alguna si no se
encuentra fundada en algún ordenamiento jurídico.
Entonces, pudiéramos decir, al organizar todos estos supuestos, que Mexico es un estado de
derecho. Ya que: a) tiene un ordenamiento jurídico que regula el comportamiento del
pueblo y del estado, y b) el ciudadano cuenta con garantías que, le permiten la protección
en caso de que, ya sea particular o el estado mismo, trate de exigir algo sin fundamento
alguno.32
Sin embargo, en últimos años,33 hemos sido testigos de la degeneración del estado
mexicano. Las instituciones publicas ya no proveen confianza a los ciudadanos, debido a la
cada vez más creciente ola de corrupción que se esta presentando en el país, y todo esto,
como cualquier situación que se presenta en el mundo. Es la evolución de actos anteriores y
de, incorrecta y vulgarmente le llamaremos, “baja importancia”: extorsiones y sobornos.
Estos delitos, como nos hemos tomado el tiempo de explicarlo, son delitos que en su
mayoría, y estamos de acuerdo con algunos tratadistas de derecho penal al referirlos como
delitos en los que incurren funcionarios de instituciones publicas, por tanto, nos atrevemos
a suponer, que estos delitos han ido evolucionando, hasta que han tomado el control del
estado, básicamente las instituciones publicas.
Cuantas veces no hemos estado en presencia de alguna persona que, en alguna institución
publica (centralizada o descentralizada) le proporciona al funcionario de dicha institución,
una cantidad de dinero, todo esto para que el trato sea rápido y eficaz. ¿Qué acaso todos
tenemos que proporcionar una suma de dinero extraoficial al funcionario, para que haga
correctamente el trabajo para el que ya se le esta pagando?, ¿Existe acaso algún precepto en
la Constitución o en alguna ley inferior que permita al trabajador poderse enriquecer
extraoficialmente con dadivas de los ciudadanos para que así pueda cumplir con sus
funciones administrativas correctamente? La verdad es que no, esta conducta se encuentra
regulada-efectivamente-pero en la mayoría de los casos en no sancionada.
Podemos, vagamente como introducción general al tema que estamos abarcando, que
México es un estado de derecho degenerado y al borde de colapsar, ya que,
desafortunadamente, las instituciones publicas no nos brindan un servicio adecuado, y
aparte de todo, las instituciones que, supuestamente nos brindan “seguridad jurídica” están
31
Al mencionar un ordenamiento jurídico-para nosotros nos pareció menester recalcar- el autor se refiere al
ordenamiento jurídico supremo del país: La Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos. “La
expresión estado de derecho equivale a la de ‘estado constitucional’ y con esta denominación es también
conocido.” Id.
32
BURGOA, Ignacio; “ Los derechos fundamentales” Ed. Porrua, trigesimonovena ed. Mexico 2008 p. 18
33
A últimos años nos referimos desde el día 1 de diciembre del año 2006, cuando el presidente Felipe
Calderón Hinojosa toma el mando del poder ejecutivo federal.
23
asegurando mas a delincuentes que atentan contra el orden y la paz publica. Todo esto ¿por
que?, Por diversos factores que afectan al interés privado de los funcionarios.
Para nosotros es importante revisar estos factores, ya que observando los comportamientos
de los funcionarios a la hora de hacer su trabajo, explícitamente podemos apreciar que la
mayoría lo hace sin el afán de proveer el bienestar publico, sino pretenden mejor su
bienestar privado, ellos y su familia, y la verdad, es que nadie los puede culpar por eso. Sin
embargo, es para eso que ellos se encuentran laborando en estas instituciones, es para eso
que se les da un sueldo34, y así podríamos seguir hasta nunca acabar. Pero es necesario, es
sumamente urgente que se haga algo para que México no quede “ahogado” en este mar de
corrupción y violencia que ataca a nuestro país.
Hemos mencionado que la corrupción por parte de los funcionarios de las instituciones
publicas, es cosa que nos afecta al pueblo, como parte del estado mexicano que buscamos
la seguridad que el mismo estado esta obligado a proteger y a resguardar. Sin embargo,
tambien se menciono que la corrupción de estos funcionarios se debe a factores que estan
mas alla de querer perjudicar a la sociedad.
