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DEFENSORA GENERAL DE LA NACIN DEFENSORA GENERAL DE LA NACIN Dra. Stella Maris Martnez SECRETARIA GENERAL DE CAPACIN Y JURISPRUDENCIA Dra. Sandra Ethel Yapur CONTENIDOS Coordinadora: Dra. Tamara Tobal Aporte Jurisprudencial: Dra. Mara Laura Folch Colaboracin: Carolina Arias, Sebastin Crocci, Mariano Gutirrez, Aldana La Rosa y Soledad Magdalena COORDINACIN EDITORIAL Comunicacin Institucional - Secretara General de Poltica Institucional Defensora General de la Nacin 2010 Ministerio Pblico de la Defensa Defensora General de la Nacin www.mpd.gov.ar Callao 970 - CP 1023 Ciudad de Buenos Aires Tirada: 300 ejemplares
ndice
I. Falta de consentimiento por coercin o aprovechamiento de la vulnerabilidad 11 E. M., G. E. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 11 D. F., V. y otros, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de Capital Federal, Sala I, 27/11/2008 17 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 25 G.,M.S. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, Sala B, 24/11/2009 33 Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C.J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 47 O.M.,G.R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 55 N., J. A, Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 69 Actuaciones instruidas s/infraccin Ley 26.364, Juzgado Federal de La Pampa, 2/06/2009 85 II. Fines de explotacin 97 Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C. J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 97 N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 97 E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 98 III. Engao 99 N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 99 IV. Consumacin y continuidad del delito 115 E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III,
30/10/2008 115 D.F., V. y Otros, Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, 27/11/2008 115 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 116 V. Concursos y diferencias con otras figuras tpicas relacionadas 117 Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/09 117 D.,S., Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, 19/2/2009 119 P.L.A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 125 O. M., G. R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 129 VI. La organizacin delictiva como requisito de la tipicidad 131 P. L. A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 131
Seccin Segunda. Prisin Domiciliaria
I. Prisin domiciliaria por enfermedad 135 Carlini, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11374, Reg. 15036, 31/08/09 135 Molina, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11045, Reg. 12516, 26/10/09 139 Gurrera, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12.460, Reg. 15369, 23/02/10 145 Rodrguez Menndez, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.581, Reg. 133324, 29/04/10 147 II. Prisin domiciliaria para mayores de 70 aos de edad 153 Saint Jean, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 10584, Reg. 11999, 3/07/09 153 Zanola, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, Causa 28800, Reg. 30984, 21/01/10 161 III. Prisin domiciliaria para personascon hijos menores de 5 aos 165 Castao, Camara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.366, Reg. 12558, 9/11/09 165 Pascual, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12058, Reg. 15045, 3/12/09 175
Bogarn, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11555, Reg. 1951/09, 29/12/09 179 Delgadillo Pozo, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11452, Reg. 1403, 4/06/09 183 Sarubi, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11432, Reg. 79/10, 12/02/10 195 E. M., M. R., Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, Sala IV, 18/02/08 199 Soliz, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, Causa 41975, Reg. 698, 24/06/08 201 IV. Prisin domiciliaria para personascon hijos discapacitados 203 Ayala, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11334, Reg. 12767, 15/12/09 203 Chejmuse, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12378, Reg. 15140, 21/12/09 209 V. Prisin domiciliaria por esposa enferma 211 Bagnato, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11331, Reg. 1833/09, 15/12/09 211 Anexos 215 Ley 26.364 217 Ley 26.472 223
Prlogo
Este nmero del Boletn de Jurisprudencia en Materia Penal y Procesal Penal que comprende un trabajo de investigacin y seleccin jurisprudencial, a travs de una compilacin de fallos emanados de los ms Altos Tribunales de nuestro pas, es el primero de una serie de entregas peridicas orientadas a aportar una herramienta de trabajo que coadyuve en la inestimable labor de proteccin de los derechos fundamentales que, da a da, llevan adelante los representantes de la Defensa Pblica Oficial frente a los tribunales. El Boletn nace con esa idea, sin duda a partir de las inquietudes de varios Defensores Pblicos de todo el pas, que pusieron la atencin en la necesidad de contar con recopilaciones temticas de jurisprudencia alrededor de dos ejes: las cuestiones novedosas sobre las que, consecuentemente, resulta ms dificultoso hallar antecedentes interpretativos relevantes; y, aquellas problemticas elementales que son las que con mayor frecuencia se presentan en la tarea de la defensa pblica y, por ello, es til contar, en forma gil, con un panorama general y actualizado. Estos Boletines complementarn los envos diarios de jurisprudencia que se realizan a todas las dependencias del organismo y las respuestas a solicitudes particulares, sobre determinadas materias, que la Secretara General de Capacitacin y Jurisprudencia procura desde su creacin. La obra es eminentemente prctica y recopila una importante cantidad de fallos destacados sobre las temticas referidas con un abstract, a efectos de facilitar la bsqueda del material. Este trabajo pretende evidenciar las fluctuaciones o cambios de criterio jurisprudencial en los temas escogidos, con el propsito de poner de manifiesto la orientacin de los principales tribunales de nuestro pas. Si bien se han abarcado diferentes cuestiones de derecho penal y procesal penal, prefer comenzar esta serie de publicaciones con dos temas que, por su novedad, han sido los ms solicitados por los Defensores: el delito de trata de personas y el rgimen de prisin domiciliaria. Ambos temas han sido marcados por reformas legislativas; en el caso de la trata de personas, los alcances del tipo penal establecidos en la Ley 26.364 y en el caso de la prisin domiciliaria, las posibilidades de toda persona privada
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de libertad de transcurrir el tiempo de detencin en su domicilio, conforme lo establecido en la Ley 26.472. Los Defensores han destacado su inters en conocer el modo en que nuestros tribunales comienzan a interpretar y aplicar estas dos leyes recientemente sancionadas. Con el fin de facilitarles esta tarea, es que he pensado en la publicacin de este primer Boletn. Este ser entonces, el criterio editorial que guiar el resto de las publicaciones peridicas en materia penal y procesal penal a cargo de la Secretara General de Capacitacin y Jurisprudencia de la Defensora General de la Nacin sobre diferentes cuestiones de inters para la defensa pblica. Quiero agradecer a mis colaboradores: Carolina Arias, Sebastin Crocci, Mariano Gutirrez, Aldana La Rosa y Soledad Magdalena, por haberme acompaado en esta iniciativa. En particular, debo reconocer a las Dras. Mara Laura Folch por su permanente aporte jurisprudencial, y a la Dra. Tamara Tobal, coordinadora de este trabajo, quienes donaron su tiempo, esfuerzos y conocimientos; por aceptar este reto y estar a la altura de l. Por ltimo deseo agradecer especialmente a la Dra. Stella Maris Martnez, quin me brind este espacio y crey en m para este desafo, impulsndome en la idea de realizar esta publicacin. Espero que resulte de utilidad, Sandra E. Yapur Secretaria General de Capacitacin y Jurisprudencia Defensora General de la Nacin
- Seccin Primera -
Trata de Personas
(ART. 145 BIS Y TER C.P.)
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I
Falta de consentimiento por coercin o aprovechamiento de la vulnerabilidad
E. M., G. E. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 El argumento de que las mujeres ejercan por su propia voluntad la prostitucin y que prueba categrica de su libertad para permanecer o abandonar el lugar resultaba del hecho de que slo a metros del local dnde vivan estaba la Estacin Terminal de mnibus de la ciudad, no tiene consistencia. Indocumentadas, sin dinero, amenazadas y con conocimiento de que al local concurra la polica, toda idea de libertad para decidir desaparece. La situacin de vulnerabilidad a que se reere la ley encuentra en el caso de autos un ejemplo paradigmtico.
// Plata, 30 de octubre de 2008. Y VISTO: Este expte. Nro. 4957, E. M., G. E.M., N.E. y E.M., M.C. s/Infrac. Ley 26.364, procedente del Juzgado en lo Criminal y Correccional Nro. 1 de La Plata y, CONSIDERANDO QUE: I. Antecedentes 1. El seor juez de primera instancia decret el procesamiento de G.E.M., N.E.E.M. y M.E.M. por considerarlos prima facie autores penalmente responsables del delito de trata de personas, agravado por haber participado en el hecho
tres o ms personas y tratarse de tres o ms vctimas, previsto y reprimido por el art. 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal incorporados por el art. 10 y 11 de la ley 26.364 (fs.415/435). 2. Para as decidir el a quo tuvo por acreditado que: a) en la Repblica del Paraguay se proceda con argumentos engaosos a captar mujeres que eran transportadas hasta la Repblica Argentina; b) aqu eran recibidas en la Provincia de Misiones y, nuevamente, transportadas hasta la ciudad de La Plata; c) eran alojadas en un stano de un local y obligadas a ejercer la prostitucin y d) los imputados de manera planificada y no casual trans-
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portaron, acogieron, engaaron y explotaron a sus vctimas. 3. Contra esta decisin la defensa dedujo recurso de apelacin (fs.482/483) con indicacin de los motivos que generan su agravio. II. Consideracin de los agravios 1. Los motivos en que se basan (art.438 del CPPN) 1.1. En trminos generales la defensa seal que discrepaba con la valoracin efectuada por el magistrado en el sentido que no es posible aseverar que mis defendidos hayan materializado en forma personal alguno de los elementos que conforman el tipo penal en cuestin (fs. 482). 1.2. En especial seal que: a) no se ha aclarado en el resolutorio cual es la prueba que indica, sin lugar a dudas, que la vctima sindicada con el nro. 1 sea menor de edad; b) no es cierto que se haya demostrado ms que a partir de los dichos de algunas vctimas, que se las obligaba a ejercer la prostitucin; c) no es cierto que permaneca en cautiverio en el lugar sin poder salir ni volver con sus familias; d) no era necesario desplegar una andanza extraordinaria ni tener que sortear obstculos temerosos pues slo estaban a escasos 30 mts. de la estacin de bus, sobre la misma vereda y sin cruzar ninguna calle, es decir que era ms accesible subirse a un micro y volver a su lugar de residencia que ir a hablar a un locutorio con su familia; e) el testimonio de las supuestas vctimas permite concluir a las claras que no se trata de compeler a las vctimas a ejercer actos contra su voluntad ni de corromper su psiquis y f) no es la ley 26.364 la aplicable al caso sino la 23.077 dado que estaba vigente a la fecha de los sucesos reprochados. 1.3. El recurso fue mantenido (fs. 536). Se le dio la participacin de ley al Asesor de Incapaces (fs. 538) y la defensa present el informe previsto en el art. 454 del CPPN (fs. 542/547). En ste volvi a analizar la prueba que existe en la causa para concluir que no resulta suficiente para incriminar a sus pupilos. Dijo afirmacin que se reproduce por su elocuencia- lo que sigue: Sorprende por dems a este defensor la interpretacin que se ha hecho en cuanto a los hechos investigados. Estaramos frente a una nueva modalidad delictiva: los secuestrados VIP. Estos poseen sueldo, telfonos, salidas del lugar de secuestro, etc. Si verdaderamente estaban secuestradas las supuestas vctimas: qu necesidad tenan sus secuestradoras de abonarles dinero alguno? cmo se les permiti enviar dinero a sus familiares a Paraguay consignando la direccin del Cabaret como el del remitente del giro? y cmo es posible que se les permitiera salir de su lugar de cautiverio? (fs. 545 vta., tercer prrafo). 2. La trata de personas. Los artculos 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal 2.1. La ley 26.364, mediante los artculos 10 y 11, introdujo los artculos 145 bis y 145 ter del Cdigo Penal. 2.1.1. El primero dice as: El que captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad, cuando mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de TRES (3) a SEIS (6) aos. La pena ser de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos de prisin cuando: 1. El autor fuere ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico; 2. El hecho fuere cometido por TRES (3) o ms personas en forma organizada; 3.Las vctimas fueren TRES (3) o ms. 2.1.2. El segundo dispone: El que ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de DIECIOCHO (18) aos de edad, con fines de explotacin, ser reprimido con prisin de CUATRO (4) a DIEZ (10) aos. La pena ser de SEIS (6) a QUINCE (15) aos de prisin cuando la vctima fuere menor de TRECE (13) aos. En cualquiera de los supuestos anteriores, la pena ser de DIEZ (10) a QUINCE (15) aos de prisin, cuando: 1. Mediare engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coer-
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3.2.4. En el momento del allanamiento haba fuera de las mujeres que ejercan la prostitucin y de las personas que manejaban el local- 22 personas, todas de sexo masculino. Al prestar testimonio todos expresaron que all se ejerca la prostitucin. El testigo R.E. dijo que: a) se trata de un lugar en el cual hay mujeres que se dedican a la prostitucin y va para tener relaciones, que siempre que concurri estn las seis mismas chicas; b) las seis chicas referidas se encontraban con polleritas cortas y blusas abiertas; c) la que cobra tanto la bebida como el servicio de prostitucin de las chicas es la flaquita que desconoce el nombre, que est en la barra y d) que las chicas no salen del lugar ni a palos, realizando su trabajo en habitaciones de ese lugar (fs. 206/207; nfasis en el original). Datos similares ofrecen los testimonios de fs. 208/211, 338/342 y fs. 346/348. 3.2.5. El testimonio de las vctimas suministra datos gravitantes para la decisin de la causa (fs. 220/238). Uno de los relatos (fs. 239/240) coincidente en los aspectos esenciales con los restantesexpresa que: a) una seora fue a su casa en Paraguay- y le pregunt si quera venir a Argentina a cuidar a una nena; b) una vez decidido el viaje cruzaron el ro en canoa y llegaron a Argentina y la estaban esperando un hombre y una mujer; c) una vez en Argentina fueron a comer a un restaurante y luego a dormir a un hotel; d) al otro da vinieron hacia La Plata en la misma camioneta y en ese momento le dijeron que iba a trabajar en un cabaret donde iban a coger y que le iban a pagar por eso; e) cuando llegaron al cabaret, S., quien en realidad se llama N., le dijo que se baara, se depilara y le dieron ropa para ponerse, que era una pollera corta y una blusa transparente; f) le dijeron que tena que ponerse otro nombre y la deponente eligi G.; g) le dijeron que el cliente le iba a dar la plata a ella y ella tena que llevarla a la caja; h) en la caja cobrando estaban C., S., el Tano, algunas veces tambin estaba M. y todos cobraban tanto las bebidas como los pases; i) Tena das libres lunes o martes desde las 09.00 horas hasta las 16.00 horas tena que estar de regreso; j) pens en escaparse pero no tena documentos y adems C. (G.) les deca que si escapaba la iba a agarrar la polica y la iban a meter presa por no tener documento; k) con su familia poda comunicarse poco, porque no tena dinero y su familia crea que ella trabajaba en una casa de familia y le daba vergenza contar dnde y en qu trabaja; l) viva no muy bien, le gritaban, ningn cliente le peg, les daba una sola comida por da; ll) saba que en el lugar haba chicas menores, una llamada E. que tena 16 aos, que no est ms y la (vctima N 1) 17 aos; m) las obligan a tomar cerveza, las hacan trabajar cuando estaban con la menstruacin no elegan al cliente, era el que le tocaba y no podan negarse; n) efectu el reconocimiento a travs de fotografas de los celulares de G., N. y M. as como el reconocimiento de sus grafas volcadas en los cuadernos que le fueron exhibidos. 3.2.6. Varios testimonios dan cuenta de la asistencia de personal de la polica al local. Una de las vctimas dijo que concurran policas de civil. Precis sus nombres y dijo que crea que perteneca a la Comisara Segunda (fs. 227). A fs. 237 consta otra declaracin en el mismo sentido. 3.2.7. El testimonio de la madre de una de las vctimas da cuenta del modo en que una mujer se acerc a su casa en Paraguay, le ofreci trabajo como empleada domstica a su hija y le suministr un telfono falso para comunicarse con ella (fs. 333/334). 3.3. Todos estos elementos permiten tener por cierto que: a) mujeres menores y mayores de edad, de escasos recursos econmicos e indocumentadas reciban ofertas de trabajo en su pas Paraguay- para trasladarse a Argentina; b) ingresaban ilegtimamente al pas; c) eran trasladadas desde la Provincia de Misiones hasta la ciudad de La Plata; d) una vez aqu se les haca saber que deban prostituirse; e) vivan en el mismo local en que ejercan su actividad; f) las condiciones de higiene del lugar eran deplorables; g) reciban alimentacin una vez al da; h) no manejaban su propio dinero; i) eran amenazadas para disuadirlas de abandonar el sitio. En este marco el argumento -implcito en la defensa de los imputados- de que las mujeres ejercan por su propia voluntad la prostitucin
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D. F., V. y otros, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal de Capital Federal, Sala I, 27/11/2008 en el caso de los mayores de dieciocho, la ley agreg una circunstancia ms, a saber: el medio empleado, cuando se utilice engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o benecios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima De ello se desprende que, para que se congure el delito de trata de personas mayores de 18 aos, el autor debe realizar alguna de las acciones tpicas exigidas mediante uno de los medios comisivos sealados. Distinto es el caso de la trata de personas menores de edad, en el que la utilizacin de estos medios resulta ajena a los requisitos del tipo. Tampoco se exige que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos basta para congurarlo.
C. N 42.454 D.F., V. y otros s/proc. con prisin preventiva Juzgado n 8 - Secretara n 16 Reg. n: 1436 ///////nos Aires, 27 de noviembre de 2008. Y VISTOS: Y CONSIDERANDO: I.Llegan las presentes actuaciones a conocimiento del Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la defensa de los encartados V.D.F., M.E.M.R. y P.G.D.M. a fs. 213/214vta, contra la decisin de fs. 184/1195vta. que dict el procesamiento con prisin preventiva de los nombrados D.F. y M.R. por considerarlos autores penalmente responsables de los delitos de trata de personas mayores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -dos casos- y trata de personas menores de edad en concurso ideal con reduccin a la servidumbre -un caso-, los que concurren realmente entre s y, respecto del ltimo de los nombrados por considerarlo pe-
nalmente responsable del delito de reduccin a la servidumbre -tres casos-. II.En esa oportunidad, el impugnante seal que, ms all de las conductas que pudieron realizarse en violacin a las leyes laborales ajenas a esta jurisdiccin, no se realiz una investigacin suficiente que permita suponer la comisin de los delitos imputados. Agreg que el expediente se mantuvo en secreto, lo que impidi su acceso al mismo vulnerando la garanta de la debida defensa en juicio. Adems seal que el ntimo parentesco entre D.M. y los co-procesados (padres e hijo) impide su participacin en los hechos objeto de la presente. Por ltimo, realiz un detalle de las razones de su impugnacin donde destac que la causa se inici ante un juzgado incompetente; que se realiz una pericia sin comunicar a la defensa -vedando as la posibilidad de designar un perito de parte-; que la investigacin se inici como una violacin al artculo 142, inc. 1, del Cdigo Penal, para luego reformar dicha imputacin en
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ausencia de un defensor que pudo haber aportado pruebas en contrario; cuestion la valoracin de la mercadera como ilegal para menoscabar la situacin laboral de los procesados; reiter la ausencia de violacin a la normativa penal, circunscribiendo los hechos a una cuestin de jurisdiccin laboral; cuestion la valoracin efectuada por el a quo de la declaracin del testigo V.M.M.Q.; tambin las declaraciones de los menores en sede Policial y especialmente la del hermano de la denunciante quien, segn sus dichos, habra manifestado que esta ltima menta y que es una adolescente con problemas de conducta; que no se valor el testimonio paterno; que no existe peligro de fuga alguno con respecto a sus asistidos y, por ltimo, expres su desacuerdo con la jurisprudencia citada por el seor juez de grado la que consider ajena a la realidad de los hechos. En oportunidad de hacer uso del derecho que le acuerda el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, la defensa de los nombrados hizo uso de la palabra ante los jueces del Tribunal y plante la nulidad del auto de procesamiento de P.G.D.M. por considerarlo autocontradictorio e infundado y postul el sobreseimiento de sus co-defendidos por resultar insatisfechos los requisitos tpicos de las figuras imputadas (v. fs. 28 del presente). Por su parte, el representante del Ministerio Pblico Fiscal expres a fs. 29 que, ms all de la absorcin de la nulidad por la impugnacin, el procesamiento por el cual se lo consult no logra sortear, a su criterio, el requerimiento de motivacin exigido por el rito. III. En primer lugar deben analizarse las nulidades articuladas por la defensa de los encartados, mencionadas en los prrafos anteriores. 1) Con relacin a la sancin planteada como consecuencia de que la causa se inici ante un juzgado incompetente, los suscriptos consideran que la actuacin de la Magistrada Instructora que previno no se traduce en un exceso de su competencia en razn de la materia, sino en un correcto proceder jurisdiccional en un caso en que aquella pareca ab initio corresponderle. En lo que respecta a esta caracterstica no queda ms que agregar que iniciado el expediente con fecha 18 de septiembre del corriente ao, al da siguiente (19/09/08) la seora Jueza a cargo del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin n 16, consider la conducta imputada a los procesados como incursa en el artculo 145 ter del Cdigo Penal, razn por la cual -en atencin a lo dispuesto por el artculo 13 de la ley 26.364 que dispone la jurisdiccin de este fuero de excepcin en los casos all previstos-, resolvi declarar la incompetencia. En este sentido, se ha sostenido que ...el precepto no fulminar de nulidad los actos procesales slo cuando la competencia resulte ab initio dudosa ...porque la razn de la incompetencia puede derivar de aportes probatorios tardos o ulteriores ...y toda vez que la decisin de la incompetencia debe necesariamente ser precedida de las comprobaciones indispensables para determinar el hecho a investigar... y, an, su autora , pues de ella podr depender la intervencin de otros jueces... (v. Navarro - Daray, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, T. I, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2004, pg. 167). Por ello es que habr de rechazarse la nulidad articulada. 2) Tambin cuestion la intervencin de personal tcnico para el anlisis de la acusacin sin que se participara a la defensa de dichos actos, lo que impidi la designacin de peritos de parte para dar validez a los actos producidos. Desde ya debe adelantarse que, ms all de la ausencia de especificacin respecto de la intervencin tcnica a que se refiere, la posible infraccin a la ley 22.362 no slo no form parte de las conductas imputadas al momento de sus declaraciones indagatorias, encontrndose pendiente a la fecha las correspondientes ampliaciones en este sentido, sino que adems no se trata de un acto definitivo ni es ntegramente irreproducible (conf. c. n 25.404, Guerra s/nulidad, reg. n 218, rta. el 25/4/1994; c. n 30297 Carou, Jorge s/auto de proc., reg. n 1122, rta. el 23/12/1998, entre otras.), con lo cual los eventuales vicios que pudiere contener la pericia obrante a fs. 138/vta. pueden ser reparados mediante la realizacin de un nuevo estudio pericial. Por otra parte, tambin intervinieron la Psic-
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complementa la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional (aprobada por ley 25.632), establece el deber de los Estados de adoptar las medidas legislativas necesarias para tipificar como delito la trata de personas, y de proteger la privacidad y la identidad de las vctimas. La mencionada ley incluy en el Cdigo Penal de la Nacin los artculos 145 bis y ter. El primero establece que ser reprimido con prisin de tres a seis aos el que ...captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas mayores de dieciocho aos de edad, cuando mediare engao, fraude, violencia amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, con fines de explotacin.... Adems, la norma contempla tres circunstancias como agravantes, relacionadas con la calidad del autor (ascendiente, cnyuge, afn en lnea recta, hermano, tutor, persona conviviente, curador, encargado de la educacin o guarda, ministro de algn culto reconocido o no, o funcionario pblico), la cantidad de autores (por tres o ms personas en forma organizada) y la cantidad de vctimas (cuando fueran tres o ms), en cuyo caso la pena ser de cuatro a diez aos de prisin. Por su parte, el artculo 145 ter reprime con prisin de cuatro a diez aos a quien ...ofreciere, captare, transportare o trasladare, dentro del pas o desde o hacia el exterior, acogiere o recibiere personas menores de dieciocho aos de edad, con fines de explotacin.... En este supuesto, ms all de la especfica mencin que hace el artculo en el caso de que la vctima fuera menor de trece aos (pena de seis a quince aos), a los agravantes ya contempladas en el caso de los mayores de dieciocho, la ley agreg una circunstancia ms, a saber: el medio empleado, cuando se utilice engao, fraude, violencia, amenaza o cualquier otro medio de intimidacin o coercin, abuso de autoridad o de una situacin de vulnerabilidad, concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre la vctima, la pena ser de diez a quince aos de prisin. De ello se desprende que, para que se configure el delito de trata de personas mayores de 18 aos, el autor debe realizar alguna de las acciones tpicas exigidas mediante uno de los medios comisivos sealados. Distinto es el caso de la trata de personas menores de edad, en el que la utilizacin de estos medios resulta ajena a los requisitos del tipo. Tampoco se exige que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos hasta para configurarlo. Ahora bien, la incorporacin de las figuras previstas en los artculos 145 bis y ter, tuvo lugar a partir de la sancin de la ley 26.364, cuya entrada en vigencia se remonta al da 8 de mayo de este ao, a las 12:00 horas. Si se repara en los testimonios aludidos, el ofrecimiento, la captacin, el transporte o traslado, el acogimiento o recepcin, tuvieron lugar durante el mes de abril, es decir, con anterioridad a que la norma prohibitiva cobrara vigencia. Esta circunstancia fue tenida en cuenta por el a quo, quien, no obstante, escogi tal calificacin por entender que estaba en presencia de delitos permanentes y que por tanto la situacin era anloga a la que se verifica en relacin a la figura prevista por el artculo 146 del Cdigo Penal. Empero tal paralelismo luce incorrecto desde el momento en que se repara en ninguna de las modalidades de ejecucin previstas por la mencionada ley remiten a un delito permanente como sucede con la ocultacin de menores. Sin necesidad de mayor anlisis puede afirmarse que la captacin se consuma cuando se obtuvo la voluntad de la vctima, el transporte o traslado se agota cuando se llega a destino, la recepcin, una vez que se tuvo contacto personal con el sujeto y el acogimiento una vez que se le brind un refugio. Debe respetarse, en este sentido, el principio de mxima taxatividad legal. As las cosas, no es tolerable la aplicacin retroactiva de la ley penal por lo que quedan fuera de la significacin jurdica que puede atribuirse a las conductas imputadas los tipos penales incorporados por la ley 26.364.
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y ponerlos en situacin. Se los tranquiliza y comunica que volvern a Bolivia que es su mxima preocupacin. Entienden con mucha limitacin la situacin delictiva en la que se encontraba la seora M.E. y su esposo. Se les explica varias veces de esta situacin hasta que parece entenderlas. (fs. 93). Prrafo aparte merecen las discordancias existentes entre la declaracin testimonial brindada por E.A.N.A. en sede policial y la obrante a fs. 276/vta. de los autos principales, las cuales confrontadas con el resto del cuadro probatorio acumulado no alcanzan a desvirtuar la hiptesis adoptada resultando este ltimo suficiente para acreditar el extremo bajo anlisis. Ello, sin perjuicio de que llame la atencin de los suscriptos dos cuestiones, a saber: en primer trmino, el domicilio denunciado por el nombrado al momento de su declaracin en sede judicial coincidente con el taller de costura clandestino; en segundo, la alusin efectuada por la defensa al momento de manifestar su voluntad recursiva sobre determinados aspectos de la personalidad de su hermana cuando dichos comentarios fueron expresados dieciocho das despus de planteado el recurso (cf. fs. 213 y fs. 278). Se encuentra acreditado entonces las precarias condiciones en las que los trabajadores desarrollaban sus tareas, los miserables salarios y las prolongadas jornadas laborales que cumplan con un descanso al medio da para almorzar, pues ms all de los diferentes matices de cada uno de los testimonios mencionados, todos confluyen en torno a las jornadas laborales, las condiciones habitacionales y los escasos montos salariales. Tal como sostuvo esta Sala al resolver en los autos n 40.985 (Cancari Nina s/procesamiento sin p.p., reg. n 1302, rta. el 1/11/07) y n 40.641 (Salazar Nina, Juan Carlos s/ procesamiento y embargo, reg. n 1452, rta el 30/11/07), los aspectos mencionados dan cuenta de que E.A.N.A., G.F.A. y A.G.N.A. eran sometidos a condiciones indignas y reducidos a la servidumbre o a formas anlogas, lo cual permite confirmar, con la certeza exigida por la etapa del proceso que se transita, la configuracin a la que alude el tipo previsto por el artculo 140 del Cdigo Penal, respecto de los hechos imputados a V.D.F. y M.E.M.R. c) Prisin Preventiva En cuanto a la medida cautelar privativa de la libertad impuesta por el seor Juez de grado, para su dictado valor, adems del mximo de la escala penal de la imputacin postulada, las particulares caractersticas del hecho investigado, -gravedad del delito y estado de indefensin de las vctimas-, el hecho de que el domicilio de los imputados era la sede del taller clandestino, que an resta profundizar la pesquisa en torno a su situacin migratoria y la comercializacin de las prendas de vestir que all se confeccionaban, todo lo cual le permiti suponer la existencia de riesgos procesales, pues consider que poda presumirse vlidamente que los mismos intentaran eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin. En este sentido, a fin de analizar los requisitos exigidos para restringir preventivamente la libertad de los imputados, ha sostenido este Tribunal en reiteradas oportunidades que debe tenerse en cuenta que slo los elementos particulares de cada caso pueden dar cuenta de la existencia de riesgos procesales y, en consecuencia, fundar vlidamente el encarcelamiento preventivo del imputado (v. de esta Sala, c. n 39.102, ROSSO, Jorge s/proc. y p.p., reg. n 506, rta. El 02/06/06, entre otras). La falta de completitud de la informacin ambiental, familiar, de vida, etc., no puede ser adjudicable a los imputados, quienes no deben cargar con sus consecuencias, debiendo operar el principio que los favorece, sumado a que los encartados D.F. y M.R. poseen tanto domicilio como D.N.I. y la ausencia de antecedentes penales (cf. fs. 75, fs. 81, fs. 94, fs. 96), habr de revocarse la prisin preventiva dictada a su respecto. Una vez devueltas las actuaciones, el seor juez deber inmediatamente ordenar se practique con urgencia el estudio socio-ambiental de conformidad con lo establecido en el artculo 99 del Reglamento para la Jurisdiccin en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal. V.- Situacin de P.G.D.M. Para dictar el procesamiento de acuerdo al delito previsto por el artculo 140 del Cdigo
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del Cdigo de Procesal Penal de la Nacin). VI) REVOCAR el punto VII de la resolucin obrante a fs. 1/12vta. en cuanto orden el procesamiento con prisin preventiva de P.G.D.M. y DECRETAR la FALTA de MRITO para procesar o sobreseer al nombrado, debiendo el seor Magistrado Instructor ORDENAR su INMEDIATA LIBERTAD con relacin a la presente investigacin (arts. 309, 310 y 319 a contrario sensu del Cdigo Procesal Penal de la Nacin), debiendo proceder con arreglo a lo sealado en los considerandos. Regstrese, devulvanse los autos principales con copia de lo resuelto, hgase saber y, oportunamente, remtase el incidente, sirviendo la presente de atenta nota de envo. FDO.: EDUARDO R. FREILER EDUARDO G. FARAH JORGE L. BALLESTERO Ante M: Sebastin CASANELLO.
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Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/ Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009 Se dan los extremos tpicos pues los imputados regenteaban el local manteniendo una relacin de dominio respecto de las chicas a las que dieran acogimiento y que laboraban en el lugar, como as tambin, aprovechndose de su estado de vulnerabilidad y disponiendo del dinero recaudado, evaluando, particularmente que sus documentos se hallaban bajo llave y la misma se encontraba en poder de la encargada imputada. La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo.
Reg. 8.236, T. XXXVIII, F. 356 Mar del Plata, 14 de enero de 2009. VISTA: La presente causa N 5.376 procedente del Juzgado Federal N 3, Secretara Penal N 8, de esta ciudad, caratulada Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), registrada con el N 5.975, ante la Secretara Penal de esta Excma. Cmara de Apelaciones de Mar del Plata. Y CONSIDERANDO: EL DR. FERRO DIJO: Que viene la presente causa a estudio de este Tribunal, en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 318/20vta. por el Dr. Sergio Meneghello, en su carcter de abogado defensor de R.O.C.V., L.R.M. y M.L., contra el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de los nombrados.
Respecto al encausado V. se decret el procesamiento -con prisin preventiva- por hallrselo prima facie autor penalmente responsable del delito previsto y penado por el art. 145 bis del C.P., con los agravantes contemplados en los puntos 1, 2 y 3) del artculo citado, en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331. En cuanto a la nombrada M. se resolvi decretar el procesamiento -tambin con prisin preventiva- por hallrsela prima facie autora penalmente responsable del delito previsto y penado en el art. 145 bis puntos 2 y 3) del C.P., en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331. Y a M.A.L. se decret el procesamiento -sin prisin preventiva- por hallarla prima facie penalmente responsable del delito previsto y penado por el art. 145 bis puntos 2 y 3) del C.P. en concurso real con el art. 17 de la ley 12.331, en grado de partcipe secundario. El apelante se agravia toda vez que entiende que al momento de recibrsele declaracin indagatoria a sus defendidos, no tuvo la oportunidad,
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ni posibilidad de desvirtuar tcnica y materialmente la eventual prueba cargosa que el a quo valor, pues slo se enunciaron las fojas y no su contenido incriminantes como consecuencia del secreto de las actuaciones. En efecto, refiere, que ello ha violentado las garantas del derecho de defensa y del debido proceso legal. Adems se agravia pues entiende que el procesamiento de los encausados es arbitrario, ya que no se encuentra sostenido en una motivacin lgica que le otorgue sustento suficiente a la luz de los principios que informan la sana crtica racional. Asimismo estima que de autos, no surgen elementos de conviccin suficientes para dar base a un procesamiento como el que cuestiona; ello, en atencin a la insuficiencia de elementos probatorios que permitan arribar a un juicio en relacin a la existencia de los hechos y a la responsabilidad de los encausados. Arribada las actuaciones a esta Alzada y cumplido con lo previsto con los art. 451, 453 2do. prrafo, y 454 del C.P.P.N es que a fs. 354 quedan estos autos en condiciones de ser resueltos. Teniendo presente los hechos que motivaron la intervencin de esta Alzada, el marco situacional planteado y las bases en que el juez de grado ha fundado su temperamento, estoy en condiciones de adelantar que la resolucin de mrito habr de confirmarse, todo ello en base a los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que a continuacin expondr. En primer lugar, abordar el estudio de las nulidades planteadas por el apelante, fundadas en la violacin al derecho de defensa en juicio y falta de motivacin del auto de procesamiento. Adentrndome en el anlisis del primero de los agravios citados, entiendo desacertadas las apreciaciones sostenidas por el apelante en cuanto entiende que se ha violado el derecho de defensa de sus pupilos procesales como consecuencia de no haberse tomado conocimiento, antes de los respectivos actos de indagatoria, del contenido de los elementos incriminantes que pesaban en contra de sus defendidos pues la medida ordenada, en el caso concreto, no ha pugnado con los principios contemplados en el art. 18 de la C.N. Es del caso resaltar que el artculo 204 del C.P.P.N. dispone que el sumario ser pblico para las partes y sus defensores, quienes lo podrn examinar mas ello slo despus de la declaracin indagatoria del imputado. La regla contenida en esta norma constituye, sin duda alguna, un parmetro hermenutico idneo para establecer el alcance de los preceptos de los artculos 294, 298 primer prr., 73, 106 del rito, como as tambin de todas aquellas normas tendientes a asegurar el derecho a examinar la causa y tomar conocimiento de las pruebas incriminantes, (concretamente para asegurar el derecho de defensa en juicio). Comentando el referido art. 204, seala DAlbora que el secreto parcial es una solucin legislativa razonable porque sirve de contrapeso entre la impunidad que la dispersin de la prueba -casual o provocada- puede otorgar a quien incurri en un hecho delictuoso y el inters de la comunidad agraviada en lograr el castigo del o de los responsables. Su eficacia radica en que neutraliza la posibilidad de la coartada y que la ley es clara y tiene en cuenta el inters pblico sobre el cual se discurre en este estado del proceso penal, (conf. autor citado, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Ed. Abeledo Perrot, 4 edicin, pg. 363 y ss., Buenos Aires, 1999). Es que no resulta consecuente con la finalidad del descubrimiento del evento criminoso que rige al proceso penal, una interpretacin de sus normas que presuponga informar al imputado o a su defensa tcnica de los elementos de conviccin existentes en su contra o de la realizacin de medidas probatorias con una antelacin tal que le permita eliminar pruebas conducentes o sustraerse a la accin de la justicia. En este orden de ideas, sostengo que si bien durante la instruccin rega el secreto de sumario (conforme surge de fs. 253vta.), los imputados no solo contaron con una defensa formal sino, tambin, tcnica. Tal es as que previo al acto de defensa de cada uno de los imputados, ellos mantuvieron una entrevista en los trminos del art. 197 ltima parte del primer prrafo del C.P.P.N. con su abogado defensor, (conf. surge de fs. 281, 284, 287) y el acto de indagatoria de los encausados fue realizado en presencia de su abogado defensor, (conf. surge de las actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9).
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Similar temperamento habr de proponer respecto al planteo de nulidad, formulado por el apelante, en cuanto entiende que el auto de procesamiento no se encuentra debidamente motivado. De la lectura del resolutorio puesto en crisis, se visualiza que el juez de grado ha merituado los razonamientos que lo condujeron a estimar la existencia del hecho que en el domicilio de la calle (...) funcionaba un local de los denominados privados, Chicas de (...), y que en el mismo ejercan la prostitucin mujeres de nacionalidad paraguaya como argentinas e indica, minuciosamente, las probanzas de las que surgiran ese aserto (actuaciones realizadas por la autoridad de la prevencin de fs. 1/3, 7, 11/2, 14, 18, 22, 26, 30, 34/5, 46/9, 83/8, 90/1, 95/6, 147/50, 159, 166/9; declaraciones testimoniales de fs. 176/vta.; informes de vinculaciones telefnicas de fs. 39/45, 151/3 y 155 y de la empresa Wester Unin de fs. 165/6; publicacin de fs. 178; certificacin de efectos de fs. 74 vta.; resultado de allanamientos de fs. 124/35, 136/46; solicitud de allanamiento de fs. 192/4; acta de allanamiento y secuestro de fs. 196/9vta.; actas de declaracin de fs. 61, 63, 65, 67, 78; trascripciones telefnicas de fs. 97, 101/3, 110/1, 112, 154, 156, 171, 173; entre otras). De igual manera ha procedido, respecto de la participacin de los encausados en los hechos que concretamente se les endilgan y por los cuales fueron procesados. Lo apuntado precedentemente, me permite concluir que el procesamiento de los imputados se encuentra motivado y debidamente fundado; vale decir, est racional y concordantemente respaldado por elementos de conviccin que el magistrado ha indicado y valorado adecuadamente. En efecto, el auto de fs. 311/17 se ajusta a las exigencias que prev los arts. 123 y 308 del C.P.P.N., de manera tal que no se advierten ambigedades, incongruencias o vicios que tian de nulo el procesamiento. Atento lo referido en los prrafos que anteceden, a mi juicio, las nulidades planteadas deben ser rechazadas al no advertir que se hayan violentado garantas del debido proceso, ni que el auto de procesamiento no se ajuste a las exigencias previstas por los art. 123 ss. y cctes. del cdigo de rito. Sobre los planteos deducidos por el apelante en cuanto entiende que no surgen de autos, elementos de conviccin suficientes para tener por acreditado prima facie la situacin de vulnerabilidad de C.C., M.R.R., G.E. y V.M.R., como as tampoco los extremos que exige el art. 17 de la ley 12.331 (regentear un privado), en mi criterio los mismos no poseen el peso suficiente para quebrar el temperamento adoptado por el juez de grado, el cual encuentran sustento fctico en los elementos probatorio enumerados en el resolutorio puesto en crisis. Si reparamos la lectura de las constancias obrantes en autos se advierte, con el grado certeza requerido en esta etapa procesal, que se encuentra objetivamente acreditado prima facie que las mujeres citadas en el prrafo que antecede, se encontraban en el domicilio ubicado en la calle (...), de esta ciudad, que habran sido acogidas por los nombrados V. y M. con la colaboracin de A.L. con fines de explotacin, en el caso de acto sexual, y abusando de su situacin de vulnerabilidad. El rol que, como regente del privado, usufructuaba el nombrado V. y su esposa M. se desprende de varias constancias probatorias, entre ellas: a) las trascripciones de las escuchas telefnicas descriptas a fs. 95vta. entre V. y J. (una mujer de nacionalidad paraguaya), a travs de la cual le comenta a J. ... que no tiene problemas con que ellas salgan, pero que necesita que estos das lo hagan menos hasta que lleguen las chicas nuevas...; b) el cuaderno de novedades de recepcin, secuestrado en el lugar del establecimiento (acta de fs. 196/99vta.) de donde puede leerse la siguiente anotacin: ... R., por V., dej la orden de que cuando L. venga pedirle, que se retire y se lleve todas sus cosas...; c) trascripciones de escuchas telefnicas de fs. 171, a travs de la cual se visualiza un dilogo entre V. y una mujer en donde sta le pide al imputado si no le podra dar pesos cien ($100) ahora y despus quitrselo de sus ahorros, a lo que R. le contesta bueno, bueno; d) transcripcin de la comunicacin telefnica de fs. 172 en la que V. habla con una mujer P., a quien le pregunta si ya devolvi el papel respondindole, que s, (desprendindose de las
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cilitado y promovido el ingreso y permanencia ilegal de las mujeres de nacionalidad paraguaya (hechos por los cuales fueron indagados -conf. actas de fs. 282/3, 285/6, 288/9-) este Tribunal advierte que el juez de grado ha omitido pronunciarse al respecto. En efecto, la situacin procesal de los encausados por el delito apuntado, no ha sido tratada limitndose el juez a quo, a mencionar el hecho y los elementos de conviccin que dan base a la imputacin en los considerandos. La omisin sealada impide avocarme al estudio respecto de los agravios deducidos por el apelante, debiendo en consecuencia el Sr. Juez a quo pronunciarse al respecto sea ya en los trminos del art. 306, 309 o del 334 del C.P.P.N.) en orden a los delitos contemplados en los arts. 117 y 120 inc. a) de la ley 25.871. Conforme lo requerido por el Sr. Fiscal Federal General a fs. 336/3, se tiene presente, especficamente el pto. II y III, debiendo, en consecuencia, el juez de la 1 instancia arbitrar los medios necesarios para tomar debido conocimiento de los hechos denunciados por el representante de la vindicta pblica y proceder conforme lo prev las normas procedimentales. Asimismo, estimo pertinente y loable se de intervencin a los organismos encargados de brindar asistencia a la vctima, conf. art. 6 de la ley 26.364 y art. 6 del Protocolo de Palermo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas. Por todo lo expuesto y en virtud de lo normado por los arts. 123, 204, 294, 298, 306 ss. y cctes. del C.P.P.N.; arts. 145 bis inc. 1, 2, 3 del C.P.; arts. 17 de la ley 12.331; arts. 18 de la C.N. propongo al Acuerdo se confirme el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de R.O.C.V., L.R.M. y M.A.L., dems constancias obrantes en el exordio; debiendo, en consecuencia, continuar el trmite de la causa segn su estado y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder. Tal es mi voto. EL DR. TAZZA DIJO: Que he de coincidir con la solucin propiciada por mi distinguido colega Dr. Jorge Ferro, permitindome formular slo unas breves consideraciones respecto de las figuras penales involucradas en este decisorio. I). En efecto, se imputa a los aqu procesados, la presunta comisin del delito de trata de personas de mayores de edad, mediante el abuso de situacin de vulnerabilidad, agravada por la intervencin de tres o ms personas y por la pluralidad de vctimas, y para V. adems, por la circunstancia de tratarse de un funcionario pblico. Por otra parte, se incluy como objeto de la plataforma fctica, el hecho de haber facilitado y promocionado la permanencia ilegal de personas extranjeras con el fin de someterlas al ejercicio de la prostitucin, para su beneficio y con habitualidad. Por ltimo, integra el cuadro fctico de la imputacin, el hecho de sostener, administrar y regentear un lugar donde se ejerce la prostitucin. II). Al momento de dictarse el procesamiento de los encausados, y si bien no aparece explcitamente indicado, el a quo parece haber fundido en una sola calificacin legal los hechos correspondientes a las dos primeras imputaciones, que luego de haber sido valoradas como una forma de concurso real entre el delito de trata de personas y el delito contra el orden migratorio, termina dictando el procesamiento slo por el encuadramiento tpico correspondiente a la primera modalidad delictiva, esto es, el ilcito previsto por el art. 145 bis del Cdigo Penal. La modalidad comisiva enrostrada a todos los imputados, lo fue por la conducta de haber acogido o recibido a tales personas, aprovechndose de una situacin de vulnerabilidad, y agravada tal forma ilcita, por la pluralidad de partcipes y por la pluralidad de vctimas. Respecto de esta ilicitud, cabe sealar que el delito de trata de personas no es ni ms ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la vctima, que es orientada a algunas de las especficas intenciones del autor (prostitucin, trabajos forzados, servidumbre o extraccin de rganos). Se constituye as, como un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte del autor. Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de
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desamparada situacin en que se encontraban las vctimas, recin all aparecer en su debida entidad la figura penal de la trata de personas, dado que, de lo contrario, nicamente podr imputarse una mera infraccin a la ley de profilaxis antivenrea para los supuestos all previstos (art. 17 de la ley 12.331). Y todo ello, dems est decir, an cuando no se hayan llevado a cabo ninguna de las finalidades que tena propuesto en su plan el autor o autores del delito, porque si adems de la realizacin de tales conductas tpicas la finalidad se cumple o se concreta, deben entrar en escena algunas de las modalidades punitivas previstas por los arts. 126 o 127 del Cdigo Penal segn el caso, cuando se trata del mismo sujeto activo que interviene en ambas hiptesis, lo que se recomienda sea tenido en cuenta dentro de esta liminar etapa investigativa. III). En el supuesto de autos, los testimonios que ha valorado el Sr. Magistrado de grado permiten por el momento y a esta altura de las investigaciones, coincidir con el encuadre tpico que nos motiva en esta instancia, y que ha sido objeto de un prolijo anlisis por parte del colega que me ha precedido en este acuerdo. Sin perjuicio de ello se torna necesario practicar todas aquellas diligencias que sean necesarias para acreditar aquellos extremos que caracterizan a esta nueva ilicitud penal, pues de lo contrario, y de existir solamente alguna clase de delito contra la integridad sexual (art. 126 o 127 del Cdigo Penal), o la ley de profilaxis antivenrea (ley 12.331) la justicia federal no sera la competente para conocer en dicha materia, excepto que como he sostenido anteriormente- tales ilicitudes tengan su punto de conexin causal con la figura penal que es propia de esta jurisdiccin. Respecto de esto ltimo, cabe sealar que la imputacin que se formula a los encausados por la presunta infraccin a la ley de profilaxis antivenrea (art. 17 de la ley 12.331), que en este proceso es endilgada a sus autores bajo la modalidad de concurso real con la figura penal anterior, dicha infraccin no es por su naturaleza, de competencia de la justicia federal, aunque al igual que en el caso anterior- slo por el momento y en razn a la presunta conexidad que guarda con el ilcito principal investigado ser motivo de atencin de esta justicia de excepcin, debiendo ante los elementos probatorios reseados tanto por el a quo como por el magistrado que precede el acuerdo-, ser confirmado en orden a los fundamentos que fueron tenidos en cuenta para adoptar el decisorio aqu recurrido. IV). Por todo lo expuesto, compartiendo los argumentos vertidos por mi distinguido colega en el voto que antecede, y en razn a transitar por una etapa procesal de neta ndole provisoria y presuntiva, voto por la confirmacin del decisorio recurrido con las observaciones que formulara precedentemente. Tal es mi voto. Por todo lo expuesto y en virtud de lo normado por los arts. 123, 204, 294, 298, 306 ss. y cctes. del C.P.P.N.; arts. 145 bis inc. 1, 2, 3 del C.P.; arts. 17 de la ley 12.331; arts. 18 de la C.N. este Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. 311/6vta., a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de R.O.C.V., L.R.M. y M.A.L., de dems constancias obrantes en el exordio; debiendo, en consecuencia, continuar el trmite de la causa segn su estado y sin perjuicio de la calificacin legal que en definitiva pudiere corresponder. REGSTRESE, NOTIFQUESE, DEVULVASE, debiendo el juez de grado cumplir con las medidas aqu ordenadas.Fdo. Dres. Tazza y Ferro.-
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G.,M.S. y otros, Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, Sala B, 24/11/2009. el "consentimiento" de la vctima para ejercer la prostitucin en el local nocturno, no habra reunido las exigencias intrnsecas que su concepto exige -discernimiento, intencin y libertad (art. 897 del Cd.Civil)-; tratndose por el contrario de una aquiescencia viciada en su origen o fundamentacin, de falsa apariencia y desvinculada de una voluntad libre, resultado de la situacin de pobreza, desamparo y carencia de alternativas en la que la nombrada se hallara y que, como ocurre en numerosos casos semejantes, empuja a estas personas a aceptar situaciones indignas, valindose de ello "el captador", "acogedor" o "recepcionista" las condiciones familiares, sociales, culturales, psicolgicas y econmicas de la vctima habran sido los factores condicionantes y conductores a que la vctima haya consentido su explotacin, en principal benecio, particularmente econmico, de la hoy imputada G., quien valindose de las necesidades de la nombrada G.G.R., la habra sometido a sus designios y voluntad.
G.,M.S. y otros Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba, sala B. 24/11/2009 2 Instancia. Crdoba, noviembre 24 de 2009. Y Considerando: 1. Los presentes autos vienen a conocimiento del Tribunal en virtud de los recursos de apelacin interpuestos por el seor Fiscal Federal -fs.443-, en contra del dictado de falta de mrito a favor del prevenido R. B. y por la defensa de la prevenida M. S. G. -fs.702en orden al procesamiento y prisin preventiva dictado en su contra como supuesta autora de los delitos incorporados al Cdigo Penal por Ley 26.364 -B.O. 30/04/2008- y previstos por los arts.145 bis y 145 ter, ambos 1 prrafo, y art.125 del C.P., ello conforme las resoluciones cuyas partes dispositivas han sido precedentemente transcriptas. 2.- En esta instancia, dispuesto el trmite ritual pertinente, el titular del Ministerio Pblico Fiscal no mantuvo el recurso incoado por el se-
or Fiscal Federal, de acuerdo lo dispone el art. 453 del C.P.P.N. -fs.766-, en tanto, los doctores C. H. y S. B.F., en ejercicio de la defensa de M. S. G., informaron por escrito -fs.771/775-. 3.- Previo a continuar con el presente resolutorio, corresponde aclarar que en virtud de lo dispuesto por el ordenamiento legal mencionado -Ley 26.364- y en particular el art. 8, en cuanto expresamente dispone la proteccin de la privacidad e identidad de las vctimas de los delitos en cuestin, con su debida reserva, como as tambin la confidencialidad de las actuaciones judiciales, dichas personas sern, en lo sucesivo, identificadas slo por las iniciales de sus respectivos nombres y apellidos. 4.- Prosiguiendo con el examen de la resolucin cuestionada y de acuerdo a las constancias de autos, las conductas ilcitas enrostradas a M. S. G. habran consistido en la captacin con fines de explotacin sexual, de G.G.B, mayor de 18 aos de edad y R.J.F., de 17 aos a la fecha de los hechos, ambas de sexo femenino y procedentes de la ciudad de Santa Fe, provincia homnima.
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Las nombradas habran arribado, en distintas fechas, a la ciudad de Ro Segundo de esta provincia de Crdoba, siendo alojadas en las dependencias de un establecimiento identificado como Whiskera Las Rejas, sito en (...) de la localidad mencionada. En el caso correspondiente a G.G.B., el hecho que dio origen a la investigacin fue su internacin por cuestiones de salud, en el nosocomio municipal de la ciudad antes citada, con fecha 27 de mayo de 2008. En dicha ocasin, la nombrada habra referido a personal del hospital que, procedente de Santa Fe, trabajaba como prostituta junto con otras chicas en la Whiskera Las Rejas, ubicada en (...) , convocando las autoridades del ente sanitario a personal policial, al que se le inform sobre lo sucedido. Asimismo y puesto ello en conocimiento del seor Juez de Control Menores y Faltas de Ro Segundo, el Magistrado dispuso que personal del cuerpo policial efecte la custodia y vigilancia de G.G.B. -fs.5/6-, llevndose a cabo tareas investigativas sobre el domicilio precedentemente sealado -fs.8/10-, disponiendo adems el seor Juez el allanamiento del local mencionado -fs.12.-. Cumplido el procedimiento, -27 de mayo de 2008-, se labr el acta respectiva, incorporada a fs.17/18. Segn surge de su redaccin, en dicha oportunidad no se constat la presencia de menores de edad en el lugar, encontrndose la hoy prevenida M. S. G. y M.C.E., manifestando sta ltima haber sido ella quien acompa a su compaera G.G.B. al hospital. Se desprende tambin de dicha actuacin el secuestro de un libro de actas habilitado por el Jefe de la Comisara Ro Segundo, a los efectos del registro de ingreso y egreso de empleadas del rubro, con fecha de habilitacin 16/05/08 con sello de dependencia policial, figurando entre otras personas la nombrada G.G.B. Obra tambin registro de la incautacin de un cuaderno donde, segn se aclara, constan los movimientos de las empleadas (Copas y Pases segn la denominacin en la Whiskera), como as tambin, informes de anlisis clnicos de laboratorios, correspondientes a G.G.B., hojas de papel con distintas anotaciones, preservativos y agendas, entre otros elementos. Dispuestas judicialmente una serie de medidas de proteccin en relacin a G.G.B., con la intervencin del Asesor de Menores en representacin promiscua de la nombrada -fs.24/26-, la joven, de 19 aos de edad a la fecha de los hechos, prest declaracin ante el Magistrado, en los trminos del art. 22 de la Ley provincial 9053 -B.O.4/11/2002-(fs.31/33). En dicho acto aludi a sus circunstancias personales. Manifest tambin las razones por las que se encontraba en esta provincia, particularmente relacionadas a su desempeo como prostituta en la Whiskera Las Rejas. Lugar al que arrib, segn dijo, por sus propios medios y en razn de que una amiga de Santa Fe le dio el nmero de telfono de la whiskera. Tambin aludi a las condiciones en las que desempeara su actividad y a la retribucin econmica de sus servicios. Por auto interlocutorio de fecha 28 de mayo de 2008, el Magistrado ante la Justicia Ordinaria, de acuerdo a las actuaciones labradas y entendiendo aplicable al caso la Ley 26.364, declar la incompetencia material del Juzgado a su cargo, remitiendo los autos a la Justicia Federal (fs.37/42). Con intervencin del seor Juez de Primera Instancia, titular del Juzgado Federal N1, se adoptaron medidas de proteccin respecto a G.G.B. -fs.48, 59/62- como as tambin diligencias probatorias -fs.51-. Entre estas ltimas, el seor Magistrado incorpor, de acuerdo lo ordenara, copia de la partida de nacimiento de la nombrada G.G.B.-fs.69- y orden la recepcin de su declaracin testimonial -fs.63-. En dicho acto procesal -fs.70/71-, la nombrada declar nuevamente sobre sus circunstancias personales. Dijo proceder de la provincia de Santa Fe, ser madre de un nio de un ao y ocho meses, quien, aclar, se encuentra bajo el cuidado de una ta. Seal tambin no haber cursado la escuela primaria. En orden a su desempeo en la Whiskera Las Rejas, indic, entre otras cuestiones, que el dinero cobrado a los clientes se lo entregaban a la duea del lugar F., donde adems trabajaban otras cinco chicas, todas de Santa Fe, de quienes desconoce la edad. Agreg a ello, que todas viven en el lugar y duermen en las mismas habitaciones en las que prestan los servicios sexuales a los eventuales clientes. Que la duea les lleva los
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escrito, C. manifest haber concurrido con fecha 19 de septiembre de 2008, en compaa del agente B. a la Whiskera Las Rejas. Estando en el lugar, contino sealando, se acercaron a ellos dos personas de sexo femenino identificndose como M. y N.. Luego de entablar conversacin y en particular con M., sta fue preguntada si haba mas chicas, a lo que respondi afirmativamente, regresando instantes despus con dos mujeres, C. y S., sta ltima de aproximadamente entre 16 y 20 aos de edad. Prosigui sealando el agente C., que en la conversacin mantenida con la tal S., sta le coment que haba llegado al lugar el da anterior, procedente de Santa Fe, habiendo realizado el viaje a travs de la empresa El Prctico. Asimismo les dijo la nombrada que tena 22 aos y que era categora 86. En dicho momento, continu sealando C., se vuelve a sentar en la mesa la tal M. quin le coment en relacin a S., que era la ms nuevita, que haba llegado dos das antes, proveniente de la ciudad de Santa Fe, pero que era muy chica. Siendo las 2.45 hs., seal C., se retiraron del lugar. Con fecha 22 y 23 de septiembre de 2008, el nombrado agente C. elev un nuevo informe al Ministerio Fiscal sobre la continuacin de la investigacin realizada a la Whiskera Las Rejas, relatando particularmente sobre el arribo de bicicletas y vehculos al lugar, particularmente remises, destacando que sus ocupantes permanecan escasos lapsos de tiempo (fs.186/189). Se agreg a fs.188, una nueva conversacin telefnica mantenida entre una persona de sexo femenino y M. G. alias F., a travs del abonado N (...). Obra a fs.196/197, Parte de informacin elaborado por el agente de la polica aeroportuaria, D.P.. En dicho informe el nombrado puso en conocimiento de su superior que el da 24 de septiembre de 2008, concurri junto con el agente C.M. al local nocturno denominado Las Rejas de la ciudad de Ro Segundo. En dicha ocasin, continu manifestando P., en el lugar se encontraba detrs de la barra una persona de sexo masculino a quien lo interrogaron sobre si se poda tomar algo y si haba chicas, respondindole aqul afirmativamente. Momentos despus, continu relatando, se presentaron dos mujeres N. o N. y S., sta ltima de unos 17 a 20 aos de edad, quienes les pidieron el pago de una copa. Que ambas les dijeron que eran oriundas de Santa Fe y que haban llegado esa semana. Entre las conversaciones, prosigui sealando P., las mujeres les manifestaron que en el local ofrecan sexo por dinero pero que el encargado del mismo se quedaba con una parte de la ganancia, agregando que se las poda llamar por telfono o comunicarse por mensaje a fin de juntarse en otro lugar y no compartir las ganancias. Que les dieron sus nmeros telefnicos, siendo el de S. y el de N.,... Tambin indic P., que a S. le preguntaron la edad al parecer muy joven, respondiendo sta que tena 22 aos, que era del ao 86, mostrndoles un DNI a nombre de S.C., N, con una foto de ella, mencionado ambas adems, tener hijos. A continuacin el agente policial C. eleva un nuevo informe al Ministerio Fiscal y en particular sobre la concurrencia al local nocturno de personal comisionado, todo conforme a lo sealado en el prrafo precedente. Asimismo se indica que en el listado de pasajeros de la empresa El Prctico correspondiente al da 18 de septiembre de 2008, en el horario de 15.40 hs. y en los asientos 13 y 14, figuraban S.C. y N.F.. El mismo da, 24 de septiembre de 2008, el seor Fiscal Federal solicit al Magistrado Inferior, el libramiento de ordenes de allanamiento a realizarse en la Whiskera Las Rejas y en el domicilio de M. G., ambos ubicados en la localidad de Ro Segundo, librndose la orden judicial con igual fecha -fs. 203/204-. Cumplidos los mismos, se incorporaron en autos las respectivas actas policiales, segn dan cuenta las actuaciones obrantes a fs. 222/vta., junto con las fotografas de fs. 227/232, y fs. 235/236. Procedimientos que finalizaron con la detencin de las hoy imputadas M. S. G. y N. B. F... En lo particular, del procedimiento policial efectuado en el local denominado Las Rejas puede destacarse la presencia en el lugar de R. B., quien habra estado a cargo de la atencin del local nocturno, la coimputada N. F. y la menor R.J.F., quien espontneamente habra manifestado al personal policial, testigos de actuacin y psiclogas que concurrieron a los fines de la
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la joven sobre la razn de tal circunstancia, respondiendo que la causa era por sus viajes, fuera de Santa Fe. Que en los ltimos tiempos no asiste mucho al negocio, concurriendo en su lugar el encargado, cuyo nombre dice no conocer, siendo su sobrenombre Sachula, aclarando los horarios en que dicha persona asista al local. A fs.355/357, la nombrada G. prest ampliacin de la declaracin indagatoria en la que reiter algunos de sus dichos anteriores, aclarando adems que un agente policial de la Comisara de Ro Segundo de apellido P., le dijo un tiempo antes que no era necesario conducir a las chicas a la dependencia policial a fin de ficharlas, debiendo manejarse slo con el libro de actas. A fs.319/vta. se agreg a autos el acta de allanamiento realizado en el domicilio de R.B., procedindose tambin a su detencin, siendo indagado en sede judicial, cuya declaracin obra agregada a fs. 336/337 vta. Prestaron declaracin testimonial ante el Magistrado instructor, los agentes de la Polica de Seguridad Aeroportuaria, J.R.C. -fs. 367/369 vta.- y FJ.B. -fs. 371/374-, quienes y como ya fuera sealado, estuvieron a cargo de las tareas de inteligencia dispuestas por el Ministerio Fiscal, declarando en iguales trminos a lo manifestado en sus presentaciones anteriores, referidas en prrafos precedentes. Dieron detalles, en lo particular, de la conversacin que ambos, una vez dentro del local nocturno, habran mantenido con las mujeres que all se encontraban, las hoy prevenidas G. y F. y la menor R.J.F. Asimismo los agentes policiales declararon sobre el resultado de la intervencin telefnica del servicio perteneciente a la encartada M. G. y particularmente acerca de la conversacin que habra mantenido la menor R.J.F. con la hoy coimputada N.F., conforme se encontrara registrada aqulla en el cassette N14. Asimismo a fs.399/vta. y 400/vta., prestaron declaracin testimonial los agentes policiales C.A.M. y D.M.P., quienes efectuaron tambin tareas de inteligencia en el local comercial La Reja. Ambos se manifestaron de manera coincidente a los testimonios de los otros dos agentes C. y B., particularmente en orden a la presencia en el lugar de la menor R.J.F., quien, manifestaron, les exhibi un D.N.I. con su foto a nombre de S.C., con el fin de acreditar que de acuerdo lo deca, tena 22 aos. A pedido de la defensa de N.F. -fs. 415/vta.-, el seor Juez dispuso que personal especializado, dependiente de la Divisin Scopometra de la Polica Federal Argentina, mejore la calidad de audio y practique un filtrado de ruidos del cassette N 14, lado B, correspondiente al abonado, el que como se ha dicho, contiene la conversacin telefnica que habran mantenido la nombrada F. con la menor R.J.F. Con fecha 13 de noviembre de 2008, el seor Juez de instruccin dispuso la falta de mrito a favor de R.B., resolucin que corre agregada a fs.431/439 y que como se dijera precedentemente, fue recurrida por el seor Fiscal Federal -fs.443-. A fs. 453/455 obra el informe pericial, resultado del examen efectuado sobre el D.N.I. N, a nombre de S.C., en el que el perito dictamin que dicho documento no presenta signos de adulteracin. No obstante ello, debe aclararse, en razn de otros elementos probatorios en autos, el Magistrado instructor orden una nueva pericia - fs.719-, la que llevada a cabo y elaborado el informe pertinente, el profesional a cargo concluy que dicho documento fue objeto de una maniobra adulteradora de sustitucin fotogrfica por corte del film plstico transparente que recubre la foja N1, (). Asimismo y de acuerdo tambin fuera ordenado - fs.419/vta.-, a fs.461/491, la Polica de la Provincia de Crdoba -Divisin Anlisis e Investigaciones de las Comunicacionesacompa el informe relativo a la inspeccin tcnica de la telefona celular, correspondiente a los aparatos telefnicos incautados en los allanamientos ya detallados. Como fuera dispuesto por el Magistrado Inferior, efectuado el Filtrado y Mejoramiento del Audio del Cassette Aportado para Estudio, cassete N14, continente de conversaciones telefnicas correspondiente al aparato celular (...), referido precedentemente, y efectuadas las transcripciones pertinentes por personal de la Polica Federal Argentina, las mismas fueron incorporadas a fs.529/555, fs.587/601
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deducido por el agente fiscal. Conforme las constancias de autos, el seor Fiscal General ante esta Alzada fue notificado, en los trminos de la disposicin procesal precedentemente indicada, con fecha 3 de junio del corriente ao 2009. Transcurrido el plazo legal correspondiente, el titular del Ministerio Pblico Fiscal se abstuvo de actuar de acuerdo lo exigido, es decir sostener el recurso planteado ante la instancia inferior. As las cosas, en mrito a lo expuesto y en los trminos del art. 454 del C.P.P.N., corresponde declarar desistido el recurso de apelacin incoado por el titular de la accin pblica. 2.- Resuelto ello, corresponde continuar con el examen del recurso de apelacin interpuesto por la defensa de la imputada M. S. G., dirigido a controvertir la prueba considerada por el Magistrado Instructor en el resolutorio de mrito impugnado. Ahora bien, a los fines de una mejor comprensin del tema y las cuestiones discutidas, entiendo necesario en primer trmino, por encontrarse en juego la interpretacin de la Ley aplicada N 26.364 Prevencin y Sancin de la Trata de Personas y Asistencia a sus Vctimas -B.O. 30/04/2008-, recordar conceptos respecto a su contenido y en particular al bien jurdico que el cuerpo normativo reconoce como objeto de proteccin. El ordenamiento legal en cuestin modific el Cdigo Penal, incorporando, en el ttulo de los delitos contra la libertad, los arts. 145 bis y 145 ter. Asimismo sustituy el art. 41 ter ibd, disposiciones contenidas en la Ley de Migraciones N 25.871 y el art. 33 del C.P.P.N., atribuyendo a la jurisdiccin federal su persecucin y juzgamiento. Por ltimo, derog los arts. 127 bis y 127 ter ibd. Resulta de vital importancia considerar que de acuerdo fuera la voluntad del legislador, tales tipos delictivos, con propsitos de explotacin humana -sexual, laboral, trfico de rganos, reduccin a servidumbre (art. 3 ibd)- fueron ubicados en el ttulo V del Cdigo Penal. Ello significa que la conducta ilcita denominada Trata de personas conforma un comportamiento, contrario a un valor digno de estricta tutela penal, cual es la libertad, y en particular la libertad individual, por constituir sta una de las cualidades inherentes e intrnsecas de la condicin humana, protegida por la Constitucin Nacional y Pactos internacionales incorporados a la legislacin argentina. La propia ley 26.364 defini al tipo penal en cuestin, distinguiendo en base a la necesidad del medio empleado, segn las vctimas sean mayores o menores de dieciocho aos -arts. 2y 3-. Asimismo en su art. 4 y en orden al fin propuesto en la conducta ilcita, precis lo que debe entenderse por explotacin. Por otra parte, distintos autores han conceptualizado el comportamiento ilcito en cuestin. Se ha dicho as que la trata de personas resulta una forma moderna de esclavitud. Una modalidad delictiva por la cual se establece entre la vctima y los delincuentes una relacin de sujeto-objeto, donde al objeto nicamente se lo mantiene en condiciones de vida exclusivamente en la medida que reporte ingresos econmicos (Alejandro Cilleruelo Trata de personas para su explotacin; La Ley 25/06/2008). Por su parte, el doctor Maximiliano H. ha sealado: La trata de personas es una versin moderna e insidiosa de la esclavitud, muchas veces ms larvada y disimulada que la institucin en su sentido histrico, a punto tal que frecuentemente ni las vctimas -y desgraciadamente en ciertos casos la sociedad tambin- no tienen cabal conciencia de la gravedad, extensin, injusticia y potencialidad daosa de este fenmeno delictivo, agregando a ello, con cita de Jorge E. Buompadre: Aunque la libertad es un concepto que presenta mltiples sentidos, la proteccin penal abarca tanto el libre despliegue (la capacidad de accin) de la conducta humana, como las zonas mas ntimas y espirituales del hombre; es la facultad de todo individuo de poder conducirse de un modo o de otro, o de abstenerse de hacerlo, conforme con sus propias determinaciones (Trfico de personas - La Trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional; Ed. Ad.Hoc -2009-; pgs. 15/16; Jorge E. Buompadre; Delitos contra la liber-
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captador, acogedor o recepcionista. Valga recordar en el tema que dentro de los comportamientos tpicos, objeto de sancin penal, se encuentran tambin las conductas de acoger o recibir. Acoge quien da hospedaje, aloja, el que admite en su mbito, esconde o brinda al damnificado proteccin fsica en contra del descubrimiento de su condicin de explotado presente o futuro (Maximiliano Hairabedian; obra citada, pg. 23). En efecto, de acuerdo surge de lo actuado y en particular, reflejado en la declaracin testimonial ya citada de G.G.R. -fs. 70/71- como en el informe psicolgico y social de fs. 143 y datos registrados a fs. 148/149, obran circunstancias relevantes sobre las condiciones familiares, sociales, culturales, psicolgicas y econmicas de la vctima. Y en tal sentido, tales habran sido los factores condicionantes y conductores a que la vctima haya consentido su explotacin, en principal beneficio, particularmente econmico, de la hoy imputada G., quien valindose de las necesidades de la nombrada G.G.R., la habra sometido a sus designios y voluntad. En torno a ello, cabe hacer especial mencin a lo detallado en la declaracin testimonial prestada por G.G.R., cuando al ser interrogada por el seor Fiscal sobre si alguien le haba sugerido que dijera que estaba en ese lugar trabajando por su propia voluntad o si estaba amenazada, o le haban dado indicacin sobre lo que tena que decir, la compareciente se emociona, baja la cabeza y no da ninguna respuesta. Ello mostrara tambin o al menos sera un indicio del abuso de poder que se habra ejercido sobre la vctima. Por otra parte, tal abuso surgira asimismo de las condiciones de vida de la nombrada G.G.R. en el local nocturno, donde adems de ejercer la prostitucin con aquellos clientes que concurran al lugar a tal fin, tambin all viva, dependiendo de la voluntad y decisin de G. en el ejercicio de su libertad ambulatoria y disposicin dineraria. Destaco en el tema que G.G.R. manifest que si bien tienen la llave de ese boliche, cuando quieren salir, le tienen que avisar a la duea. Que la duea les dice que si salen a tal hora, tiene que regresar a tal hora. Tambin indic: F. les guardaba el dinero que ellas ganaban. Que cuando necesitaban dinero para alguna compra, tenan que pedrselo a F. y ella les entregaba la suma que pidieran. Que cuando se iban a Santa Fe, recin les entregaba la totalidad del dinero que haba recaudado. Que no sabe decir la suma que la dicente tena acumulada hasta el presente. En suma, obrando en autos suficientes elementos probatorios que acreditan en grado de probabilidad la presencia del ilcito previsto y reprimido por el art. 145 bis del Cd. Penal y la presunta responsabilidad en su comisin de la prevenida M.G., soy de opinin que en relacin a este hecho, denominado primero, corresponde confirmar la resolucin recurrida. El anlisis debe continuar en orden al segundo hecho imputado a la prevenida M.G., relativo a la trata de una persona menor de 18 aos, tipificado en el art. 145 ter del Cd. Penal, respecto al cual, se sabe que, de los elementos exigidos para su configuracin, no se encuentran incluidos los medios comisivos, que si se reclaman cuando la vctima es mayor de 18 aos. Es decir que en el caso, y como figura bsica, la caracterstica fundamental est dada por la condicin de la vctima del ilcito -particularmente su edad- en cuanto resulta indiferente cualquier clase de consenso por su parte. A partir de ello, la defensa, destacando que G. desconoca la edad de la menor, intenta restar virtualidad a la resolucin de mrito dictada, atacando la prueba y su valoracin por parte del Juez a quo particularmente en orden a las escuchas telefnicas incorporadas a la causa, y de stas, la comunicacin que por dicha va habran mantenido la coencausada N.F. con la menor R.J.F. Recordemos al respecto que el impugnante refiri, como fundamento de sus agravios, que dichas intervenciones telefnicas, como indicio probatorio y por si solas, son insuficientes para sostener como probable la responsabilidad de su representada G. en la comisin del hecho, argumentando tambin que la escucha realizada sera inaudible. Agreg a ello, la ausencia en autos de la declaracin de la supuesta vctima. As las cosas y a poco que se analice la prueba de cargo existente en la causa, aun cuando en el caso, la declaracin de la vctima arrojara mayor
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colectado hasta el presente, permite concluir sobre la probabilidad de la existencia del hecho y la participacin penalmente responsable de la encartada M.S.G., correspondiendo asimismo confirmar el auto recurrido en lo que a este hecho ilcito y responsabilidad ha resuelto. Sin perjuicio de lo dicho y una vez los autos devueltos al Tribunal de Primera Instancia, el seor Juez instructor deber proceder a fijar el tipo de concurso, segn lo dispuesto por los arts. 54 y 55 del Cd. Penal, entre las conductas delictivas previstas por los arts. 145 ter y 125 bis ambas del ordenamiento penal sealado. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). As voto. El seor Juez doctor don Abel Guillermo Snchez Torres dijo: Efectuado el estudio pertinente de las cuestiones que se ventilan en autos, en primer lugar y en relacin a la apelacin del Ministerio Fiscal en contra del auto que dispuso la falta de mrito a favor de R.B., en coincidencia con la opinin del seor Vocal que me precede, entiendo que corresponde declarar desistido el recurso interpuesto. En las dems cuestiones y en particular las que fueron motivo de agravio por parte de la defensa de la imputada M.S.G., a mi modo de ver, el resolutorio de Primera Instancia y los fundamentos expuestos por el voto del doctor Rueda, se ajustan a los elementos de prueba obrantes en autos, los que acreditan en el grado de probabilidad exigido -art. 306 del C.P.P.N.-, la existencia de los hechos y la responsabilidad de la imputada G. en la realizacin de las conductas previstas en los arts. 145 bis, 145 ter y 125 del Cd. Penal, correspondiendo confirmar el decisorio dictado por el seor Juez, titular del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad, con fecha 8 de abril de 2009. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). Sin perjuicio de ello y en orden a las conductas ilcitas atribuidas a la nombrada M. G., concretamente en relacin al segundo hecho, advierto que el seor Juez instructor ha omitido fijar la relacin concursal, de acuerdo al contenido de los arts. 54 y 55 del Cd. Penal, entre los tipos delictivos previstos y reprimidos por los arts. 145 ter y 125 bis de igual ordenamiento legal. El seor Juez doctor don Octavio Corts Olmedo: Que compartiendo in totum los fundamentos desarrollados en el voto emitido por el seor Vocal de Cmara, doctor Rueda, los que se adecuan a las circunstancias procesales, elementos de cargo y tipificacin penal, segn constancias de autos, como as tambin lo expuesto por el seor Juez de Cmara, doctor Snchez Torres en cuanto a la necesidad de que el Magistrado Instructor se expida respecto a la relacin concursal entre los tipos delictivos previstos por los arts. 145 ter y 125 bis del Cd. Penal, segn el encuadramiento legal otorgado al hecho ilcito identificado como segundo, voto en igual sentido. Sin costas (art. 531 del C.P.P.N.). As voto. Por tanto; Se resuelve: Por unanimidad; I.- Declarar desistido el recurso de apelacin interpuesto por el Ministerio Pblico Fiscal -arts. 453 y 454 del C.P.P.N.- en contra de la resolucin dictada con fecha 13 de noviembre de 2008, registrada en el folio 560 del protocolo del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad. II.- Confirmar en lo que fue materia de recurso de apelacin, la resolucin dictada con fecha 8 de abril de 2009, por el seor Juez de Primera Instancia, titular del Juzgado Federal N 1 de esta ciudad, registrada en el folio 117 del protocolo del Tribunal, y en cuanto dispuso el procesamiento y la traba de embargo de M.S.G. como presunta autora responsable de los delitos de trata de personas mayores de dieciocho (18) aos de edad -hecho nominado primero- (art. 145 bis del Cd. Penal) y trata de personas menores de Es que, de acuerdo a lo regulado por el art. 308 del C.P.P.N., el auto de procesamiento requiere, entre otros requisitos, la calificacin legal del delito, la que estabiliza la imputacin respecto a una determinada persona, permitiendo, entre otras cuestiones, el pleno ejercicio del derecho de defensa. Ello as y a los fines tambin del debido respeto a la doble instancia, corresponde a mi criterio, mas all de compartir los argumentos expuestos por el doctor Rueda, que una vez los autos en el Tribunal Inferior, su titular proceda a expedirse al respecto. As voto.
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Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C.J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009 si bien es cierto que algunas de las nombradas en autos, prima facie vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el presunto consentimiento prestado, oportunamente, se encontrara viciado, pues las particulares circunstancias personales de las femeninas, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal, que es demostrativo prima facie de que aquel se encontraba afectado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. De tal modo, debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como "explotacin" por el mencionado Protocolo de Palermo.
Averiguacin presunta infraccin a la ley 26364 C. Fed. Mar del Plata. 26/05/2009 2 INSTANCIA. Mar del Plata, mayo 26 de 2009. Considerando: I) Que viene la presente a estudio de este tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 301/8 y vta. por el Dr. Horacio M. Ayesa, en su carcter de abogado defensor de C.J.N. y G.D.V.C., contra el auto de fs. 282/89 a travs del cual se resolvi decretar el procesamiento de los nombrados N. y C. con prisin preventiva y bajo la modalidad del arresto domiciliario, respectivamente por encontrarlos prima facie responsables del delito previsto y reprimido por el art. 145 bis, prr. 2, aparts. 2 y
3, CPen., ambos en grado de autor. El apelante se agravia toda vez que entiende que no se encuentra acreditada en autos la exteriorizacin criminal del hecho enrostrado ni la responsabilidad de los encausados, as como tambin cuestiona el encuadre jurdico de los hechos objeto de imputacin. Por otro lado, respecto del imputado N, cuestiona las conclusiones a las que ha arribado el juez a quo en relacin a la peligrosidad procesal del nombrado. Por ltimo, se agravia del monto fijado para responder por la eventual responsabilidad civil y penal, ante la inexistencia fctica y jurdica de fundamentacin. II) Importa referir en este punto los hechos que motivaron la formacin de las presentes
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actuaciones y el cuadro fctico objeto de imputacin. Que estas actuaciones se forman como consecuencia de las declaraciones testimoniales prestadas en el marco de la causa 5.375, de trmite por ante el Juzgado n. 3, Secretara Penal n. 8, de esta ciudad. De all surge la existencia de una vivienda conocida con el nombre de Casita Azul, donde diferentes mujeres ejerceran la prostitucin, residiendo, adems, en el lugar en condiciones de hacinamiento, bajo un rgimen de vigilancia estricto (conf. testimonial de fs. 1 y vta.). Formulado el requerimiento fiscal (conf. fs. 3 y vta.), el representante de la vindicta pblica cie el objeto procesal el cual consisti en la posible comisin de los delitos previstos en los arts. 145 bis y 145 ter, C. Pen. (conf. ley 26364), sin perjuicio de la concurrencia de otras figuras del orden migratorio y de profilaxis. En efecto, el juez de grado direcciona la instruccin encomendando discretas tareas de inteligencia tendientes a corroborar la informacin aportada en la testimonial citada con anterioridad (conf. fs. 1 y vta.). Ante este escenario, se incluye como objeto de la plataforma fctica el hecho de haber captado o acogido y/o recibido en forma organizada a personas de sexo femenino (extranjeras) con fin de explotacin sexual, abusando de la situacin de vulnerabilidad. Hecho que resulta agravado en atencin a la cantidad de vctimas y por haber sido cometido por tres o ms personas en forma organizada (conf. art. 145 bis con el agravante de los ptos. 2 y 3 del prr. 2, C.Pen.). Habindose cumplido con los trmites de rigor en esta instancia, se celebr la audiencia prevista en el art. 454, Cdigo de forma (ley 26374), a la que concurri el Dr. Horacio M. Ayesa, quien procedi a informar oralmente sobre las motivaciones del recurso impetrado, (conf. acta de fs. 317). Finalizada la exposicin el tribunal deliber en los trminos del art. 455, CPPN. III) Una exhaustiva lectura de las distintas piezas procesales que conforman el legajo y un anlisis minucioso de los cuestionamientos planteados por el apelante permiten a esta alzada concluir que la resolucin de mrito habr de confirmarse; ello en orden a los antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que a continuacin pasaremos a exponer. Que se le imputa a los nombrados N. y C. el hecho de haber acogido y/o recibido en forma organizada y junto a otras personas, con anterioridad al da 17/2/2009 a M. R. L., A. S. D., C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M. E. F. G., N. N., M. L. G. G. (todas de nacionalidad paraguaya) y A.S. de S. (dominicana), con fines de explotacin sexual, abusando de la situacin de vulnerabilidad, hecho que resulta agravado en atencin a la cantidad de vctimas (ms de tres) y por haber sido cometido por tres o ms personas en forma organizada. Respecto al ilcito en estudio importa sealar, tal como lo resolviera este tribunal en los autos caratulados Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/denuncia (antecedentes causa 5.157), que ...el delito de trata de personas no es ni ms ni menos que una forma coactiva o fraudulenta de restringir la libertad ambulatoria de la vctima, que es orientada a algunas de las especficas intenciones del autor (prostitucin, trabajos forzados, servidumbre o extraccin de rganos). Se constituye as, como un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte del autor...; ....Se ha construido con este nuevo tipo penal una especie de privacin ilegal de la libertad calificada por la finalidad de explotacin tal como reza la norma tpica, que se complementa con el Protocolo de Palermo, que seala a la esclavitud, servidumbre o condicin anloga, los trabajos forzados, el comercio sexual o la extraccin de rganos como finalidades perseguidas por el autor dentro de aqul concepto de explotacin...; ...no debe olvidarse que en razn a esa especial naturaleza y a su ubicacin sistemtica dentro de los delitos contra la libertad, esta nueva figura penal debe participar de aquellas caractersticas, es decir, debe tratarse de un modo de sometimiento similar o equivalente a la privacin de libertad ambulatoria. Es por ello que es considerado este delito como una moderna forma de esclavitud (ver Cilleruelo, Alejandro, LL del 25/6/2008,
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con sus padres y su ta, que se desempeaba como empleada domstica y tambin se dedicaba a cuidar nios...; ...que es madre de tres hijos, los que ha dejado al cuidado de sus padres y de su ta...; ...ante la difcil situacin econmica por la que atravesaba decidi en el mes de enero de este ao venir a Mar del Plata...; ...duermen en las mismas habitaciones donde trabajan...; ...que semanalmente deposita $ 130 para pagar el alquiler, la luz, comprar profilcticos y papel higinico...; ...que al principio dejaba el 60% de lo que ganaba...; ...que puede salir cuando quiera solo debe avisar... (conf. declaracin test. de fs. 162 y vta.). Similar lectura se deduce de las declaraciones de A. de S., en cuanto refiere que ...decide venir a Argentina para buscar mejor vida para sus hijos...;...que anteriormente era pareja de un seor mayor que la mantena y le pagaba todos los gastos pero al pelearse decidi buscar trabajo en este privado...;...que las condiciones era trabajar y del pase dejar el 20% para asumir los gastos de alquiler, luz, profilcticos y papel higinico... (conf. testimonial de fs. 164 y vta.). Tngase presente, tambin, las declaraciones testimoniales de A. S. D. (fs. 161 y vta.), C. de R. (fs. 163 y vta.), S. A. P. (165 y vta.), N. E. O. (fs. 184 y vta.), M. E. G. (181 y vta.), N. N. (fs. 182 y vta.), M. L. G. (fs. 183 y vta.), de las que se deducen relatos similares a los descriptos precedentemente, a los cuales remitimos su lectura en honor a la brevedad. Por otro lado, los testimonios vertidos por S. P. evidencian el rgimen de vigilancia y cuidado que ejercan, en el lugar y con relacin a las chicas que all laboraban, los sujetos llamados con los nombres L., C. y M. Y ello se deduce en cuanto la deponente P. refiere ...que hay tres personas encargadas que cuidan el lugar de da y de noche, que su nombres son L., C. y M... (conf. decl. testimonial de fs. 165 y vta.). Avanzando an ms en el anlisis del encuadre jurdico de los hechos objeto de imputacin, si bien es cierto que algunas de las nombradas en autos, prima facie vctimas del ilcito de trata de personas, tenan conocimiento de la actividad que iban a desarrollar en el pas advertimos que el presunto consentimiento prestado, oportunamente, se encontrara viciado, pues las particulares circunstancias personales de las femeninas, su situacin familiar y econmica evidencian un grado de debilidad y vulnerabilidad tal, que es demostrativo prima facie de que aquel se encontraba afectado de alguna u otra manera por las caractersticas particulares de los sucesos previos o por la desamparada situacin en que se encontraban las vctimas antes de su reclutacin. De tal modo, debe destacarse adems, que la falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los fines de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo (conf. voto del Dr. Alejandro Tazza; sent. interlocutoria del 14/1/2009; causa 5.157; Reg. 8.236; t. XXXVIII; f. 356). En este razonado entendimiento, consideramos que existen elementos de conviccin suficientes para considerar prima facie acreditada que las mujeres vctimas del delito que conforma el objeto procesal en autos fueron captadas y/o acogidas y/o recibidas mediando unas situacin de vulnerabilidad, lo que permiti obtener el consentimiento de las vctimas por parte de los autores, con fines de explotacin. Similar temperamento habremos de adoptar con relacin al grado de reproche de los nombrados N. y C. Y ello es as por cuanto los informes de fs. 47/50, 59/60, 86/7 y vta., documental de fs. 6/45, 57/8, 66/9, 84/5, acta de allanamiento de fs. 101/3 y vta., testimoniales de las vctimas del delito de trata de personas de fs. 161 y vta., 162 y vta., 163 y vta., 164 y vta., 165 y vta., 166/7, 168/9, 181 y vta., 182 y vta., 183 y vta., 184 y vta., acta de constatacin labrada por la Direccin Nacional de Migraciones de fs. 107, 108, 109, 110, 111, 112, 113, 114, 115, testimoniales de la licenciada M.C. D. de fs. 166/7 y testimonial de psicloga M E.C. de fs. 168, entre otras pruebas) los vinculan directamente con el inmueble denominado
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relacin al domicilio mencionado, pudo averiguarse que aqul posee lneas telefnicas fijas con titularidad a nombre de la encartada C., siendo los abonados los ns. 0223 471... y 479... Que las escuchas de fs. 82 (correspondiente al abonado 479...), dan cuenta de una comunicacin entre G. y L., refirindose tambin a la actividad desarrollada en la Casita Azul. Y ello es as toda vez que en uno de los pasajes de la comunicacin L. le dice a G. ...ah mande dos recin, salieron a las seis y media de la tarde..., (G. le contesta)... va P. a buscarlas? ... (y L. le responde)... no no no, salieron para all directamente, ya las mande para all G. (por G.), ya las mande, les di la plata de los pasajes...;...les di todo anotado, el telfono de la casita, tienen como tienen que hacer, tienen que tomar un taxi pedir por la casita azul y s, quedate tranquila... (conf. escuchas de fs. 82). Por otro lado, resulta esclarecedor los resultados obtenidos en el allanamiento desarrollado en el domicilio Remolcador Guaran n...., de esta ciudad. Pues, de all, se logr constatar, entre otros extremos, que la nombrada vive con su hijo C. (concausa) y que, entre otros efectos de importancia, se secuestraron gran cantidad de dinero, comprobantes de envo de dinero de la empresa Western Union, as como tambin comprobantes en donde aparecen como beneficiarios y remitentes de dinero muchas de las vctimas que laboraban en el privado, (ej. E. N. O., L. S. O. M., M. L., entre otras). De tal modo, lo apuntado vincula directamente a la nombrada C. con el inmueble denominado La Casita Azul y, en consecuencia, con la actividad que desplegaban las chicas que laboraban y, all, se alojaban. Por ello, todos los elementos de conviccin que conforman el plexo probatorio en autos mencionados ut supra concuerdan en lo sustancial, evidenciando as la existencia de un plan comn entre la imputada C. y el nombrado N.. Pues las mismas constancias de autos grafican una participacin, de ambos, activa y simultanea en la comisin de los hechos; vale decir, ambos, han tomado parte en la ejecucin del suceso. De all, que los imputados en autos no slo han realizado la accin principal o tpica consumativa sino que han tomado parte en su ejecucin cumpliendo actos que integran la objetividad y la subjetividad del suceso delictuoso con su presencia activa y concomitante y queriendo el hecho como obra propia. Lo expuesto permite a este tribunal tener por acreditados prima facie la materialidad delictiva de los hechos enrostrados, as como tambin, que los imputados C. y N. cumplan el rol de duea y de encargado, respectivamente, del inmueble La Casita Azul, con especfico control de la actividad que all se explotaba. Y ello es as por cuanto los testimonios descriptos ut supra revelan la situacin de vulnerabilidad de las vctimas, y la falta de un consenso vlido; constituyendo as, un modo de privacin ilegal de libertad calificado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una finalidad tpica por parte de los epigrafiados, la que no era otra que la de explotarlas sexualmente. Similar temperamento habremos de adoptar en relacin al agravante previsto por el art. 145, apart. 2, prrs. 2 y 3, pues tal como surge de las constancias adjuntadas al presente el hecho enrostrado ha sido cometido prima facie por tres o ms personas (C. J. N., G. Del V. C., E. A. M. y M. L. M.), as como tambin las vctimas del ilcito objeto de marras son ms de tres (M. R. L., A. S. D., C. R. F. de A., S. A. P., N. E. M. O., L. A. P., M. E. F. G., N. N., M. L. G. G. todas de nacionalidad paraguaya y A. S. de S. dominicana). Sucede, entonces, que el cuadro probatorio obrante en autos nos crea un estado de certidumbre respecto a la materialidad delictiva, y de la participacin de los imputados en el delito que se le enrostra. De adverso, no contamos con otra hiptesis que permita desvincular al encausado respecto de los hechos que conforman la plataforma fctica de la imputacin. Por ltimo, respecto a los planteos deducidos por el apelante en cuanto cuestiona el monto fijado por el juez a quo para responder por eventual responsabilidad civil y penal, consideramos que el juez de grado ha dado motivos fundados que avalan el monto fijado para garantizar la eventual pena pecuniaria, la indemnizacin civil y las costas (conf. arts. 516 y 518 , CPPN.). En este sentido, tenindose en consideracin el monto del perjuicio que dimana de las conduc-
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O.M.,G.R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010 Las condiciones de vida de las vctimas de trata en esta fase son diversas, pueden pasar privaciones de todo tipo e incluso maltratos fsicos y psicolgicos, siendo sometidas a realizar trabajos sexuales, domsticos, etc., requisando sus documentos o creando una deuda y la consiguiente relacin de dependencia, ya que las vctimas nunca podrn llegar a ganar lo suciente como para pagar la deuda a los captores. Ello, aunado a posibles abusos, golpes, violaciones y amenazas, se convierte en una explotacin dolorosa y prolongadaBajo las circunstancias descriptas, el consentimiento dado por las vctimas mayores de edad, no podr tenerse en cuenta, resultando irrelevante cuando se trata de vctimas menores de dieciocho aos de edad.