¿qué haria una persona, que en esta epoca en nuestro pais, expone su vida cada dia de
labores, y percibe como sueldo una misera cantidad de dinero? ¿qué haria usted, estimado
lector?
La mayoria de los funcionarios, especialmente refiriéndose a los policias del estado, sea
municipales, estatales, federales, etc. Exponen sus vidas a diario. Hemos sabido de ataques
por parte de carteles de narcotráfico, que tienen enfrentamientos con los elementos
policiacos. Aun que estamos de acuerdo que en ocasiones no realizan su trabajo de manera
efectiva, de cualquier manera, estan dia con dia exponiendo su vida, exponiendo su familia,
como parte del trabajo. Y aun asi sin embargo, es bien sabido que perciben una misera
cantidad de dinero como sueldo. Esto, a nuestro parecer, es el elemento o factor mas
importante para promover la corrupción, debido a que, si percibes menos de lo que haces
diariamente, es necesario algo que te deje algun beneficio personal, algo que te ayude a
solventar gastos, etc.
34
C.f infra hablaremos de los sueldos como uno de los factores esenciales que promueven la corrupción en las
instituciones públicas, en el tema 5.2 de este proyecto de investigación
24
Es por esta razon que muchos funcionarios policiacos, extorsionan a la gente con tal de
percibir algo mas, que ellos piensan que debieran recibir por ekl trabajo que estan haciendo,
pero el estado no se los proporciona.
A decir verdad, este factor promotor de corrupción, se maneja como un factor indirecto
propiciador35 pero nosotros pensamos que este es un factor que influye de manera directa en
la corrupción, ya que es el elemento central de ser corrupto, el tener mas, no importando
sea ilicito el medio, entonces, lato sensu, el tener mas significa que el motivo principal para
querer tener mas es el bajo salario que se le proporciona a los funcionarios del sector
publico.
Sin embargo, nos hemos dado cuenta de que no es necesario que deba ser un licenciado en
derecho el que a fuerzas desempeñe este cargo, o un licenciado en ciencia política, sino que
es necesario que la persona que este al mando, sepa, tenga una amplitud y conocimiento del
funcionamiento institucional.36 Todo esto con el fin de llegar a una mejora institucional y
por tanto, un mayor orden social y una baja a la corrupción.
25
En el estado mexicano. La honestidad de los funcionarios la basamos, principalmente, de
acuerdo a la ASF (auditoria superior de la federación) de dos elementos: a) etica personal y
b) controles
La etica personal a su vez, consiste en tres elementos que la constituyen que son: a) la
obligación de no mentir, b) la obligación de informar con veracidad a sus superiores y al
publico y; c) que las políticas publicas se formulen con información veraz, relevante y con
la participación de los futuros beneficiarios de esas políticas.
Este programa anticorrupcion38 esta basado en una regulación total de las instituciones, con
el fin de evitar, en la medida de lo posible, que se presenten irregularidades en la rendición
de cuentas por parte de las instituciones publicas.
Este programa esta basado principalmente en dos ejes básicos que son: a) funciones de
control y b) funciones de vigilancia y evaluación.
La funcion de control planteada por este programa anticorrupción se ejerce por organos
internos de control (OIC) los cuales estan integrados por: 217 titulares de OIC en
dependencias y entidades, 176 titulares de responsabilidad y quejas, 185 titulares de
responsabilidad y quejas, 185 titulares de auditoria interna y 113 y titulares de auditoria y
control de evaluación.
38
para información sobre este programa referirse a: “seminario El combate a la corrupción en México:
aspectos legales, mejores practicas y cooperación internacional.”. Secretaria de la Funcion Publica, mayo
2008
26
Esta funcion sirve para que los funcionarios de dichas instituciones, como ya se habia
planteado anteriormente, corroboren la información que presentan a sus mandos
superiores, y evitar irregularidades a la hora de rendir cuentas sobre lo que se hace en
determinado periodo.
Esta funcion sirve para determinar de igual manera, la rendición de cuentas claras y evitar
la opacidad o irregularidades de la diferentes comisiones de la camara de diputados.
39
Vease el anexo III para poder obsevar la información acerca de las observaciones de las OIC y tambien las
penas impuestas en el caso de que sea procedente la denuncia.
27
CONCLUSIONES.