O. M., G. R. Trib. Oral Crim. Fed. Mar del Plata 08/02/2010 Mar del Plata, febrero 8 de 2010. Vistos: (1). Reunidos los integrantes del Tribunal, conjuntamente con la Sra. Secretaria, Dra. Magdalena Alejandra Funes, a fin de dictar sentencia en esta causa nmero 2271 seguida por infraccin a los artculos 145 bis pto. 3 y 145 ter pto. 1 del CPen. a G. R. O. M., titular de la C.I. del Paraguay n. ..., de nacionalidad paraguaya, nacida el 13/07/1986, hija de R.M., instruida, con domicilio en calle Alvarado n. ... de Mar del Plata, actualmente detenida en la Unidad Penal n. 50 de Batn (S.P.B.), y R. A. L., titular del DNI. n...., de nacionalidad argentina, nacido el 12/11/1948, hijo de M. A. y de A. A. G., instruido, quien cumple arresto domiciliario en calle (...). (2). A fs. 668/669 obra el acta de acuerdo de juicio abreviado (art. 431 bis del CPPN) suscripta por el Sr. Fiscal General ante este Tribunal, Dr. Juan Manuel Pettigiani y los imputados, asistidos por el Dr. R. Alberto Ruiz. En el marco de la misma, el titular del Ministerio Pblico Fiscal solicita se condene a G.R.O. M. y a A.E.M. como autores penalmente responsa-
ble de los delitos de Trata de personas mayores de edad agravado por la cantidad de vctimas y Trata de persona menor de edad, en ambos casos con fines de explotacin sexual, concurriendo los mismos en forma real, delitos previstos y reprimidos por los arts. 145 bis, pto. 3ro. y 145 ter, primer prrafo del CPen., coincidiendo parcialmente con la calificacin legal escogida por el Sr. Agente Fiscal al momento de formular el requerimiento de elevacin a juicio de fs. 451/464. La modificacin se solicita atento que el cuadro probatorio con el que se arriba al acuerdo, resulta insuficiente para tener por acreditada la agravante prevista en el art. 145 ter, prrafo 3ro, punto 1, de acuerdo a las manifestaciones del representante de la vindicta pblica. En cuanto al concurso de figuras en relacin al art. 17 de la ley 12.331 considera que la misma ha quedado desplazada por la mayor especificidad de las figuras imputadas, no constituyendo los hechos en anlisis situaciones que puedan ser escindidas como dos realidades diferentes sino que se trata de una sola abarcada por dos o ms figuras legales, dejando constancia que los hechos que se le atribuyen a los encartados son, haber acogido en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad y con anterioridad al 27 de agosto de 2008, a A. A. V. R., L. A. C. G., E. T. P. S., L. S. C., M. M. B., todas de nacionalidad paraguaya y a M. N. D. S., de nacionalidad brasilera,
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con fines de explotacin sexual, abusando de su situacin de vulnerabilidad; y haber acogido a M. B. F. L., de nacionalidad paraguaya, de 17 aos de edad, con fines de explotacin y a efectos de cualquier forma de explotacin sexual. Con relacin a sta ltima, le atribuye tambin a G. R. O. M., el hecho de haberla trasportado el da 18/04/2008 desde la Repblica del Paraguay hacia la Repblica Argentina, con fines de explotacin sexual, como asimismo, haber intervenido en la captacin y posterior traslado desde el Paraguay a la Argentina de P. S., C. G. Y V. R., con fecha 2/06/2008 y de M. B. con fecha 21/08/2008, en todos los casos con fines de explotacin sexual y abusando de su situacin de vulnerabilidad, imponindole a los nombrados la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales y las costas del proceso (Arts. 5, 29 inc. 3, 40, 41, 46, 145 bis y 145 ter del CPen., y 431 bis, 530 y 531 del CPPN). Todo esto fue consentido por todos los imputados y su defensa. El da 22 de diciembre de 2009, se celebr la audiencia para tomar conocimiento personal de los causantes, quien en ese acto ratificaron el acuerdo alcanzado por medio de su defensor con la Fiscala de ste Tribunal, dictndose el mismo da la providencia de autos que se encuentra expresamente consentida (cfs. 673). (3). Este Tribunal ha establecido a partir del leading case Bassi, H. s/ infraccin 292 CPen., que aceptado el contenido del acuerdo el Tribunal debe homologarlo ntegramente si no se advierte discrepancia insalvable con la calificacin legal del delito, sin que pueda disentirse con la pena acordada en tanto la misma cumpla con el principio de legalidad (se respete el mnimo legal), de acuerdo a lo dispuesto en el art. 431 bis, inc. 3 del CPPN. Considerando: En las deliberaciones se estableci que las cuestiones a decidir, se refieran: a la existencia del hecho delictuoso y sus circunstancias jurdicamente relevantes, a la participacin de los imputados, la calificacin legal de sus conductas, sanciones aplicables y costas. Producido el sorteo a fin de determinar el orden de votacin de las cuestiones mencionadas precedentemente, result del mismo el siguiente: Dres. Mario Alberto Portela, Roberto Atilio Falcone y Nstor Rubn Parra. El Dr. Portela dijo: Materialidad: De conformidad con lo obrado durante la instruccin del presente sumario penal, ha quedado fehacientemente acreditado que la presente causa se inici a raz de una denuncia efectuada por la Direccin Nacional de Migraciones de esta ciudad, como as tambin por presentaciones que efectuara el Sr. Fiscal General ante la Cmara Federal de Apelaciones de esta ciudad, Dr. Daniel E. Adler y por la Subdirectora general de la oficina de Asistencia integral a la Vctima del delito de la Procuracin General de la Nacin, Sra. Mara del Carmen Tucci, en las cuales se pone en conocimiento una nmina de domicilios de esta ciudad en los que podra encontrarse ciudadanas extranjeras las cuales seran explotadas sexualmente. Ante tales circunstancias se dio intervencin a la Seccin local de la Direccin de Drogas Peligrosas de la Polica Federal Argentina, a fin de que lleven a cabo tareas de inteligencia tendientes a comprobar los extremos denunciados, pudiendo establecerse en lo que interesa en los presentes actuados, que en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad funcionaba una casa de citas o prostbulo, comnmente llamado privado, en el cual vivan y eran explotadas sexualmente mujeres en su mayora extranjeras, a cambio del pago de una suma de dinero por parte de personas de sexo masculino que concurran al lugar. En el marco de las tareas investigativas ordenadas, la prevencin requiri la intervencin telefnica de la lnea instalada en el domicilio, la que fue dispuesta por el Sr. Juez Instructor, como consecuencia de la cual pudo determinarse que la encargada o recepcionista del lugar se llamara G. y el propietario del inmueble se identificara como R., surgiendo asimismo que los nombrados efectuaran viajes al exterior del pas. Con el plexo probatorio acumulado en virtud las distintas tareas investigativas, considerando que existen motivos para presumir que en el lugar podran encontrarse sometidas al ejercicio
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horas, y que en oportunidades haba extranjeras, entregndole la tarjeta agregada a fs. 193 que reza Sol & Luna Servicios de 1 nivel eventos empresariales distincin y discrecin ... Mar del Plata ID...; y fotografas del lugar allanado de fs. 238/243. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que por anlogas consideraciones, votan en el mismo sentido. El Dr. Portela dijo: Participacin: La autora y consecuente responsabilidad penal de los encartados en los hechos descriptos en el del acpite que antecede, ha sido acreditada en este expediente por mltiples elementos convictivos colectados a lo largo de la instruccin penal y que resultan suficiente para demostrar que G. R. O. M. y R. A. L. acogieron en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, y con anterioridad al 27 de agosto de 2008, a A. A. V. R., L. A. C. G., E. T. P. S., L. S. C., M. M. B., todas mayores de edad y de nacionalidad paraguaya, y a M. N. D. S., de nacionalidad brasilera, mediando abuso de su situacin de vulnerabilidad, con fines de explotacin sexual y obtencin de provecho econmico, habiendo intervenido O. M. en la captacin y posterior traslado desde Paraguay a nuestro pas de P. S., C. G. Y V. R., con fecha 2 de junio de 2008 y de M. B. con fecha 21 de agosto del mismo ao, con fines de explotacin sexual y abusando de su situacin de vulnerabilidad, incitndolas a venir a nuestro pas con el convencimiento de que lo ofrecido sera una buena manera de ganar ms dinero y mejorar la situacin por la que se encontraban atravesando. Asimismo se encuentra acreditado en autos que G.R.O.M. y R.A.L. acogieron en el domicilio sito en calle (...) de esta ciudad, y con anterioridad al 27 de agosto de 2008 a M. B. F. L., de nacionalidad paraguaya, menor de edad al momento del hecho, con fines de explotacin y a efectos de cualquier forma de explotacin sexual, quien fuera transportada por O. M. el da 18 de abril de 2008, desde la Repblica del Paraguay hacia la Repblica Argentina, con fines de explotacin sexual. Ello surge de las tareas de inteligencia practicadas por la Direccin Nacional de Migraciones en oportunidad de describir la actividad que se realizaba en el domicilio investigado, acreditando la presencia de personas de sexo femenino de nacionalidad extranjera, sometidas al ejercicio de la prostitucin, y sindicando desde el inicio de la investigacin como propietario del mismo a R. A. L. y como encargada y recepcionista a G. R. O. M., quienes obtenan un lucro econmico derivado de la explotacin, atento que retenan la mitad del dinero abonado por las personas que concurran al lugar para mantener relaciones sexuales, descontando del restante dinero los gastos de vivienda, comida, ropa, limpieza, permitiendo el envo de pequeas remesas a familiares (ver fs. 4, 29/30 y 196 entre otras), circunstancia que se acredit posteriormente en oportunidad de efectivizarse el allanamiento el da 27 de agosto de 2008, protocolizado en el acta de fs. 103/105. La circunstancia descripta precedentemente y el conocimiento que los encartados tenan sobre la situacin de vulnerabilidad en la que se encontraban las personas mayores de edad a quienes acogieron en el domicilio, surge asimismo de las declaraciones prestadas en sede judicial por las propias vctimas. En este sentido, a fs. 161 y vta., L. A. C. G. manifest que ... viva en Ciudad del Este... conoca a hace bastante tiempo a G.... y un da me invit a venir a trabajar ac.... A fs. 162 y vta., A. A. V. R. refiri ... que vino desde Ciudad del Este porque se cans de trabajar en casas de familia, ganar poco... Que conoci a G. cuando fue a visitar a la madre que alquilaba la casa de su to en Paraguay, que se encontr en dos o tres oportunidades con ella, que le coment que estaba cansada de trabajar en casas de familia y G. le ofreci trabajar en Mar del Plata de la manera que lo hace en estos momentos... Que tiene tres hijos de 13, 9 y 7 aos que se encuentran en Paraguay viviendo con su abuela... Que para venir a Mar del Plata, G. le dio para el pasaje pero que vino sola en mnibus....
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da 18 de abril del mismo ao, la que coincide con los informes de movimientos migratorios agregados en autos. Surge de la declaracin brindada por F. L. a fs. 5/vta., en el marco del incidente de actuaciones reservadas n. 5375/2 que corre por cuerda a la presente, que la imputada en autos en un viaje que efectu a la Repblica del Paraguay ... le cont que el trabajo era ejercer la prostitucin..., y que una vez instalada en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad, ... despus de tres das empez a ejercer la prostitucin hasta el da de ayer.... Respecto a la explotacin de la vctima menor de edad, se desprende de su declaracin que ... los clientes le pagaban a G. y ella no tena contacto con la plata, que lo que ella cobraba se anotaba en el cuaderno, que de lo que cobraban le descontaban su cuenta gastos, que constitua en ropa, la comida y lo que gastara en compras porque venan a venderle cosas al lugar, y a parte, sumado a esos descuentos, le sacaban el cincuenta por ciento de la recaudacin que se la quedaba el dueo del lugar..., refiriendo que despus de los descuentos que sufra, se quedaba con una parte del dinero que ganaba y otra la mandaba a su abuela de Paraguay, enviando el mismo a travs de Western Union a nombre de G., circunstancia corroborada mediante el informe glosado a fs. 371/376 remitido por Western Union, acreditndose asimismo la confiscacin de sus documentos por parte de G. R. O. M. como forma de control y coaccin sobre la vctima. A fojas 5/vta., F. L. expres que ...cuando viaj tena en su poder la cdula de identidad paraguaya y el permiso de su padre y su madre, pero cuando lleg ac le dio los documentos a G.... Finalmente la situacin de explotacin y privacin de la libertad fue denunciada por la vctima quien refiri ... que en la semana no sala de la casa, slo los domingos con G., a comer y algn lugar despus..., circunstancia confirmada posteriormente con la declaracin testimonial brindada en Sede Judicial por la Lic. M. J. S. de G. a fs. 145 /vta., de la cual surge que las mujeres que se encontraban en el domicilio en oportunidad de efectivizarse el allanamiento ordenado, le refirieron que si bien salen bastante del lugar, lo hacen ... generalmente con la encargada.... Por ello, en lo que hace a la participacin de los imputados en los hechos precedentemente detallados, el acuerdo al que han arribado las partes debe ser homologado. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que por anlogas consideraciones, votan en idntico sentido. El Dr. Portela dijo: Calificacin legal: Las conductas punibles a los encartados deben ser calificadas como constitutivas de los delitos de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin sexual, conforme los arts. 145 bis pto. 3 y 145 ter del CPen., resultando G. R. O. M. y R. A. L. autores materiales (artculo 45 del CPen.) El delito enrostrado constituye un hecho complejo atento que se realiza y perfecciona a lo largo de un proceso en el que se van sucediendo momentos, y a travs de los cuales los tratantes persiguen el objetivo final de trasladar a la vctima, de un lugar a otro, con fines de explotacin, obteniendo con ello un lucro econmico: 1) Captacin: Capta el que consigue, el que gana la voluntad, atrapa, recluta, atrae o entusiasma a quien va a ser vctima del delito (Hairabedin, Maximiliano, Trfico de personas: La trata de personas y los delitos migratorios en el derecho penal argentino e internacional, 1 Ed. Bs. As, Ad Hoc, 2009, p. 22). Es el primer momento del proceso de la trata de personas. Se realiza en el lugar de origen de la vctima, identificndola, ofrecindole la posibilidad de migrar y de conseguir trabajo en otro pas, como as tambin facilidades econmicas y documentales para el traslado e ingreso al pas de destino, recurriendo a la persuasin, engao, a la amenaza u otras formas de coaccin a la vc-
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para que alguien lo dae o lo perjudique. Conforme las 100 reglas de Brasilia, adoptadas en la XIV Cumbre Judicial Iberoamericana, a las que adhiri la CSJN (mediante acordada 5 del 24/02/2009), Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico, pudiendo ser la vctima o alguien que tiene poder sobre ella. (Hairabedin, Maximiliano, ob. cit, p. 36). De los relatos efectuados por las vctimas mayores de edad en sede judicial, se desprende que las mismas compartan una idiosincrasia comn: provenientes de familias de escasos recursos, apremiadas por la situacin econmica de su pas encontraron trabajo como empleadas domsticas, necesitando dinero para sostener a sus familias, en su mayora numerosas, con hijos menores de edad para criar, aceptaron venir a ejercer la prostitucin como una opcin para obtener dinero y enviarlo a sus familiares. Surge en autos que esta situacin no era desconocida por los encartados, quienes se aprovecharon de la vulnerabilidad socioeconmica y familiar de las nombradas con la finalidad de explotarlas mediante el facilitamiento del ejercicio de la prostitucin, actividad que desarrollaban en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad. Asimismo, el vnculo L. y O. M. generaban con las nombradas hacia que stas estuviesen en deuda con ellos, de una forma u otra siempre deban dinero, ello surge del relato de las propias vctimas, confirmado por la declaracin testimonial prestada a fs. 252/vta. por la Lic. M. J. S. de G., a la que se hizo referencia en el apartado anterior, en cuanto referenci que las mujeres que estaban all en oportunidad de efectivizarse el segundo allanamiento sobre el domicilio investigado, le manifestaron ...la deuda que mantenan con el Seor L. an no la han pagado y una de ellas refiere que su deuda, respecto de los pasajes, la ha cancelado mediante un giro a Paraguay, no haciendo referencia del destinatario del dinero. De esta manera, en deuda, sin posibilidad de disponer de su dinero y necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviarlo a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, cualquier idea de libertad se desdibuja. Finalmente, resulta factible que las mujeres que fueron explotadas sexualmente, tras su liberacin ejerzan la prostitucin, situacin acreditada en autos, atento que es la forma ms simple y rpida de conseguir sustento en un medio extrao, por lo que esta circunstancia no significa necesariamente que haya sido voluntario su sometimiento anterior (Hairabedin, Maximiliano, ob. cit, p. 87). La figura en anlisis exige un elemento subjetivo de intencin trascendente fin de explotacin y obtencin de un lucro econmico que surge inequvocamente acreditado si se consideran globalmente los hechos reales y probados citados en los considerandos precedentes, de los cuales surgen presunciones graves, precisas y concordantes relacionadas a la voluntad de los encartados. Todo ello es ms que suficiente para respaldar y homologar la calificacin que fuera convenida por las partes. Sentado lo expuesto, y atento la modalidad del delito analizado, el cual representa una grave violacin a los Derechos Humanos y la dignidad de las personas en cuanto vulnera gravemente el principio de autonoma personal, resultando asimismo una actividad criminal altamente lucrativa en la que, frecuentemente, estn involucradas redes organizadas, resulta necesario hacer algunas consideraciones en relacin al procedimiento que necesariamente debe observarse en el marco de la investigacin. En este sentido, resulta necesario identificar el objeto a investigar como un proceso con sus respectivas etapas de reclutamiento, trnsito, explotacin y obtencin de ganancias ilegtimas, observndose en todo momento los principios generales que deben cumplirse durante la investigacin, conforme el Manual sobre la investigacin del delito de trata de personas de Naciones Unidas, confeccionado el ao 2008: Eficiencia en la investigacin previa a cualquier operativo policial o judicial (inteligencia). Proteccin a la vctima de trata como bastin principal de los procesos de investigacin (la
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Paraguay, quien era la persona que ayudaba al ciego (fs. 459) a mantener las condiciones de las mujeres. Hay que sealar adems que el tema de la captacin de las vctimas no ha sido trabajado en la investigacin, que la casa allanada no fue clausurada de inmediato sino recin despus del segundo allanamiento y estas irregularidades deben ser mejoradas en lo sucesivo para que se pueda desmontar realmente toda la cadena que evidentemente cuenta con complicidades de funcionarios policiales y municipales. As lo voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que votan en idntico sentido. El Dr. Portela dijo: Sanciones penales: A los efectos de la determinacin de la pena, el Juez debe preguntarse bsicamente el porqu del castigo, mirando hacia el pasado, en direccin al hecho ocurrido, y tomando como medida fundante la culpabilidad del imputado. Esta nocin retributiva de la pena debe completarse con la utilizacin de criterios preventivos que tengan en cuenta los fines sociales nicamente teniendo como norte el principio de proteccin subsidiaria de los bienes jurdicos que ostenta la legislacin penal (ver. Hart, H.L.A. Punishment and Responsability, Oxford, OUP, 1968; Roxin, C. Derecho Penal, Parte General, Madrid, Civitas, 1997), especialmente porque como bien afirma Zaffaroni la eficacia preventiva de la sancin penal es cuestin a probar (Derecho Penal, ed. Ediar, Bs. As., 2000). Atento este principio, y teniendo en cuenta las dems pautas de mensura establecidas en los arts. 40 y 41 del CPen. como asimismo la impresin que me causaran los encartados O. M. y L. durante el desarrollo de la audiencia de visu del art. 431 bis del CPPN; y el acuerdo celebrado entre el Sr. Fiscal General ante este Tribunal, Dr. Juan Manuel Pettigiani y el Dr. R. Ruiz y al asentimiento prestado por los encartados en ocasin de la respectiva audiencia, estimo procedente: (A) Condenar a G. R. O. M., filiada en autos, por resultar autora material penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los artculos 145 bis, 3 y 145 ter del CPen., a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se fijar oportunamente y las costas del proceso (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis, 530 y 531 del CPPN). (B) Condenar a R. A. L., filiado en autos, por resultar autor material penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los artculos 145 bis, pto. 3 y 145 ter del CPen., a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se fijar oportunamente y las costas del proceso (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41 y 45 del CPen., 431 bis, 530 y 531del CPPN), quien deber cumplir la pena impuesta en la modalidad de arresto domiciliario (Art. 33 de la Ley 24660), atento que se mantienen a la fecha las circunstancias que oportunamente motivaron su concesin. Incapacidad civil accesoria art. 12 del CPen. El art. 12 del CPen. dispone que la reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el Tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. El Tribunal conforme resolvi en causa Yaques, Ivan s/infraccin ley 23737, entiende que resulta inconstitucional la accesoria dispuesta en el art. 12 del CPen., conforme argumentacin expuesta en el voto del Dr. Roberto Falcone
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las medidas de naturaleza estrictamente civil, que implican la imposibilidad de ejercicio de determinados deberes funcin familiares (Ver Gonzalo Quintero Olivares, Derecho Penal, Marcial Pons, 1989, p. 666 y sgtes). De todo lo expuesto, surge claramente que la pena accesoria impuesta por el art. 12 del CPen. en orden al ejercicio de ciertos derechos civiles, atenta contra la dignidad del ser humano, afecta a su condicin de hombre, que no la pierde por estar privado de su libertad, produciendo un efecto estigmatizante, innecesariamente mortificante, violatorio de los arts. 10 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 5 apartado 6to. de la Convencin Americana de Derechos Humanos, y del art. 18 de la CN por lo que corresponde declarar de oficio su inconstitucionalidad. Por lo precedentemente expuesto corresponde declarar la inconstitucionalidad, de la incapacidad civil inherente a toda condena mayor a tres aos de prisin o reclusin establecida en el art. 12 del CPen (ver causa Yaques, citada infra). Zaffaroni ha sostenido que la privacin de estos derechos al igual que la suspensin de la patria potestad no resultan de la restriccin ambulatoria que importa el encierro. Sin duda esta pena accesoria lesiona el principio de mnima irracionalidad, lo que indica que la ley debe ser interpretada muy restrictivamente, para evitar decisiones inconstitucionales. Para ello, debe tenerse en cuenta que la curatela es un instituto de derecho civil, que tiene carcter tutelar y, por ende, no puede interpretarse de modo diferente en sede penal...No puede imponerse mecnicamente, porque si falta el supuesto tutelar su fundamento sera un resabio de muerte civil y, por ende, sera inconstitucional (Ver Zaffaroni, Eugenio R. Alagia Alejandro, Slokar Alejandro, Derecho Penal, Parte General, Ediar, 2000 Pg. 942/943). En un libro publicado en Espaa en el que se narran las vinculaciones de Edmund Mezger con el nacionalsocialismo existen referencias de inters para resolver la cuestin examinada; su autor Muoz Conde refirindose a Sigfried Koller considerado el padre de la bioestadstica alemana de posguerra reproduce una carta que ste le escriba a su maestro Kranz en 1941 sobre lo que deba hacerse con los incapaces de comunidad Gemeinschaftsfremde: Ahora disponemos del conocimiento cientfico de que los incapaces de comunidad actan condicionados por una carga hereditaria de rango valorativo inferior y que esa carga se transmite por lo menos por trmino medio o incluso en una medida superior al trmino medio... Este peligro debe ser prevenido por la privacin de derechos civiles honorficos. Anota el comentarista: entre los derechos que suponen la dignidad del individuo el encomillado pertenece al original de la que los incapaces de comunidad por supuesto carecen, como el derecho al honor, la libertad, o la vida; as como medidas como la esterilizacin obligatoria, el internamiento en centros para trabajos forzosos o la disolucin obligatoria del matrimonio (Ver. Alid Roth, Die restlose Erfassung, VolKszhlen, Identifizieren, Aussondem im Nazionalsozialismus, Frankfurt am Main 2000, pg 111, citado por Muoz Conde Francisco Edmund Mezger y el derecho penal de su tiempoEstudios sobre el derecho penal en el Nacionalsocialismo, tirant lo blanch, teora, Valencia 2002, pg 180 y sgtes.) Tal es mi voto. Los Dres. Falcone y Parra dijeron: Que adhirieren al voto que antecede por anlogas consideraciones. Por todo ello el Tribunal resuelve por unanimidad: (1). Condenar a G. R. O. M., filiada en autos, a la pena de cuatro aos de prisin, accesorias legales con la limitacin que se dispuso oportunamente y las costas del proceso, por resultar autora penalmente responsable del delito de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, abusando de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de Personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con fines de explotacin, previstos y penados por los arts. 145 bis, pto. 3 y 145 ter del CPen. (5, 12, 29 inc. 3, 40, 41, 45 y 55 del CPen. y 431 bis, 530 y 531 del CPPN). (2). Condenar a R. A. L., ya filiado en autos,
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N., J. A, Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 Captar es atraer hacia s algo o alguien, es convencer, lograr aquiescencia para participar de una determinada actividad, sumarlo a ella"; [cita a Macagno, Mauricio] uno de los mecanismos de coercin utilizados por el tratante durante el perodo de captacin de la vctima de este delito, est dado por "el aislamiento y la conscacin de sus documentos; esa es la circunstancia por la que la persona que atraviesa este difcil trance no se escapa" [cita a Cilleruelo, Alejandro] el lugar de explotacin se encuentra ubicado a cientos de kilmetros del domicilio de la vctima, ello obedece al siniestro objetivo de aislar al sujeto pasivo del delito de sus familiares y allegados a n de que no pueda contar con su auxilio y contencin, quedndole como nico vnculo a recurrir, la persona del tratante.
N., J. A. Trib. Oral Crim. Fed. Santa Fe 04/12/2009 Nro. Sentencia: 32/2009 Expediente: 84/2009 Santa Fe, diciembre 4 de 2009. Resulta: Que habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, corresponde al Tribunal pronunciarse, por orden de voto de sus integrantes, sobre todas las cuestiones que han quedado planteadas en el contradictorio, de conformidad a lo que prescriben los arts. 398 y 399 CPPN. El Dr. Escobar Cello dijo: I). Que tiene comienzo la presente causa en fecha 09 de enero de corriente del ao, con motivo de la denuncia formulada por C. L. A. ante la Comisara 1ra. de Coronda, en la que daba cuenta que su hija, C. F., de 13 aos de edad, se haba retirado de su hogar cuatro das antes en oportunidad de encontrarse ella en Buenos Aires en compaa de una mujer de unos cincuenta ao de edad; que se llev consigo su DNI y que se march cuando en la casa no haba nadie (fs. 1/vta.).
A raz de la denuncia, el Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe, libr la correspondiente orden de paradero (fs. 4/6). Con posterioridad se le recibe en sede policial declaracin testimonial a M. F., S. M. A.; M. R. C. y E. V. (fs. 12/22 vta.). Merced a dichas declaraciones se elabor un photo fit identikit de la mujer que se habra llevado a la menor (fs. 25/26, 28/30, 32/34, 37/39). En la misma sede, se recibe el testimonio de C. A., J. R. D., A. M. T., S. G. G., M. R. C. y C. M. B. (fs. 41/42vta., 44/45, 48/50, 58/59, 65 y 67/68vta.). A fs. 54 y 55/vta. se agregan copias de la orden y del allanamiento efectuado en el campo de propiedad de J. M., ubicado en la zona rural de Barrancas. Asimismo, se incorporan informes de empresas de telefona celular (fs. 77/83, 87/88, 90/143, 149/150, 159/176 y 178/179). Seguidamente se incorpora declaracin testimonial policial del empleado penitenciario J. M. T. y de S. E. R. (fs. 189/190vta. y 191/192vta.) y a fs. 193 se agrega constancia policial que determina que el abonado telefnico (...) pertenece a J. N., quien visitara al interno, H. R., alojado en la crcel de "Las Flores". Posteriormente se dispone el arresto de J. A. N.
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(ver acta de fs. 194), se le realiza examen mdico (fs. 196/vta.) y se le recibe simple interrogatorio sumario a tenor de lo dispuesto por el art. 190 del CPen. P. Sta. Fe (fs. 198/201vta.); de ello se da cuenta al juzgado interviniente (fs. 202). A continuacin se le recepciona declaracin testimonial policial a B.M.O. (fs. 205/206), se agrega fotografa de C. F. (fs. 207) y se incorpora nuevo simple interrogatorio sumario de J. N. (fs. 208/209 y 212/213). Luego se glosa planilla prontuarial y vista fotogrfica de J. R. R., alias "El Pollo" (fs. 216/217), informe de empresa de telefona celular (fs. 231/236) e informe policial, que da cuenta del abandono del hogar de V. N. R. (fs. 242/246) y se libra orden de captura para R. (fs. 251). Posteriormente se agregan apuntes sobre listas sbanas de llamadas de S. R. (fs. 253/255), planilla prontuarial de J. N. (fs. 257) y fotografa de C. F. (fs. 263); y con todo ello se elevan las actuaciones policiales al juzgado interviniente (fs. 264/266). Recibida la causa en el Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de Santa Fe, se le recepciona declaracin indagatoria a J. A. N. (fs. 282/285vta.) y a H. A. R. (fs. 286/288). Asimismo N., ampla su declaracin a fs. 289/290 vta. Seguidamente, se incorpora oficio del Juzgado de Menores de la 1ra. Nominacin de Santa Fe, por el que se le hace saber que la menor F. ha sido puesta a disposicin del Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe (fs. 293/vta.). Asimismo, se le recibe en el juzgado de menores precitado declaracin testimonial a C. F. quien se present junto a su hermana, R. M. (fs. 298/299vta.). Al finalizar, el juez instructor dispuso su traslado a la "Casa de la Joven" (fs. 300/302). Siguiendo con la instruccin, se le recibe declaracin testimonial a V. N. R. (fs. 304/305) y se agrega constancia policial (fs. 318) y declaracin testimonial policial de R. M. (fs. 320/ vta.), informe de empresa de telefona celular (fs. 323/329), constancia policial acerca de V. N. R. (fs. 330/vta.) y acta policial vinculada a C. F. (fs. 335/vta.). Continuando con el trmite de la presente, se incorpora cuadro sinptico y detalle de llamadas realizadas por C. F. (fs. 348/349) y declaracin testimonial prestada por su padre, M. F. (fs. 360/361). Posteriormente el juez de instruccin provincial declara, a tenor de lo solicitado a fs. 362 por la fiscal N. 5 de esta ciudad, su incompetencia de conformidad lo dispuesto por la ley 26364, sustitutiva del art. 33 inc. 3 del CPPN para seguir interviniendo en las presentes actuaciones y dispone su remisin al Juzgado Federal de Santa Fe, poniendo a su disposicin a los detenidos N. y R. (fs. 365/366). A fs. 369/371 se incorpora informe de la Defensora del Pueblo con respecto a C. F. y a fs. 373 informe de la "Casa de la Joven", en el que se da cuenta que la nombrada se retir de la institucin por los techos. II). Radicada la causa en el Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 381), la Fiscal Federal formula requerimiento de instruccin por entender que la conductas de N. y R. encuadra en la figura del art. 145 bis y 145 ter del CPen. y solicita se libre orden de detencin con respecto a R. (fs. 387/392). Asimismo, le recibe declaracin testimonial a C. A., E. V. y J. R. R. D. (fs. 417/418vta., 423/424 y 425/426). Siguiendo con la instruccin de la causa se agregan a fs. 427/473 actuaciones labradas en la Provincia de Buenos Aires a raz de la denuncia formulada por V. N. R. contra J. R. R... Seguidamente, el juez instructor le recibe declaracin testimonial a A. M. T., V. N. R., R. M., y J. M. T. (fs. 477/478, 479/481, 501/502vta., 513/vta.) y declaracin indagatoria a los encausados J. A. N. y H. R. (fs. 489/490 y 492/493). Asimismo, se incorporan actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533vta.) y de careo entre los imputados R. y N. (fs. 538). En fecha 06 de abril de 2009, el juez instructor dicta auto de procesamiento con respecto a J. A. N., por la presunta comisin del delito previsto y penado en el art. 145 ter primer hecho y en el art. 145 bis segundo hecho del CPen., en concurso real (art. 55 del mismo Cd.) y convierte en prisin preventiva la detencin que vena sufriendo; y dispone falta de mrito con relacin a H. A. R.,
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tes en autos, la propia declaracin de R. y los testimonios que han sido recabados en la audiencia de debate. Analiz las normas penales seleccionadas, considerando que en el caso de V. N. R., la conducta de N. qued atrapada en la figura del art. 145 bis, y respecto de la menor F., en la del art. 145 ter inc. 1, ambos en concurso real (art. 55 del CPen.). Fund la calificacin jurdico penal seleccionada, cit doctrina y jurisprudencia y repas los elementos constitutivos de las normas, el modo en que stas se encuentran agravadas en el caso de la menor por haber mediado engao para lograr su captacin. Analiz tambin la finalidad de la explotacin que se ha dado en ambas circunstancias. A fin fundar la aplicacin de la sancin que dichas conductas merecen y conforme las disposiciones de los arts. 40 y 41 del CPen., tuvo en cuenta, como atenuante, la carencia de antecedentes penales y, como agravante, la naturaleza de la accin y las caractersticas personales de la procesada, auspiciando la imposicin de la pena de quince aos de prisin, accesorias legales y costas. Solicit la remisin del testimonio del empleado penitenciario T. al Servicio Penitenciario Provincial a los efectos que se adopten las medidas administrativas que correspondan y el envo de copia de la sentencia a la Municipalidad de la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia de la Provincia de Buenos Aires, a fin de que se dispongan las medidas pertinentes, con relacin al local nocturno "Mimo". Concedida la palabra a la Sra. Defensora Pblica Oficial, en el ejercicio de la defensa de la imputada, expres que se opone a la postura acusatoria y entendi que no se encuentra acreditado, con la certeza que esta etapa procesal requiere, que N. sea responsable de las conductas ilcitas que se le reprochan. Sostuvo que la Fiscala no ha probado que su defendida haya actuado con el dolo que la norma requiere y que no estn reunidos los extremos y elementos que dichas figuras penales exigen para su configuracin. Expres que en la presente causa no existen elementos probatorios que acrediten el inters lucrativo de su autor, la situacin patrimonial de su defendida, ni los beneficios obtenidos por el tipo de delito endilgado. Repas los elementos y los verbos del tipo penal y asever que no ha habido captacin respecto de F. y R. Con relacin a R., sostuvo que los elementos probatorios conocidos a travs de la causa y ventilados en la audiencia de debate, le permiten sostener que aquella no ha sido influenciada ni resulta una persona vulnerable, habiendo actuado voluntariamente, con intencin de permanecer junto a J. R. R. Reiter las cuestiones ya planteadas con respecto a la forma en que fue incorporada y convocada la testigo y adujo que dicho testimonio no ha sido acreditado por otro medio probatorio. Asimismo, que no se ha acreditado que N. haya tenido alguna ultraintencin respecto de aquella. Invoc, en favor de su defendida, el principio beneficiante de la duda previsto por el art. 3 del CPPN y cit el fallo de este Tribunal recado en la causa "Mir". En cuanto a la responsabilidad que se le atribuye respecto de C. F., asever que su pupila nunca neg la entrevista que tuvo con los familiares de la misma y que ello nada tiene que ver con un propsito de trata de personas. Expres que debe tenerse en cuenta la declaracin brindada por la menor, ante la justicia de menores, en la cual desvincul a N. de una presunta privacin de la libertad. Por ltimo, consider que no ha existido engao con relacin a F., toda vez que ella estuvo siempre acompaada de su madre. En sntesis, estim que al no haberse configurado el tipo penal que se atribuye a N. ni el agravante que el Fiscal le endilga con respecto a la menor, corresponde la absolucin de su defendida. Subsidiariamente, para el caso de que el Tribunal entienda que se ha configurado el dolo de la figura del art. 145 ter, solicit se le aplique el mnimo de la pena, sin el agravante y se tenga en cuenta que se trata de una persona que no cuenta con antecedentes penales. No existiendo motivo de rplica, se le concedi la palabra al Sr. Asesor de Menores, quien expres que no corresponde efectuar dictamen alguno, atento a que la menor C. F. se encuentra
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Al respecto advierto que la defensa no ha alegado ni ha justificado cual es el perjuicio concreto que la circunstancia de que V. N. R. declare en esta audiencia, le causa. Es ms, ha admitido expresamente que se trata de un derecho que le compete a la vctima a tenor de lo dispuesto por el art. 6 de la ley 26364 y que de ninguna manera se hubiese opuesto a que sea escuchada por el Tribunal si la misma hubiese comparecido voluntariamente. Si bien la defensa discuti la forma en que el Tribunal la ha citado, ello no logra conmover lo decidido, puesto que del texto de esa resolucin, se desprende que su citacin se ha hecho en los trminos de la ley de Trata de Personas, de manera tal que si R. no hubiera comparecido a esta audiencia, el Tribunal se encuentra impedido de hacerla traer por la fuerza pblica. En este sentido, es dable recordar que del mismo texto de la resolucin surge que la declaracin testimonial se desarrollar de conformidad a lo previsto en el art. 6 inc. h) de la ley 26364. Por todo lo expresado, entiendo que el planteo articulado la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, debe ser rechazado. Segundo: 1.a). Ha quedado acreditado en el debate que el da 18 de diciembre del ao 2008, en horas del medioda, J. A. N. se hizo presente en el barrio Santa M. de la ciudad de Coronda de esta provincia y luego de haber visitado varias familias que contaban con hijas menores de edad, concurri al domicilio de la familia F. y se entrevist con C. L. A., madre de C. F., a quien le solicit la entrega de su hija a fin de que le hiciera compaa (a raz de que su madre haba recientemente fallecido) y para realizar tareas domsticas, con la promesa de recibir a cambio la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400) y proveerle ropa y comida, a lo que la Sra. A. accedi. En dicha oportunidad, N. le manifest a A. vivir en Santo Tom y ser maestra. Asimismo, le prometi que regresara a su hija antes de las fiestas de fin de ao y le solicit a la menor que llevara consigo su respectivo DNI. Seguidamente N. parti junto a C. F. que portaba una mochila con ropas en direccin hacia la ruta 11. Que ante el no regreso de la menor para la fecha prometida, su madre decidi radicar el 09 de enero de 2009, en la sede de la Comisara de Coronda, la denuncia respectiva. b). Asimismo se ha probado que A. M. T., domiciliada en el barrio Santa M. de Coronda, vio a C. F. junto a N. el 09 de enero de 2009, en un baile en la ciudad de Barrancas, hecho al que me referir en los pargrafos precedentes. c). Tambin se ha acreditado en el decurso del debate que C. F. permaneci varios das en la casa de N. hasta el da 10 de enero de 2009, oportunidad en la que H. R., "pareja" o amigo de N., egres de la crcel bajo la modalidad de salidas transitorias y entreg a la menor a J. R. R., alias "Pollo", quien fuera su compaero de pabelln en oportunidad de haber estado detenido en la crcel de Las Flores y fue l quien la condujo, en definitiva, hasta el local nocturno "Mimo", ubicado en la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, en donde fue explotada sexualmente. d) Finalmente se ha acreditado que, en fecha 19 de febrero de 2009, luego de varias comunicaciones telefnicas de J. R. R. y C. F. con su hermana R. M. se present la referida menor ante el Juzgado de Menores de la Primera Nominacin de esta ciudad, acompaada por la nombrada y dio su versin de los hechos. Seguidamente, la menor, fue conducida hasta la casa de la Joven en la que permaneci hasta el da 02 de marzo del corriente ao, fecha en la que se escap por los techos de la institucin. Se arriba a ello luego de analizar los elementos probatorios colectados en la causa, respecto de los cuales debe ponderarse: la denuncia de fs. 1/vta., la investigacin policial efectuada por personal de la Comisara de Coronda (ver fs. 188, 193, 253/255, 348/350vta.), la declaracin testimonial de C. F., prestada ante el juez de menores de esta ciudad (fs. 298/299vta), las declaraciones testimoniales recabadas en la instruccin (ver fs. 304/306vta. y 479/481), el informe de la Casa de la Joven (de fs. 373), las actas de reconocimiento en rueda de personas (fs. 528/533) y las declaraciones prestadas en esta sede por S. M. A. y D. B., empleadas policiales con asiento en la ciudad de Coronda, R. A. M., empleado policial de la URXV, M. del C. H. y G. M., psicopedagogas de la Casa de la Jo-
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de la provincia de Santa Fe, el informe policial de fs. 242/247 y las actuaciones policiales labradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). Tercero: Encontrndose probados los hechos, de acuerdo a lo expuesto en el considerando precedente, corresponde entrar al anlisis de la autora de los mismos. a). En primer lugar, me referir al hecho que ha tenido como vctima a la menor C.B.F. Durante el debate ha quedado acreditado sin hesitacin alguna que J. A. N. se hizo presente el 18 de diciembre de 2008, en horas del medioda, en el Barrio Santa M. de la ciudad de Coronda y luego de haberse entrevistado con M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requiri la compaa de alguna de sus hijas adolescentes , y ante sus respectivas negativas dio con el domicilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. En la entrevista, N. le manifest, engaosamente, a A. que necesitaba la compaa de su hija ya que recientemente haba fallecido su madre y para la realizacin de tareas domsticas, con la falsa promesa de recibir a cambio un sueldo de cuatrocientos pesos, ropa y comida. Asimismo, falsamente, le dijo estar domiciliada en Santo Tom, ser maestra y tener una fbrica de trapos de piso, al tiempo que le prometi que regresara a la menor antes de las fiestas de fin de ao. En ese estado de cosas, A. acord con la encartada la entrega bajo la condicin de que llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue reintegrada a su hogar en la fecha estipulada. As las cosas, se pudo establecer en el debate que el verdadero propsito de J. A. N. fue obtener mediante engao el consentimiento de A. (que era quien tena la verdadera autoridad sobre la menor, ya que su padre se encontraba ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provincia con el objeto de ser explotada sexualmente, sacando provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se hallaban inmersa. Asimismo, no me quedan dudas que la encartada obr en todo momento con conocimiento de las acciones que desarrollaba y de los medios que empleaba con el objeto de lograr la ulterior explotacin de la menor. Por todo ello, deber responder como autora penalmente responsable del hecho que hoy se le endilga. b). Con respecto al hecho que ha tenido como vctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas conclusiones. As ha quedado acreditado que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de la nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci ante la presencia de su madre , realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. Es decir que N., valindose del mismo "modus operandi" utilizado para con la menor F., obtuvo mediante engao el consentimiento de V. N. R. para tales fines, cuando en realidad su finalidad era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior traslado a otra provincia y explotacin sexual. Advierto tambin, con respecto a este hecho, que la encartada actu en todo momento, con pleno conocimiento de las acciones realizadas, consciente de las acciones y los medios que utilizaba para la consecucin de los fines espreos de explotacin. Por ello, debe ser considerada autora penalmente responsable de este hecho que tambin se le atribuye. Cuarto: Determinada la autora y responsabilidad penal de J. A. N. en los hechos sometidos a juicio, debo referirme al encuadre jurdico que merece la conducta atribuida a la nombrada. 1). Con respecto al hecho que tuvo como vctima a C.B.F., entiendo que corresponde encasillarla en la figura del art. 145 ter, inc. 1 del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas menores de dieciocho aos de edad, agravada por haber mediado engao hacia quien tena autoridad sobre la vctima, coincidente con el procesamiento
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cionaron que esa misma persona que vieron pasar junto a C., se haba entrevistado antes con cada una de ellas, oportunidad en la que les pregunt si tenan hijas mujeres de corta edad (de entre 13 y 15 aos) para que le hagan compaa y efecten tareas domsticas, a cambio de un sueldo, ropa y comida. De acuerdo a la declaracin de estas personas tambin surgi acreditado que N. contaba con un telfono celular en el que recibi llamados de una tercera persona. Ello tambin fue corroborado por C. A., quien expres que cuando se encontraba hablando con la encartada, le son su telfono celular y que ella le dijo "me estn hablando por trabajo". Asimismo, merced al testimonio de E. V. se pudo conocer que N. le haba dejado anotado su nmero de telfono celular; nmero telefnico que fuera aportado posteriormente a las autoridades policiales de la Comisara de Coronda quienes, luego de una prolija investigacin, pudieron llegar hasta la encartada y proceder a su arresto (ver lista sbana de llamadas obrante a fs. 253/255 de autos). El informe mencionado es relevante, ya que da cuenta que J. A. N., durante el da del hecho, recibi en su telfono (abonado N. (...)) cuatro llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 horas provenientes del abonado (...), que era el nmero de plataforma desde donde H. R. al que me referir luego realizaba llamadas desde la crcel de Las Flores, lugar donde estaba detenido. A lo reseado tambin puedo aadir lo expuesto por la Comisario a cargo de la Comisara de Coronda, S. A., quien sostuvo que el telfono celular que usaba la encartada, activ la antena de la ciudad referida, el da 18 de diciembre de 2008 y que antes haba activado la ubicada en la localidad de Desvo Arijn, lo que les permiti determinar que N. haba venido desde Santa Fe y con direccin de norte a sur. Lo narrado por las personas que depusieron en el debate y las conclusiones del informe aludido, me permiten inferir que el da de la desaparicin de la menor, N. se comunicaba telefnicamente con R., a quien le iba informando acerca de las novedades y los pasos que estaba dando en el reclutamiento de jvenes. Todo ello me permite concluir que N. tena como nico horizonte la captacin mediante engao de personas de sexo femenino de corta edad, para su entrega y ulterior explotacin sexual, logrando su cometido cuando se top con C. F. As, surge del debate que una vez que N. se hizo de la menor, permaneci con ella hasta su entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha 10 de enero de 2009. Ello se corrobora al referirnos al hecho ocurrido un da antes (el 09 de enero del corriente ao), que arroja certeza acerca de que la menor se encontraba con la encausada padeciendo lo que se ha dado en llamar dentro del delito de trata de personas, el "ablande", a travs del cual se intenta doblegar a la vctima para que acepte su situacin antes de llegar al lugar de explotacin. De acuerdo al testimonio brindado en el debate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer que la misma estuvo junto a N. en un baile en la localidad de Barrancas, localidad cercana a la ciudad de Coronda; la declarante expres que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera dicindole que la conoca y que la sacara del lugar. Asimismo, que luego del baile en el que las haban obligado a tomar alcohol y pastillas , las llevaron a una casa en donde cuatro hombres intentaron abusar sexualmente de ellas. Lo dicho se abona con la declaracin prestada por T. durante la instruccin (ver fs. 477/478) quien al relatar el episodio manifest "... la seora nos deca a mi y a Cacha que debamos practicar, que lo hagamos, mientras los varones nos queran poner el pene en la boca". El da 10 de enero del corriente ao entra en escena, la figura de H. A. R., "pareja", novio o amigo de la encausada, quien se encontraba detenido en la crcel de Las Flores y bajo el rgimen de salidas transitorias. Su vnculo con la encausada ha quedado establecido merced al testimonio del empleado penitenciario J.T. (por entonces prestando servicios en la crcel citada y en el pabelln en el que se encontraba R.), ya que en el debate manifest que R. se comunicaba con N. a travs de su telfono celular, y que l se lo facilitaba para
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ca en las vctimas este tipo de delitos, constituidas por su "despersonalizacin" y el menoscabo de su dignidad. Estas lamentables secuelas fueron puestas de manifiesto por R. M., quien en la audiencia dijo que el da del reencuentro con su hermana advirti "que era otra". En base a todo lo expuesto y en atencin a lo dispuesto en la Convencin de los Derechos del Nio, el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la Trata de Personas, especialmente de mujeres y nios, la Convencin de la ONU contra la delincuencia organizada transnacional (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir los hechos en la figura, prevista en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. 2). En lo referente al hecho que tuvo como vctima a V. N. R. estimo que el mismo debe ser encasillado en el tipo penal previsto en el art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas mayores de dieciocho aos de edad, coincidente con el que ha seleccionado el Fiscal General Subrogante en la discusin final del debate. Adelanto, antes de entrar al estudio de los elementos del tipo penal sealado, que en el caso tambin surge sin lugar a dudas que la encausada N. dolosamente capt, mediante engao y sacando provecho de su situacin de vulnerabilidad, la voluntad de R., con el objeto de entregarla a J. R. R. para su ulterior explotacin sexual. a). Primeramente, har referencia a los elementos objetivos que se hallan reunidos en la figura legal mencionada. En este orden de ideas, ha quedado acreditado que N. se hizo presente, el da 09 de febrero del corriente ao en horas de la maana, en la vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma de proceder similar a la que tomara con respecto a C. F., capt la voluntad de V. N. R. Para alcanzar su cometido, ha quedado probado que la encartada se vali de un engao y de una falsa promesa, toda vez que le propuso realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. En la audiencia de debate, R., manifest que acept la propuesta porque necesitaba trabajar ya que la situacin econmica en su casa era complicada, lo que habla a las claras de la humilde condicin en la que se encontraba y de la "situacin de vulnerabilidad" en este caso, social o econmica en la que se encontraba, la que fue aprovechada hbilmente por la encartada. Asimismo expres que luego de haberse dirigido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda de la encartada, teniendo en cuenta que all se domicilia) y que luego de que N. recibiera un llamado telefnico a su celular, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las aguardaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., quien se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. Seguidamente N., a travs de otro ardid engaoso, le indic a R. que subiera al vehculo, manifestndole que ella lo hara en unos instantes; dicha circunstancia no ocurri ya que la encausada se retir del lugar. R., por su parte, ingres al automvil y desde all se dirigieron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad de acuerdo al testimonio de R. el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la ciudad de Rosario, en la atencin de unas prostitutas. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar encontrndose vulneradas su libertad individual y dignidad personal. Estas circunstancias se acreditan con el informe policial incorporado a estos obrados a fs. 242/245, suscitado luego de la denuncia que la madre de la vctima hiciera ante la falta de regreso a su hogar y con la declaracin testimonial prestada en el debate por el empleado policial G. O. A., Jefe de la Divisin Especial de Tratas Personas del Dpto. Judicial (D 5) de la Pcia. de Santa Fe. Luego se trasladaron a la vivienda de R. ubicada en el Barrio de Guadalupe y all a modo de "ablande" abus sexualmente de R. y le manifest que si no acceda a sus peticiones se desquitara con su familia, con el fin deliberado de
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se trata de una persona que carece de antecedentes condenatorios lo que se juzgar como atenuante, estimo equitativo la imposicin de la pena de diez aos de prisin, con ms la accesorias del art. 12 del CPen. Sexto: Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. 530 del CPPN, deber imponerse a la condenada el pago de las costas procesales y ordenar que por Secretara se lleve a cabo el cmputo de la pena impuesta. Sptimo: a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal General Subrogante solicit al Tribunal se remita al Servicio Penitenciario de esta Provincia, testimonio de la declaracin testimonial prestada en este juicio por el empleado penitenciario J. M.T., a fin de que se tomen las medidas administrativas que correspondan. Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el testigo T. durante el decurso de la audiencia, entiendo que previo a resolver el presente pedido debe solicitarse informe al Servicio Penitenciario de la Provincia para saber si ha llevado a cabo un sumario administrativo con respecto al nombrado y vinculado a esta causa. b). Asimismo el representante del Ministerio Pblico Fiscal peticion la remisin a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos, a fin que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado "Mimo", toda vez que se trataba del lugar de destino final de las jvenes captadas para su explotacin sexual. Al respecto, estimo que, oportunamente, deber remitirse a la Municipalidad antedicha testimonio de la presente, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes. Octavo: Finalmente, y en atencin a la solicitud del Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar a las autoridades correspondientes a fin de que se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la aparicin de la menor C. F. As voto. La Dra. Ivn Vella adhiere por idnticos argumentos al voto precedente. Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve: I. Condenar a J. A. N., cuyos dems datos de identidad obran precedentemente, como autora responsable del delito de Trata De Personas (artculo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.) dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del CPen.), a sufrir la pena de diez aos de prision, con ms las accesorias del art. 12 del CPen. II. Imponer a la condenada las costas del juicio, y en consecuencia el pago de la tasa de justicia que asciende a la suma de pesos sesenta y nueve con setenta centavos ($69,70), intimndola a hacerlo efectivo en el trmino de cinco (5) das bajo apercibimiento de multa del cincuenta por ciento (50%) del referido valor, si no se efectivizare en dicho trmino. III. ordenar que por Secretara se practique el cmputo legal, con notificacin a las partes (art. 493 del CPPN). IV. diferir el tratamiento del pedido efectuado por el Sr. Fiscal General Subrogante de remisin del testimonio de la declaracin prestada en este juicio por J. M. T. al Servicio Penitenciario de esta Provincia, hasta tanto se libre informe al mismo a fin de conocer si el nombrado ha sido pasible de un sumario administrativo vinculado a esta causa. V. remitir, oportunamente, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado "Mimo". VI. oficiar a la autoridad correspondiente, a fin de que se intensifique la bsqueda de la menor C. F. VII. fijar la audiencia del da viernes 4 de diciembre del corriente ao, a las 18:00 horas para dar lectura a los fundamentos del presente (art. 400, prr. 2, del CPPN). Se deja constancia que el Dr. Omar A. Digernimo, particip de las deliberaciones y comparte los argumentos, pero no suscribe la presente por encontrarse prestando funciones de Juez de
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Actuaciones instruidas s/infraccin Ley 26.364, Juzgado Federal de La Pampa, 2/06/2009 en deuda, sin dinero para decidir cuando regresarse a su pas, necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviar dinero a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, peleadas con sus madres debido a su trabajo, cualquier idea de libertad se desdibuja por ms que se encuentren en un lugar sin restricciones fsicas y se palpa claramente la situacin de vulnerabilidad de la que nos habla la ley.
Causa ACTUACIONES INSTRUIDAS s/ Inf. Ley 26.364. Juzgado Federal de La Pampa. rta. 2 de junio 2009. ///ta Rosa, 02 de junio de 2009. AUTOS Y VISTOS: La presente causa caratulada ACTUACIONES INSTRUIDAS s/ Inf. Ley 26.364, registraba bajo el n 324/09 de la Secretara en lo Criminal y Correccional de este Juzgado Federal, trada a despacho para resolver sobre la situacin procesal de O.J.M., y CONSIDERANDO: I.- De los hechos: Que se inicia la presente causa con la novedad cursada por el Oficial Subinspector de la Polica de la Provincia de La Pampa, J. L. P., que hizo saber al Comisario H. D. R., Jefe de la Comisara de la localidad de Colonia 25 de Mayo, que a las 20:10 horas del da 12 de mayo del corriente ao se haba presentado en la guardia de esa unidad una ciudadana boliviana que manifest que haca su presentacin a solicitud de la Oficina de Migraciones a fin de ser identificada, por lo haba sido atendida por el Cabo D. P. y en un momento de la conversacin que mantena con la mujer sta se larg a llorar y le manifest que haba llegado al pas para trabajar como bailarina en la ciudad de Rosario y que la haban llevado a la ciudad de Santa Rosa y, posteriormente, a esa localidad, engaada para ejercer la prostitucin en el local nocturno E. R., ubicado sobre .., donde se hallaba desde
el 17 de abril de 2009 y donde haba comenzado a ejercer su trabajo como alternadora el da viernes 8 de mayo de 2009 (fs. 2). Que, en consecuencia, la prevencin procedi a recibirle declaracin a esta ciudadana boliviana en adelante, la denunciante en la que sta precis que se haba radicado en Asuncin del Paraguay por razones de ndole familiar y tras un entredicho con su hermana se retir de su domicilio y a travs de una chica que haba conocido en aquella ciudad tom conocimiento de que una seora podra ayudarla por lo que se present en el domicilio de esta mujer, donde permaneci aproximadamente una semana y le ofreci que fuera a Rosario en la Argentina; que le pregunt como sera el lugar y a qu se ira y la seora le respondi que podra conseguir trabajo como bailarina, que ganara bien y que tendra muchos beneficios. Que pasaron unos tres das desde la conversacin y decidi retirarse del lugar y fue all cuando la seora le dijo que tena el viaje preparado para Rosario para el otro da; que al salir del lugar la seora le entreg un papel con indicaciones e instrucciones para viajar desde Rosario a la ciudad de Santa Rosa, La Pampa (ver fs. 45/46), y le dijo que al llegar a este lugar la esperara un seor de nombre J. y que si ste no estaba que se contactara con un tal Rubn, empleado de la empresa Flecha Bus, quien fue el que le entreg los pasajes para la ciudad de 25 de Mayo. Al llegar a este ltimo lugar se baj frente a la estacin de servicios y fue recogida por el seor J. U. en un vehculo color blanco.
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Que lleg el da 18 de abril a la madrugada y mantuvo una charla con U. en la cocina del inmueble donde ste le dijo que necesitaba tener sus papeles en orden para empezar a trabajar y que no se asomara al local porque la polica del lugar iba a controlar y si la encontraban le clausuraran el local. Que estuvo ms o menos tres semanas sin trabajar, lapso en el cual vino con U. a esta ciudad y fueron a la ciudad de Buenos Aires a tramitar la documentacin migratoria. Que el da viernes anterior a la fecha de la denuncia haba salido al saln a trabajar y esa altura ya saba que tendra que ejercer la prostitucin para poder pagar las deudas que haban originado sus papeles, su estada, sus viajes y todo lo que el seor J. le haba proporcionado; que ya anteriormente, en charlas mantenidas, ste le haba puesto en conocimiento del trabajo que debera realizar en el local y que consista en atender clientes en la barra con tragos, como as tambin mantener relaciones sexuales a cambio de dinero. A esa altura ella se encontraba confundida y con muchas ganas de retirarse del lugar y solamente quera cancelar lo adeudado para poder irse por lo que accedi a lo que le pedan. Que al ser llevada la comisara para realizar un trmite y al ser entrevistada por el polica que le tom la declaracin decidi contar lo antes relatado (fs. 4/vta.). Al comparecer ante la Sra. Fiscal Federal la denunciante agreg que todas las chicas que estaban en el local E. R. eran de la misma zona del Paraguay y tenan entre 18 y 20 aos de edad. Que las chicas le dijeron que tena que pagar una cuenta de los papeles, los pasajes y su estada; desde el da que lleg hasta el 9 de mayo se le hizo un total de $ 1.651; haba empezado a trabajar ese da para descontar, trabaj ese da y el domingo y que crea que haba hecho unos $ 150. Explic que crea que por chica U. pagaba unos $ 1000 y que la mujer que la haba enviado a la Argentina llamaba a U. todos los das reclamndole la comisin pero ste le deca que hasta que ella no empezara a trabajar no le pagara. Que el domingo haban ido con las chicas al billar del pueblo, que las deja salir sin los papeles de radicacin los das mircoles, sbados y domingos, si salen del boliche el da que no tienen franco J. las multa y entonces siempre estn endeudadas; que ste no les pega pero las maltrata psicolgicamente y toman cerveza para olvidarse. Que todas las chicas de Paraguay viven all en una villa y son de extrema pobreza. Que cuando J. la llev a la polica a ficharse ella le pregunt al polica para qu le serva la ficha y ste le contest que era para cuidarla en 25 de Mayo y le pregunt cmo estaba y ella le contest que odiaba La Pampa y 25, el Sauzal, el R. y la habitacin 2, que pensaba escaparse y el polica la sac por la puerta de atrs y despus la trajeron a esta ciudad y a J. no lo vio ms. Que cuando viaj a Buenos Aires por los trmites no se fue porque no tena dinero ya que J. haba sacado los pasajes de ida y de vuelta y le dio $ 100 para manejarse en Buenos Aires y el estampillado para el certificado de antecedentes le sali $ 12 (fs. 7/8). En virtud de lo actuado la Sra. Fiscal Federal formul requerimiento de instruccin (fs. 9/10) y se dispuso librar orden de allanamiento respecto del local nocturno E. R. sito en, Colonia 25 de Mayo, propiedad del Sr. O. J. U. (fs. 11/13). Para diligenciar la medida, la prevencin a cargo del Subcomisario A. P., Segundo Jefe de la Brigada de Investigaciones UR-I, y testigos civiles requeridos al efecto se constituyeron en el lugar a las 23:30 horas del da 13 de mayo de 2009, donde fueron atendidos por J. A. U., quien les indic que el propietario O. J. U. dorma por lo que, una vez en presencia de ste se procedi a dar lectura a la orden extendida por este Juzgado. Iniciada la diligencia se dej constancia de las condiciones edilicias del lugar y de la presencia de cinco mujeres de nacionalidad paraguaya que se encontraban en las habitaciones; se procedi al secuestro de efectos personales de la denunciante hallados en las habitaciones. Se constat que la barra del local posea estructuras de madera divisorias, sin puertas, de las cuales dos posean un cerramiento metlico con un candado cuya llave se hall en la caja registradora; dentro de este lugar se hallaron un cuaderno que tena anotaciones en las tres primeras pginas referidas a los nombres de tres mujeres y la descripcin de las ganancias y gastos de cada una, por lo que se procedi a su secuestro. Se procedi al secuestro de una cmara fotogrfi-
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que es con la que mejor relacin tena del grupo. Preguntado por la Sra. Fiscal si en todos los casos en que ha recibido chicas del exterior ha sido de la forma relatada o si hay alguna otra persona que le manda las chicas, contest que en la mayora de los casos es como relatara anteriormente. Son las mismas chicas, amigas o familiares las que llaman para pedir trabajo para las chicas. En el 99 % de los casos es un familiar la madre, la ta o la hermana la que llama; esto es por lo que le manifiestan por telfono pues desde aqu no puede verificar esto, pero es a quien luego las chicas le giran plata que es a un familiar o a la casa donde viven. Preguntado por la Sra. Fiscal Federal por la forma en que se realiza el pago del trabajo de las chicas, contest ellas cobran cuando termina la noche lo que hicieron de baile, lo que hicieran de copas, lo que hicieron de show, se los paga todo esa misma noche si es que no estn borrachas y si estn borrachas les paga al da siguiente cuando despiertan, que es la mayora de las veces. Los arreglos que ellas hacen con los clientes para irse con ellos luego de que terminan la noche es problema de ellas, pero se van afuera. Preguntado por la Sra. Fiscal Federal si ellas no pasan con los clientes a las habitaciones que hay en el lugar, segn el croquis, contest que ellas pasan ah con los que quieren pero por lo general ellas tienen su noviecito. Preguntado si las chicas tienen la documentacin migratoria en poder de ellas, contest que la tienen ellas, la cdula la tiene cada una y la radicacin la suelen poner en una caja que hay debajo de la barra para ponerla y sacarla cuando quieran, porque hacen controles peridicos. Preguntada por la Sra. Fiscal Federal qu es lo que se denomina pase dentro de su comercio, contest que el pase es el arreglo que ellas hacen con el cliente para una salida, para tener relaciones sexuales. Preguntado por la Sra. Fiscal cunto de ese pase le queda al declarante, contest que eso es de ellas, lo que arreglen de eso es de ellas. La ganancia del declarante es la mitad de la copa y el gasto de los clientes. Preguntado si las chicas tienen das fijados para poder salir, contest que el da libre es el domingo o el lunes y despus cuando se van al pueblo deben estar de vuelta para empezar la noche a las doce o doce y media de la noche, que se van a un pool que hay en el pueblo. Esto pueden hacerlo cuando quieren, mientras que lleguen a las doce o doce y media que es cuando se abre la puerta para empezar a trabajar. Exhibido que es el cuaderno secuestrado donde estn las cuentas del dinero de las chicas, donde se le hace notar que siempre estn en negativo nunca pueden irse, contest que en el cuaderno estn en negativo pero en el bolsillo estn en positivo, con las propinas que le dan los clientes siempre tienen dinero en el bolsillo. Las pastillas que hay detalladas son unas que debi tomar una chica porque no le paraba el sangrado de su menstruacin. Ellas deben pagarse todos los gastos porque si no su negocio no funcionara; en el local lo nico que gastan es en la comida, no pagan luz, gas o alquiler. El caso particular de T. por sus caractersticas fsicas es petisita y gorda nadie quiere acercrsele pero como era prima de una de las chicas que trabajaba ah la dej en el lugar y le pagaba $ 20 por da para que hiciera la limpieza del local, por ah hizo alguna copa por eso es que tiene tan poco anotado, pero la mayora de las chicas cancelan su deuda a la semana. Que les da dinero cuando necesitan y no tienen porque no las va a dejar sin comer o sin dinero para hablar por telfono con la familia. Que el concepto que la mayora de la gente tiene de las personas que, como el declarante se dedican a este negocio, es el equivocado. Para el declarante es un negocio como el que haca antes, de comprar y vender vacas, tiene su novia y no se mete con las chicas. El declarante no consume alcohol ni drogas, su nico vicio es el cigarrillo. Las chicas no pueden tomar drogas adentro del local, lo que hacen afuera es problema de ellas. Justamente, fueron unos clientes con drogas y les empezaron a ofrecer a las chicas y el da que llev a la chica a la comisaria para ficharse se cruz a hablar con polica para decirles de esto y que les informara detalladamente de la situacin porque no quiere este tipo de gente en su negocio. El da del procedimiento haba llevado a una de las chicas a tomar el colectivo porque quera ir al Paraguay para el da de la madre. Si esta chica, la denunciante, hubiera querido irse se lo hubiera dicho y se hubiera ido sin problema. Advertido de que ella le deba dinero y no tena plata para irse, contest que no le hubiera negado que se vaya o darle el dinero para el pa-
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- Informe del Escuadrn 16 Clorinda de Gendarmera Nacional (fs. 180/206). - Declaracin testimonial de R.A.G. (fs. 214/16 vta). - Informe de la prestataria de servicio telefnico Claro (fs. 219/233). - Declaraciones de abono de fs. 244 y 245. - Documentacin reservada en Secretara. - Causa n 072/09 que por cuerda corre agregada. IV. Peticiones de la Defensa: Que a fs. 240 la Defensora del imputado O. J. U. solicit se decretara su falta de mrito por ausencia de prueba respecto de la imputacin que se le efectu al momento de recibrsele declaracin indagatoria y que consisti en atribuirle la captacin de mujeres extranjeras mayores de 18 aos y explotarlas en su provecho econmico el comercio sexual que supuestamente ellas ejercan. Agrega que los das que lleva privado de su libertad desde que se dict por Ley 23.984 y sus modificatorias el Cdigo Procesal Penal el fundamento de su modificacin fue el respeto de las garantas constitucionales, debido proceso y defensa en juicio, que en este caso es resolver la restriccin de la libertad de mi defendido con rapidez. La declaracin indagatoria de mi defendido en cuanto libertad, disposicin, movilidad y eleccin para trabajar con el de alternadoras esta ratificado por las declaraciones testimoniales brindadas ante V.S. Esta de ms decir que sera volver al rgimen de la inquisicin si se hiciera valer las declaraciones prestadas por las mismas personas ante la polica ya que se entiende teniendo en cuenta la prohibicin de declarar ante ellas que viola lo dispuesto en el Cdigo Procesal cuando establece que el Juez, debe apreciar con libertad los testimonios brindados ante l. De modo que cualquier manifestacin que no sea libre que se hubiera documentado por la polica en esta causa es nulo y debe excluirse de esta instruccin atento a las garantas constitucionales invocadas. Adems mi defendido carece de antecedentes judiciales y goza de un concepto ptimo. Del material colectado en este causa obra que el R. estaba habilitado de acuerdo a las exigencias municipales, de modo que para que se adecue la figura penal que le es imputada a U. segn el principio de legalidad, este tiene que comprender que eligi una accin ilegal. Hecho que no se da ni como mero indicio al atribuirle la gravedad del hecho delictivo por la que fuera indagado. V.- Valoracin de la prueba: Llegados los autos a este estado, tengo para m que los elementos de cargo reunidos siempre en atencin a la provisoriedad de la presente etapa procesal, que ha de ser entendida como de preparacin del juicio pleno resultan superadores del descargo ensayado por O. J. U. e impiden arribar a la conclusin que propugna la Defensa. En primer lugar he de resaltar que ningn vicio invalida las declaraciones prestadas por las testigos en sede policial pues es claro el artculo 184 inc. 1 y 7 del Cd. Proc. Pen. Nac. cuando atribuye a las fuerzas de seguridad la facultad de recibir denuncias e interrogar a testigos, estableciendo una prohibicin absoluta de recibirle declaracin al imputado, lo que no ha sucedido en este caso. Por lo dems, no surge de lo actuado que al deponer ante la autoridad policial las testigos se hayan encontrado constreidas o de algn modo cercenada su libertad, ms bien lo contrario se desprende del informe elaborado por el personal del E.D.A.I.C. (fs. 29). Sentado ello y con la libertad reclamada por la Defensa he de analizar la prueba testimonial incorporada en autos. No obstante las diferencias puestas de manifiesto por las testigos con respecto a lo dicho en sede policial y lo manifestado en esta sede que, en su ncleo, se circunscriben a las circunstancias de modo, tiempo y lugar en que realizaban los pases para mantener relaciones sexuales con los clientes, como as tambin a la forma de percepcin de las ganancias por tal actividad, surge de las declaraciones recabadas: 1) que O. J. U. era el propietario del local denominado E. R., que funcionaba como cabaret en la zona de.., Colonia 25 de Mayo, provincia de la Pampa.
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(algunas dijeron realizarlos al cierre del local, otras que durante el horario de atencin al pblico salan y luego volvan aunque fueron imprecisas cuando se les requiri que explicaran de qu forma controlaban el tiempo que duraba la salida teniendo en cuenta el precio y tiempo pactado con el cliente refiriendo alguna que su patrn llamaba al celular del cliente, para luego decir que eran las chicas las que llamaban a la que sala, fs. 96) y los francos (la denunciante dijo que las dejaban salir los mircoles, los sbados y los domingos; la testigo 1 dijo que el franco lo tenan cuando ellas quieren, fs. 95; la testigo 3 dijo que los sbados, los domingos y lunes aunque dependa de la clientela que fuera al local, fs. 99 vta.; la testigo 6 manifest los viernes, sbados, jueves y lunes, luego se rectific y dijo jueves, viernes y sbado y que en definitiva no tienen francos fijos y no trabajan siempre que no haya clientes, si hay clientes trabajan, fs. 11/vta.). Surge, adems, de los relatos de las mujeres que trabajaban en E. R. que compartan una idiosincrasia comn: provenientes de familias de escasos recursos, iniciadas en la prostitucin siendo menores, apremiadas por la situacin econmica en su pas podan trabajar como empleadas domsticas y, a su vez, ejercer la prostitucin, necesitadas de dinero para sostener a sus familias la mayora numerosas, con hijos menores para criar, aceptaban venir a ejercer la prostitucin como una opcin para hacer dinero y enviarlo a sus familias, previo a realizar el contacto en Paraguay que las enviaba a trabajar con J.. Que esta situacin no era desconocida por U. ya que era el encargado de solventar los gastos de traslado y trmites migratorios para que las mujeres pudieran trabajar en este pas. Dichos gastos deban serle devueltos con el producto de su trabajo (prueba de esto es el cuaderno secuestrado y reservado en Secretara de donde claramente surgen anotaciones contables relativas al debe y haber de tres de las mujeres que trabajaban para l) pero como no empezaban a trabajar sino hasta que tuvieran su documentacin acumulaban deuda y quedaban as atrapadas en un crculo difcil de romper. Adems, no resulta tampoco un dato menor la circunstancia de que cuando salieran no llevaran su documentacin migratoria y sanitaria (en poder de U. o bajo su dominio detrs de la barra del local), pues extranjeras, en un lugar que no conocan, con una profesin que las expone a todo tipo de penurias en la calle y por la que muchas veces se sienten avergonzadas, e indocumentadas difcilmente recurriran a las autoridades para solicitar auxilio. Resulta tambin llamativo que pese a que todas refirieran en esta sede que perciban el total de la ganancia por los pases con los clientes y atento al dinero que dijeron ganar por tal labor no tuvieran disponibilidad monetaria (ninguna tena dinero para solventarse los pasajes en caso de querer regresar a Paraguay y deban solicitarlo al patrn; la testigo 1 refiri haber enviado $ 300 a su familia pero debi pedrselos a U., fs. 93; la testigo 3 refiri que J. le manda dinero a su madre pero despus le ense a mandar giros y ella lo haca, aunque no brind precisiones sobre la cantidad de dinero que envi, fs. 98 y 99; la testigo 4 slo mand dos frazadas y ropa para su hijita, fs. 104 vta.; la testigo 5 requiri por adelantado el envo de $ 600 por lo que comenz su labor en deuda). Cobran aqu relevancia los dichos del Oficial Inspector B. H., integrante del E.D.A.I.C. y capacitado en la atencin de personas en situacin de crisis por las especiales condiciones en que abord a las testigos, relatadas en su informe de fs. 29 cuando relat lo que escuch de las entrevistadas al preguntrseles sobre su trabajo en E. R.. As, refiri el testigo que ellas explicaron que dorman en las cuchetas y en la cama individual tenan las relaciones con los clientes. Cuando eran preguntadas sobre si tomaban precauciones respecto del contagio de enfermedades de transmisin sexual eran contestes todas en afirmar que en la pieza cada una haca lo que quera acorde a lo que pactaran con el cliente Cuando se les preguntaba sobre el dinero siempre decan que dividan 50 y 50 con U... Otra cosa que manifestaron que algunas chicas decan que solan escuchar ruidos y entonces se juntaban a dormir todas en una habitacin y, por ejemplo, dorman cuatro en una sola cucheta pero sin usar la cama de una plaza, era como un cdigo de que donde se trabaja no se duerme (fs. 172 vta./73).
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plata a la familia, hay cosas que no se pueden creer (fs. 74 y sgtes.). En vnculo que el imputado generaba con las mujeres que trabajaban en el local haca que stas estuviesen en deuda con l, de una forma u otra siempre le deban dinero o deban recurrir a l, sea porque tena la documentacin migratoria y sanitaria de ellas, sea porque necesitaran dinero para girar a sus familias o regresar a Paraguay. As, en deuda, sin dinero para decidir cundo regresarse a su pas, necesitadas de realizar cualquier trabajo para poder enviar dinero a sus familias, ejerciendo una actividad estigmatizante, peleadas con sus madres debido a su trabajo, cualquier idea de libertad se desdibuja por ms que se encuentren en un lugar sin restricciones fsicas y se palpa claramente la situacin de vulnerabilidad de la que nos habla la ley. VI.- Calificacin legal: En forma previa a discernir la calificacin legal del hecho atribuido a U. y que fuera analizado en los acpites anteriores, he de permitirme la licencia de transcribir algunos pasajes de la obra de Javier A. De Luca y Julio E. Lpez Casariego (Delitos contra la Integridad Sexual. Ed. Hammurabi, 1ra. Edicin, 2009) que, entiendo, nos ilustran sobre la materia. Han dicho estos autores que Se ha sostenido que el Ttulo V el Cdigo Penal en el que fueron insertos los arts. 145 bis y 145 ter, los debates parlamentarios y su inequvoco texto, ponen de manifiesto que para constituir delito las acciones all descriptas reclaman en primer lugar, una ofensa al bien jurdico libertad. En este cometido, las figuras se ocupan de las formas ms bsicas de agresin, lo fctico y natural que es reconocido por el Derecho todo, un conjunto de cualidades y situaciones indisolublemente unidas al ser humano, referidas a su autodominio o autodeterminacin (ob. cit., pg. 344/345). Siguen los autores con que el trfico se produce por medio de violencia, fraude o el aprovechamiento o la provocacin de situaciones de constreimiento econmico... Se sostiene que la explotacin sexual, por ejemplo, es la tercera actividad ilcita ms rentable del mundo, detrs del trfico de drogas y de armas. Se trata de un trfico de naturaleza subterrnea, imposible de procesar sin cooperacin de las vctimas, quienes, sin embargo, no slo carecen de incentivos de los gobiernos para hacerlo sino que adems, corren riesgo de ser criminalizadas por el ejercicio de la prostitucin u otros delitos conexos, ser deportadas o sufrir represalias de parte de los traficantes (ob.cit., pg. 345, mi resaltado). Sabido es que en materia de trata para la prostitucin todava rige en muchas mentes la ilusoria idea de la prostituta feliz que pude entrar y salir de la prostitucin lucrativa, y se desconoce que se trata de vctimas que son vendidas y revendidas como mercaderas. De esta forma, an en la actualidad se sigue gastando energa en la discusin sobre el consentimiento de estas personas para ser objeto de estas prcticas, lo cual permite ocultar el verdadero problema: que no se trata de un trabajo pactado en igualdad de condiciones. Es como confundir el consentimiento en la violacin y en la prostitucin. En el segundo caso no hay violacin porque hay consentimiento en el trato sexual individual, pero ello no significa que, desde otra mirada, exista un consentimiento libre en prostituirse. Ocurre lo mismo con trabajos denigrantes, con los matrimonios serviles, etctera. Es que se trata de dos consentimientos distintos: uno es el de la disponibilidad de tradicionales bienes jurdicos en igualdad de partes contratantes; el otro, el que se da entre una situacin global de explotacin humana, en donde quien tiene el poder se vale de las necesidades del que no lo tiene (ob. cit., pg. 346, mis resaltados). Por ello el foco debe ser puesto sobre quien explota situaciones objetivamente comprobadas, sea que las haya generado o que simplemente se aproveche de ellas. En general, las vctimas son extranjeras, de pases distantes, mantenidas en locales cerrados y aislados, con sus documentos retenidos, sin ningn tipo de cobertura mdica, jurdica o social, que pertenecen a clases sociales ms bajas, sin capacidad econmica de sus familias para presionar a las autoridades a que las encuentren y repatrien, y estn constantemente amenazadas y sometidas fsicamente por sus captores. En muchas sociedades son las mismas familias las que venden a sus hijos o que facilitan su explotacin sexual por parte de terceros para que
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Fines de explotacin
Averiguacin presunta infraccin a la ley 26.364 (N.,C. J. y otra), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 26/05/2009. La falta de consentimiento o el consentimiento viciado de la vctima por el empleo de alguno de los medios tpicos no slo debe vincularse con los nes de explotacin, sino que bsicamente debe relacionarse con el hecho de involucrarse o permanecer en aquellas condiciones de sometimiento a la voluntad del autor del delito. Es decir, la falta de consentimiento debe ligarse a esta especie de privacin de libertad, y secundariamente al ejercicio de alguna de las prcticas caracterizadas como explotacin por el mencionado Protocolo de Palermo.
Vase fallo completo en la pgina 47
N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 `El autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364. Es decir que el objetivo de explotacin debe se conocido y querido por el autor [cita de Macagno, Mauricio, 66 LL 2008 F; 1252].
Vase fallo completo en la pgina 69
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E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 Nos encontramos frente a una gura dolosa, toda vez que nicamente admite el dolo directo de su autor, el que est constituido por los "nes de explotacin" As, se ha expresado que "el autor no slo debe conocer todos los elementos componentes del tipo objetivo, sino que su voluntad debe dirigirse a su concrecin poseyendo, adems, como ultraintencin el objetivo de someter al sujeto objeto de su conducta a una de las formas de explotacin previstas por el art. 4 de la ley 26364" (cita a Macagno, Mauricio) Es decir que el objetivo de explotacin debe ser conocido y querido por el autor.
Vase fallo completo en la pgina 11
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Engao
N., J. A., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Santa Fe, 04/12/2009 Se tiene dicho que Engaa quien falta a la verdad, disimula lo verdadero e induce a un tercero a creer en ello. Tambin que es aquel despliegue que tiende a hacer creer que es verdadero lo falso, sin que se requiera algn despliegue aparatoso.
04/12/2009 Nro. Sentencia: 32/2009 Expediente: 84/2009 Santa Fe, diciembre 4 de 2009. Resulta: Que habiendo finalizado la deliberacin prevista en el art. 396 del CPPN, corresponde al Tribunal pronunciarse, por orden de voto de sus integrantes, sobre todas las cuestiones que han quedado planteadas en el contradictorio, de conformidad a lo que prescriben los arts. 398 y 399 CPPN. El Dr. Escobar Cello dijo: I). Que tiene comienzo la presente causa en fecha 09 de enero de corriente del ao, con motivo de la denuncia formulada por C. L. A. ante la Comisara 1ra. de Coronda, en la que daba cuenta que su hija, C. F., de 13 aos de edad,
se haba retirado de su hogar cuatro das antes en oportunidad de encontrarse ella en Buenos Aires en compaa de una mujer de unos cincuenta ao de edad; que se llev consigo su DNI y que se march cuando en la casa no haba nadie (fs. 1/vta.). A raz de la denuncia, el Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe, libr la correspondiente orden de paradero (fs. 4/6). Con posterioridad se le recibe en sede policial declaracin testimonial a M. F., S. M. A.; M. R. C. y E. V. (fs. 12/22 vta.). Merced a dichas declaraciones se elabor un photo fit identikit de la mujer que se habra llevado a la menor (fs. 25/26, 28/30, 32/34, 37/39). En la misma sede, se recibe el testimonio de C. A., J. R. D., A. M. T., S. G. G., M. R. C. y C. M. B. (fs. 41/42vta., 44/45, 48/50, 58/59, 65 y 67/68vta.).