Sin embargo, en base a los elementos que planteamos en este trabajo de investigación
hemos llegado a conclusiones y descubierto elementos que nos pueden ayudar a “re-
institucionalizar” el estado mexicano.
28
entre alumno y maestro, en el cual el alumno reprobado promete cierto benéficio al maestro
con la finalidad de que este lo apruebe. Es por esto que tambien a raiz de todos estos
elementos del soborno, pudiéramos concluir del delito que de acuerdo al principio de la
autonomia de la voluntad, propuesto por Emmanuel Kant, en el cual nos dice que toda
persona tiene la libertad para obligarse y realizar contratos en la manera que le parezca
mas pertinente, se podria afirmar que el soborno o cohecho podria ser considerado como
un contrato, sin embago, el principio de la autonomia de la voluntad ha quedado
constreñido a las leyes de orden publico, con tal de no afectar intereses de terceros, el cual
el soborno los afecta de manera indirecta, razon por la cual este quedo tipificado en el
codigo penal.
Como consecuencia. Seria necesario la creación de un ente u organización que permita que
esto sea posible. En el momento no hay existencia de ninguna organización capacitadora de
funcionarios, pero el plan MIDO 2008 pudiera fungir como primer adelanto en cuanto a
regulación y evaluación de el servicio brindado por los funcionarios. Como
mencionábamos, anterior a este plan, habia casi 2500 observaciones de funcionarios que
presuntamente eran corruptos, ahora, en el primer trimestre del 2008 la cifra ha bajado
enormemente a solo 148 observaciones, pero, la meta debe de ser 0 observaciones. A este
paso, pudiera ser que podamos salir de este bache en el cual mexico se encuentra inmerso, y
que en vez de ser el estado anarquico en el cual, casi todos hacen lo que quieren, podamos
“re-institucionalizar” el estado mexicano, y ser el estado de derecho que Mexico siempre ha
ansiado ser.
29
ANEXO II
30
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito
Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta
XII, Diciembre de 2000
Página: 1376
Tesis: XI.2º.33 P
Tesis Aislada
Materia(s): Penal
COHECHO, EL SOLO OFRECIMIENTO AL SERVIDOR PÚBLICO PARA
HACER ALGO INJUSTO RELACIONADO CON SUS FUNCIONES, ES
SUFICIENTE PARA CONFIGURAR EL DELITO DE (LEGISLACIÓN DEL
ESTADO DE MICHOACÁN).
El ilícito de cohecho a que se refiere la fracción II del artículo 174 del Código Penal del
Estado de Michoacán, dada su redacción “... Al que dé u ofrezca ...”, evidencia que el solo
ofrecimiento realizado a un servidor público, para hacer o dejar de hacer algo justo o
injusto relacionado con sus funciones, lo eleva al grado de autoría del delito, por no ser de
los tipos que requieren de resultado, y además, no puede configurarse en grado tentado. Así,
si en el caso, la activo realizó el ofrecimiento de cierta cantidad de dinero a un servidor
público de la Procuraduría General de Justicia del Estado, a efecto de que dejara en libertad
a su familiar, el hecho de que con anterioridad el servidor público haya puesto a disposición
del Ministerio Público al detenido, no significa que no se configure el delito, ya que,
independientemente de esta circunstancia, el ilícito se consuma con el indebido
ofrecimiento, siendo el caso que, al no recibirlo aquél, únicamente acarrea que el delito lo
sea de forma unilateral. Más aún, si de autos se advierte que, en el caso, cuando se realizó
el ofrecimiento, el detenido continuaba internado en los separos de la Policía Ministerial del
Estado, esto es, donde el pasivo tenía libre acceso y, por ende, tenía la posibilidad de
realizar el fin pretendido con dicho ofrecimiento indebido.
31
ANEXO III
32
BIBLIOGRAFÍA
14: www.cr.udg.mx/arriba/recibe/Documentos/CUPIA/CUPIA_transparencia.ppt
“Fiscalización, transparencia y rendición de cuentas” Auditoria Superior de la
Federación, Camara de Diputados.
15: SECRETARIA DE LA FUNCION PUBLICA; seminario “El combate a la corrupción
en Mexico, aspectos legales, mejores practicas y cooperación internacional” 2008
33