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A fs. 54 y 55/vta. se agregan copias de la orden y del allanamiento efectuado en el campo de propiedad de J. M., ubicado en la zona rural de Barrancas. Asimismo, se incorporan informes de empresas de telefona celular (fs. 77/83, 87/88, 90/143, 149/150, 159/176 y 178/179). Seguidamente se incorpora declaracin testimonial policial del empleado penitenciario J. M. T. y de S. E. R. (fs. 189/190vta. y 191/192vta.) y a fs. 193 se agrega constancia policial que determina que el abonado telefnico (...) pertenece a J. N., quien visitara al interno, H. R., alojado en la crcel de Las Flores. Posteriormente se dispone el arresto de J. A. N. (ver acta de fs. 194), se le realiza examen mdico (fs. 196/vta.) y se le recibe simple interrogatorio sumario a tenor de lo dispuesto por el art. 190 del CPen. P. Sta. Fe (fs. 198/201vta.); de ello se da cuenta al juzgado interviniente (fs. 202). A continuacin se le recepciona declaracin testimonial policial a B.M.O. (fs. 205/206), se agrega fotografa de C. F. (fs. 207) y se incorpora nuevo simple interrogatorio sumario de J. N. (fs. 208/209 y 212/213). Luego se glosa planilla prontuarial y vista fotogrfica de J. R. R., alias El Pollo (fs. 216/217), informe de empresa de telefona celular (fs. 231/236) e informe policial, que da cuenta del abandono del hogar de V. N. R. (fs. 242/246) y se libra orden de captura para R. (fs. 251). Posteriormente se agregan apuntes sobre listas sbanas de llamadas de S. R. (fs. 253/255), planilla prontuarial de J. N. (fs. 257) y fotografa de C. F. (fs. 263); y con todo ello se elevan las actuaciones policiales al juzgado interviniente (fs. 264/266). Recibida la causa en el Juzgado de Instruccin de la Octava Nominacin de Santa Fe, se le recepciona declaracin indagatoria a J. A. N. (fs. 282/285vta.) y a H. A. R. (fs. 286/288). Asimismo N., ampla su declaracin a fs. 289/290 vta. Seguidamente, se incorpora oficio del Juzgado de Menores de la 1ra. Nominacin de Santa Fe, por el que se le hace saber que la menor F. ha sido puesta a disposicin del Juzgado de Instruccin Penal de la Octava Nominacin de Santa Fe (fs. 293/vta.). Asimismo, se le recibe en el juzgado de menores precitado declaracin testimonial a C. F. quien se present junto a su hermana, R. M. (fs. 298/299vta.). Al finalizar, el juez instructor dispuso su traslado a la Casa de la Joven (fs. 300/302). Siguiendo con la instruccin, se le recibe declaracin testimonial a V. N. R. (fs. 304/305) y se agrega constancia policial (fs. 318) y declaracin testimonial policial de R. M. (fs. 320/ vta.), informe de empresa de telefona celular (fs. 323/329), constancia policial acerca de V. N. R. (fs. 330/vta.) y acta policial vinculada a C. F. (fs. 335/vta.). Continuando con el trmite de la presente, se incorpora cuadro sinptico y detalle de llamadas realizadas por C. F. (fs. 348/349) y declaracin testimonial prestada por su padre, M. F. (fs. 360/361). Posteriormente el juez de instruccin provincial declara, a tenor de lo solicitado a fs. 362 por la fiscal N. 5 de esta ciudad, su incompetencia de conformidad lo dispuesto por la ley 26364, sustitutiva del art. 33 inc. 3 del CPPN para seguir interviniendo en las presentes actuaciones y dispone su remisin al Juzgado Federal de Santa Fe, poniendo a su disposicin a los detenidos N. y R. (fs. 365/366). A fs. 369/371 se incorpora informe de la Defensora del Pueblo con respecto a C. F. y a fs. 373 informe de la Casa de la Joven, en el que se da cuenta que la nombrada se retir de la institucin por los techos. II). Radicada la causa en el Juzgado Federal N. 2 de esta ciudad (fs. 381), la Fiscal Federal formula requerimiento de instruccin por entender que la conductas de N. y R. encuadra en la figura del art. 145 bis y 145 ter del CPen. y solicita se libre orden de detencin con respecto a R. (fs. 387/392). Asimismo, le recibe declaracin testimonial a C. A., E. V. y J. R. R. D. (fs. 417/418vta., 423/424 y 425/426). Siguiendo con la instruccin de la causa se agregan a fs. 427/473 actuaciones labradas en la Provincia de Buenos Aires a raz de la denuncia formulada por V. N. R. contra J. R. R... Seguidamente, el juez instructor le recibe declaracin testimonial a A. M. T., V. N. R., R. M., y J. M. T. (fs. 477/478, 479/481, 501/502vta.,
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quien resultara ser el llamado H. R. quien, a su vez, la entreg al llamado J. R. R., alias El Pollo, con el fin de que sea explotada sexualmente. Describi las situaciones por las que tuvo que atravesar la menor hasta su presentacin en el Juzgado de Menores y posterior fuga de la Casa de la Joven de esta ciudad, mantenindose en la actualidad su condicin de desaparecida. De la misma manera, expres que se encuentra acreditado el accionar doloso de N. respecto de V. N. R., con el mismo modus operandi utilizado con respecto a F. Para arribar a ello, tuvo en cuenta las actuaciones policiales obrantes en autos, la propia declaracin de R. y los testimonios que han sido recabados en la audiencia de debate. Analiz las normas penales seleccionadas, considerando que en el caso de V. N. R., la conducta de N. qued atrapada en la figura del art. 145 bis, y respecto de la menor F., en la del art. 145 ter inc. 1, ambos en concurso real (art. 55 del CPen.). Fund la calificacin jurdico penal seleccionada, cit doctrina y jurisprudencia y repas los elementos constitutivos de las normas, el modo en que stas se encuentran agravadas en el caso de la menor por haber mediado engao para lograr su captacin. Analiz tambin la finalidad de la explotacin que se ha dado en ambas circunstancias. A fin fundar la aplicacin de la sancin que dichas conductas merecen y conforme las disposiciones de los arts. 40 y 41 del CPen., tuvo en cuenta, como atenuante, la carencia de antecedentes penales y, como agravante, la naturaleza de la accin y las caractersticas personales de la procesada, auspiciando la imposicin de la pena de quince aos de prisin, accesorias legales y costas. Solicit la remisin del testimonio del empleado penitenciario T. al Servicio Penitenciario Provincial a los efectos que se adopten las medidas administrativas que correspondan y el envo de copia de la sentencia a la Municipalidad de la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia de la Provincia de Buenos Aires, a fin de que se dispongan las medidas pertinentes, con relacin al local nocturno Mimo. Concedida la palabra a la Sra. Defensora Pblica Oficial, en el ejercicio de la defensa de la imputada, expres que se opone a la postura acusatoria y entendi que no se encuentra acreditado, con la certeza que esta etapa procesal requiere, que N. sea responsable de las conductas ilcitas que se le reprochan. Sostuvo que la Fiscala no ha probado que su defendida haya actuado con el dolo que la norma requiere y que no estn reunidos los extremos y elementos que dichas figuras penales exigen para su configuracin. Expres que en la presente causa no existen elementos probatorios que acrediten el inters lucrativo de su autor, la situacin patrimonial de su defendida, ni los beneficios obtenidos por el tipo de delito endilgado. Repas los elementos y los verbos del tipo penal y asever que no ha habido captacin respecto de F. y R. Con relacin a R., sostuvo que los elementos probatorios conocidos a travs de la causa y ventilados en la audiencia de debate, le permiten sostener que aquella no ha sido influenciada ni resulta una persona vulnerable, habiendo actuado voluntariamente, con intencin de permanecer junto a J. R. R. Reiter las cuestiones ya planteadas con respecto a la forma en que fue incorporada y convocada la testigo y adujo que dicho testimonio no ha sido acreditado por otro medio probatorio. Asimismo, que no se ha acreditado que N. haya tenido alguna ultraintencin respecto de aquella. Invoc, en favor de su defendida, el principio beneficiante de la duda previsto por el art. 3 del CPPN y cit el fallo de este Tribunal recado en la causa Mir. En cuanto a la responsabilidad que se le atribuye respecto de C. F., asever que su pupila nunca neg la entrevista que tuvo con los familiares de la misma y que ello nada tiene que ver con un propsito de trata de personas. Expres que debe tenerse en cuenta la declaracin brindada por la menor, ante la justicia de menores, en la cual desvincul a N. de una presunta privacin de la libertad. Por ltimo, consider que no ha existido engao con relacin a F., toda vez que ella estuvo siempre acompaada de su madre. En sntesis, estim que al no haberse configurado el tipo penal que se atribuye a N. ni el
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Vella), por lo que el voto del juez restante no iba a alterar lo ya decidido. Por ello entiendo que la resolucin N. 197/09 ha sido dictada con respeto hacia los preceptos legales vigentes, no verificndose inobservancia alguna hacia las disposiciones procesales que rigen la actividad judicial ni perjuicio alguno para las garantas constitucionales del imputado. b). En segundo lugar, la defensa entiende que la resolucin N. 197/09 es arbitraria, ya que dispuso rechazar el recurso de revocatoria interpuesto contra el decreto de la presidencia del Tribunal que admiti la declaracin de V. N. R. (fs. 872). Al respecto advierto que la defensa no ha alegado ni ha justificado cual es el perjuicio concreto que la circunstancia de que V. N. R. declare en esta audiencia, le causa. Es ms, ha admitido expresamente que se trata de un derecho que le compete a la vctima a tenor de lo dispuesto por el art. 6 de la ley 26364 y que de ninguna manera se hubiese opuesto a que sea escuchada por el Tribunal si la misma hubiese comparecido voluntariamente. Si bien la defensa discuti la forma en que el Tribunal la ha citado, ello no logra conmover lo decidido, puesto que del texto de esa resolucin, se desprende que su citacin se ha hecho en los trminos de la ley de Trata de Personas, de manera tal que si R. no hubiera comparecido a esta audiencia, el Tribunal se encuentra impedido de hacerla traer por la fuerza pblica. En este sentido, es dable recordar que del mismo texto de la resolucin surge que la declaracin testimonial se desarrollar de conformidad a lo previsto en el art. 6 inc. h) de la ley 26364. Por todo lo expresado, entiendo que el planteo articulado la Sra. Defensora Pblica Oficial Ad Hoc, debe ser rechazado. Segundo: 1.a). Ha quedado acreditado en el debate que el da 18 de diciembre del ao 2008, en horas del medioda, J. A. N. se hizo presente en el barrio Santa M. de la ciudad de Coronda de esta provincia y luego de haber visitado varias familias que contaban con hijas menores de edad, concurri al domicilio de la familia F. y se entrevist con C. L. A., madre de C. F., a quien le solicit la entrega de su hija a fin de que le hiciera compaa (a raz de que su madre haba recientemente fallecido) y para realizar tareas domsticas, con la promesa de recibir a cambio la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400) y proveerle ropa y comida, a lo que la Sra. A. accedi. En dicha oportunidad, N. le manifest a A. vivir en Santo Tom y ser maestra. Asimismo, le prometi que regresara a su hija antes de las fiestas de fin de ao y le solicit a la menor que llevara consigo su respectivo DNI. Seguidamente N. parti junto a C. F. que portaba una mochila con ropas en direccin hacia la ruta 11. Que ante el no regreso de la menor para la fecha prometida, su madre decidi radicar el 09 de enero de 2009, en la sede de la Comisara de Coronda, la denuncia respectiva. b). Asimismo se ha probado que A. M. T., domiciliada en el barrio Santa M. de Coronda, vio a C. F. junto a N. el 09 de enero de 2009, en un baile en la ciudad de Barrancas, hecho al que me referir en los pargrafos precedentes. c). Tambin se ha acreditado en el decurso del debate que C. F. permaneci varios das en la casa de N. hasta el da 10 de enero de 2009, oportunidad en la que H. R., pareja o amigo de N., egres de la crcel bajo la modalidad de salidas transitorias y entreg a la menor a J. R. R., alias Pollo, quien fuera su compaero de pabelln en oportunidad de haber estado detenido en la crcel de Las Flores y fue l quien la condujo, en definitiva, hasta el local nocturno Mimo, ubicado en la localidad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, en donde fue explotada sexualmente. d) Finalmente se ha acreditado que, en fecha 19 de febrero de 2009, luego de varias comunicaciones telefnicas de J. R. R. y C. F. con su hermana R. M. se present la referida menor ante el Juzgado de Menores de la Primera Nominacin de esta ciudad, acompaada por la nombrada y dio su versin de los hechos. Seguidamente, la menor, fue conducida hasta la casa de la Joven en la que permaneci hasta el da 02 de marzo del corriente ao, fecha en la que se escap por los techos de la institucin. Se arriba a ello luego de analizar los elementos probatorios colectados en la causa, respecto
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las cosas estaban complicadas y as lo hizo. Luego, en un descuido del dueo del local, cruz la calle y desde un comedor ubicado frente a Mimo, llam telefnicamente a personal policial, quien luego de unos minutos la recogi y en la Comisara les explic lo sucedido; hasta que una comisin de Santa Fe la trajo de regreso a Santa Fe. Para arribar a tales conclusiones se han ponderado las declaraciones testimoniales prestadas durante la instruccin y en esta audiencia por V. N. R. (glosadas a fs. 304/306vta. y 479/481), G. O. A., empleado policial de la Divisin Especial de Trata de personas del Depto. Jud. (D 5) de la provincia de Santa Fe, el informe policial de fs. 242/247 y las actuaciones policiales labradas en la Provincia de Buenos Aires, a partir de la denuncia de R. (glosadas a fs. 427/473). Tercero: Encontrndose probados los hechos, de acuerdo a lo expuesto en el considerando precedente, corresponde entrar al anlisis de la autora de los mismos. a). En primer lugar, me referir al hecho que ha tenido como vctima a la menor C.B.F. Durante el debate ha quedado acreditado sin hesitacin alguna que J. A. N. se hizo presente el 18 de diciembre de 2008, en horas del medioda, en el Barrio Santa M. de la ciudad de Coronda y luego de haberse entrevistado con M. R. C., E. V. y C. B. a quienes le requiri la compaa de alguna de sus hijas adolescentes , y ante sus respectivas negativas dio con el domicilio de C. L. A., madre de la menor, C. F. En la entrevista, N. le manifest, engaosamente, a A. que necesitaba la compaa de su hija ya que recientemente haba fallecido su madre y para la realizacin de tareas domsticas, con la falsa promesa de recibir a cambio un sueldo de cuatrocientos pesos, ropa y comida. Asimismo, falsamente, le dijo estar domiciliada en Santo Tom, ser maestra y tener una fbrica de trapos de piso, al tiempo que le prometi que regresara a la menor antes de las fiestas de fin de ao. En ese estado de cosas, A. acord con la encartada la entrega bajo la condicin de que llevara su DNI; sin embargo, la menor no fue reintegrada a su hogar en la fecha estipulada. As las cosas, se pudo establecer en el debate que el verdadero propsito de J. A. N. fue obtener mediante engao el consentimiento de A. (que era quien tena la verdadera autoridad sobre la menor, ya que su padre se encontraba ausente) con el objeto de entregarla a H. A. R. y J. R. R. a fin de que sea trasladada a otra provincia con el objeto de ser explotada sexualmente, sacando provecho de la situacin de vulnerabilidad en la que se hallaban inmersa. Asimismo, no me quedan dudas que la encartada obr en todo momento con conocimiento de las acciones que desarrollaba y de los medios que empleaba con el objeto de lograr la ulterior explotacin de la menor. Por todo ello, deber responder como autora penalmente responsable del hecho que hoy se le endilga. b). Con respecto al hecho que ha tenido como vctima a V. N. R., se puede arribar a las mismas conclusiones. As ha quedado acreditado que el da 09 de febrero del corriente ao, la encartada N., siendo las 11:00 hs., concurri al domicilio de la nombrada, ubicado en calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y le ofreci ante la presencia de su madre , realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. Es decir que N., valindose del mismo modus operandi utilizado para con la menor F., obtuvo mediante engao el consentimiento de V. N. R. para tales fines, cuando en realidad su finalidad era la de entregarla a J. R. R. para su ulterior traslado a otra provincia y explotacin sexual. Advierto tambin, con respecto a este hecho, que la encartada actu en todo momento, con pleno conocimiento de las acciones realizadas, consciente de las acciones y los medios que utilizaba para la consecucin de los fines espreos de explotacin. Por ello, debe ser considerada autora penalmente responsable de este hecho que tambin se le atribuye.
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atribuido a N., ha quedado probado que luego de obtener la aprobacin de A., la encausada se march con la menor en direccin hacia la ruta 11. Al respecto, en la audiencia de debate, M. R. C., E. V. y C. B. (personas domiciliadas en el Barrio Santa M. de Coronda), fueron coincidentes en sealar que vieron pasar en esa direccin a C. (quien portaba una mochila) junto a una mujer de cabello rojizo, de contextura robusta y petisa (caractersticas fisonmicas que coinciden plenamente con las propias de N.). A mayor abundamiento, no puedo dejar de mencionar que las declarantes tambin mencionaron que esa misma persona que vieron pasar junto a C., se haba entrevistado antes con cada una de ellas, oportunidad en la que les pregunt si tenan hijas mujeres de corta edad (de entre 13 y 15 aos) para que le hagan compaa y efecten tareas domsticas, a cambio de un sueldo, ropa y comida. De acuerdo a la declaracin de estas personas tambin surgi acreditado que N. contaba con un telfono celular en el que recibi llamados de una tercera persona. Ello tambin fue corroborado por C. A., quien expres que cuando se encontraba hablando con la encartada, le son su telfono celular y que ella le dijo me estn hablando por trabajo. Asimismo, merced al testimonio de E. V. se pudo conocer que N. le haba dejado anotado su nmero de telfono celular; nmero telefnico que fuera aportado posteriormente a las autoridades policiales de la Comisara de Coronda quienes, luego de una prolija investigacin, pudieron llegar hasta la encartada y proceder a su arresto (ver lista sbana de llamadas obrante a fs. 253/255 de autos). El informe mencionado es relevante, ya que da cuenta que J. A. N., durante el da del hecho, recibi en su telfono (abonado N. (...)) cuatro llamadas a las 11:36, 11:39, 11:59 y 14:03 horas provenientes del abonado (...), que era el nmero de plataforma desde donde H. R. al que me referir luego realizaba llamadas desde la crcel de Las Flores, lugar donde estaba detenido. A lo reseado tambin puedo aadir lo expuesto por la Comisario a cargo de la Comisara de Coronda, S. A., quien sostuvo que el telfono celular que usaba la encartada, activ la antena de la ciudad referida, el da 18 de diciembre de 2008 y que antes haba activado la ubicada en la localidad de Desvo Arijn, lo que les permiti determinar que N. haba venido desde Santa Fe y con direccin de norte a sur. Lo narrado por las personas que depusieron en el debate y las conclusiones del informe aludido, me permiten inferir que el da de la desaparicin de la menor, N. se comunicaba telefnicamente con R., a quien le iba informando acerca de las novedades y los pasos que estaba dando en el reclutamiento de jvenes. Todo ello me permite concluir que N. tena como nico horizonte la captacin mediante engao de personas de sexo femenino de corta edad, para su entrega y ulterior explotacin sexual, logrando su cometido cuando se top con C. F. As, surge del debate que una vez que N. se hizo de la menor, permaneci con ella hasta su entrega a H. R., hecho que tuvo lugar en fecha 10 de enero de 2009. Ello se corrobora al referirnos al hecho ocurrido un da antes (el 09 de enero del corriente ao), que arroja certeza acerca de que la menor se encontraba con la encausada padeciendo lo que se ha dado en llamar dentro del delito de trata de personas, el ablande, a travs del cual se intenta doblegar a la vctima para que acepte su situacin antes de llegar al lugar de explotacin. De acuerdo al testimonio brindado en el debate por parte de A. M. T. (vecina del Barrio donde se domiciliaba C. F.), se pudo establecer que la misma estuvo junto a N. en un baile en la localidad de Barrancas, localidad cercana a la ciudad de Coronda; la declarante expres que la menor la agarraba y que le tiraba de la remera dicindole que la conoca y que la sacara del lugar. Asimismo, que luego del baile en el que las haban obligado a tomar alcohol y pastillas , las llevaron a una casa en donde cuatro hombres intentaron abusar sexualmente de ellas. Lo dicho se abona con la declaracin prestada por T. durante la instruccin (ver fs. 477/478) quien al relatar el episodio manifest ... la seora nos deca a mi y a Cacha que debamos practicar, que lo hagamos, mientras los varones nos queran poner el pene en la boca.
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que R. mientras tuvo retenida a F. en la localidad de Amrica se comunic telefnicamente con su hermana mayor, R. M., la que en el debate asever que habl con el referido Pollo, quien le orden que retirara la denuncia porque de lo contrario, se iba a llevar a C. muy lejos. Asimismo, que fue con l, con quien concert la entrega de C., hecho que sucedi en la sede del Juzgado de Menores de esta ciudad, el da 19/02/09 (ver fs. 298/299vta.). Finalmente quiero precisar a tenor de lo expresado precedentemente que en el caso de C. se hacen presentes las consecuencias que provoca en las vctimas este tipo de delitos, constituidas por su despersonalizacin y el menoscabo de su dignidad. Estas lamentables secuelas fueron puestas de manifiesto por R. M., quien en la audiencia dijo que el da del reencuentro con su hermana advirti que era otra. En base a todo lo expuesto y en atencin a lo dispuesto en la Convencin de los Derechos del Nio, el Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la Trata de Personas, especialmente de mujeres y nios, la Convencin de la ONU contra la delincuencia organizada transnacional (Protocolo de Palermo) y la ley N. 26364 de Trata de Personas, no cabe otra solucin al caso que subsumir los hechos en la figura, prevista en el art. 145 ter, inc. 1 del CPen. 2). En lo referente al hecho que tuvo como vctima a V. N. R. estimo que el mismo debe ser encasillado en el tipo penal previsto en el art. 145 bis del CPen. (incorporado por la ley 26364), es decir trata de personas de personas mayores de dieciocho aos de edad, coincidente con el que ha seleccionado el Fiscal General Subrogante en la discusin final del debate. Adelanto, antes de entrar al estudio de los elementos del tipo penal sealado, que en el caso tambin surge sin lugar a dudas que la encausada N. dolosamente capt, mediante engao y sacando provecho de su situacin de vulnerabilidad, la voluntad de R., con el objeto de entregarla a J. R. R. para su ulterior explotacin sexual. a). Primeramente, har referencia a los elementos objetivos que se hallan reunidos en la figura legal mencionada. En este orden de ideas, ha quedado acreditado que N. se hizo presente, el da 09 de febrero del corriente ao en horas de la maana, en la vivienda de calle 12 de octubre y 2 de abril de la ciudad de Recreo y que, utilizando una forma de proceder similar a la que tomara con respecto a C. F., capt la voluntad de V. N. R. Para alcanzar su cometido, ha quedado probado que la encartada se vali de un engao y de una falsa promesa, toda vez que le propuso realizar tareas domsticas en una casa de familia a cambio de la suma de cuatrocientos pesos al mes ($ 400), ropa, comida, los gastos de transporte y bajo la condicin de que llevara su DNI. En la audiencia de debate, R., manifest que acept la propuesta porque necesitaba trabajar ya que la situacin econmica en su casa era complicada, lo que habla a las claras de la humilde condicin en la que se encontraba y de la situacin de vulnerabilidad en este caso, social o econmica en la que se encontraba, la que fue aprovechada hbilmente por la encartada. Asimismo expres que luego de haberse dirigido hacia una casa ubicada en el Barrio Cabaa Leiva de esta ciudad (tal vez, la propia vivienda de la encartada, teniendo en cuenta que all se domicilia) y que luego de que N. recibiera un llamado telefnico a su celular, fueron hasta la estacin de servicios ubicada frente al Hospital Psiquitrico, en la que las aguardaba la persona para quien iba a trabajar, identificada como J. R. R., quien se encontraba junto a otra persona a bordo de un automvil. Seguidamente N., a travs de otro ardid engaoso, le indic a R. que subiera al vehculo, manifestndole que ella lo hara en unos instantes; dicha circunstancia no ocurri ya que la encausada se retir del lugar. R., por su parte, ingres al automvil y desde all se dirigieron hasta una vivienda ubicada en Aristbulo del Valle. En esa oportunidad de acuerdo al testimonio de R. el nombrado le manifest a la joven que trabajara en la ciudad de Rosario, en la atencin de unas prostitutas. A esta altura, R. ya no pudo volver a su hogar encontrndose vulneradas su libertad individual y dignidad personal. Estas circunstancias se acreditan con el informe policial incorporado a estos obrados a
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en perjuicio de C. F., en concurso real (art. 55 del CPen.) con el delito de Trata de Personas mayores de dieciochos aos (art. 145 bis del CPen.), hecho cometido en perjuicio de V. N. R. Quinto: En razn de lo hasta aqu expuesto, slo resta sealar la sancin penal a la que a mi juicio se ha hecho pasible la encausada, siempre teniendo en cuenta las pautas individualizadoras de los artculos 40 y 41 del CPen. Atento a la mismas, y teniendo en cuenta que se trata de una persona que carece de antecedentes condenatorios lo que se juzgar como atenuante, estimo equitativo la imposicin de la pena de diez aos de prisin, con ms la accesorias del art. 12 del CPen. Sexto: Asimismo, y conforme lo dispuesto en el art. 530 del CPPN, deber imponerse a la condenada el pago de las costas procesales y ordenar que por Secretara se lleve a cabo el cmputo de la pena impuesta. Sptimo: a). En los alegatos finales, el Sr. Fiscal General Subrogante solicit al Tribunal se remita al Servicio Penitenciario de esta Provincia, testimonio de la declaracin testimonial prestada en este juicio por el empleado penitenciario J. M.T., a fin de que se tomen las medidas administrativas que correspondan. Sobre el particular, y a tenor de lo vertido por el testigo T. durante el decurso de la audiencia, entiendo que previo a resolver el presente pedido debe solicitarse informe al Servicio Penitenciario de la Provincia para saber si ha llevado a cabo un sumario administrativo con respecto al nombrado y vinculado a esta causa. b). Asimismo el representante del Ministerio Pblico Fiscal peticion la remisin a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos, a fin que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado Mimo, toda vez que se trataba del lugar de destino final de las jvenes captadas para su explotacin sexual. Al respecto, estimo que, oportunamente, deber remitirse a la Municipalidad antedicha testimonio de la presente, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes. Octavo: Finalmente, y en atencin a la solicitud del Sr. Asesor de Menores, corresponde exhortar a las autoridades correspondientes a fin de que se intensifiquen los esfuerzos, en procura de la aparicin de la menor C. F. As voto. La Dra. Ivn Vella adhiere por idnticos argumentos al voto precedente. Este Tribunal en forma definitiva, Resuelve: I. Condenar a J. A. N., cuyos dems datos de identidad obran precedentemente, como autora responsable del delito de Trata De Personas (artculo 145 bis y 145 ter, inc. 1, del CPen.) dos hechos ambos en concurso real (art. 55 del CPen.), a sufrir la pena de diez aos de prision, con ms las accesorias del art. 12 del CPen. II. Imponer a la condenada las costas del juicio, y en consecuencia el pago de la tasa de justicia que asciende a la suma de pesos sesenta y nueve con setenta centavos ($69,70), intimndola a hacerlo efectivo en el trmino de cinco (5) das bajo apercibimiento de multa del cincuenta por ciento (50%) del referido valor, si no se efectivizare en dicho trmino. III. ordenar que por Secretara se practique el cmputo legal, con notificacin a las partes (art. 493 del CPPN). IV. diferir el tratamiento del pedido efectuado por el Sr. Fiscal General Subrogante de remisin del testimonio de la declaracin prestada en este juicio por J. M. T. al Servicio Penitenciario de esta Provincia, hasta tanto se libre informe al mismo a fin de conocer si el nombrado ha sido pasible de un sumario administrativo vinculado a esta causa. V. remitir, oportunamente, copia ntegra de la sentencia dictada en estos autos a la Municipalidad de la ciudad de Amrica, Partido de Rivadavia, Provincia de Buenos Aires, a fin de que se tomen las medidas administrativas correspondientes con relacin al local nocturno denominado Mimo.
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Consumacin y continuidad del delito
E. M., G. E. y otros Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, Sala III, 30/10/2008 () el Cdigo Penal en su actual redaccin no slo persigue a quien capte, transporte o traslade sino tambin a quien acoja con nes de explotacin. Esta situacin se mantuvo hasta el da del allanamiento del local y detencin de los imputados que ocurri el 14 de junio de 2008. Por tanto, la aplicacin de la nueva gura no contrara la prohibicin constitucional de la retroactividad en la materia (art. 18).
Vase fallo completo en la pgina 11
D.F., V. y Otros, Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, 27/11/2008 Ninguna de las modalidades de ejecucin previstas por la mencionada ley remiten a un delito permanente como sucede con la ocultacin de menores. Sin necesidad de mayor anlisis puede armarse que la captacin se consuma cuando se obtuvo la voluntad de la vctima, el transporte o traslado se agota cuando se llega a destino, la recepcin, una vez que se tuvo contacto personal con el sujeto y el acogimiento una vez que se le brind un refugio. Debe respetarse, en este sentido, el principio de mxima taxatividad legal. As las cosas, no es tolerable la aplicacin retroactiva de la ley penal por lo que quedan fuera de la signicacin jurdica que puede atribuirse a las conductas imputadas los tipos penales incorporados por la ley 26.364.
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No se requiere que la intervencin del autor se constate en la totalidad de la cadena delictiva abarcada por los tipos penales, sino que la comprobacin de alguno de los supuestos basta para congurarlo.
Vase fallo completo en la pgina 17
Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/2009. La trata de personas es un modo de privacin ilegal de libertad calicado por el agregado de un plus conformado por la persecucin de una nalidad de explotacin que se complementa con los conceptos del Protocolo de Palermo; congurndose as como un delito cortado de dos actosen el que la ilicitud queda congurada con la realizacin de alguna de las acciones tpicas previstas por el delito, sin que sea necesario la consecucin de la nalidad o propsito que exista en la mente del autor conseguir (en el caso, el ejercicio de la prostitucin por parte de las vctimas).
Vase fallo completo en la pgina 25
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Concursos y diferencias con otras figuras tpicas relacionadas
Direccin Nacional de Migraciones Mar del Plata s/Dcia., (antecedentes causa N 5.157), Cmara Federal de Apelaciones de Mar del Plata, 14/01/09. Para quien maneja el local donde se ejerce la prostitucin la trata de personas concurre en forma material con el delito previsto en el art. 17 de la ley 12.331 (administrar una casa de tolerancia). El delito de trata se diferencia en su supuesto fctico. Marca as la diferencia con los delitos contra el orden migratorio que ostentan una caracterstica diferente, ya que stos consisten en sustraer a una persona al adecuado control que las leyes aseguran a la autoridad migratoria y supone un consenso entre ambas partes (el autor del delito y el extranjero). Si existe coaccin, engao o fraude a las vctimas el delito contra el orden migratorio debe ceder ante la aparicin de la forma punitiva de la trata de personas. Cuando no hay vicio en el consentimiento de la persona que ejerce la prostitucin no se da el supuesto de trata de personas sino en todo caso una mera infraccin a la ley de prolaxis antivenrea para los supuestos all previstos (art. 17 de la ley 12.331). Hay posibilidad de concurso real de la gura de trata de personas con la de promocin y facilitacin de la prostitucin (arts. 126 y 127 C.P.) cuando la nalidad tpica del primero, de someter a explotacin, se concreta en forma de explotacin sexual. La trata de personas no debe identicarse con la promocin o facilitacin de la prostitucin, no slo porque es solamente una de las cuatro nalidades que puede contener la ilicitud, sino porque adems los bienes jurdicos protegidos son diferentes en uno y en otro caso. Y no toda forma de comercio sexual implica un delito de trata de personas por el hecho de que alguna de las
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D.,S., Camara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, 19/2/2009 Un anlisis integral de la ley 26.364 y los diferentes tipos penales que la misma incorpora al Cdigo Penal de la Nacin nos llevan a sostener que aquellos castigan diferentes conductas que tienen lugar en una etapa previa a la explotacin propiamente dicha, por lo que, cuando el autor supera ese estadio y, a travs de su accionar, concreta la nalidad antes aludida, esta norma quedar desplazada por aquella que corresponda, de acuerdo al tipo de explotacin de que se trate.
D.S. s/procesamiento, Causa n 42.770, Juzg. Fed. n 7 - Sec. n 13, Reg. n 84 //////////nos Aires, 19 de febrero de 2009. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal el recurso de apelacin introducido a fs. 59/70 del presente incidente por el Dr. Santiago M. Rajmilchuk, defensor de S.B.D., contra el auto de fecha 5 de enero del corriente ao -glosado a fs. 1/57- por el cual el Magistrado de grado dispuso el procesamiento con prisin preventiva de su asistida, en orden al delito de captacin de un menor de 18 aos de edad con fines de explotacin sexual, agravado por la utilizacin de engaos y amenazas, y dispuso trabar embargo sobre sus bienes hasta cubrir la suma de diez mil pesos. En el informe elaborado de acuerdo a lo normado por el artculo 454 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el recurrente postul la invalidacin del auto atacado, en la inteligencia de que el mismo se basaba en pruebas nulas, tales como los testimonios recibidos con reserva de identidad. Seguidamente, critic la valoracin de la prueba efectuada en la resolucin apelada, y sostuvo que la misma evidenciaba un error manifiesto en la subsuncin legal. Aleg tambin una violacin al principio de inocencia y cuestion la argumentacin en base a la cual se dispuso el encarcelamiento preventivo de su asistida (fs. 77/93).
El representante del Ministerio Pblico Fiscal, al momento de contestar la vista que se le confiriera, postul el rechazo del planteo nulificante introducido argumentando que la reserva de identidad de los testigos realizada en el caso resultaba plenamente vlida (fs. 97/8). II. Conforme surge de fojas 2175/83 del legajo principal, se endilg a S.B.D. el haber captado mediante engao y haciendo uso de amenazas a la menor... en el domicilio de la calle (...) de esta ciudad con la finalidad de que la menor ejerciera la prostitucin. Que la captacin consisti en haber incitado a la menor a concurrir al domicilio citado sin hacerle saber que en el mismo funcionaba un departamento privado, y mantenerla all realizando la actividad descripta contra su voluntad, situacin que habra acontecido durante los ltimos das del mes de septiembre y los primeros das de octubre de este ao (2008)... Desde esa fecha y hasta que XXX abandonara la finca, la imputada se vali de coacciones en contra de la menor, ya sea profirindole amenazas en forma directa -personalmente o telefnicamente- y en forma indirecta. III. En primer lugar, corresponde descartar, de conformidad con lo dictaminado por el Fiscal General, el planteo invalidante intentado por la defensa tcnica de D. toda vez que no se advierte afectacin a garanta constitucional alguna.
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La reserva de identidad de los testigos -que fueron individualizados con los nmeros 1 a 4ordenada en el caso bajo estudio se evidencia razonable y suficientemente fundamentada. En efecto, los argumentos desarrollados por el Magistrado de grado en el auto recurrido, en cuanto a la necesidad de resguardar la integridad fsica de quienes brindaron su testimonio en este proceso, tornan a la medida adoptada, ajustada a derecho. Advirtase que los cuatro testigos han expresado, en reiteradas ocasiones, el serio temor que les generaban los autores de los hechos aqu investigados, y el miedo que padecan a sufrir represalias, como consecuencia de haber prestado declaracin en estas actuaciones. No puede soslayarse, por otro lado, que en el marco de esta investigacin debi encomendarse a la Gendarmera Nacional la asignacin de una custodia personal a los Dres. Alejandro Cilleruelo y Mara Lujn Robles -Juez y Secretaria, respectivamente, del Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin n 10-, la cual subsiste a la fecha, en virtud de que ambos afirmaron haber recibido amenazas vinculadas con los sucesos pesquisados. El artculo 79 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin incluye, dentro de la enumeracin de los derechos que asisten a los testigos, el derecho a la proteccin de su integridad fsica y moral, y la de su familia. Fue, precisamente, con el objeto de garantizar adecuadamente esos derechos que se ha decidido reservar su identidad. A lo expuesto debe agregarse que la medida -de carcter excepcional- dispuesta en estas actuaciones no ha provocado menoscabo alguno al derecho de defensa en juicio de la encausada, toda vez que sta ha tenido la posibilidad de acceder al contenido de los testimonios brindados. El conocimiento de los datos personales de quienes vertieron tales dichos no resulta, al menos en esta etapa procesal, fundamental para el ejercicio de su defensa. As, corresponde tener en consideracin que la medida se ha decretado en el marco de la etapa preparatoria del juicio, por lo que an subsiste la posibilidad de una oportuna confrontacin de la prueba, por parte de la defensa, durante el plenario, etapa en la que habrn de adquirir mayor virtualidad los principios de contradiccin e inmediacin. Debe recordarse, en lo relativo a la actividad probatoria llevada a cabo durante la instruccin, que los elementos que all se renan no sirven para fundar una condena, que slo puede ser fundada en los actos del debate posterior (Maier, Julio E., Derecho Procesal Penal. I. Fundamentos, Editores del Puerto S.R.L., Buenos Aires, 2002, pg. 452). De modo concordante con lo expuesto, esta Sala ha sostenido anteriormente que El resguardo de la identidad del testigo no se considera contrario a las normas constitucionales en vistas del inters pblico y de seguridad, valorndose adems el estadio procesal en que se encuentra el proceso -instruccin-, sin que la determinacin de las personalidades se advierta en esta etapa como esencial para la resolucin de la causa o para decidir acerca de su validez, ni comprometa la preparacin de la defensa o sus eventuales cursos de accin, ni la posibilidad de confrontacin o interrogacin oportuna de los testigos (C.C.C.F., sala I, 6/7/01, Salvia, ngel, reg. 529) IV. Ahora bien, habiendo analizado detenidamente las constancias obrantes en autos, los suscriptos concluimos que las probanzas incorporadas al legajo resultan suficientes para tener por acreditada la materialidad de los hechos investigados. Se ha comprobado que en la finca ubicada en la calle (...) de esta ciudad, inmueble que era alquilado por la incusa, funcionaba un departamento de aquellos denominados privado, donde un grupo de mujeres ejercan la prostitucin. Tambin se ha acreditado, por medio de los testimonios colectados, que S.B.D. era la encargada del lugar. Concretamente, el testigo identificado con el n 1 declar que S. era la duea del lugar, mientras que el testigo n 2 seal que la duea se llamaba S., y precis que S. le daba rdenes a la recepcionista para que le indicara a las chicas las cosas que tenan que hacer, desde atender a un cliente hasta limpiar la casa, comer, dormir, baarse, etc. (ver constancia glosada a fs. 671/2 del legajo principal).
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cin, situacin que ces cuando la nia logr escapar. En virtud de tales consideraciones, corresponde confirmar el auto de mrito decretado, respecto de S.B.D. No obstante ello, los suscriptos disentimos con la significacin jurdica que el Magistrado de grado ha asignado a los sucesos antes relatados, toda vez que, a criterio del Tribunal, la conducta desplegada por S.B.D. no encuadra en el delito de captacin de un menor de edad con fines de explotacin. Ello es as toda vez que an subsiste un interrogante en relacin al modo en que la menor arrib al local que era regenteado por D., en razn de que la versin brindada por la testigo n 4 se contrapone con lo expresado por el resto de los testigos de identidad reservada. Ntese que si bien el testigo aludido en primer lugar asever que la vctima haba sido llevada al inmueble mediante engao y que luego haba sido compelida a permanecer all, los otros tres testigos sostuvieron que la menor comenz a trabajar en el lugar por decisin propia y en virtud de la recomendacin de un cliente habitual, de nombre M. Es en razn de esa duda que no resulta acertado atribuirle a la imputada el haber captado a la menor, con fines de explotacin, accionar que consiste en ganar la voluntad de alguien atrayndolo a su poder de hecho o dominio... en conseguir la disposicin personal de un tercero para despus someterlo a sus finalidades (Tazza, Alejandro y Carreras, Eduardo Ral, El delito de trata de personas, publicado en La Ley el 21 de mayo de 2008). Tampoco se ajustan a los hechos investigados el resto de las acciones tpicas contenidas en la norma bajo estudio, que reprimen a quien ofrece -se compromete a dar, negocia...-, transporta -lleva de un lugar a otro-, acoge -da hospedaje, aloja...- o recibe -recepta o se hace cargo- a una persona menor de 18 aos de edad, con fines de explotacin (Hairabedin, Maximiliano, El delito de trata de personas, La Ley 2008-C, 1136). Un anlisis integral de la ley 26.364 y los diferentes tipos penales que la misma incorpora al Cdigo Penal de la Nacin nos llevan a sostener que aquellos castigan diferentes conductas que tienen lugar en una etapa previa a la explotacin propiamente dicha, por lo que, cuando el autor supera ese estadio y, a travs de su accionar, concreta la finalidad antes aludida, esta norma quedar desplazada por aquella que corresponda, de acuerdo al tipo de explotacin de que se trate. En el caso sub examine, la conducta desplegada por S.B.D. encuentra mejor tipificacin bajo el delito de promocin o facilitacin de la prostitucin de un menor de edad, previsto en el artculo 125 bis del cdigo sustantivo. Cabe indicar que promueve quien con su iniciativa, trata de conseguir que la vctima asuma el estado de prostitucin, lo mantenga o intensifique si ya lo tiene, mientras que facilita el que elimina obstculos o suministra medios u oportunidades (local, clientes) (Creus, Carlos, Derecho Penal, parte especial, ed. Astrea, Buenos Aires, 2007, tomo I, pg. 234). Eso es, precisamente, lo que ha ocurrido en autos: D. ha contribuido a que la menor ejerza la prostitucin en el local que ella regenteaba, durante un perodo de tiempo determinado. Asimismo, resulta de aplicacin el agravante previsto en el prrafo tercero, toda vez que se ha comprobado la utilizacin de reiteradas amenazas en perjuicio de la vctima, encaminadas a retener a la menor en el departamento en cuestin. Resta aclarar que la modificacin introducida no provoca violacin alguna al principio de congruencia, toda vez que la intimacin que se cursara a D. as lo habilita, y que la misma no significa un agravamiento de la situacin de la incusa, habida cuenta de que la penalidad del delito ahora aplicado resulta igual a aquella prevista para la figura de trata de personas. De tal modo, habindose verificado en autos los elementos subjetivos y objetivos del tipo penal analizado, corresponde modificar la calificacin legal aplicada en el auto de mrito en crisis, por aquella contenida en el artculo 125 bis, con el agravante del tercer prrafo, del Cdigo Penal de la Nacin. En virtud de ello, corresponde que el Juez
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mos advertido que los datos personales de la damnificada no han sido debidamente resguardados en el presente legajo, corresponde que en la anterior instancia se subsane de inmediato dicha situacin, en atencin a su doble condicin de menor de edad y vctima de un delito contra la integridad sexual. VIII. En virtud de lo expuesto en los prrafos que anteceden, el Tribunal RESUELVE: I. CONFIRMAR PARCIALMENTE el punto I de la resolucin apelada, en cuanto decreta el procesamiento de S.B.D., MODIFICANDO la calificacin legal adoptada por la de facilitacin de la prostitucin de un menor de 18 aos de edad, agravada por haber mediado amenazas (art. 125 bis, tercer prrafo del Cdigo Penal de la Nacin), DEBIENDO el Sr. Juez de grado proceder de acuerdo a lo expresado en los considerandos. II. REVOCAR la prisin preventiva dictada a su respecto y DISPONER su inmediata libertad, de no mediar otro impedimento legal. III. CONFIRMAR el punto III de la resolucin recurrida, en cuanto decreta embargo sobre sus bienes hasta cubrir la suma de diez mil pesos. Regstrese, hgase saber al representante del Ministerio Pblico Fiscal, y devulvase a la anterior instancia, con carcter de urgente, a fin de que se practique el resto de las notificaciones de rigor. Sirva la presente de atenta nota de envo.FIRMADO. EDUARDO R. FREILER EDUARDO G. FARAH - JORGE L. BALLESTERO. Ante M: Sebastin Casanello. NOTA: El nombre de la menor damnificada fue testado por disposicin del Tribunal.
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P.L.A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 es posible armar que la hiptesis delictiva de la trata de personas no se encuentra presente en el sub-examine, toda vez que exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica, la interjurisdiccionalidad, una moderna forma de esclavitud separacin de la persona de su familia o lugar de origen. Lo dicho, bajo ningn punto de vista implica que la conducta juzgada se encuentre a extramuros del derecho penal. Como se arm, siendo el n de explotacin autnomamente delictivo, el aprovechamiento econmico del ejercicio de la prostitucin que se habra determinado en autos, tratndose las vctimas de mayores de 18 aos y mediando supuestos de intimidacin o coercin, implica que la conducta imputada debe quedar circunscripta a la hiptesis que enmarca el art. 127 del cdigo sustantivo (texto conf. Ley 25086).
Causa n 8948 P.L.A. s/Infr. ley 26364 Juzgado Federal en lo Criminal y Correccional nro.3 de Morn. Secretara Nro. 10 causa 3722. SALA I. SEC. PENAL N 1, reg. n 7900 / / /Martn, 2 de junio de 2009. VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Motiva la intervencin del Tribunal el recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Mariano Daro Julio Garca, contra el auto de procesamiento y embargo dictado respecto de A.L.P., M.L.L. y G.J.L., en orden al delito de trata de personas, agravado por la condicin de ministro de culto, por la pluralidad de sujetos activos y el nmero de vctimas determinadas, en los trminos del art. 145 bis, incisos 1, 2 y 3 del Cdigo Penal. II. En orden a resolver el planteo articulado, se acuerda que corresponde convalidar el auto de mrito que es objeto de debate, sin perjuicio de la significacin jurdica seleccionada, extremo sobre el que habr de avanzarse a posteriori. Tal as, en tanto la evidencia anexada, permite
tener por cierto con el grado de precariedad de la etapa procesal en trnsito, que los inculpados mediante la distribucin de roles que seal el instructor, explotaron econmicamente el ejercicio de la prostitucin de quienes fueron damnificadas en autos. Es que los testimonios de N.B.P. (fs. 7/8), M.S.P. (fs.9/10) y M.V.C. (fs. 11 y vta.), describen en forma coincidente las maniobras de que fueron vctimas. Ello se corrobor en el marco de la pesquisa, y a travs de las diligencias llevadas a cabo, que fueron correctamente evaluadas por el a quo. En ese sentido, a partir de los dichos de A.E.I. (M.K., nombre religioso, sacerdote africanista), cuando dijo que conoci a M.C., a travs del INADI, y seal haber mantenido una discusin con L.A.P. y M.L.L., como consecuencia de la actividad a la que eran obligadas las mujeres, siendo amenazada al igual que el resto de aquellas (30/vta. y 244/6). En el mismo orden de cosas, C.E.T. concubino de M.V.C., recept a travs de los dichos de la nombrada las exigencias de dinero de P. y la explotacin sexual de que eran vctimas. Seal
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asimismo, que M. tena problemas psicolgicos de pnico, por eventuales males que poda hacerle P. (fs.32 y vta.). Esa alternativa, se corrobor como posible, en orden al anlisis de las conclusiones de la Psicloga Forense del Cuerpo Mdico de la Justicia Nacional, cuando dictamin que las damnificadas padecan de psiquismos precarios, sugestionables, factibles de ser vulnerables a situaciones de dominio, control y sujecin emocional, sin patologas psicticas ni dficit intelictivo, y presentaban una vivencia daosa reactiva a la situacin tramitada en la presente causa (fs. 44/53). A la par, se seal como vctimas del mismo quehacer a G.N.S. y G.S.G. Sobre ello, O.A.O.M., funcionario policial, precis que G. ejerca la prostitucin en la interseccin de (...) de la ciudad de Buenos Aires, y que era explotada y obligada a prostituirse por los implicados. La mujer le seal que trabajaba para P. y que semanalmente deba entregarle dinero, aun cuando tuvieran impedimentos por razones de enfermedad u otro tipo. Que practicaba la religin Umbanda, y que frecuentaba el templo. Le dijo que G. actualmente no ejerca la prostitucin debido a su embarazo en estado avanzado y que moraba junto al marido en ese sitio de la calle (...) (ver fotos de fs. 12). Determin que las mujeres que se prostituan deban entregarle dinero a P. Adems precis que asentaban en papeles el dinero dado por los fieles por ser hijos de la religin (fs. 63/vta., 97/8 y 129/30). Es ms, a partir del testimonio de D.M.D., suboficial de la Polica Federal Argentina, se estableci que la fotografa que muestra de pie a G.N.S., corresponde a la interseccin de las calles Humberto 1 y Virrey Cevallos de la ciudad de Buenos Aires. Asimismo, por intermedio de un sujeto que fue identificado como J.O.V., que atiende un negocio del lugar, se estableci que la nombrada es conocida como G. y ejerce la prostitucin (fs. 292/3). Del allanamiento de la finca sita en la calle (...), se logr el secuestro de un agenda personal con anotaciones de nombres de mujeres e importes de pesos, y en aquel de la calle (...), arroj el comiso de objetos relacionados con el culto (145/6 y 163/vta.). En tal orden de cosas, los testimonios de G.N.S. (fs.206) y G.S.G.(fs. 218/20), como la negativa de los inculpados en orden a su intervencin en el hecho, no desacreditan la prueba cargosa analizada, sin perjuicio del curso de la pesquisa y el eventual anlisis en cuanto a la pertinencia y utilidad de la evacuacin de las citas que proyecto la defensa particular. Respecto de la medida de cautela real que fuera fijada, corresponde que sea homologada, habida cuenta que justipreciada conforme a las pautas que emergen del art. 518 del rito, se ajusta a las previsiones legales. III. Como se adelant, habr de determinarse si la hiptesis de hecho verificada como consecuencia de la sustanciacin de este proceso, se relaciona en forma efectiva con el delito de trata de personas que introdujo al Cdigo Penal la reforma por la ley 26.364 y las restantes definiciones que la misma puntualiz. Es que como nota caracterstica, debe tenerse en cuenta lo afirmado por la Licenciada M.S., coordinadora del equipo tcnico de la oficina de rescate y acompaamiento de personas damnificadas por el delito de trata, la cual concluy: De acuerdo a los datos recabados a travs de las entrevistas realizadas, no nos encontraramos frente a un caso de trata de personas ya que no cumple con los elementos necesarios para configurar la tipificacin del delito (fs.229/35). Es que se ha afirmado que La trata de personas es una moderna forma de esclavitud. Comienza con el reclutamiento y sigue con la extirpacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino macabro: la explotacin sexual o laboral, la adopcin ilegal, el comercio de rganos, el trfico de drogas o la participacin forzada en conflictos armados. Este despreciable negocio obtiene su materia prima de los sectores ms desprotegidos, puesto que se nutre de la pobreza, la falta de trabajo, el subdesarrollo, la ignorancia, la discriminacin de la mujer, la indefensin de los nios, las guerras y los desastres naturales El fin de explotacin de este tipo penal muchas veces ser autnomamente delictivo, por lo que sern de aplicacin las penalidades del concurso real como puede suceder con la corrupcin de menores (CP, art. 125); ex-
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Desde el anlisis de los antecedentes parlamentarios publicados en La Ley, el quehacer criminoso en estudio es un delito que constituye una derivacin o formas del crimen organizado, de carcter transnacional (El delito de trata de personas, Alejandro O. Tazza y Eduardo Ral Carreras, pg. 803). Mediante la palabra trata trmino oficial utilizado por las Naciones Unidas se hace referencia al comercio de seres humanos ya sea hombres, mujeres o nios con fines de explotacin (pg. 733). La Complejidad de la organizacin delictiva abocada a la comisin de este tipo de delitos, la circunstancia que se desarrolle sin fronteras y el hecho de que pueda afectar la seguridad e intereses de la Nacin, justifican que se atribuya competencia en la investigacin y juzgamiento de esta categora de delitos a la justicia de excepcin (pg. 737). La trata de personas, por un lado visibiliza las contradicciones y el desigual grado de desarrollo de las sociedades y desnuda las dificultades de miles de ciudadanos y ciudadanas para lograr una vida acorde a sus expectativas en el lugar donde nacieron (pg. 756). Un informe del INADI del ao 2005 sobre la discriminacin en la Argentina seala que la trata y el trfico de mujeres con el fin de prostituirlas es un negocio tenebroso que va en aumento en nuestro pas. Sobre ese tema, tambin indica que en general se trata de mujeres jvenes que son tentadas con la ilusin de conseguir trabajo en nuestro pas y cuando llegan aqu se les quitan los documentos y se las reduce a condiciones de esclavitud y servidumbre sexual (pg. 757). Si bien se registra trata internacional, especialmente desde el Paraguay, Bolivia y Repblica Dominicana, hay un predominio de la trata interna y todas las provincias del pas estn implicadas en estos procesos (pg. 777). As, es posible afirmar que la hiptesis delictiva de la trata de personas no se encuentra presente en el sub- examine, toda vez que exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica. En el caso, faltan sus caractersticas particulares, en tanto no puede sostenerse que el episodio que se juzga est relacionado con la interjurisdiccionalidad requerida, sea interna o internacional, ni con una moderna forma de esclavitud, ni que mediara reclutamiento con la separacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino de utilizacin sexual o laboral. Lo dicho, bajo ningn punto de vista implica que la conducta juzgada se encuentre a extramuros del derecho penal. Como se afirm, siendo el fin de explotacin autnomamente delictivo, el aprovechamiento econmico del ejercicio de la prostitucin que se habra determinado en autos, tratndose las vctimas de mayores de 18 aos y mediando supuestos de intimidacin o coercin, implica que la conducta imputada debe quedar circunscripta a la hiptesis que enmarca el art. 127 del cdigo sustantivo (texto conf. Ley 25086). Por lo dems, tratndose un injusto de naturaleza local por la materia, ello motiva a revisar la intervencin del fuero de excepcin, en tanto slo es federal la jurisdiccin respecto del delito de trata personas, segn lo establece la propia ley, por lo que las cuestiones que hasta ahora eran perseguidas y juzgadas en la competencia ordinaria, pasaron a la justicia de excepcin (v. gr. nicamente los delitos de traslado de personas con fines de prostitucin que prevean los derogados arts. 127 bis y ter del C.P.). Por lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el auto de fs. 425/44 y vta., con remisin a la significacin jurdica sealada. Regstrese, notifquese y devulvase. FIRMANTES: FOSSATI BARRAL LUGONES ANTE M: MORAMARCO TERRAROSSA
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O. M., G. R., Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, 08/02/2010. En el caso de haberse participado en el traslado y acogida de pluralidad de vctimas, algunas mayores y algunas menores de 18 aos, ambas guras concurren materialmente: Las conductas punibles a los encartados deben ser calicadas como constitutivas de los delitos de Trata de Personas mayores de dieciocho aos de edad, mediando abuso de una situacin de vulnerabilidad, agravado por la cantidad de vctimas, en concurso real con el delito de Trata de personas menores de dieciocho aos de edad, ambos con nes de explotacin sexual, conforme los arts. 145 bis pto. 3 y 145 ter del C.P.. Si bien la cantidad de personas explotadas no multiplica el delito de trata de personas mayores, la explotacin de varios mayores concurre materialmente con la de un menor.
Vase fallo completo en la pgina 55
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VI
La organizacin delictiva como requisito de la tipicidad
P. L. A. s/infraccin ley 26364, Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, Sala I, 02/06/2009 la hiptesis delictiva de la trata de personas exige ciertos condicionamientos sealados para su adecuacin tpica. En el caso, faltan sus caractersticas particulares, en tanto no puede sostenerse que el episodio que se juzga este relacionado con la interjurisdiccionalidad requerida, sea interna o internacional, ni con una moderna forma de esclavitud, ni que mediara reclutamiento con la separacin de la persona de su familia o lugar de origen, mediante el traslado hasta un destino de utilizacin sexual o laboral.
Vase fallo completo en la pgina 125
- Seccin Segunda -
Prisin Domiciliaria
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I
Prisin domiciliaria por enfermedad
Carlini, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11374, Reg. 15036, 31/08/09 Corresponde anular la decisin que deneg el benecio si no cumple con las exigencias de motivacin y encubre una falta de diligencia para determinar si se presentaba el deterioro del estado de salud alegado, si impona de modo urgente la provisin de alguna medida de asistencia mdica y tratamiento adecuados en el mbito carcelario, o si, por imposibilidad de un tratamiento hospitalario, deba concederse el pedido de prisin domiciliaria.
Carlini, Eduardo J., C. Nac. Casacin Penal, sala 2, 31/08/2009. Buenos Aires, agosto 31 de 2009. Se rene la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el juez doctor W. Gustavo Mitchell como Presidente y los jueces doctores Luis M. Garca y Guillermo J. Yacobucci como Vocales, asistidos por la Secretaria, doctora Gabriela Garca, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto contra la decisin obrante a fs. 30/30 vta. de la presente causa n 11.374 del registro de esta Sala, caratulada: "Carlini, Eduardo G. s/ recurso de casacin", representado el Ministerio Pblico Fiscal por el seor Fiscal General doctor Ricardo G. Wechsler y la defensa por
el seor Defensor Pblico Oficial doctor Guillermo Lozano. Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result designado para hacerlo en primer trmino el juez doctor Luis M. Garca y, en segundo y tercer lugar, los jueces doctores Guillermo J. Yacobucci y W. Gustavo Mitchell, respectivamente. El seor juez doctor Luis M. Garca dijo: -IEl Tribunal Oral en lo Criminal Federal Nro. 1 de Rosario, provincia de Santa Fe, en la causa Nro. 44/09 de su registro, resolvi, con fecha 12 de junio del corriente, rechazar el pedido de detencin domiciliaria presentada en favor de Eduardo Gabriel Carlini (cfr. fs. 30/30 vta.).
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Contra esa decisin, la seora Defensora Pblica Oficial ante el tribunal mencionado, doctora Mariana Grasso, interpuso recurso de casacin (fs. 31/36 vta.), que fue concedido a fs. 43/43 vta. 2) Que la recurrente invoc los dos motivos de casacin previstos en el art. 456 del CPPN. Con sustento en el inciso 1 de esa disposicin, sostuvo que se han afectado los arts. 10 del CPen. y 32, inc. a, de la ley 24660 -texto segn ley 26472-, en tanto no se abordaron la totalidad de los planteos articulados por esa defensa. En tal sentido, precis que, conforme fuera manifestado ante el tribunal a quo, su asistido es portador del virus de inmunodeficiencia humana -VIH- y "ha sufrido complicaciones derivadas de dicha enfermedad, los que le han generado an mas complicaciones a su precario estado de salud" (cfr. fs. 33). Agreg que el empeoramiento del estado de salud de Eduardo Carlini haba dado lugar a la insistencia en el pedido de prisin domiciliaria, y que los informes mdicos obrantes en autos "reflejan un estado de salud endeble y, en consecuencia, la situacin de encierro no favorece la evolucin o mejora psicofsica del justiciable" (cfr. fs. 33). Expres que el a quo no hizo valoracin alguna de los exmenes mdicos referidos, los que, destac adems, datan de los meses octubre y diciembre del ao 2008; y que se omiti considerar el deterioro de salud del condenado al momento de la decisin, "producto de afecciones que contrajo, durante su detencin, como consecuencia del sndromes de inmunodeficiencia adquirida que padece" (cfr. fs. 33). En esa direccin, apunt que no puede soslayarse que "aquellas personas que padecen VIH se encuentran expuestas a un ndice de contagio de cualquier enfermedad altamente superior al resto de los reclusos" (cfr. fs. 33 vta.), a base de lo cual expuso que la detencin de Eduardo Carlini "implica riesgos concretos en lo que hace a su integridad fsica y psquica" (cfr. fs. 34). Por la va del inciso 2 del art. 456 del CPPN, la recurrente sostuvo que la resolucin del a quo es arbitraria por falta de fundamentacin, en tanto el tribunal sustent el rechazo del pedido de detencin domiciliaria en el informe mdico obrante en autos, en el que el mdico de planta de la unidad de detencin informa que "el estado de salud actual del interno no se encuadrara en el art. 1 de la ley 26.472". Se queja de que "el citado mdico, sin perjuicio de hacer su valoracin clnica, dictamina que los nuevos alcances de la normativa citada no encuadran en el estado de salud de (su) defendido", efectuando de ese modo una doble valoracin, mdica y jurdica, "cuestin esta ltima que corresponde efectuar al tribunal" (cfr. fs. 35), en tanto es ste "quien deba ponderar la procedencia de la detencin domiciliaria" (cfr. fs. 35). Agreg que el informe referido se basa en resultados de informes mdicos practicados en octubre y diciembre de 2008, sin que consten en autos los resultados de los nuevos estudios que se han solicitado, por lo que "no se hace referencia alguna al deterioro de salud del justiciable" (cfr. fs. 35 vta.). Hizo reserva del caso federal. 3) Que se dej debida constancia de haberse realizado la audiencia prevista en el art. 465 bis del CPPN, con la presencia del seor Defensor Pblico Oficial doctor Guillermo Lozano. -IISi bien la decisin recurrida no es ninguna de las enumeradas en el art. 457 CPPN, el Tribunal debe conocer de la impugnacin porque, por sus efectos, debe considerarse equiparable a definitiva en los trminos del art. 457 CPPN. Adems, en el recurso se ha postulado que el art. 32 de la ley 24660 -texto segn ley 26472- habra sido interpretado y aplicado de un modo inconciliable con los tratados internacionales de jerarqua constitucional que consagran el derecho a la salud, por lo que el agravio ha sido presentado prima facie como una cuestin federal que impone su tratamiento por va del recurso de casacin en los trminos de la doctrina sentada por la Corte Suprema en Fallos 328:1108 ("Di Nunzio, Beatriz H."), que ha erigido a esta Cmara como tribunal intermedio y la ha declarado 'facultada para conocer previamente en todas las cuestiones de naturaleza federal que intenten someterse a su revisin final, con prescindencia de obstculos formales" (consid. 11). -IISe ha invocado, adems, inobservancia de dis-
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en la salud de Eduardo Gabriel Carlini, pues el informe en cuestin fue elaborado en el mes de abril del corriente ao (cfr. fs. 23), sobre la base de los informes de laboratorio e infectolgicos -nicos hasta ese entonces disponibles-, que datan de los meses octubre y diciembre del ao 2008, respectivamente (cfr. fs. 24 y 25). A la luz de las consideraciones efectuadas, concluyo que la decisin recurrida no cumple con las exigencias de motivacin impuesta por el art. 123 del CPPN, cuyo incumplimiento es sancionado con nulidad. Adems, encubre una falta de diligencia para determinar si se presentaba el deterioro del estado de salud alegado, si impona de modo urgente la provisin de alguna medida de asistencia mdica y tratamiento adecuados en el mbito carcelario, o si, por imposibilidad de tratamiento en ese medio adecuado a su dolencia, o indisponibilidad de un tratamiento hospitalario, deba concederse el pedido de prisin domiciliaria. -IVEn virtud de lo expuesto, propongo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa y, en consecuencia, anular la decisin obrante a fs. 30/30 vta., y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que con carcter urgente se requiera informacin sobre el estado de salud actual del detenido, y se emita un nuevo pronunciamiento ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc. 2, 471, 530 y concordantes del CPPN). Tal es mi voto. Los seores jueces doctores Guillermo J. Yacobucci y W. Gustavo Mitchell dijeron: Que adhieren al voto que antecede. En mrito al resultado habido en la votacin que antecede, la Sala II de la Cmara Nacional de Casacin Penal, RESUELVE: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa, anular la decisin obrante a fs. 30/30 vta., y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que con carcter urgente se requiera informacin sobre el estado de salud actual del detenido, y se emita un nuevo pronunciamiento ajustado a derecho (arts. 123, 456, inc. 2, 471, 530 y concordantes del CPPN). Regstrese, notifquese en la audiencia designada a los fines del artculo 455 ltimo prrafo, del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y remtase al tribunal de procedencia sirviendo la presente de atenta nota de estilo.- Luis M. Garca.Guillermo J. Yacobucci.- W. Gustavo Mitchell.
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Molina, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11045, Reg. 12516, 26/10/09 Corresponde casar la resolucin que redujo las hiptesis de concesin del benecio fundamentadas en razones de salud, a los casos en que la privacin de la libertad ponga en peligro la vida del interno, o bien cuando ste padezca una enfermedad incurable en perodo terminal, obviando la ms amplia admisin prevista en el art. 32 ley 24.660, segn ley 26.472, ya que segn las categricas y concordantes constancias mdicas agregadas a la causa, sumadas a la experiencia comn, resulta incontestable que el imputado podr atender su situacin en mejores condiciones si cuenta con la contencin familiar, y las instalaciones y cuidados propios de la detencin domiciliaria.
Molina, C. Nac. Casacin Penal, sala 4, 26/10/2009 Buenos Aires, octubre 26 de 2009. Resulta: I. Que el Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, en el incidente n. 2086/7 -expte. n. 15.988 del Juzgado Federal n. 1 de esa ciudad-, con fecha 7 de mayo de 2009, resolvi no hacer lugar al pedido de prisin domiciliaria del imputado Gregorio Rafael Molina (fs. 59/60, punto dispositivo 1). II. Que contra dicha decisin interpuso recurso de casacin la doctora Paula Susana Maniagurria, en su carcter de Defensora Oficial ad-hoc, asistiendo al nombrado Gregorio Rafael Molina (fs. 79/85 vta.), el que fue concedido a fs. 86/87. III. Que la defensa fund su pretensin recursiva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y en la inobservancia de los arts. 16, 18 y 75, inc. 22 de la CN, arts. 32 y 33 de la ley 24660, arts. 5 inc. 6, 7, 8 inc. 2 y 24 de la C.A.D.H. y 9 inc. 3, 10 inc. 3, 14 y 26 del P.I.D.C. y P. En ese marco la Sra. defensora expres su disconformidad con el errneo alcance asignado a las disposiciones normativas previstas por los arts. 32 y 33 de la ley 24660 y con la arbitrariedad del fallo, manifestada por el uso de la discrecionalidad no fundada.
Discrep con la interpretacin del tribunal, de exigir equivalentes requisitos de concesin de la prisin domiciliaria a condenados y procesados, obviando considerar que se trata, en este ltimo caso, de una medida contracautelar que nicamente exige la neutralizacin de riesgos procesales como requisito de procedencia. Destac la errnea conclusin del Tribunal al considerar que el caso no presenta circunstancias que permitan ubicarlo en la hiptesis prevista por la ley, conclusin que se aparta del supuesto previsto conforme la actual redaccin del art. 32 del cuerpo normativo en juego, en tanto seala que el juez de ejecucin o juez competente podr conceder el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: "a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario" (conforme ley 26472). De lo que surge que la resolucin atacada agrava los requisitos normativos de procedencia de la morigeracin, en un claro apartamiento de las exigencias que para la aplicacin del instituto incorpora la reciente reforma legislativa. Record la Sra. Defensora Oficial que el derecho a la salud forma parte del bloque de derechos humanos bsicos, y que su goce no se
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suspende ni se limita por la existencia de un proceso penal. Recalc que no podemos perder de vista que la detencin cautelar no se distingue, en su ejecucin, del cumplimiento de una pena, con la salvedad de que se aplica a quien goza de un status de inocente jurdicamente garantizado, y que esta garanta, en su praxis, impone a la jurisdiccin aplicar formas de aseguramiento que lesionen lo menos posible el principio de dignidad humana (principio de mnima afectacin). Agreg que el Tribunal parece obviar que la aplicacin extensiva de la prisin domiciliaria a procesados debe estar acompaada -en atencin a que no existe un ttulo ejecutivo que autoriza el sometimiento a prisin, sino slo una detencin cautelar- de una reformulacin de los requisitos de concesin, pues lo que aqu importa es que la morigeracin pretendida no comprometa los fines del proceso. Consider que ha habido una arbitraria interpretacin de las constancias del caso, entendiendo que el Informe del Cuerpo Mdico Forense de la Corte Suprema de Justicia -fs. 21/24- fue parcialmente valorado en la resolucin, en tanto se atuvo a la conclusin, respecto de la posible subsuncin de la situacin en las normas en juego, que efecta el profesional que lo suscribe, sin considerar los abundantes elementos que a lo largo del mismo, confirman el grave cuadro, tales como la referencia al diagnstico, o el relato de los tratamientos invasivos a los que viene siendo sometido en forma frecuente. Concluy sosteniendo que dadas las circunstancias de la causa, el encierro preventivo en establecimiento carcelario no puede ser ledo sino como un injusto agravamiento de las condiciones de detencin. Fundament su postura con jurisprudencia y doctrina que la avalaran. Finalmente, hizo reserva de la cuestin federal. IV. Que habindose celebrado la audiencia de debate prevista en los arts. 454 y 455 del CPPN (segn ley 26374), en la que la defensa tcnica del imputado, mantuvo el recurso incoado y expuso sus fundamentos; luego de la deliberacin, conforme lo establece el art. 455 en funcin del 396 del CPPN, el tribunal est en condiciones de dictar sentencia. El Dr. Mariano Gonzlez Palazzo dijo: a) Que se presentan las condiciones conducentes a la admisibilidad formal del recurso interpuesto, por cuanto a esta Cmara Nacional de Casacin Penal compete la intervencin en cuestiones como la aqu planteada, en la que la resolucin recurrida resulta susceptible de ocasionar un perjuicio de imposible reparacin ulterior, habindose alegado la violacin de garantas constitucionales y la arbitrariedad de sentencia. Ello por cuanto in re "Di Nunzio, Beatriz H. s/ excarcelacin" (D. 199. XXXIX), nuestro Mximo Tribunal estableci que "...siempre que se invoquen agravios de naturaleza federal que habiliten la competencia de esta Corte, por va extraordinaria en el mbito de la justicia penal nacional conforme el ordenamiento procesal vigente, stos deben ser tratados previamente por la Cmara Nacional de Casacin Penal, en su carcter de tribunal intermedio, constituyndose de esta manera en tribunal superior de la causa para la justicia nacional en materia penal, a los efectos del art. 14 de la ley 48", y porque, adems de esta calidad de tribunal judicial "intermedio" al que ha sido confiada la reparacin de los perjuicios irrogados a las partes en instancias anteriores sin necesidad de recurrir ante la Corte Suprema, su intervencin facilitara el objeto a revisar por el Alto Tribunal, en caso de recurso extraordinario, por ser "un producto seguramente ms elaborado" (Corte Sup. "Giroldi ", Fallos 318:514). b) Superada la barrera de la admisibilidad formal del recurso, el tratamiento de los agravios en l esgrimidos nos conduce primeramente a sealar que la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en numerosas oportunidades, ha expresado que "los principios, garantas y derechos reconocidos por la Constitucin... no son absolutos y estn sujetos, en tanto no se los altere sustancialmente, a las leyes que reglamentan su ejercicio" (Fallos 310:1945), tesitura que no se ve descalificada en modo alguno por el hecho de que aquellos derechos se encuentren enunciados en los Pactos de Derechos Humanos receptados por la Constitucin Nacional (por el contrario, stos la reafirman, vase a
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condiciones legales que determinan su morigeracin con el arresto en el domicilio (cfr. art. 18 y 75, inc. 22 de la CN) y que "El monto de la pena y la gravedad del delito que se le imputa al procesado, no constituyen impedimentos por s mismos para la detencin domiciliaria (CNCP, Sala III, autos: "Corrales, Bernab J. s/ recurso de casacin", registro n. 772.08.3, rta. en fecha 17/6/2008). En esa direccin, cobra decisivo protagonismo el cuidadoso estudio de las constancias mdicas agregadas a la causa (en especial del legajo de salud cuya remisin se solicitara por oficio de fs. 101), de las que surge, como resultado de los estudios pertinentes -endoscopa digestiva, dos anoscopas, rectosigmoideoscopa con toma de biopsia, estudio anatomopatolgico-, que el interno padece "adenocarcinoma de recto semidiferenciado infiltrante y ulcerado", dolencia que le fue diagnosticada en fecha 14/4/09. En el resumen de historia clnica de la que surgen estos datos (fs. 16/18) se especifica que "...dada la importancia mdico quirrgica de la patologa que presenta el interno Molina, la totalidad de las prcticas mdicas a realizar revisten carcter prioritario..." Como consecuencia de ese diagnstico, el tratamiento de la enfermedad que padece el imputado determin la prescripcin de una serie de exmenes y prcticas, entre las cuales destacamos la neoadymancia preoperatoria, esto es, tratamiento radioterpico y quimioterpico para reducir y circunscribir el tumor (Informe de fecha 20 de julio de 2009, fs. 42 del incidente de salud) y tratamiento radiante, durante seis semanas (Informe de fecha 11 de Agosto de 2009, fs. 78 del incidente de salud). En este ltimo informe se subray que "...la referida teraputica puede ocasionar anorexia, astenia, decaimiento psicofsico, anemia, vmitos, hipotensin, nuseas, cefaleas, mareos, diarrea, flatulencia, y en general alteraciones del estado normal..." A fs. 79 del legajo de salud consta que en fecha 12/8/09 comenzara el tratamiento radiante, por una duracin de seis semanas, en el centro mdico Vidt, de Capital Federal. Se constata tambin que en fecha 13 de agosto de 2009, luego determinar la tercera sesin de tratamiento radiante, el paciente sufri dolores intensos en la zona rectal, lo que determin su internacin en el Hospital Militar Central a partir de esa fecha, determinndose que deba permanecer aislado en su habitacin por encontrarse inmunodeprimido como consecuencia del tratamiento (fs. 90 y 94/95 del legajo de salud). A la fecha de la elevacin a esta Cmara del Incidente de salud de Gregorio Rafael Molina, el tratamiento de radioterapia segua su curso, quedando an pendientes dos sesiones y la eventual prctica quirrgica segn los resultados del tratamiento referenciado. En fecha 23 de abril de 2009 se efectu una pericia psicolgica a Gregorio Rafael Molina (fs. 37/40), la cual, si bien dio cuenta de una personalidad que "se estima dentro de la normalidad psicojurdica", demostr tambin un fuerte vnculo familiar con su cnyuge ("refiri que su nica alegra es hablar con ella por telfono"), a la par que aconsej que el paciente "cuente con contencin psicoteraputica, dadas las circunstancias presentes y futuras que debe afrontar, resultando la estabilidad anmica una variable importante para ello" (fs. 40). d) De la lectura del fallo recurrido surge que el tribunal a-quo redujo las hiptesis de concesin del beneficio de la prisin domiciliaria fundamentadas en razones de salud, a los casos en que la privacin de la libertad ponga en peligro la vida del interno, o bien cuando ste padezca una enfermedad incurable en perodo terminal, obviando la ms amplia admisin del beneficio de parte del art. 32 de la ley 24660 (conf. ley 26472), que incluy entre las situaciones pasibles de detencin domiciliaria a la del interno enfermo "...cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario..." (inc. a). Esta restringida percepcin jurdica impidi al tribunal valorar adecuadamente las circunstancias fcticas de la causa, y otorgar al estado de salud del imputado el correspondiente encuadre jurdico, porque si bien es cierto que Gregorio Rafael Molina no se encuentra ante una enfermedad incurable en perodo terminal, y que no
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El Dr. Gustavo M. Hornos dijo: Que adhiero al voto del colega que lidera el acuerdo. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal resuelve: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto a fs. 79/85 vta, sin costas en la instancia y, en consecuencia, casar el punto dispositivo I) del pronunciamiento de fs. 59/60, debiendo reenviar el expediente a fin de que el Tribunal Oral en lo Criminal Oral de Mar del Plata emita nueva resolucin conforme a lo considerado (art. 314, 470, 530 y 531 del CPPN y 11 y 32 de la ley 24660 -segn ley 26472-). Regstrese, notifquese y, oportunamente, remtase la causa al Tribunal Oral en lo Criminal Federal de Mar del Plata, provincia de Buenos Aires, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo.- Augusto M. Diez Ojeda.- Mariano Gonzlez Palazzo.- Gustavo M. Hornos.
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Gurrera, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12.460, Reg. 15369, 23/02/10 Corresponde hacer lugar al pedido de disminucin de la coercin si tanto el Estado como el peticionante, han agotado las vas administrativas y jurisdiccionales posibles a n de que la detencin se cumpla en un establecimiento carcelario que permita el cuidado del encausado y provea la atencin mdica necesaria para tratar o evitar agravar la patologa crnica constatada por los informes mdicos lo cual, en el caso, no haba sido posible por falta de cupos para alojamiento en los centros de detencin especializados.
Gurrera, C.N.C.P., 23/02/2010 Buenos Aires, febrero 23 de 2010. El doctor Ral Madueo dijo: A fin de resolver la cuestin trada a estudio en la presente incidencia resulta necesario efectuar un desarrollo de las circunstancias que en definitiva han desencadenado en el pedido de prisin domiciliaria de Joaqun Toms Gurrera. Surge de las piezas procesales que componen este legajo que el nombrado se encuentra privado de su libertad desde el 15 de septiembre de 2009 a disposicin del Juzgado Federal de Primera Instancia N 4 de Rosario, razn por la que vio interrumpido el tratamiento mdico al que se hallaba sometido a raz una patologa clnica y cardiovascular de la que dan cuenta los informes mdicos agregados en copia a la presente causa. Es por ello, que fue solicitado su traslado desde el Complejo Penitenciario de Marcos Paz donde se hallaba alojado, a la Unidad de Campo de Mayo para continuar con la rehabilitacin ordenada y evitar la agravacin de su estado de salud, pedido que fue recepcionado favorablemente por el juez instructor quien requiri al director de la Unidad II la gestin de las medidas necesarias para proceder al cambio de establecimiento a la mayor brevedad posible dado que el tratamiento mdico no poda ser interrumpido (fs. 12). Sin embargo, y luego de las diligencias tendientes a hacer efectiva la medida, se inform al juzgado instructor que en la unidad 34 de Campo de Mayo no haba cupo disponible de alojamiento y que, una vez producido, se otorgara el traslado indicado (fs. 16).
Ante tal circunstancia, la defensa oficial solicit -por razones humanitarias- la detencin domiciliaria de Gurrera, en razn de que el traslado no haba sido resuelto con la urgencia que requiere el delicado estado de salud de su asistido y la imposibilidad manifiesta de poder recibir la atencin mdica adecuada (fs. 17/18 vta.). La peticin fue rechazada por el magistrado instructor por no encuadrar en los supuestos objetivos que establece la ley 24.660, ms all de no advertir razones que permitiesen apartarse de lo decretado en cuanto al traslado a la Unidad de Campo de Mayo, gestin que an se hallaba en trmite. Sin perjuicio de lo decidido, orden oficiar al complejo de Marcos Paz para que se informe si el imputado estaba recibiendo la atencin mdica necesaria para el tratamiento de su patologa (fs. 21/22). Contra el citado pronunciamiento la defensa interpuso el recurso de apelacin que fue rechazado por la asistencia tcnica del nombrado Gurrera interpuso el recurso de casacin obrante a fs. 77/82 por inobservancia de lo dispuesto en la ley 26.472 que modific los arts. 10 del Cdigo Penal y 32 de la ley 24.660, y por afectar derechos y garantas constitucionales consagrados en la Carta Magna y en las Convenciones Internacionales. La particular situacin de gravedad que reviste el caso trado a estudio me permiten un apartamiento de la doctrina que, sobre el punto, viene sosteniendo esta Sala in re: causa n 9172, caratulada: Lujn, Horacio Elizardo s/
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recurso de casacin, registro n 12.440, del 29 de agosto de 2008. En efecto, advierto luego de un pormenorizado anlisis del caso, y de las distintas presentaciones efectuadas tanto por el imputado (ver carta manuscrita de fs. 41/42), como por la defensa oficial de las distintas instancias -algunas de ellas por pedido expreso del hijo del imputado Gurrera- (ver fs. 11; 14 y 29), y de los informes mdicos agregados a la causa -en especial el practicado por el profesional del Cuerpo Mdico Forense a raz de la solicitud efectuada por este Tribunal a fs. 98-, que tanto el Estado como el peticionante a travs de su defensa han agotado todas las vas administrativas y jurisdiccionales posibles a fin de que la detencin del imputado se haga efectiva en un establecimiento carcelario sin soslayar el cuidado y atencin mdica necesaria para tratar o evitar agravar la patologa crnica que padece. Sin embargo, a la fecha y luego de reiterados pedidos para hacer efectivo su traslado a la Unidad de Campo de Mayo (confr. tambin Sala III de esta Cmara in re: Gurrera, Joaqun T. s/recurso de casacin deducido contra el rechazo de habeas corpus, Registro 1880/09, del 22 de diciembre de 2009), ello no ha podido materializarse en virtud de la ausencia de cupos de alojamiento, circunstancia que -por estrictas razones humanitarias- no puede obrar en perjuicio del imputado, mxime cuando, segn lo manifestado expresamente en el citado informe, de no poder realizarse los controles y el tratamiento de su enfermedad en la unidad penitenciaria de Marcos Paz no es conveniente su traslado al mismo ya que no se cuenta con los elementos bsicos para mantener al paciente debidamente controlado, y por ende se pone en riesgo su vida (ver. fs. 109/110). En consecuencia, advierto que el particular estado de salud por el que atraviesa Joaqun Toms Gurrera se ajusta al inciso a) del art. 32 de la ley 24.660 modificada por la ley 26.472, que establece que la privacin domiciliaria podr disponerse cuando la prisin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario. En efecto, atento el agotamiento de todas las gestiones por parte del poder estatal tendientes a mantener detenido a Gurrera en un establecimiento carcelario, y a la luz de las constancias obrantes en este incidente surge que el alojamiento en la Unidad II del Complejo Penitenciario de Marcos Paz no resulta conveniente para una adecuada atencin mdica ni para un seguimiento de la gravedad del cuadro y de la medicacin y estudios indicados en su rehabilitacin cardiovascular, ms an cuando estos controles no han sido llevados a cabo en el penal de referencia (fs. 110). Esta circunstancia no solo afecta principios de raigambre constitucional sino que conlleva al deterioro de su enfermedad crnica y, eventualmente, podran poner en riesgo la vida del imputado. Por lo tanto, planteada as la cuestin y teniendo en cuenta el informe mdico que seala la inconveniencia y riesgo de su traslado a la unidad donde se aloja, considero que el imputado Joaqun Toms Gurrera debe acceder al beneficio de la prisin domiciliaria una vez que la institucin de salud en donde se encuentra internado otorgue el alta correspondiente. As voto. Los doctores Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli dijeron: Que adherimos a la solucin propuesta en el voto que antecede y emitimos el nuestro en igual sentido. Por ello, el Tribunal resuelve: I. Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial a fs. 77/82. II. Conceder el arresto domiciliario a Joaqun Toms Gurrera (D.N.I. ), el que se har efectivo en el domicilio particular de esta Ciudad Autnoma de Buenos Aires a partir del correspondiente alta que expida el cuerpo mdico del Hospital Militar Central en donde se encuentra internado el nombrado. Juan Fgoli. Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso. Ral Madueo.
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Rodrguez Menndez, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.581, Reg. 133324, 29/04/10 Corresponde conceder el benecio solicitado en los trminos del inc. a) del art. 32 ley 24.660 segn ley 26.472, si de las pericias efectuadas resulta que, ms all de que las enfermedades que padece el encausado no se pueden calicar de terminales, sino crnicas y progresivas, la necesidad de un tratamiento prolongado y controlado implica que su permanencia en la unidad penitenciaria no slo no ayuda a su estabilidad mdica sino que, adems aumenta el riesgo de su empeoramiento. El voto concurrente record el deber de los jueces en el Estado de Derecho de evitar o recomponer condiciones de detencin que puedan constituir un agravamiento de su situacin sanitaria.
CAUSA Nro. 11.581 - SALA IV RODRGUEZ MENNDEZ, Jos Emilio s/ recurso de casacin Registro Nro. 13.332.4. //la ciudad de Buenos Aires, a los 29 das del mes de abril del ao dos mil diez, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Mariano Gonzlez Palazzo como Presidente y los doctores Augusto M. Diez Ojeda y Gustavo M. Hornos como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara, doctor Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver los recursos de casacin interpuestos a fs. 176/186 y 289/300 de la presente causa Nro.11.581 del Registro de esta Sala, caratulada: RODRGUEZ MENNDEZ, Jos Emilio s/recurso de casacin; de la que RESULTA: I. El Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 8, con fecha 24 de septiembre de 2009 resolvi no hacer lugar a la solicitud de detencin domiciliaria de Jos Emilio Rodrguez Menndez (fs. 169/171). Asimismo, en el marco del mismo expediente, mediante el auto dictado en fecha 15 de enero de 2010, el tribunal supra mencionado resolvi, en lo que aqu interesa, ...I) NO HACER LUGAR a la detencin domiciliaria solicitada en favor de JOS EMILIO RODRGUEZ ME-
NNDEZ, de las dems condiciones personales obrantes en autos... -confr. fs. 262/265-. II. Contra dichas decisiones, la defensa del encausado interpuso sendos recursos de casacin a fs. 176/186 y 289/300, los que fueron concedidos por el a quo a fs. 188 y 301, respectivamente. III. La parte recurrente encauza ambos recurso en las previsiones del artculo 456 inciso 2 del cdigo de forma, argumentando que las resoluciones puestas en crisis no se encuentran correctamente motivadas a la luz de las previsiones del artculo 123 del mencionado ordenamiento, resultando arbitrarias por haberse realizado interpretaciones irrazonables de la normativa involucrada, lo que las descalifica como pronunciamientos judiciales vlidos. En su primera presentacin, el quejoso argumenta que la decisin de denegar el beneficio solicitado con sustento en que el encausado no rene los requisitos establecidos por el artculo 4 de la ley 26.472, es infundada por cuanto no se recabaron las opiniones mdicas necesarias, ni fueron debidamente tomadas en cuenta las distintas constancias clnicas obrantes en el expediente. Con este norte, a fin de establecer la necesidad de sustituir el encierro carcelario por la especfi-
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ca forma de encierro domiciliario, el recurrente enumer las distintas dolencias que sufrira Rodrguez Menndez: desde el ao 1999 es considerado mdicamente como enfermo diabtico y debe estar sometido a controles diarios sobre el nivel de azcar en la sangre y una estricta vigilancia en las comidas; padece una grave enfermedad cardiolgica, que sumado a la diabetes lo convierte en sujeto de riesgo a los efectos de sufrir un infarto de miocardio, que de producirse causara su muerte en forma prcticamente inminente por la dificultad de recibir asistencia mdica con la urgencia del caso, en virtud de su alojamiento en la unidad carcelaria; sufre una enfermedad pulmonar obstructiva crnica, originada en el perforamiento de su pulmn derecho causado en el ao 1999 por una bala, y una disminucin pulmonar del 40% provocada por un accidente de automvil; alteraciones neurolgicas graves que hacen necesario un tratamiento especial y seguimiento por mdicos especializados en la materia; y un posible cncer de prstata, que no volvi a controlar ni tratar desde el mes de mayo de 2006. A su turno, fund el segundo escrito recursivo con similares argumentos y con especial hincapi en el agravamiento del estado de salud del seor Rodrguez Menndez. En este entendimiento, seala que al encausado ...le aquejan, como quedara dicho numerosas enfermedades y dolencias que han sido reiteradamente examinadas en autos, con sendos veredictos mdicos al respecto, tanto oficiales como particulares, cuya armnica concordancia despeja de toda duda ese aspecto de la cuestin. Cabe consignar en tal sentido que los problemas cardiolgicos, diabticos, etc., que le afectan pueden detonar en situaciones agudas de extrema urgencia en su atencin, de lo cual sera cabal ejemplo poner de manifiesto que en horas de la madrugada posteriores a su ingreso a la Guardia del Hospital Argerich sufri una angina de pecho cuyo desenlace, a esas avanzadas horas nocturnas, difcilmente habra sido favorablemente en el mbito del H.P.C... IV. Que realizada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin del art. 454 del C.P.P.N. (texto segn Ley 26.374), de la que se dej constancia en autos, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Gonzlez Palazzo, Augusto M. Diez Ojeda y Gustavo M. Hornos. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: I. Superado el juicio de admisibilidad de sendos recursos, es til recordar lo previsto en relacin a la ejecucin de la pena privativa de libertad, ante la reforma operada en la materia, ley 26.472, B.O. del 20/01/09, que modifica el art. 32 de la ley 24.660, que reza: ...El juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) Al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento hospitalario.... Este es el supuesto que menciona la defensa en el cual, a su modo de ver, sera aplicable a la situacin de salud del justiciable. Siendo as, es evidente que el legislador al crear tal disposicin le otorg facultad al juez para aplicarla y, en consecuencia, deber evaluarse en cada caso particular la conveniencia o no de disponer la excepcin a que se alude. Pues resulta de aplicacin a este caso, idnticas consideraciones a las que realizara mi colega, doctor Hornos, al emitir su voto, cuyos argumentos compart, en la causa CAPRIOTTI, Juan Carlos s/recurso de casacin (Causa Nro. 10.903, rta. el 12/08/09, Reg. Nro. 12.098, de esta Sala IV) en cuanto sostuvo que ...de la manera en que ha quedado redactada la ley no establece que por el solo hecho de comprobarse alguno de los extremos previstos en el artculo deba la ejecucin de la pena automticamente cumplirse bajo la forma domiciliaria, sino que lo sujeta a la apreciacin judicial. Sin embargo, no es una facultad librada a la discrecionalidad del juez, sino que toda decisin concediendo o denegando esta forma de ejecucin debe estar fundada en las finalidades de ejecucin de la pena, y de proteccin que subyacen a las disposiciones legales citadas, y en las consideracin de las
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la movilizacin, pedido de turnos y asistencia de urgencias que depende tambin de hospitales pblicos extramuros. Asegura que todas las enfermedades que padece el recurrente son incurables, en tanto son crnicas y progresivas y que ...podra decirse que [son] terminal[es], desde el punto de vista de que las complicaciones lo podran llevar a la muerte, esto es que dado a las patologas que tiene, hipertensin arterial, cardiopata isqumica, arritmia cardaca, puede[n] presentar complicaciones o reagudizaciones que lo pueden llevar a la muerte, como por ejemplo en el caso de un pico de stress que podra elevar la presin arterial y hacer una hemorragia cerebral.... Entiende que el mejor lugar para ser asistido y controlado es fuera de la unidad carcelaria y que las patologas que aquejan al detenido encuadran dentro del caso previsto en el inc. a del art. 32 de la ley 24.660 - confr. fs. 209/210-. A su turno, el Dr. Boglione manifiesta que ...el seguimiento crnico puede hacerse pero es muy difcil el manejo de eventuales descompensaciones, dado que las demoras que pueden suceder no son slo del servicio mdico extramuros solicitado por las propias demoras del sistema penitenciario para sacar al paciente (custodia, autorizaciones judiciales, etc), que implican una serie de trmites.... Tambin afirma que el presente caso encuadrara en el supuesto previsto en el inc. a del art. 32 de la ley 24.660, segn ley 26.472 - confr. fs. 211/211 vta.-. El ltimo de los profesionales de la salud, declar que el incuso ...puede ser tratado pero no adecuadamente. Esto es as no por una actitud mdica sino por el sistema carcelario que no es un sistema que pueda llegar a cubrir las necesidades en momentos de urgencia, o sea, una muerte sbita o un cuadro coronario agudo puede llegar a ser tratado pero tal vez no en los tiempos que se requiere. Rodrguez Menndez tiene varias patologas que pueden llegar a complicarse, un cuadro coronario agudo desencadenado por una fibrilacin auricular en el contexto de hipertensin arterial ante un paciente anticuagulado de base, digamos que esto puede desencadenar en un cuadro de accidente cerebro vascular o un infarto.... Finalmente, comparte la opinin de sus colegas en cuanto a la viabilidad del beneficio solicitado, conforme el inc. a del art. 32 de la ley 24.66., segn ley 26.472 -confr. fs. 212/212 vta.-. A fs. 216 obra certificado mdico emitido por el jefe de la unidad cardiolgica del Hospital General de Agudos Dr. Cosme Argerich, en el que se informa que ...Ingresa [Rodrguez Menndez] al Servicio de Cardiologa el da 18/01/2010 por orden del Juzgado Federal N 8 para efectuar estudios cardiolgicos debido a su historial clnico. En la madrugada del 19/01/2010 intercurre con un cuadro de angina inestable de alto riesgo.... De los estudios mdicos realizados por el Cuerpo Mdico Forense, surge que ...el causante presenta un trastorno de la personalidad sobre el que se asienta una distimia reactiva a su situacin existencial y judicial, que amerita su enfoque teraputico especializado... -confr. fs. 236/237-. Asimismo, se advierte que el quejoso padece de Angor progresivo; 1) Aquinesia apical de VI con funcin sistlica conservada; 2) Hipertensin arterial sisto-diastlica severa; 3) Secuela de necrosis anterior (ECG) [...] Se trata de un paciente a alto riesgo cardiolgico - confr. fs. 238-. Finalmente, con base en los informes realizados, se concluy que el nombrado es portador de hipertensin arterial, diabetes II, cardiopata isqumica con infarto de miocardio, ciruga de revascularizacin miocrdica con doble Bay Pass en el ao 2002, arritmia cardaca, ciruga de torax por lesin por proyectil de arma de fuego en el ao 1990. En la evaluacin mdica efectuada se concluy que presenta cuadro de angina de pecho progresiva a pesar del tratamiento mdico que recibe (atenolol, aspirina, acenocumarol y dinitrato de isosorbide). Este cuadro clnico amerita que al paciente se le efecten exmenes cardiolgicos tales como estudio de perfusin miocrdica y/o cinecoronariografa, indicacin que deber ser efectuada por los mdicos asistentes del nosocomio donde se interne... -confr. fs. 259/260-. III. Ahora bien, de la lectura de las pericias supra mencionadas se deduce un destacado anlisis de las enfermedades que padece Rodrguez Menndez y la necesidad de un tratamiento prolongado y controlado, con lo que se entiende que las vicisitudes propias de las condicio-
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El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: Que adhiere a la solucin propuesta por el voto que antecede. El seor Juez Gustavo M. Hornos dijo: La particular situacin de vulnerabilidad mdica y personal que atraviesa el abogado espaol Jos Rodrguez Menndez detenido en autos con motivo del requerimiento de extradicin efectuado a su respecto por las autoridades de su pas, el deber de los jueces en el Estado de Derecho de evitar o recomponer condiciones de detencin que puedan en el caso concreto constituir un agravamiento de su situacin sanitaria, un impedimento de la teraputica adecuada o un trato inhumano o degradante; el reconocimiento constitucional de persona digna que se le debe a todo imputado y, en su consecuencia, la tutela indiscutible de todos los derechos, garantas y libertades de los que no se ha visto indispensablemente privado por la orden de encierro, con expresa invocacin de razones humanitarias como principio valorativo caracterstico de la correcta administracin de justicia penal y la falta de oposicin del Ministerio Pblico Fiscal en la instancia; me llevan a concluir que la concesin de la prisin domiciliaria se presenta como la solucin ms adecuada al caso concreto (arts. 18 y 75, inc. 22, de la C.N. y ley 24.660). Con estas consideraciones adhiero al voto que lidera el acuerdo. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: HACER LUGAR a los recursos de casacin interpuestos a fs. 176/186 y 289/300 por la defensa de Rodrguez Menndez, sin costas, y, consecuentemente, REVOCAR las resoluciones de fs. 169/171 y 262/265 y CONCEDER la prisin domiciliaria al nombrado, correspondiendo al tribunal de origen establecer los recaudos legales necesarios a fin de que la misma se haga efectiva (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, notifquese y remtase la causa al Juzgado Nacional en lo Criminal y Correccional Federal n 8 de esta ciudad, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo. Fdo.: MARIANO GONZLEZ PALAZZO; GUSTAVO M. HORNOS y AUGUSTO M. DIEZ OJEDA Ante m: MATAS SEBASTIN KALLIS Secretario de Cmara
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Prisin domiciliaria para mayores de 70 aos de edad
Saint Jean, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 10584, Reg. 11999, 3/07/09 Arresto domiciliario. Persona mayor de 70 aos. Ley 26.472, arts. 32 y 33. Corresponde dejar sin efecto el pronunciamiento que revoc la concesin del arresto domiciliario toda vez que el procesado se encuentra cercano a cumplir los 86 aos de edad, hace cuarenta aos que mora en la misma vivienda, su pasar econmico no es apremiante, cuenta con limitada capacidad de caminar, est bajo tratamiento oncolgico y sometido a controles cardiolgicos de rutina, a lo que hay que adunarle que cada vez que concurri a un galeno solicit la autorizacin judicial correspondiente, circunstancias que si bien de obtener la excarcelacin no podran descartar su fuga, de adverso, a partir de las condiciones asegurativas para la ejecucin del alojamiento domiciliario, el escape del encausado se presenta poco probable. El voto concurrente expres que la concreta solicitud por parte del scal para que se revoque la resolucin recurrida y se restablezca el arresto domiciliario dispuesto en primera instancia impide que este Tribunal avance sobre el tpico por no existir conicto que resolver.
Saint Jean, C. Nac. Casacin Penal, sala 4, 03/07/2009. Buenos Aires, julio 3 de 2009. Se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Augusto M. Diez Ojeda como Presidente y los doctores Mariano Gonzlez Palazzo y Gustavo M. Hor-
nos como Vocales, asistidos por la Prosecretaria de Cmara, doctora Mara Eugenia Di Laudo, a los efectos de resolver el recurso de casacin de fs. 210/223 vta., de la presente causa Nro. 10.584 del Registro de esta Sala, caratulada: "Saint Jean, Ibrico M. s/recurso de casacin"; de la que RESULTA:
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I. Que la Sala III de la Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, en la causa Nro. 4950/III, con fecha 12 de febrero de 2009, revoc, por mayora, la decisin del titular del Juzgado en lo Criminal y Correccional Federal N 3 de la ciudad de cita, por la que se resolvi conceder a Ibrico Manuel SAINT JEAN el beneficio de arresto domiciliario (fs. 182/188 -punto dispositivo II- y 6/7, respectivamente). II. Que contra dicha decisin interpuso recurso de casacin la defensa particular, doctores Ricardo SAINT JEAN y Sebastin OLMEDO BARRIOS, asistiendo al nombrado Ibrico Manuel SAINT JEAN (fs. 210/223 vta.), el que fue concedido a fs. 225/226 vta. III. Que la defensa fund su pretensin recursiva en ambos incisos del art. 456 del CPPN y en la inobservancia de los arts. 18 y 75, inc. 22, de la CN, 11 y 33 de la ley 24660, 1, 2 y 4 de la ley 26472, 2, 7 y 1 del C. P. y 1, 123, 166, 280, 312, 317 y 319 del cdigo de forma. En ese marco los seores defensores manifestaron que la imposicin de prisin preventiva a las personas sujetas a proceso es la excepcin y que el instituto aludido quebranta el principio de inocencia. De la misma manera, la defensa de confianza seal que los votos de los jueces que conformaron la mayora en la decisin atacada "significan un agravamiento de las condiciones de detencin innecesario e incausado...; una mortificacin que la ley, la Constitucin y los Tratados Internacionales no slo prohben, sino que repugnan". Refirieron los doctores Ricardo SAINT JEAN y Sebastin OLMEDO BARRIOS, que "la detencin en su domicilio de las personas mayores de setenta aos fue dispuesta en el art. 33 de la ley de ejecucin penal por (razones humanitarias). Es una presuncin legal -prosiguieron- "juris et de jure" que todo juez debe acatar aunque pueda dejar constancia de su disenso con su texto". Adujeron los recurrentes, que el pronunciamiento puesto en crisis contiene una fundamentacin aparente, es contradictorio e irrazonable, defectos que lo tornan arbitrario y violatorio de la garanta de defensa en juicio y del derecho del debido proceso legal. Ello sera as -segn los seores defensores-, desde que del voto mayoritario no surge cules han sido los motivos por los que se revoc la detencin domiciliaria que vena gozando su representado, amn de que no valor las condiciones personales y comportamiento del acusado. Vase, por ejemplo, -apreciaron los impugnantes- que aqul no ponder que el enjuiciado tiene ochenta y seis aos de edad, que se present espontneamente ante la jurisdiccin y acat cuanto dispuso el juez de la causa en lo que respecta al cumplimiento de la prisin preventiva. De adverso -continu la defensa-, ntese que el basamento de dicha revocacin la constituye "... una remisin de carcter abstracto a... causas... en las cuales tampoco se alude a su defendido...". Fundamentaron su postura con jurisprudencia y doctrina que la avalaran. Finalmente, hicieron reserva de la cuestin federal. IV. Que en la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin del art. 454 del CPPN (texto segn Ley 26374), la defensa sostuvo el recurso de casacin oportunamente interpuesto. Por su parte, el seor Fiscal General, doctor Juan Martn Romero Victorica, expres que no advierte riesgo procesal de fuga o entorpecimiento de las investigaciones, as como tampoco le causa agravio a ese Ministerio que Saint Jean permanezca en su casa y en libertad durante la tramitacin del proceso. Por el contrario, los representantes de las querellas se opusieron a que se haga lugar al recurso. Finalizada la audiencia, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: a) Corresponde primeramente expedirme acerca de la admisibilidad formal del recurso de casacin interpuesto por la defensa de confianza de Ibrico Manuel SAINT JEAN contra el fallo que revoc el beneficio de detencin domiciliaria al nombrado. A esta Cmara Nacional de Casacin Penal compete la intervencin en cuestiones como la aqu planteada, en la que la resolucin recurrida resulta susceptible de ocasionar un perjuicio de imposible reparacin ulterior, habindose ale-
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sin preventiva domiciliaria antes del dictado de la ley 24660 corresponda tan slo cuando la prisin no exceda de seis meses y el delito fuera cometido por mujeres honestas o las personas mayores de sesenta aos o valetudinarias. Con la sancin de la ley 24660, cuyo artculo 229 seala que es complementaria del Cdigo Penal, se produjo la ampliacin de los supuestos en los que el juez de la causa puede decidir que la medida cautelar privativa de la libertad se cumpla en el domicilio (art. 314 del CPPN); agregndole dos nuevos supuestos cuya aplicacin a los procesados se ve reafirmada por lo dispuesto en el art. 11, ambos de esa misma ley (C.N.C.P., Sala I, causa Nro. 4001, "Olguin, Emma L. s/recurso de casacin", Reg. Nro. 5030, rta. el 14/5/02: Sala III, causa Nro. 9163, "Kearney, Miguel s/recurso de casacin", Reg. Nro. 770, rta. el 17/6/08; Sala IV, "Brown Mancini, Dora E. s/recurso de casacin", causa Nro. 5348, Reg. Nro. 6664, rta. el 1/6/05; causa Nro. 9372, "Becerra, Vctor D. y otro s/ recurso de casacin", Reg. Nro. 10768, rta. el 25/7/08); a saber: procede la prisin domiciliaria en los casos de personas mayores de setenta aos cuanto respecto de individuos que padezcan una enfermedad incurable en perodo terminal, mediando pedido de un familiar, persona o institucin responsable que asuma su cuidado. Por ltimo, en la actualidad -ley 26472, B.O. 20 de enero de 2009-, las normas en juego en este asunto -arts. 32 y 33 de la ley de ejecucin penalhan quedado redactadas en los siguientes trminos: "...el juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta aos; e) a la mujer embarazada; f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo"; "en los supuestos a), b) y c) del artculo (precedente), la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social...". A esta altura del repaso legislativo se impone sealar que es desacertada la aseveracin defensista en torno a que lo dispuesto en el art. 33 -en el presente art. 32- de la ley 24660 resulte de aplicacin obligatoria para el magistrado a quo. La letra de dicha norma de la ley penitenciaria, de adverso y en el punto especfico, es suficientemente clara en cuanto a que la eleccin de la detencin domiciliaria es facultativa y no imperativa para el juez, en tanto contiene el verbo podr y no deber. Y s, como dije ms arriba, el otorgamiento de la prisin morigerada es potestativa para el juez, deviene inevitable efectuar una disquisicin, la que se conecta con la inteligencia que debe asignarse al art. 32 de la ley de ejecucin de la pena. Es que si nos ciramos a su letra la norma de cita permitira al magistrado de que se trate tomar decisiones arbitrarias, modo de conducirse de la jurisdiccin que resulta inadmisible en un Estado Democrtico de Derecho. Digo ello por lo siguiente, si el precepto bajo estudio comienza con la voz "el juez... podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria" y el inciso d) de dicha norma establece como nica condicin para estar habilitado a adoptar esa postura la de contar con una edad determinada, conferira a la jurisdiccin un cheque en blanco que sera llenado a su antojo, es decir, el juez, sin sustento jurdico alguno, habra de conceder la prisin domiciliaria a unos acusados, para, sin ms, negrsela a otros, desoyndose, de tal modo, la piedra angular de la forma republicana de gobierno, cul es la necesidad de control a travs de los tribunales superiores o de Alzada para evitar los desequilibrios del poder. De seguido, como un Estado de la caractersticas del nuestro, deviene inadmisible otorgar a un magistrado tamaa prerrogativa, indudable es que la concesin o denegacin del beneficio en cuestin ha de quedar supeditada a la evaluacin de sendas condiciones personales del justiciable, a saber: "...el arraigo, vinculo familiar y estado de salud, entre otras, sin las cuales no es posible establecer, en sus posibilidades obje-
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presente la reserva de caso federal (cfr. acta de fs. 261). Que celebrada finalmente la audiencia de marras el da 29 de junio de 2009, la defensa de Ibrico Manuel Saint Jean mantuvo la impugnacin y mejor fundamentos. A su turno, comparecieron los representantes de la querella, a quienes se le dio intervencin y se opusieron a la concesin del arresto domiciliario del imputado. Finalmente, hizo uso de la palabra el representante del Ministerio Pblico Fiscal ante esta Cmara, Dr. Juan Martn Romero Victorica, quien aleg a favor de la defensa y concluy que deba otorgrsele la prisin domiciliaria al justiciable. II. Frente a esta situacin, donde no existe contradictorio alguno entre la defensa y el acusador pblico, corresponde determinar los alcances y efectos que cabe asignarle a la oposicin exteriorizada por los querellantes, en el marco de la autorizacin expresa que este tribunal efectu para garantizarles el derecho a ser odos. En tales condiciones, importa sealar que las querellas al ser odas no han brindado motivos concretos, cimentados en obstculos legales o situaciones de hecho que tornen improcedente el derecho que reclama el justiciable. Los alegatos, en definitiva, se encaminaron a demostrar, fuera del mbito propio del recurso que habilita la jurisdiccin de este tribunal, cuestiones de hecho y prueba tendientes a acreditar la materialidad de los hechos que se le atribuyen al encausado y su consecuente responsabilidad penal. La nica referencia sobre la temtica a tratar, se ci a una cita del fallo "Videla" de la Cmara Nacional en lo Criminal y Correccional de esta ciudad, que dispuso el alojamiento del imputado en la Unidad Penitenciaria de Campo de Mayo a pesar de la edad y las afecciones de salud que presentaba; ello, sin mayor ligazn a las circunstancias del caso de autos y las condiciones personales de Ibrico Manuel Saint Jean. En consecuencia, frente a la limitacin impuesta por la propia legislacin procesal a la intervencin de la parte querellante en materia de medidas cautelares de coercin personal como las aqu ventiladas, ya sea participando en la decisin o interponiendo recursos contra aqulla (arts. 312, 314, 331, 332, 333 y 435 del CPPN), al no verificarse en la especie, a partir de la propia exposicin de los querellantes, que el derecho que reclama la defensa acarree un perjuicio que deje sin resguardo la tutela judicial efectiva a las vctimas, corresponde desatender sus oposiciones en apego al principio general en materia de recursos (art. 432 del CPPN). III. Llegado el momento de resolver la cuestin trada a revisin, teniendo en cuenta que durante la audiencia celebrada en el marco de presente recurso de casacin (arts. 454 y 455 del CPPN segn ley 26.374) el representante del Ministerio Pblico Fiscal consinti expresamente la solicitud de la defensa para que se revoque la resolucin recurrida y se restablezca el alojamiento domiciliario dispuesto por el magistrado de primera instancia como forma de cumplimiento de la prisin preventiva que pesa sobre Ibrico Manuel Saint Jean, ante la palmaria ausencia de contradictorio sobre la cuestin debatida, corresponde receptar favorablemente el planteo convergente de las partes. En este orden de ideas, es de aplicacin al caso la posicin que asumiera en torno a la limitacin del poder jurisdiccional en funcin de los principios que rigen el modelo de enjuiciamiento acusatorio establecido en los arts. 18 y 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional (C.N.C.P., Sala IV, causa 10.034 "Barraza, Cristin s/recurso de casacin", rta. 23/2/09, reg. 11.291 y causa 10.234 "Harymbat, Carlos M. s/ recurso de casacin", rta. 27/3/09, reg. 11.565), que mantuve en un antecedente como que el se presenta en el sub iudice (Sala IV, Causa 10.573 "Olea, Enrique B. s/recurso de casacin", reg. 11.804, del 18/5/2009) Es que, la falta de controversia sobre la cuestin trada a revisin incide, por un lado, en la garanta de imparcialidad del juzgador y el derecho de defensa en juicio, en orden a la separacin que debe existir entre las funciones de acusar y de juzgar; por otro, tambin repercute en el propio rol del Ministerio Pblico Fiscal que, como rgano independiente y por mandato constitucional, tiene a su cargo la tarea de promover la accin de justicia en defensa de la legalidad y los intereses generales de la sociedad (art. 120 de la CN y arts. 1 y 25, inc. c de la ley 24946).
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Zanola, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala II, Causa 28800, Reg. 30984, 21/01/10 El artculo 33 de la ley 24.660 no prev supuestos de aplicacin automtica, sino que permite al magistrado actuante decidir si considera que corresponde disminuir la coercin mediante la prisin domiciliaria. El actual texto indica: El juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria. Ello, pues conforme el alcance asignado por la Diputada Romero, la comisin resolvi incluir el trminopodr, facultando as a los jueces y no establecindolo como una obligain (conf. pargrafo 107, pg. 44 Antecedentes Parlamentarios ley 26.472, Ejecucin de la pena privativa de la libertad - Septiembre- 2009, La Ley). Idntica lnea argumental fue sostenida por la diputada M.V. Rodrguez -pargrafo 93, pg.41-. En tal contexto, una correcta hermenutica lleva a sostener que an cuando pueda admitirse que haber alcanzado la edad basta para la concesin del benecio, dicha decisin de todos modos resulta potestativa y no imperativa para el magistrado, dando por tierra la aseveracin defensista en torno a la aplicacin automtica del instituto solicitado (voto del Dr. Horacio Cattani en causa n 27.317 Videla, Jorge Rafael, reg. 29.329 del 15/12/08; y CNCP Sala IV Saint Jean, Ibrico Manuel s/casacin reg. 11.999.4 del 3/7/09). Le corresponde entonces al juez competente efectuar una valoracin apriorstica respecto de si tal modalidad de cumplimiento puede conspirar contra los nes del proceso incrementando el riesgo de fuga o el entorpecimiento de la investigacin. Las especiales condiciones de implementacin en que la prisin domicialiria est prevista vgr. supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calicado exigen avaluar esos riesgos, pues de lo contrario, el acceso al arresto domiciliario sin tomar recaudos podra tornar ilusorio todo aquello que se pretende resguardar al dictar la cautela.
Zanola, CCyCF, Sala II, 21/01/2010 2 Instancia. Buenos Aires, 21 de enero de 2010. Y Vistos: Y Considerando: I- Las actuaciones llegan a estudio del Tribunal en virtud del recurso de apelacin deducido por
los defensores particulares de Juan Jos Zanola en contra del interlocutorio del 22 de diciembre del 2009 por el cual se deniega al encartado la detencin domiciliaria solicitada de conformidad con las previsiones del artculo 32 inc. d) en funcin art. 11 ley 24.660 t.o. ley 26.472, por tratarse de una persona mayor de 70 aos -cuenta
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con 75 aos- y padecer una patologa que aconseja una adecuada atencin mdica. El juez de grado fundament su pronunciamiento en que la circunstancia objetiva centrada en la edad del encartado no lo condiciona a otorgar automticamente el beneficio impetrado -represe que en legajo se acredit que su afeccin puede ser tratada en la unidad de detencin (vide informe 18/12/09, fs. 70/8 vta.)-. De igual modo sostiene que su concesin, adems de serle facultativa, debe estar precedida de la ponderacin de otros parmetros, tales como las caractersticas personales y dems circunstancias relativas al imputado, que en el caso concreto demuestran el riesgo procesal que significara que cumpla el arresto fuera del mbito carcelario. II- Previo a abordar la cuestin de fondo, cabe sealar que los planteos formulados por la defensa en punto a una errnea y arbitraria fundamentacin del fallo cuestionado, ms all de su acierto o desacierto, trasunta la mera discrepancia del impugnante con el criterio sostenido por el instructor en su pronunciamiento, aspecto que no logra vulnerar las previsiones del art. 123 del ordenamiento ritual y que corresponde ser remediado en el marco de la apelacin deducida. III- Concretamente en aquello que constituye materia de exgesis, es menester sealar que con anterioridad a la vigencia de la reforma introducida por la ley N 26.472 (B.O. 20/1/09), las hiptesis de detencin domiciliaria estaban reducidas slo a dos supuestos, a saber, que el solicitante 1) fuese mayor de 70 aos 2) que padeciera una enfermedad incurable en estado terminal. La nueva norma, no slo ha mantenido los incisos previstos en el antiguo artculo 33 de la ley 24.660, sino que ha ampliado los casos de procedencia del instituto, sin modificar las restantes disposiciones complementarias que lo rigen (arts. 314 y 495 CPPN y Dec. 1058/97). En efecto, la previsin legal atinente al caso ahora prev la posibilidad de que la pena se cumpla en detencin domiciliaria, a) al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario sea inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) al interno mayor de setenta aos; e) a la mujer embarazada y f) a la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad a su cargo. No obstante la ampliacin de los casos de vulnerabilidad amparados legislativamente, en ambas versiones se ha mantenido inclume la frmula que concede al magistrado interviniente la potestad de decidir si va a disponer el otorgamiento del beneficio. El actual texto reza "El juez de ejecucin o juez competente podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria", pues conforme el alcance asignado al trmino por la Diputada Romero "...la comisin resolvi poner "podr" porque seguimos pensando que es una facultad de los jueces y no una obligacin" (conf. pargrafo 107, pg. 44 Antecedentes Parlamentarios ley 26.472, "Ejecucin de la pena privativa de la libertad -Septiembre 2009, La Ley). Idntica lnea argumental fue sostenida por la diputada M. V. Rodrguez -pargrafo 93, pg.41-. En este contexto y ms all que dos de los aqu firmantes, antes de la reforma, se hayan pronunciado en el sentido de admitir que la superacin de la barrera etaria de los setenta aos resultaba un supuesto independiente del otro previsto para la adopcin del arresto domiciliario (conf. esta Sala con el voto de los Dres. Martn Irurzun y Eduardo Farah en causa n 26.574 "Girling, Eduardo", reg. 28.438; causa n 26.576 "Palet, Mario P." reg. 28.439 y causa n 26.590 "Estevez, Jos" reg. 28.440, todas resueltas el 19/5/08), lo cierto es que una correcta hermenutica lleva a sostener que an cuando pueda admitirse que haber alcanzado la edad basta para la concesin del beneficio, dicha decisin de todos modos resulta potestativa y no imperativa para el magistrado, dando por tierra la aseveracin defensista en torno a la aplicacin automtica del instituto solicitado (voto del Dr. Horacio Cattani en causa n 27.317 "Videla, Jorge Rafael", reg. 29.329 del 15/12/08; y CNCP Sala IV "Saint Jean, Ibrico Manuel s/
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Castao, Camara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11.366, Reg. 12558, 9/11/09 Si bien la nueva redaccin del art. 32 ley 24.660 no impone automticamente la ejecucin de la prisin bajo la forma domiciliaria cuando se presenta alguno de los supuestos de hecho de dicho canon o del art. 10 CP, sino que exige del juez una tarea de apreciacin que justique la concesin o rechazo del benecio, corresponde concederlo ante el evidente estado de angustia exhibido por los hijos de la imputada y el propio Asesor de Menores, encargado de velar por los intereses de los menores, ha opinado favorablemente respecto de la concesin del arresto. La disidencia sostuvo que resulta imposible distinguir cunto de la pretensin de la imputada responde a su inters en obtener un rgimen menos riguroso de prisin preventiva y cunto al alegado inters superior de sus hijos, ya que consta el accionar desinteresado y despreocupado evidenciado por la imputada respecto de sus hijos introducindolos en la trama criminal al vender y consumir droga en el hogar familiar.
Castao, CNCP, 9/11/2009 //la ciudad de Buenos Aires, a los 9 das del mes de noviembre del ao dos mil nueve, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal integrada por el doctor Augusto Dez Ojeda como Presidente y los doctores Mariano Gonzlez Palazzo y Gustavo M. Hornos como Vocales, asistidos por el Secretario de
Cmara Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 133/136 vta., de la presente causa Nro. 11.366 del Registro de esta Sala, caratulada: CASTAO, Juan Carolina s/recurso de casacin; de la que RESULTA: I. Que la Cmara Federal de Apelaciones de San Martn, provincia de Buenos Aires, en la
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causa Nro. 871/09 de su Registro, con fecha 17 de julio de 2009, resolvi confirmar la decisin del Magistrado de Primera Instancia, por la que deneg la peticin de sustituir la situacin de detencin de Juana Carolina CASTAO por la prisin domiciliaria (fs. 129/130). II. Que, contra esta decisin interpuso recurso de casacin el seor Asesor de Menores, doctor Anbal GILARDENGHI (fs. 133/136 vta.) el que fue concedido a fs. 138/139. III. Que, encauz el seor Asesor de Menores el recurso por la va de ambos incisos del artculo 456 del C.P.P.N. Afirm en primer lugar que el a quo desatendi la situacin de los hijos menores de CASTAO, al resolver el auto puesto en crisis, por lo que dicho decisorio debe ser calificado como acto jurisdiccional invlido, en tanto se encuentra privado de la fundamentacin que exige, bajo pena de nulidad, el art. 123 del cdigo de forma, violentando de ese modo las garantas de defensa en juicio y debido proceso legal. Del mismo modo, sostuvo que el tribunal decidi denegar el pedido efectuado en favor de CASTAO y de sus hijos, basndose exclusivamente en la gravedad del hecho que se le imputa, puesto que no se ha podido sealar ninguna otra pauta que justifique el encierro de la imputada y la separacin de sus hijos menores de edad, resultando entonces la resolucin impugnada, violatoria de lo dispuesto en el Plenario Daz Bessone. Cuestiona asimismo el recurrente, que el tribunal anterior haya sostenido que la encartada mantena en situacin de descuido a sus hijos, basndose en la actividad ilcita, pues dicha afirmacin es absolutamente vacua e inexacta, a la luz de los informes adjuntados en los presentes actuados que demuestran que tanto CASTAO como su grupo familiar, se encuentran totalmente preocupados por el desarrollo, salud y situacin afectiva de los menores. Refiri tambin, que el marco legal actual que regula el instituto del arresto domiciliario introdujo, a partir de la sancin de la ley 26.472, mayor claridad respecto de quines pueden verse beneficiados con dicha modalidad, encuadrando la situacin de la imputada dentro de los sujetos pasibles de gozar del arresto domiciliario. Por ltimo, entiende el recurrente que la resolucin impugnada es arbitraria e infundada, pues no tuvo en cuenta el tribunal de a quo los derechos constitucionales que asisten a los hijos de CASTAO, siendo que corresponde que se morigere el rgimen penitenciario al que est sometida, otorgndole la prisin domiciliaria con la finalidad que se hagan efectivos sus derechos constitucionales que amparan a sus hijos, en virtud de lo normado en la ley 24.660, el art. 10 del C.P, los arts. 314 y 502 del C.P.P.N. y la Convencin sobre los Derechos del Nio. Finalmente, formul expresa reserva del caso federal. IV. Que, luego de realizada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455, todos del Cdigo Procesal Penal de la Nacin -mod. ley 26.374-, de la que se dej constancia en autos, quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: Gustavo M. Hornos, Mariano Gonzlez Palazzo y Augusto M. Diez Ojeda. El seor juez Gustavo M. Hornos dijo: I. Las cuestiones a resolver se centran en verificar si corresponde otorgarle a Juana Carolina CASTAO el beneficio de la prisin domiciliaria. El seor Asesor de Menores bas su pedido fundamentalmente en la proteccin constitucional del inters superior de los hijos menores de la imputada quienes, a raz de la situacin privativa de la libertad en el que se encuentra su madre, padecen severos problemas de ndole afectivo y educativo. La inspeccin jurisdiccional que se reclama habr de ceirse entonces, en la concreta aplicacin de los preceptos de los artculos 32 y 33 de la Ley 24.660 -ambos modificados recientemente por la Ley 26.472 (que entr en vigor el 20 de enero de 2009)-, normativa sta que, a la luz de los intereses de los menores expuestos en el recurso de casacin, deber ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional incorporados a nuestra Carta Magna por
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Ginebra de 1924 sobre los Derechos del Nio y en la Declaracin de los Derechos del Nio adoptada por la Asamblea General el 20 de noviembre de 1959 y reconocida en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo 10) y en los estatutos e instrumentos pertinentes de los organismos especializados y de las organizaciones internacionales que se interesan en el bienestar del nio. En la Declaracin de los Derechos del Nio se indica que "el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. La adopcin de medidas especiales para la proteccin del nio corresponde tanto al Estado como a la familia, la comunidad y la sociedad a la que aqul pertenece. Sobre este punto, el artculo 16 del Protocolo de San Salvador -instrumento adicional a la Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales- (firmado por la Repblica Argentina el 17/11/1988 y ratificado el 30/6/03), manifiesta que ... todo nio sea cual fuere su filiacin tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado. Todo nio tiene el derecho de crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el nio de corta edad no debe ser separado de su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin gratuita y obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms elevados del sistema educativo.... De este modo, tal y como lo seala la Corte Interamericana de Derechos Humanos ...en aras de la tutela efectiva del nio, toda decisin estatal, social o familiar que involucre alguna limitacin al ejercicio de cualquier derecho, debe tomar en cuenta el inters superior del nio y ajustarse rigurosamente a las disposiciones que rigen esta materia... (Corte IDH, OC-17-02, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio, 28/8/2002). En este sentido, y en aras de la tutela efectiva del nio, los instrumentos internacionales en materia de proteccin de derechos de los menores hacen especial hincapi en la importancia del ncleo familiar en cuanto a la materializacin efectiva de los derechos de los nios. En principio, la familia debe proporcionar la mejor proteccin de los nios contra el abuso, el descuido y la explotacin. Y el Estado se halla obligado no slo a disponer y ejecutar directamente medidas de proteccin de los nios, sino tambin a favorecer, de la manera ms amplia, el desarrollo y la fortaleza del ncleo familiar. En este sentido, el reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado, constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado por los artculos 16.3 de la Declaracin Universal, VI de la Declaracin Americana, 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 17.1 de la Convencin Americana. Por otra parte, ya he tenido oportunidad de pronunciarme -con anterioridad al dictado de la ley 26.472- que resulta claro que la familia es el grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros y en particular de los nios y, consecuentemente, que los nios tienen el derecho a crecer junto a sus padres (Sala IV, ABREG, Adriana Teresa s/recurso de casacin y VIZCARRA , Mabel Gernima s/ recurso de casacin (Causa Nro. 6667, rta. el 29/08/06, Reg. 7749 y Causa Nro. 6693, rta. el 21/09/06, Reg. Nro. 7858, respectivamente). En igual sentido, se desprende de las normas contenidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio que los derechos de stos requieren no slo que el Estado se abstenga de interferir indebidamente en las relaciones privadas o familiares del nio, sino tambin que, segn las circunstancias, adopte providencias positivas para asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin de medidas, entre otras, de carcter econmico, social y cultural y, en igual medida, resguardar el rol preponderante de la familia en la proteccin del nio mediante la adopcin de medidas que pro-
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II. En primer lugar, he de comenzar por el planteo de la defensa, quien se presenta y solicita que se le conceda a Juana Carolina Castao el beneficio de arresto domiciliario, por entender que debe primar el inters superior del nio y lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro. 26.472, toda vez que es madre de cinco hijos, dos de los cuales son menores de cinco aos, quienes se encuentran al cuidado de una vecina y amiga de la encausada de 69 aos, seora Trinidad Visitacin Herrera. III. Ahora bien, es dable recordar los argumentos esgrimidos por el a quo para sustentar la decisin aqu cuestionada. En primer lugar, el tribunal entendi correcta y precisa la fundamentacin de la resolucin de primera instancia y, luego, record que ...el inters superior del menor que se invoca a fin de sustentar el pedido, debe ser analizado en cada caso y de conformidad con las particularidades propias de cada situacin... (confr. fs. 129). En este sentido, calific de eficiente ...la opinin de Herrera ya que lo que motiv su intervencin como guardadora fue el vnculo familiar y afectivo con la imputada y los menores de los que ya vena ocupndose en situaciones de ausencia de la madre [...] en relacin a la situacin de Castao cobra especial relevancia, como lo seal el Juez, que venda droga en la vivienda que comparta con sus hijos menores, que el material fue hallado diseminado por toda la casa, incluso en el dormitorio de sus hijos y que el dinero de la venta, fue hallado en el interior de un paal. Tampoco puede obviarse que la incusa expres en relacin a los numerosos papeles vacos con vestigios encontrados, que eran los que haban sido consumidos por ella y sus amigos, lo que haca habitualmente. Es decir, no slo venda la droga sino que tambin manifestaba una conducta desaprensiva al hacer uso de las sustancias en el hogar familiar (confr. fs. 129 vta.). Asimismo, en la resolucin puesta en crisis se mencion que lo que surge del peritaje de fs. 41/2 en tanto concluye que Castao presenta parmetros dependenciales severos, con labilidad afectiva o impulsividad, constituyen claros elementos indicativos de que, ms all de que sea madre de los menores, no se encuentra en condiciones actuales adecuadas de velar por la proteccin, crianza y cuidado de los nios. Y, amn de la opinin del Asesor, lo cierto es que en este momento no sera posible revertir tal situacin de manera automtica iniciando un tratamiento teraputico... -confr. fs. 130-. Por otro lado, se cit el artculo 36 de la ley de estupefacientes (23.737) en cuanto establece que ...si el juez de la causa advierte que como consecuencia de esta clase de infracciones, los padres han comprometido la seguridad, la salud fsica o psquica o la moralidad de sus hijos menores, deber remitir los antecedentes pertinentes al juez competente para que resuelva sobre la procedencia de las previsiones del artculo 307, inc. 3, del Cdigo Civil. Finalmente, el tribunal de grado inferior concluy que ...independientemente de las motivaciones emocionales que sin duda genera la temtica en cuestin, a la hora de tomar decisiones tan delicadas como la presente, el Tribunal ms que nunca debe ponderar con la debida prudencia el conjunto de circunstancias que rodean el caso y todos los aspectos emergentes de los estudios socio-econmicos y psicolgicos con que se cuente. Esta ptica precisamente es en aras de la proteccin y asistencia necesaria para la salud integral de los menores, lo que responde a los intereses superiores y a la tutela especfica (conf. Convencin sobre los Derechos del Nio, arts. 9, 24 y 33)... -confr. fs. 130 vta.-. IV. Es dable recordar liminarmente que, la reforma constitucional operada en el ao 1994 incluy dentro del bloque constitucional la Convencin de los Derechos del Nio. Esta convencin ...equivale a la formalizacin, a nivel internacional, de un nuevo paradigma para la consideracin de la infancia y la adolescencia desde el punto de vista de las polticas pblicas. Entre las caractersticas centrales de este nuevo paradigma que tendrn que ser asumidas por el derecho interno que regule las materias de la infancia est el concebir a los nios como sujetos de derechos y no como simples destinatarios de acciones asistenciales o de control social ejecutadas por el Estado... (Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin
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particulares de cada caso.... En virtud de lo expuesto y teniendo en cuenta las concretas circunstancias del caso, estimo que no se presentan las particularidades que conlleven a aplicar el beneficio que se solicita y la consecuente imposicin de un arresto domiciliario. En este sentido, tnganse presentes las copias certificadas del acta de allanamiento (fs. 15/19), croquis del domicilio allanado (fs. 20), fotos de los elementos secuestrados (fs. 27/29), declaracin indagatoria de Castao (fs. 31/35), informes sociales (fs. 38/39 vta., 60/60 vta., 67/67 vta. y 77), declaracin de la guardadora de los menores, seora Herrera (fs. 66) y pericia psicolgica realizada a la imputada (fs. 80/83). VI. Por otro lado, se observa que la recurrente no alega un inters exclusivo de la detenida, sino que sustenta su solicitud invocando la necesidad de satisfacer el inters de sus hijos menores de cinco aos. No invoca un derecho que le correspondera a la imputada, sino que afirma que su pretensin se formula tomando en consideracin el inters superior del nio en los trminos del art. 3.1 CDN. Sin embargo, si se sigue la propuesta de la defensa arribo a la conclusin de que en el caso de autos, a la luz de los elementos e informaciones colectados hasta aqu, resulta imposible distinguir cunto de la pretensin de la imputada y su defensa responde al inters de la primera en obtener un rgimen menos riguroso de prisin preventiva, y cuanto al alegado inters superior de sus hijos. Ello, toda vez que la consideracin de las constancias probatorias obrante en autos, de donde surge que la comercializacin de estupefacientes que se le imputa a Castao se realizaba en su domicilio, donde viva con sus hijos, que el abundante material incriminatorio secuestrado se encontraba repartido en diversos lugares de dicho domicilio, incluso en la habitacin de uno de sus hijos, que el dinero producto de su actividad ilcita fue hallado en un paal de su hija menor y que los papeles vacos encontrados, fueron consumidos por Castao junto a sus amigos, es decir, usaba dichas sustancias en el hogar familiar, no deberan ser omitidas al evaluar qu es lo que mejor resulta al inters de los nios, y en su caso, si ese inters debe ser trascendente para resolver la peticin de la madre. En este sentido, observo que el a quo ha dado valor dirimente para denegar el beneficio solicitado, pues realiz una interpretacin armnica y razonable de las pruebas obrantes en autos, toda vez que de las mismas no puede sino concluirse que los menores, se encuentran debidamente cuidados y acompaados en su crianza por la seora Herrera y su familia. Mxime si se tiene en cuenta que la recurrente prefiri dejar a su hijos menores de cinco aos, quienes podran acompaarla en su lugar de encierro, al cuidado de la supra mencionada, lo que obliga a interpretar que la misma saba y confiaba que aqullos recibiran la contencin material y afectiva necesarias a los fines de su normal crianza. Adems, no pueden dejar de valorarse los dichos de la seora Herrera en cuanto a que ella [Castao] no tena autoridad, los chicos andaban sucios, ni saban comer, algunos no iban al colegio (confr. fs. 66). Aduna a ello las conclusiones vertidas en el informe social obrante a fs. 67/67 vta., en el que seal que [t]odos los menores se presentan, con su delantal escolar, prolijamente ataviadas. Denotan una actitud respetuosa y atenta. Cuentan con hbitos de conducta adecuados a la edad [...] Pese a la problemtica que atraviesan, se infiere que encuentran en su abuela un apoyo afectivo y moral eficaz. Esta denota una actitud cariosa pero con firmeza para la imposicin adecuada de lmites; logrando no sin esfuerzo encarar la conflictiva situacin familiar..., el subrayado me pertenece. Finalmente, de la pericia psicolgica realizada a Castao se infiere que su ...estilo personal es de predominio impulsivo, en detrimento de la reflexin y anlisis de las problemticas o conflictos que se le presentaron y presentan. El proceso de revisin, es de condicin para la elaboracin de los mismos as como para el delineamiento de metas y objetivos para un afrontamiento ms eficaz y superador de los desajustes conductuales... -confr. fs. 82/83. En este orden de ideas, es que habr de coincidir con lo resuelto por el tribunal interviniente, toda vez que como bien se ha sealado en la
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Pascual, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12058, Reg. 15045, 3/12/09 Corresponde revocar la denegatoria de la detencin domiciliaria si no se analiz el informe solicitado por la defensa que reclama un nuevo examen socio-ambiental de donde surja la situacin actual del nio, ya que se aleg que se mostraba agresivo debido a las conductas presuntamente violentas del padre, y debe determinarse la situacin actual frente al consumo de estupefacientes de la condenada, como as tambin del estado del nio. El voto concurrente sostuvo que, en resguardo del derecho a ser odo del menor, deba darse intervencin a la Defensora Pblica de Menores e Incapaces.
Pascual, CNCP, 3/12/09. //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 3 das del mes de Diciembre de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan E. Fgoli y Gustavo M. Hornos como Vocales, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto en esta causa registrada bajo el N 12.058, caratulada Pascual, Yamila Roxana s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal n 6 resolvi no hacer lugar a la detencin domiciliaria de Yamila Roxana Pascual. Contra esta resolucin la defensa oficial interpuso recurso de casacin, el que fue concedido (fs. 54/61 y 62). 2) Que la recurrente fund la va impugnaticia impetrada en el inciso segundo del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. De este modo sostuvo que las razones brindadas en la resolucin que se intenta impugnar son incompatibles con las condiciones personales de Pascual. En este sentido, entendi que el Tribunal resolvi sin contar con la informacin requerida a fs. 40, por lo que no pudo haberse determinado la capacidad actual de su asistida en su rol de madre, asimismo, argument que la situacin
entre el menor y Pascual habra variado desde el informe de fs. 1/15, ya que aqul fue confeccionado el 20 de febrero de 2008. Agreg que en la actualidad el menor se encontrara viviendo con el padre atravesando una situacin de desamparo y carencia afectiva, debido a que este sera una persona adicta a los estupefacientes. Finalmente, la defensa enfatiz que habiendo mantenido una entrevista con la madre de su asistida, la misma habra manifestado que actualmente el nio vivira con su padre, habiendo, tanto Pascual como ella, perdido contacto con ellos, asimismo, habra agregado que la psicloga del colegio al que asiste el menor, habra notado que D. se mostraba agresivo, manifestando adems que, debido a las conductas presuntamente violentas del padre hacia el menor habiendo observado distintos golpes en el cuerpo y hasta una quemadura de plancha en la mano- concurri a la Defensora del Nio y a la Direccin de Infancia y Adolescencia y Familia, sin obtener respuesta alguna. 3) Que luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo establecido en el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, en la que la Defensa Pblica Oficial present breves notas, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto del que result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R.
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Madueo en segundo y tercer lugar los doctores Juan E. Fgoli y Gustavo M. Hornos respectivamente- el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: A fin de resolver la presente causa es menester sealar que en la resolucin de fs. 45/6 no se ha analizado el informe solicitado por la defensa que reclama un nuevo examen socio-ambiental de donde surja la situacin actual del nio. Asimismo, en atencin a lo que resulta del informe del Patronato de Liberados del 20 de febrero de 2008, y de los dichos de la madre de Pascual expuestos por la defensa, considero que corresponde agotar los medios necesarios para resolver conforme un nuevo informe a fin de determinar la situacin actual frente al consumo de estupefacientes de la condenada, como as tambin del estado del nio. Siguiendo este orden de ideas sostengo que en el presente caso la solucin propuesta por el a quo ha sido prematura, por lo que propongo la revocacin de la misma para que previa evaluacin de las circunstancias personales, familiares y de salud del causante el nio se dicte una nueva resolucin. El seor juez doctor Juan E. Fgoli dijo: Que adhiere al voto del doctor Madueo. El seor juez doctor Gustavo M. Hornos dijo: Las cuestiones a resolver se centran en verificar si corresponde otorgarle a Yamila Roxana Pascual el beneficio de la prisin domiciliaria. El seor defensor oficial se bas su pedido fundamental en la proteccin constitucional del inters superior de su hijo menor D. de tres aos de edad quien, a raz de la situacin privativa de la libertad en el que se encuentra su madre, tuvo que sufrir la desintegracin de su hogar familiar. La inspeccin jurisdiccional que se reclama se cie a cuestionar la concreta aplicacin que de los preceptos contenidos en los artculos 32 y 33 de la Ley 24.660 ambos modificados recientemente por la Ley 26.472 (que entr en vigor el 20 de enero de 2009)- ha efectuado el tribunal, normativa sta que, a la luz de los intereses de los menores expuestos en el recurso de casacin, debe ser ponderada junto con los preceptos con jerarqua constitucional incorporados a nuestra Carta Magna por el art. 75 inc. 22 especficamente la Convencin sobre los Derechos del Nio-. En este sentido, ya he tenido oportunidad de resolver (cfr. mi voto en causa Nro. 11.384 Paez, Natalia s/recurso de casacin, Rta. el 23/11/09 Reg. 12.666.4) que en el anlisis reclamado a esta instancia en donde se invoca el inters superior del nio en los trminos del artculo 3.1 del CDN, resulta primordial que el caso sea suficientemente sustanciado a los fines de dotar a los jueces de la informacin pertinente y suficiente para decidir si la morigeracin del rgimen de prisin preventiva que se solicita en funcin de los intereses de los nios, sera necesaria e idnea para asegurarlos en los trminos de la normativa citada. En funcin de ello, y tal como lo ha resuelto esta Sala en la causa Moro (Nro. 9764, Reg. Nro. 11.027, rta. el 17/11/08), resulta ineludible la intervencin de la Defensora Pblica de Menores e incapaces, en el adecuado resguardo del derecho a ser odo de la nia y del nio en tanto la cuestionada intervencin estatal los ha separado de su madre y el pedido de prisin domiciliaria es efectuado principalmente en su nombre (artculo 12 de la CDN), pues es aqul el rgano que se encuentra en condiciones de alegar, objetivamente y de un modo no condicionado, sobre el punto, en tanto debe intervenir en todo asunto judicial o extrajudicial que afecte la persona o bienes de los menores o incapaces y que puede entablar en defensa de stos las acciones y recursos pertinentes (art. 54 de la ley 24.946). En virtud de lo expuesto, propongo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por la defensa, sin costas, anular la decisin recurrida y reenviar las actuaciones al tribunal de origen a fin de que, previa intervencin de la Defensora Pblica de Menores e Incapaces, dicte un nuevo pronunciamiento (arts. 471, 530 y ss. del C.P.P.N.). Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede,
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Bogarn, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11555, Reg. 1951/09, 29/12/09 El derecho que asiste a los menores de crecer dentro del seno de una familia no debe ser interpretado en abstracto y de forma absoluta, sino que habr de ser evaluado en cada caso analizando sus caractersticas particulares y si la nia -de cinco aos de edad- est escolarizada, los abuelos sostienen econmicamente el hogar y le brindan una buena calidad de vida, ms all de las lgicas limitaciones e inconvenientes que el encarcelamiento genera, no se advierte que la menor se halle en una situacin de desamparo ni de inseguridad material y/o moral que habilite conceder el arresto domiciliario, en aras de garantizar los derechos superiores del nio.
Bogarn, CNCP, 29/12/09 ///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 29 das del mes de diciembre de dos mil nueve, se renen los miembros de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, doctores Eduardo Rafael Riggi, ngela Ester Ledesma y Liliana E. Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados, asistidos por la Secretaria de Cmara, Dra. Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa 11.555 caratulada Bogarn, Claudia Adelina s/recurso de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico Fiscal, doctor Ral Omar Ple y el doctor Juan Carlos Sambuceti (h), por la defensa. Efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result que deba observarse el siguiente orden: Ledesma, Riggi y Catucci. VISTOS Y CONSIDERANDO: La seora juez ngela Ester Ledesma dijo: PRIMERO: Llega la causa a conocimiento de esta alzada en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 428/432, por la defensa, contra la decisin de fecha 24 de agosto de 2009 (ver fs. 422/426) dictada por el Juzgado de Ejecucin Penal nro. 2, de esta Ciudad, que dispuso ...NO HACER LUGAR a la PRISIN DOMICILIARIA peticionada en el presenta legajo respecto de la con-
denada CLAUDIA ADELINA BOGARIN.... El recurso de casacin interpuesto fue declarado admisible a fs. 433 y mantenido a fs. 437. Finalmente, celebrada el 9 de diciembre del corriente ao la audiencia prevista por el art. 468 del ordenamiento ritual, segn constancia actuarial de fs. 446, la causa qued en condiciones de ser resuelta. SEGUNDO: Con invocacin del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, la defensa seal que la resolucin recurrida carece de la debida fundamentacin requerida para esos actos, segn lo dispuesto por el artculo 123 del C.P.P.N. As, manifest que la situacin de la interna encuadra en la actual redaccin del artculo 32 inciso f de la ley 24.660 y del artculo 10 inciso f del Cdigo Penal, por lo que corresponde modificar el encierro carcelario que sufre. Luego de ello, afirm que [esa] defensa no desconoce que la referencia a los hijos menores de 5 aos que se hace all debe ser entendida como una pauta orientadora, mas no como un lmite infranqueable en virtud del cual los jueces no podran decretar la detencin domiciliaria en otros casos..., subrayando que una interpretacin de estas caractersticas se contrapondra con los fines perseguidos por la mencionada ley.
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Expres, que la prisin domiciliaria permite compatibilizar los derechos tanto de la condenada como de su hija, los que se han visto vulnerados por el encierro en el establecimiento carcelario. Por otro lado, refiri ...En punto a las condiciones de peligrosidad del domicilio aportado por [su] asistida, solo resta mencionar que lamentablemente la generalidad de las caractersticas de los barrios carenciados errneamente hoy son estigmatizados como peligrosos, respondiendo esto solo a una cuestin de alarma social que dista de la realidad en ellos existente..., indicando que el arresto domiciliario opera como un cambio en la modalidad de cumplimiento de la pena impuesta. Cit la convencin sobre los Derechos del Nio. Por ltimo, agreg que el Tribunal no valor el inters superior de M. (hija de la interna), el que debe primar sobre el modo ordinario de cumplir la condena que viene sufriendo la madre, para as garantizar la efectiva tutela de los derechos de los nios que integran el grupo familiar. Hizo reserva del caso federal. TERCERO: a) Previo a todo, interesa puntualizar que en el marco de la causa nro. 2548 caratulada Bogarin, Claudia Adelina y otros s/ robo con armas del registro del registro del Tribunal Oral en lo Criminal nro. 17, de esta Ciudad, el da 28 de noviembre de 2007, se conden Claudia Adelina Bogarin a la pena de cinco aos de prisin por considerarla coautora penalmente responsable del delito de robo doblemente agravado por concurso real con robo doblemente agravado por haberse perpetrado con armas y en poblado y en banda -en grado de tentativaen concurso material con el delito de lesiones leves (artculos 5, 12, 29 inciso 3, 42, 45, 89, 166 inciso 2 del Cdigo Penal) (ver fs. 1/10). b) Sentado cuanto precede, cabe puntualizar que las razones dadas por la defensa se sintetizan en que la prisin domiciliaria es solicitada en beneficio de la hija menor de la interna, ello, en los trminos del artculo 32 de la ley 24.660 y de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Sobre el particular, interesa mencionar que la entrada en vigencia de la ley 26.472 ampli el catlogo de supuestos previsto en la ley de ejecucin en los que se permite el encierro domiciliario. De esta manera, sin importar el tiempo total de la condena, se incluy a la mujer embarazada, la madre de un nio menor de cinco aos o de una persona con discapacidad, a su cargo, que podrn solicitar esta modalidad de cumplimiento de la pena. Adems, resulta oportuno recordar que la reforma constitucional operada en el ao 1994 incluy dentro del bloque constitucional la Convencin de los Derechos del Nio. Esta convencin (...) equivale a la formalizacin, a nivel internacional, de un nuevo paradigma para la consideracin de la infancia y la adolescencia desde el punto de vista de las polticas pblicas. Entre las caractersticas centrales de este nuevo paradigma que tendrn que ser asumidas por el derecho interno que regule las materias de la infancia est el concebir a los nios como sujetos de derechos y no como simples destinatarios de acciones asistenciales o de control social ejecutadas por el Estado... (Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin sobre los derechos de los nios por los tribunales argentinos en AA.VV. Convencin sobre los derechos del nio Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2002, pg. 48). El prembulo de la Convencin establece que ...la familia, como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesaria para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad, reconociendo que el nio para el pleno y armonioso desarrollo de su personalidad debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin.... De ah se desprende que los nios tienen el derecho de crecer junto a sus padres. Empero, lo expuesto no constituye un principio absoluto puesto que la misma norma admite la posibilidad de restringir los derechos all reconocidos, estableciendo una serie de supuestos en los cuales los menores pueden ser separados de sus progenitores. En lo que al caso en estudio se refiere, encontramos que el art. 9, inciso 4 de la Convencin,
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Delgadillo Pozo, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala II, Causa 11452, Reg. 1403, 4/06/09 Si bien es cierto que en ninguno de estos supuestos se encuentra expresamente comprendida la causante -pues sus hijos tienen 7, 10 y 12 aos de edad-, sin dejar de contemplar la gravedad del delito imputado, debo sealar que no se trata en denitiva de amparar su situacin personal que no fue contemplada por el legislador, sino de velar por la nalidad tuitiva respecto de los derechos reconocidos a los menores. Por lo que -en funcin de las consideraciones que a posteriori expondr-, he de adelantar que dadas las particulares circunstancias que rodean la causa, en el particular caso de autos considero viable la concesin del benecio impetrado en su favor. Se ha dicho que los efectos que el encarcelamiento de una madre tiene en las familias son, en general, ms desvastadores que los que habitualmente se generan con el del padre (cfr. Quaker United Nations Ofce, Mujeres en la crcel e hijos de madres encarceladas. Grupo del Proyecto Mujeres en la Crcel, agosto 2007, p. 11). El arresto domiciliario slo implica una modalidad de cumplimiento de la privacin de libertad, igual de restrictiva pero menos acuciante que una detencin institucional.
Delgadillo Pozo, CNCP, 4/6/09 //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 4 das del mes de junio de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan Carlos Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli como Vocales, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto en esta causa n 11.452, caratulada: Delgadillo Pozo, Tefila s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que la Sala I de la Cmara Federal de Apelaciones de Baha Blanca resolvi rechazar el recurso de apelacin interpuesto por el doctor Gabriel Daro Jarque, Defensor Pblico Oficial de la imputada y confirmar el auto de primera instancia que deneg el pedido de detencin domiciliaria (fs. 80/81).
Contra esa decisin el nombrado interpuso recurso de casacin, el que fue concedido a fs. 103. 2) Que sostuvo el recurrente que el fallo le causa a su asistida un agravio de insusceptible reparacin ulterior al desatenderse derechos fundamentales tanto de aqulla como del grupo que conforma su entorno familiar y que resultaba arbitrario en la medida que exista un apartamiento de las constancias del proceso, una carencia de fundamentacin y un exceso formal. En tal sentido, afirm que los preceptos que se entienden no observados y errneamente aplicados son: los arts. 1, 32 y ss. de la ley 24.660; 314 -y por analoga- 495, 502 y cc. del C.P.P.N.; 17 y 5 n 6 de la C.A.D.H.; 10, n 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales -PIDESC-; 16, n 3 de la
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Declaracin Universal de Derechos Humanos -DUDH-; 23 y 24 n 1 y 10 n 3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP); 4, 7 n 1, 9 y 14 n 2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN); 75, inc. 22 de la C.N., en tanto incorpora con igual jerarqua los Pactos Internacionales citados a la Ley Suprema y 32 de la ley 26.742. Sostuvo: a) que la interpretacin de los preceptos legales debe efectuarse de modo que concuerde con los derechos constitucionales en juego, habindose omitido en el caso no slo tener en cuenta dicha concordancia, sino tambin las particulares circunstancias que concurren en relacin a su pupila; b) que la alzada slo se ocup de confirmar que los informes aportados no constituan un hecho nuevo y que no podan ser considerados obligatorios al momento de resolver pues resultaban prueba ofrecida por una de las partes, evitando abordar argumentos esenciales para la decisin del caso -nada se dijo de la vigencia de los Derechos Constitucionales que se refieren a los nios y a la familia-; c) que la cmara entendi que la ley 26.472 consagra una aplicacin facultativa del instituto, sin compartir que la modalidad de detencin propuesta no se trata de un beneficio a conceder a su asistida, sino una obligacin del Estado -encarnado en este caso en el Poder Judicial-, de respetar compromisos asumidos en materia de Derechos Humanos, cuya inobservancia puede acarrear -incluso- responsabilidad supranacional; d) que la preservacin del vnculo familiar, el contacto con los hijos menores y su educacin, constituyen derechos fundamentales inherentes a la persona, consagrados internacionalmente, a los que se les otorg rango supremo; e) que oportunamente se hizo constar que el Ministerio Pblico de la Defensa cuenta con el auxilio de personal tcnico especficamente idneo en problemticas sociales, lo que motiv la elaboracin de un informe socio-ambiental de la familia de la imputada que reflejara claramente lo anticipado en la presentacin anterior rechazada por el juez de grado; f) que considerar que tales informes no constituan hecho nuevo, resultaba un sinsentido, pues no haba sido agregado antes a la causa ningn estudio tcnico que diera cuenta de la situacin que padeca la familia de su asistida, por lo que mal poda negarse su calidad de hecho nuevo; y g) que, si se dudaba de sus conclusiones, bastaba con disponer una ampliacin del limitado informe socioambiental practicado por orden del juez de grado. 3) Que, luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo dispuesto por el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto, result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R. Madueo y en segundo y tercer lugar los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli respectivamente, el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: I- En primer lugar, es dable sealar que de las constancias de la causa resulta: A- que el da 28 de noviembre de 2008, en un control de rutina practicado sobre un micro de pasajeros de la empresa Andesmar, se detect en la baulera un bolso color azul identificado con ticket n 248 que contena cinco (5) paquetes con una sustancia que se tratara de cocana, disimulados con champ y crema de enjuague, cuyo pesaje arroj un total de 5,5548 kg y que de las averiguaciones practicadas pudo concluirse que Tefila Delgadillo Pozo sera la responsable del despacho del mismo. La conducta que se le imputa prima facie es la de ser autora penalmente responsable del delito de transporte de estupefacientes en los trminos del art. 5, inc. c), de la ley 23.737, concretamente, el traslado de sustancia estupefaciente hasta la Ciudad de Ro Gallegos, que era el destino del mnibus en que viajaba. Queda claro para mi, por las razones que seguidamente expondr, que se trata de un supuesto de desplazamiento por encargo en lo que se ha dado en llamar mula o camello -que es la persona que transporta droga prohibida en su estmago, sobre su cuerpo o equipaje y que constituye el eslabn ms dbil de la cadena del narcotrfico-, pues nada lleva a concluir que la causante participe en supuestos
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que dadas las particulares circunstancias que rodean la causa, en el particular caso de autos considero viable la concesin del beneficio impetrado en su favor. Resulta elocuentemente ilustrativo de la situacin por la que atraviesa el grupo familiar el informe social confeccionado por el Programa de Atencin a Problemticas Sociales y Relaciones con la Comunidad de la Defensora General de la Nacin -documento elaborado por la licenciada en trabajo social, Laura Grandoso y por Romina Lobato (fs. 1/8), acompaado por el escrito de fs. 9/17 elaborado por los Defensores Oficiales Cecilia L. Mage y Alberto R.S. Giordano del Ministerio Pblico de la Defensa, a los que les asigno valor documental para resolver la presente incidencia por emanar de un rgano constitucional (art. 120 C.N.)-. Del mismo surge -en lo sustancial- que la familia primaria se encuentra constituida por la imputada de 50 aos de edad, Florentino Vsquez Montao de 37 aos y sus tres hijos menores; que Tefila Delgadillo Pozo cuenta con una hija mayor fruto de una unin anterior, que ha conformado su propia familia y reside prxima al domicilio familiar y es la nica referente con cierta presencia en la cotidianeidad familiar; que Vsquez Montao no cuenta con familiares que puedan asistirlo en lo afectivo y material; y que la detencin de Delgadillo Pozo resulta en una ausencia insustituible para el grupo familiar, que atraviesa actualmente una serie de padecimientos. Se seala que previo a la detencin, el grupo familiar haba alcanzado cierto equilibrio en la distribucin de roles y funciones; que mientras Vsquez trabajaba en un taller mecnico como chapista y era el principal proveedor del grupo familiar, la causante se encargaba principalmente del cuidado de sus hijos y de las tareas domsticas, a la vez que venda ropa con el fin de engrosar los ingresos familiares; que su detencin produjo una forzada reorganizacin familiar, con el consecuente desborde de su concubino, quien sostiene su trabajo y simultneamente cuida de sus hijos y de su hogar; que, sin embargo, al momento de ausentarse por razones de trabajo, la familia debe desplegar estrategias sujetas a la disponibilidad econmica; que algunas veces el progenitor le paga a una amiga de su hijastra para que cuide a los nios por unas horas y en otras oportunidades, es su hijo de 12 aos quien debe asumir esta responsabilidad, lo que si bien ello constituye una estrategia de organizacin familiar a la vez da cuenta de una situacin de trabajo infantil en el mbito domstico, al tener que reemplazar a los adultos y asumir responsabilidades que slo a ellos les competen y para las cuales no estn preparados, lo que constituye un riesgo. Desde el momento de la detencin de Delgadillo Pozo, sus hijos varones la visitaron una sola vez, mientras que la nia lo hizo en dos ocasiones. El contacto que mantienen con su madre es telefnico y dos veces por semana. Respecto de Vsquez Montao, se destaca que tiene un trabajo precario por no estar registrado y a la vez inestable por estar sujeto a una demanda variable; que a partir de la detencin de su concubina, vio reducida su disponibilidad horaria para el trabajo por tener que estar simultneamente al frente de su hogar y de sus hijos, lo cual produjo un franco deterioro de la situacin econmica del grupo familiar; y que padece, adems del Mal de Chagas, enfermedad cuyo tratamiento debi suspender en virtud de la detencin de su concubina. Finalmente, se estima que de prolongarse la ausencia de Delgadillo Pozo en el ncleo familiar las condiciones materiales y subjetivas de existencia de sus integrantes empeorarn. En primer lugar, y en relacin a los nios, porque su inestable estado emocional se agudizar, pudiendo repercutir en su vida cotidiana en general y en su escolarizacin en particular, pues de su relato se desprende que la madre tena un lugar fundamental en el proceso educativo de sus hijos. Concluye el informe en que la concesin del arresto domiciliario a la seora Delgadillo Pozo, traera aparejados los siguientes beneficios: a) la preservacin del vnculo materno filial para el sano desarrollo de los nios, atento a la presencia que ha tenido la madre en la vida de sus hijos; b) la reorganizacin intrafamiliar y el cese del trabajo infantil, pues su presencia producira una redistribucin de roles y funciones, por lo que el mayor de los hijos podra desligarse de las responsabilidades que presenta ante su
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o de control social ejecutadas por el Estado (cfr. Nahid Cuomo, Mara de los ngeles, La aplicacin de la Convencin sobre los derechos de los nios por los tribunales argentinos, en AA.VV. Convencin sobre los derechos del nio, Santa Fe, 2002, pg. 48); que acta como norma rectora el principio de prioridad del inters superior del nio que es una garanta constitucionalmente tutelada que establece un mbito de proteccin de los derechos del menor, as en el artculo 3 la Convencin obliga a los tribunales y a los dems poderes del Estado, a que en todas las medidas concernientes a los nios se atienda como consideracin primordial el inters superior de los mismos. Esta consideracin rectora, lejos de erigirse en una habilitacin para prescindir de toda norma jurdica superior, constituye una pauta cierta que orienta y condiciona la decisin de los tribunales de todas las instancias. Por otra parte, la Convencin Americana de Derechos Humanos confiere un lugar especial, en su jerarqua interna, a los derechos del nio los que no pueden ser suspendidos siquiera en caso de guerra, peligro pblico o de otras emergencias que amenacen al Estado (arts. 27 y 29); que el prembulo de la Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio confiere especialsima e inderogable tutela a los derechos de la infancia, la necesidad de una proteccin especial as como la atencin primordial al inters superior del nio dispuesta en el art. 3, proporcionan un parmetro objetivo que permite resolver los conflictos en los que estn involucrados los menores, debiendo tenerse en consideracin aquella solucin que les resulte de mayor beneficio. Ello indica que existe una acentuada presuncin en favor del nio, que por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal lo cual requiere de la familia, de la sociedad y del Estado la adopcin de medidas tuitivas que garanticen esa finalidad (cfr. C.S.J.N. in re: S.622. XXXIII. S., V. c/ M., D. A. S/ medidas precautorias, rta. el 3/4/01); que tambin reconoce el Prembulo a la familia como grupo fundamental de la sociedad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios; y que, por otra parte, la Corte Interamericana en la Opinin Consultiva 17/2002, afirm que (e)l reconocimiento de la familia como elemento natural y fundamental de la sociedad, con derecho a la proteccin de la sociedad y el Estado, constituye un principio fundamental del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, consagrado por los artculos 16.3 de la Declaracin Universal, VI de la Declaracin Americana, 23.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y 17.1 de la Convencin Americana (cfr. mi voto en la causa Mercado, Mara Elena s/ recurso de casacin, causa n 8506, reg. N 11.214, rta. el 30 de octubre de 2007). Antes que ahora sostuve que los menores mxime en circunstancias en que se encuentra comprometida su salud y normal desarrollo, a ms de la especial atencin que necesitan de quienes estn directamente obligados a su cuidado, requieren tambin la de los jueces y de la sociedad toda, siendo que la consideracin primordial del inters de la autoridad nacional en los asuntos concernientes a ellos viene tanto a orientar como a condicionar la decisin de los jueces llamados al juzgamiento en estos casos -con cita del dictamen del la Procuracin General de la Nacin, al que remiti la Corte, en N.108.XXXIX, Neira, Luis Manuel y otra c/Swiss Medical Group S.A., rta. el 21/8/03(cfr. mi voto in re R., M. N. s/ recurso de casacin e inconstitucionalidad, causa n 5212, rta. el 13/9/04, reg. n 6905 de la Sala II). Sentado ello, es necesario especificar qu debe entenderse por inters superior del nio, concepto que permite y exige a su vez, en cada caso puntual, calificarlo y redefinirlo, atendiendo a las particularidades de la situacin y las circunstancias especficas. La Corte Interamericana de Derechos Humanos a travs de la ya mentada OC-17/2002, seal que la expresin inters superior del nio consagrada en el art. 3 de la Convencin del Nio implica que el desarrollo de ste y el ejercicio pleno de sus derechos deben ser considerados como principios rectores para la elaboracin de normas y la aplicacin de stas en todos los rdenes relativos a la vida del nio. No existe disenso respecto de que la Convencin elev el inters superior del nio al carc-
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de la infancia. La vigencia y operatividad de los derechos fundamentales de los nios, evaluados en el caso con un sentido que contempla prioritariamente su inters y conveniencia, ponderando especialmente las implicancias que sobre una personalidad en desarrollo pueda tener la decisin que adopte (Fallos 293:273), debe prevalecer por sobre las razones de cautela de su progenitora. Se ha dicho que los efectos que el encarcelamiento de una madre tiene en las familias son, en general, ms devastadores que los que habitualmente se generan con el del padre (cfr. Quaker United Nations Office, Mujeres en la crcel e hijos de madres encarceladas. Grupo del Proyecto Mujeres en la Crcel, agosto 2007, p. 11). El arresto domiciliario slo implica una modalidad de cumplimiento de la privacin de libertad, igual de restrictiva pero menos acuciante que una detencin institucional. En caso de verificarse una situacin psicolgica, social y familiar disvaliosa para los menores -como considero sucede en el sub examine-, debe estarse, excepcionalmente, a una medida alternativa a la prisin preventiva que no interfiera en el vnculo filial-materno y profundice las negativas incidencias de orden psicolgico que el desprendimiento de su madre ocasiona a los menores, en tanto y en cuanto la beneficiada no incurra en violacin a las condiciones que se impongan, con la precariedad que la medida supone, sujeta a que se mantenga la situacin existente al momento de decidir, como el cumplimiento estricto de las condiciones impuestas, circunstancia que deber ser anoticiada en forma fehaciente a la causante, hacindole comprender los alcances de la medida y sus consecuencias. En definitiva, todo lo expuesto me lleva a concluir, en el particular caso de autos, acerca de la conveniencia de conceder la detencin domiciliaria a Tefila Delgadillo Pozo, en funcin del inters superior del nio y las finalidades de proteccin del vnculo afectivo familiar sealadas, sujetando dicha modalidad a la prohibicin de salida del pas, a la obligacin de permanecer en el domicilio fijado, a su concurrencia semanal a la Comisara ms cercana a aqul y a la vigilancia por la autoridad competente del cumplimiento de las condiciones impuestas, pues no se vislumbran circunstancias que hagan presumir que la nombrada pudiera eludir la accin de la justicia o entorpecer la investigacin en curso, lo que constituye otro elemento que otorga mayor sustento a su viabilidad, siendo que -por otra parte- an no tiene fecha cierta el comienzo del juicio por ante el tribunal oral, a tenor del certificado de fs. 112. El seor juez doctor Juan C. Rodrguez Basavilbaso dijo: I. En el curso de la audiencia ante esta Cmara la defensa sintetiz con claridad los agravios que integraron su recurso de casacin, a saber: a) arbitrariedad de la sentencia por apartamiento de las constancias del expediente que demuestran la situacin de vulnerabilidad en que se encontraran los menores a partir de la detencin de su madre; por no haber dado respuesta a los agravios conducentes de la defensa en relacin al incumplimiento por parte del tribunal de los pactos internacionales invocados; y por considerar que importa un exceso ritual afirmar que la concesin del arresto domiciliario es facultativo para el juez. b) inconstitucionalidad de la interpretacin de la ley 26.472 en cuanto establece que no puede existir arresto domiciliario de madres de nios mayores de cinco aos. En este orden de ideas consider que los fundamentos que llevaron a establecer dicho lmite deben ser analizados en cada caso en concreto teniendo en cuenta los arts. 1 y 32 de la ley 24.660, 314, 495 y 502 del C.P.P.N., 17 y 5.6 de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos, art. 10.1 del Pacto Internacional de Derechos Sociales y Culturales, art. 16.3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, arts. 23, 24 y 10.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, arts. 4, 7.1, 9, 14.2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, y art. 32 de la ley 26.472. II. Si bien el sentenciante no se encuentra obligado a dar respuesta a todos y cada uno de los planteos de la parte, sino slo a aqullos que son conducentes para la solucin del caso, entiendo que asiste razn a la defensa en cuanto
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futuro) pero no parece suficiente esgrimir esas prerrogativas en abstracto si se llegara a probar concretamente en el expediente que no se encuentran garantizadas las condiciones suficientes de bienestar y estabilidad de los hijos de la imputada. Es que el Estado Argentino en el art. 4 de la Convencin sobre los Derechos del Nio se comprometi a adoptar las medidas administrativas, legislativas o de cualquier otra ndole que fueran necesarias para dar efectividad a los derechos reconocidos en la propia convencin sin distincin alguna y an por encima de la condicin de sus padres (art. 2.1), cuyas acciones no pueden ser motivo de discriminacin a su respecto. Derechos entre los que debo destacar el de crecer en el seno de su familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin (Prembulo de la CDN), el derecho a contar con proteccin y cuidados especiales -an por encima de los derechos de los mayores y los del propio Estado-. Como seal ms arriba, la CDN expresamente prev la posibilidad de que medie detencin o encarcelamiento de uno o de los dos padres (art. 9.4), pero ello, repito, debe ser armonizado con el resto de la normativa que compone ese instrumento y de aquella que lo interpreta, en particular con la norma que impone que en esos y otros casos se debe considerar preponderantemente al inters superior del nio (art. 3). Y nio se es para la CDN hasta los dieciocho aos de edad. Es verdad que especialmente respecto de los nios pequeos o comprendidos en lo que se dio en llamar la primera infancia (definida por el Comit de los Derechos del Nio como el perodo comprendido desde el nacimiento hasta los ocho aos de edad -Observacin General del Comit n 7 del ao 2005) los Estados parte deben crear las condiciones que promuevan a su bienestar, durante esa fase esencial de su vida, pues son especialmente vulnerables a las consecuencias adversas de las separaciones debido a su dependencia fsica y vinculacin emocional con sus padres o tutores, y adems, son menos capaces de comprender las circunstancias de cualquier separacin; a lo que se suma que los nios cuyos padres estn encarcelados se consideran entre aquellos que tienen necesidades especiales de proteccin (puntos 9, 18 y 36 b) de la citada Observacin General). Pero la aplicacin de una norma que pone un corte puramente etario sin ser contrastada la congruencia de su ejercicio con el presupuesto fctico que la convoca es, como adelant, arbitrario pues es obligacin del tribunal verificar previamente los antecedentes objetivos que fundan el reclamo defensista, en pos de no impedir mediante una aplicacin rigorista de la ley el desamparo de los menores, y con ello la responsabilidad internacional de nuestro pas por el incumplimiento de los compromisos internacionales a los que se ha obligado. Si bien el legislador adopt una edad en la que de no existir circunstancias especiales que lo obsten, le permite a la madre estar con sus hijos an durante el cumplimiento de una pena privativa de libertad o una medida cautelar del mismo tenor, no excluye de manera alguna que en etapas posteriores de su desarrollo el nio y por aplicacin analgica in bonam parte del art. 32 de la ley 24.660- no requiera tambin de la presencia de sus padres para garantizar su supervivencia, salud y dems derechos. La elaboracin de normas jurdicas no agota -siquiera mnimamente- la obligacin de los Estados signatarios de la CDN que se comprometieron a un acabado respeto por los derechos de los nios, tal el caso de la sancin de la ley 26.472. Y si en casos como el presente, esa norma puede implicar dejar fuera del paraguas protector a menores que pudieran necesitar acciones por parte del Estado en procura de sus derechos, ya sea a travs del reconocimiento judicial de su necesidad de permanencia junto a su madre, ya sea mediante otras formas de prestaciones positivas estatales que importen salvaguardar su inters, es menester que se evalen esas alternativas con seriedad y fundamentacin suficiente, para alcanzar los objetivos propuestos como Nacin comprometida con otorgar a la niez el trato preferencial que requiere y merece. Se impone por consiguiente hacer lugar al recurso de casacin de la defensa con fundamento en la teora de la arbitrariedad de sentencia, y anular la decisin obrante a fs. 80/81, debiendo dictarse una nueva con arreglo a las pautas y
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Sarubi, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11432, Reg. 79/10, 12/02/10. No es arbitraria la denegacin del benecio que se fund en las diversas conductas adversas de la interna que incidiran en el crecimiento emocional de su hijo, su adiccin al consumo de estupefacientes sin haber realizado tratamiento para su recuperacin, su calicacin de conducta psima y concepto malo, la circunstancia de que, de acceder al benecio, se encontrara gran parte del da sola, debido a la extensa jornada laboral de su madre, con la que no tiene vnculo desde los tres aos, y el hecho de que el nio asiste al jardn de infantes y tiene salidas recreativas. La disidencia sostuvo que lo resuelto, al valorar aspectos no previstos en la ley de ejecucin para otorgar el instituto, vulnera el principio de legalidad, pues la situacin de la interna est comprendida en los supuestos del art. 32 ley 24.660 y los problemas valorados por el juez de ejecucin pueden ser subsanados con el trabajo de una asistente social del Patronato de Liberados.
Sarubi, CNCP, 12/2/10. //la ciudad de Buenos Aires, a los 12 das del mes de febrero del ao dos mil diez, reunidos los integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, Dres. ngela E. Ledesma, Liliana E. Catucci y Eduardo R. Riggi, bajo la presidencia de la primera de los nombrados, asistidos por la Sra. Prosecretaria de Cmara, Dra. Mara Jimena Monsalve, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 11.432, caratulada: Sarubi, Constanza Lorena Cecilia s/rec. de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico Fiscal ante esta Cmara, Dr. Pedro C. Narvaiz, y del Ser. Defensor Pblico Oficial Dr. Juan C. Sambuceti (h), por la asistencia de la imputada. Efectuado el sorteo para que los seores Jueces emitan su voto, result que deba observarse el orden siguiente: Catucci, Ledesma y Riggi. Y VISTOS: Y CONSIDERANDO: La seora Juez Dra. Liliana E. Catucci dijo: PRIMERO: Las presentes actuaciones llegan a conoci-
miento de este Tribunal en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 296/7 por la defensa oficial contra la decisin del Juzgado Nacional de Ejecucin Penal n 2 que no hizo lugar al pedido de prisin domiciliaria respecto de la condenada Constanza Lorena Cecilia Sarubi (fs. 362/65). Concedido por el a quo el remedio intentado (fs. 378) y radicadas las actuaciones en la Sala, la impugnacin fue mantenida a fs. 383. Puestos los autos en Secretara a los fines dispuestos por los arts. 465, cuarto prrafo, y 466 del cdigo de forma (fs. 348), se present el Sr. Fiscal de Cmara solicitando el rechazo del recurso de casacin deducido (fs. 385/6). Finalmente, habindose celebrado la audiencia prevista por el art. 468 del C.P.P.N., segn constancia actuarial de fs. 391, el expediente qued en condiciones de ser resuelto. SEGUNDO: Con sustento en los dos motivos de casacin previstos en el art. 456 del C.P.P.N., la recurrente entendi que el juez de ejecucin aplic err-
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neamente la ley sustantiva los arts. 10 del Cdigo Penal y 32 de la ley 24.660, ambos segn ley 26.472- al denegar la prisin domiciliaria de Sarubi, y reput de arbitraria dicha resolucin por carecer de la debida fundamentacin. Dijo que su defendida rene los requisitos legales previstos para la procedencia de ese beneficio, por ser madre de un nio menor de cinco aos con el que convive en la unidad de detencin, y que los elementos tenidos en cuenta por el a quo para resolver la incidencia, tales comos los informes socio-ambientales y econmicos del legajo, no estn contemplados en la norma, con lo que se ha violado el principio de legalidad. Seal que la pena privativa de libertad no debe obstaculizar el derecho de un menor al libre desarrollo de su personalidad durante la temprana edad, y que la prisin domiciliaria de Sarubi resulta en el caso la mejor manera de armonizar los derechos de todos los sujetos involucrados, al seguir unida con su hijo, mientras se agota el cumplimiento de la sancin penal. Por ello, solicit que se case la resolucin recurrida y se conceda la prisin domiciliaria a su asistida. A todo evento, formul reserva del caso federal (art. 14 de la ley 48). TERCERO: En principio cabe recordar que el instituto en cuestin no resulta de aplicacin automtica, y ello surge claro del art. 10 del Cdigo Penal, tal como ha quedado redactado a partir de la sancin de la ley 26.472. En efecto, se lee all que (p)odrn, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria, entre otros supuestos, la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo. Circunstancia que de por s, al ser facultativa del rgano jurisdiccional, descarta la invocada errnea aplicacin de la ley sustantiva. En el caso particular, el juez de ejecucin forj su criterio denegatorio con los siguientes elementos: a) la condena dictada el 25 de julio de 2008 por el Tribunal Oral de Menores n 3 a la pena nica de ocho aos de prisin, accesorias legales y costas por el delito de robo agravado por su comisin con arma en grado de tentativa, su declaracin de reincidencia y la revocacin de la libertad condicional oportunamente concedida; b) el vencimiento de dicha sancin, el 14 de noviembre de 2010; c) las conclusiones de la asistente social a fs. 242/43, en cuanto hizo mencin a diversas conductas adversas de la interna que incidiran en el crecimiento emocional de su hijo; d) el informe psicolgico de fs. 245, que da cuenta de su consumo de cocana, marihuana, pasta base y alcohol desde los 14 aos, pese a lo cual no ha hecho rehabilitacin por considerar que los tratamientos psicoteraputicos no son tiles; asimismo, se anot su difcil control de los impulsos, y que son frecuentes las faltas de respeto hacia el personal penitenciario, con fallida asimilacin de pautas, lmites y de acatamiento a la autoridad; e) las ltimas calificaciones obtenidas al momento de la resolucin: conducta psima, cero (0) y concepto malo, uno (1), que evidencian su peligrosidad para s y para terceros, dems de una falta de integracin social; f) la reciente vinculacin de Sarubi con su madre, luego de diecisiete aos de distanciamiento, con quien vivira en caso de egresar; aunado a que la condenada se encontrara prcticamente sola toda el da en su domicilio, por la extensa jornada laboral de su progenitora. Se desprende claramente de lo expuesto que no es arbitraria la denegacin de la prisin domiciliaria por el a quo, dado que la asistente tcnica estatal en esta instancia no pudo controvertir sus slidos argumentos ni demostrar las razones humanitarias que aconsejaran su aplicacin al caso. Por el contrario, cabe acotar que su hijo tiene salidas recreativas, asiste al jardn de infantes de la unidad en horario vespertino y tiene la posibilidad de jugar con otros nios (cfr. fs. 245). An teniendo presente la proteccin contenida en la Convencin sobre los derechos del Nio, aprobada por la ley n 23.849, en las circunstancias anotadas no puede sostenerse que afuera de la unidad carcelaria el menor cuyo resguardo se invoca pueda estar mejor, por lo que no procede en el caso efectuar una excep-
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cin a las condiciones de detencin comunes. Por otra parte, el juez de ejecucin puso en conocimiento de la justicia civil -que ya hubo de intervenir en la curatela de Sarubi- lo decidido, respecto de la situacin del menor. Por todo lo expuesto, propicio al Acuerdo el rechazo del recurso de casacin deducido por la defensora oficial a fs. 369/77, con costas. As voto. La seora Juez Dra. ngela Ester Ledesma dijo: a. Previo a todo, interesa puntualizar que la defensa solicit el arresto domiciliario respecto de su defendida, por entender que se encuentra comprendida en los trminos del artculo 32 inciso f) de la ley 24.660, esto es tener un hijo menor de cinco aos. Por su parte, el juez de ejecucin a fs. 362/365, rechaz la solicitud efectuada, indicando que si bien la situacin de Sarubi encuadraba en la mencionada norma a la luz de los elementos e informaciones colectadas, resulta dificultoso distinguir cunto la pretensin de la imputada y su defensa responde al inters de la primera en obtener un rgimen menos riguroso de la prisin domiciliaria, y cuanto al alegado inters del nio.... Adems, entendi que la Convencin de los Derechos del Nio en su artculo 9 prev la separacin del nio de sus padres por varias situaciones y entre ellas por el resultado de la detencin o el encarcelamiento de los progenitores, estableciendo adems que el Estado deber respetar y mantener las relaciones personales y el contacto directo con aquellas, salvo que sea contrario al inters superior del nio. Por ltimo, asegur que el Estado ya ha tomado intervencin por la situacin de abandono preexistente, por lo que resultando en el caso, que Sarubi debe cumplir la condena que le fuera impuesta y que el derecho a proteccin de los nios, por fuera del derecho penal, se encuentra garantizado por la justicia civil, tal como lo contempla la Convencin Internacional de los Derechos del Nio en su artculo 20 (destquese que en su momento se le dio intervencin al Juzgado Civil nro. 84).
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debe regular de antemano las caractersticas cualitativas de la pena y de que manera se va a desarrollar su ejecucin, resultando la sancin y promulgacin de la Ley 24.660 una cristalizacin del Principio de Legalidad Ejecutiva (Guillamondegui Luis Ral, en www.pensamientopenal.com.ar). Expuesto ello, corresponde entonces- analizar si la situacin de Sarubi se encuentra comprendida en los supuestos del artculo 32 de la ley 24.660. Ntese que D.J.S. (hijo de la interna) naci el da 15 de junio de 2007 (ver fs. 244), de modo tal que la nombrada todava esta dentro de los parmetros fijados por la citada norma. A ello, cabe agregar que del informe de fs. 245 surge que el menor reside junto a su madre en la unidad y que realiza salidas recreativas a cargo de su abuela. Adems, es importante destacar que aport un domicilio donde podra residir en caso de acceder a la modalidad de detencin que solicit, y que de los informes de fs. 296/297 surge que Diana Oroo (madre de la condenada) quien es propietaria de dicha finca y trabaja en las cercanas, expres su conformidad para recibir tano a la condenada como a su hijo, en la vivienda ubicada en la calle (...). De esta forma, considero que las circunstancias reseadas encuadran en los requisitos establecidos por la mencionada norma. Por lo dems, slo he de precisar que aquellos problemas que presentara Sarubi y que el juez de ejecucin valor para rechazar el instituto del arresto domiciliario-, pueden ser subsanados con el trabajo de una asistente social del Patronato de Liberados en el domicilio que oportunamente aportara, a fin de profundizar y materializar el principio de resocializacin. En consecuencia, propongo al acuerdo invalidar el decisorio recurrido y devolver las presentes actuaciones para que un juez distinto resuelva la incidencia planteada, sin costas (art. 167 inc. 3, 456 inc. 2, 530 y 531 del CPPN y 18 de la CN). Tal es mi voto. El seor Juez Dr. Eduardo Rafael Riggi dijo: Teniendo en cuenta los fundamentos que expusiramos al emitir nuestro voto en la causa n 7280 Espndola, Karina Alejandra s/recurso de casacin (reg. 1434/06, del 30/11/06), conceptuamos que debe rechazarse la pretensin articulada por la defensa recurrente. Por ello, formulamos nuestra adhesin a la propuesta que realiza la doctora Liliana E. Catucci y nos pronunciamos por rechazar el recurso deducido, con costas. Tal es nuestro voto. Por todo ello, y en mrito al acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora, RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto, CON COSTAS (arts. 471 a contrario sensu-, 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese, hgase saber y devulvanse las presentes actuaciones al juzgado de origen, sirviendo la presente de atenta nota de envo. FDO.: ngela Ledesma, Liliana Catucci y Eduardo Rafael Riggi.
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E. M., M. R., Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, Sala IV, 18/02/08 Corresponde conceder el arresto domiciliario solicitado por una imputada embarazada que padece HIV y es madre de tres menores de edad cuyo padre tambin se encuentra privado de la libertad desde que, sta es la solucin que mejor se compadece con el inters superior de los nios implicados por cuanto, la permanencia de la procesada en la unidad irroga la prdida de contacto cotidiano con sus hijos sumndosele, en caso de permanecer all luego de dar a luz, la separacin del recin nacido de sus hermanos, con el consecuente desmembramiento del ncleo familiar.
E. M., M. R., CNCC, Sala IV, 18/02/2008 2 Instancia. Buenos Aires, febrero 18 de 2008. Considerando: I. Llega este incidente a estudio del tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto a fs. 16/17 por la defensa contra el auto de fs. 14/15 vta. que no hace lugar al arresto domiciliario solicitado en favor de M. R. E. M. II. El recurso fue mantenido a fs. 27 y los agravios expresados verbalmente en esta sede por la Defensora Oficial, conforme surge de la constancia de fs. 28. III. La imputada se encuentra procesada con prisin preventiva en orden al delito de hurto en grado de tentativa, en calidad de coautora, resolutorio que fuera confirmado por esta alzada el da 7 del corriente mes y ao, fecha en la que tambin se confirm la denegatoria de su excarcelacin, por considerar que se verificaban pautas restrictivas de su libertad en los trminos del artculo 319, C.P.P.N. Como cuestin preliminar, interpretamos que resulta aplicable analgicamente el artculo 495, C.P.P.N. y los artculos 11 y 33 de la Ley 24.660 al caso de una mujer embarazada y procesada (in re CNCP, Sala III, causa n 7280 "Espndola", rta. 27/11/2006, CCC, Sala VI, causa n 28.737 "Villa", rta. 27/12/2005 y CCCFed., Sala I, causas n 32.673 "Cuenca", rta.
14/12/2000 y n 38.810 "Quichua Quispe", rta. 14/3/2006; entre otras). No obstante, tratndose de una facultad jurisdiccional, corresponde analizar en cada caso la conveniencia de tal excepcin. De la compulsa de los autos principales surge que M. R. E. M. -actualmente alojada en la Unidad 31 del Servicio Penitenciario Federal -tiene 27 aos, se encuentra embarazada, padece HIV, es madre de otros nios de tres, cuatro y diez aos, y el padre de todos ellos tambin se encuentra privado de su libertad en esta misma causa (cfr. informes mdicos de fs. 139, 167/168, 222, 225, 269, 270/273 e informe socio ambiental de fs. 223/223 vta., todas de los testimonios que corren por cuerda). Las particularidades del presente nos convencen de otorgar el beneficio solicitado y permitir que la detencin contine siendo domiciliaria por ser la solucin que mejor se compadece con la corta edad de los nios implicados cuyo inters superior corresponde priorizar -y mejor concilia los derechos de los infantes, las facultades y obligaciones que como madre tiene Estrada Mansilla respecto de todos ellos y la necesidad de asegurar su presencia en el juicio. Ello es as pues, aun cuando el Servicio Penitenciario Federal haya adoptado los recaudos para brindar tanto a la aqu procesada como a su hijo por nacer los cuidados mdicos necesa-
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rios extremo que no se discute en autos -cierto es que a raz de la detencin de E. M., sus tres hijos de corta edad han quedado al cuidado de sus abuelos, ya que tampoco su padre puede encargarse de ellos, por encontrarse tambin privado de su libertad. La permanencia de la procesada en la unidad irroga la prdida de contacto cotidiano con sus hijos de corta edad sumndosele, en caso de permanecer all luego de dar a luz, la separacin del recin nacido de sus hermanos, con el consecuente desmembramiento del ncleo familiar. Lo mismo ocurrira si la ms pequea, que cumplir cuatro aos el 10 de mayo prximo, fuera institucionalizada por tan slo unos meses, ms all del proceso de adaptacin al medio carcelario y readaptacin a la separacin de su madre que debera atravesar. En casos similares, se ha privilegiado el mbito familiar y la posibilidad de vivir el vnculo fraterno y materno cotidianamente, pues favorece un mejor desarrollo integral de la persona (in re mutatis mutandi CNCP, Sala IV, "Abreg", rta, 29/8/2006; CNPE, Sala A, "Boheme", rta. 21/3/2007; entre otras). Por lo expuesto, el tribunal resuelve: revocar el auto de fs. 14/15 vta. y disponer la detencin domiciliaria de M. R. E. M. bajo las condiciones que establezca el juez de grado, debindose supervisar tal detencin y elevarse los informes correspondientes en forma mensual (artculos 314 y 495, C.P.P.N., 11 y 33 de la Ley 24.660). Alberto Seijas. Mariano Gonzlez Palazzo. Carlos Alberto Gonzlez
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Soliz, Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, Sala I, Causa 41975, Reg. 698, 24/06/08 Se resolvi conceder la prisin domiciliaria en base a lo normado en la Convencin de los Derechos del Nio que establece que deber primar el inters superior de los mismos, mxime en el presente caso donde se contempla la situacin de la menor de sus hijas, quien sumado a los problemas de salud que padece, comparte actualmente el encierro junto a su madre.
Solz. CCyCF, 24/06/08 ///////////nos Aires, 24 de junio de 2008. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: Llegan las presentes actuaciones a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Stefanolo, contra el auto a partir del cual el juez a quo no hizo lugar al pedido de excarcelacin de Mara Lujn Solz. Cabe tener en cuenta que la nombrada se encuentra procesada en orden al delito de tenencia de estupefacientes con fines de comercializacin agravada por el concurso de tres o ms personas y por llevar a cabo dicha actividad ilcita en las inmediaciones de un establecimiento de enseanza (arts. 5 inciso c y 11 incisos c y e de la ley 23.737). En el caso concreto, habremos de confirmar el decisorio impugnado. Ms all del desacertado protagonismo que otorga el juez a quo a la amenaza de pena derivada de la calificacin otorgada a la conducta imputada, es un dato que no puede pasar desapercibido aquel que indica que el 13 de julio de 2004 el Tribunal Oral Federal nro. 5 la conden a una pena nica de cinco aos y ocho meses de prisin. Esta circunstancia ms all de consolidar la posibilidad de que la eventual condena a recaer sea de efectivo cumplimiento es de por s generadora de riesgo en tanto lleva a dudar de una actitud de sometimiento a las restricciones alternativas de menor costo que pudiera imponer el Tribunal. Sin perjuicio de ello y teniendo en consideracin las particulares circunstancias que se han
constatado en las presentes actuaciones, los suscriptos estimamos que el a quo debe procurar arbitrar los medios necesarios para adecuar con la premura del caso la modalidad de encierro a la prisin domiciliaria. Advirtase que Solz posee cinco hijos menores de edad, quienes cuentan con dos, cuatro, seis, nueve y trece aos. Tal circunstancia, a criterio de los suscriptos, no puede dejar de ser tenida en cuenta al momento de resolver respecto de la cuestin que aqu nos ocupa. En efecto, la Convencin de los Derechos del Nio establece en su artculo 3 que deber primar el inters superior del nio, en toda decisin que una institucin pblica o tribunal de justicia adopte. Esto obliga a prestar especial atencin a las consecuencias que la medida de cautela ordenada por el Juez a quo pueda generar en los hijos menores de Solz. Especialmente, debe repararse en la situacin de la menor de sus hijas, quien sumado a los problemas de salud que padece, comparte actualmente el encierro junto a su madre. Evidentemente, en las circunstancias apuntadas, el encarcelamiento en una unidad penitenciaria reciente el normal desenvolvimiento de la relacin familiar con afectacin al derecho de los nios. Ms all de la proteccin internacional como producto de los instrumentos que en ese orden existen, dentro de los cuales se destaca la mencionada Convencin, no puede dejar de repararse en que la ley 26.061 tambin incluye especialmente los derechos a la preservacin de sus relaciones familiares y a crecer y desarrollarse en su familia de origen.
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La proteccin del ncleo elemental para el desarrollo de los menores involucrados fuerza, entonces, a encontrar una solucin que priorice su inters al tiempo de procurar, en la medida de lo posible no frustrar el xito de la investigacin (ver C.N.C.P., Sala IV, Abreg, Adriana Teresa s/casacin, del 29/08/06 y de esta Sala, c. n 41.361Laureano, del 28/12/07, reg. N 1632, entre otras). La modalidad de ejecucin del encierro a travs de una prisin domiciliaria se presenta, es este caso, como la mejor alternativa, debiendo aplicar para su implementacin los recaudos del artculo 502 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin y del artculo 32 y siguientes de la Ley 24.660. La adecuacin a esa modalidad debe ser instrumentada en lo inmediato dada la importancia de los altos intereses en juego. Por todo lo expuesto, el Tribunal RESUELVE: CONFIRMAR el decisorio impugnado en todo cuanto decide y fuera materia de apelacin, debiendo el juez de grado proceder de acuerdo a lo expresado en los considerandos con relacin a la modalidad de cumplimiento de encierro preventivo. Regstrese, hgase saber con carcter de urgente a la Fiscala de Cmara y devulvase al juzgado de origen a fin de que se realicen las notificaciones correspondientes. Sirva la presente de atenta nota de envo.
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Prisin domiciliaria para personas con hijos discapacitados
Ayala, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala IV, Causa 11334, Reg. 12767, 15/12/09 No corresponde hacer lugar al arresto domiciliario, toda vez que la hija de la interna no se encontraba a su cargo hasta el momento de su detencin, y cuenta con varias personas de su crculo ntimo para recibir el afecto y los cuidados necesarios, mxime si el a quo autoriz a la madre a visitar peridicamente a su hija internada. La disidencia sostuvo que el tribunal de mrito se exorbit en el ejercicio de su funcin al rechazar el arresto domiciliario, toda vez que no existiendo controversia entre lo solicitado por la defensa y lo dictaminado por el Ministerio Pblico Fiscal, cobran relevancia los principios que rigen el modelo de enjuiciamiento acusatorio.
Ayala, CNCP, 15/12/2009 //la ciudad de Buenos Aires, a los 15 das del mes de diciembre del ao dos mil nueve, se rene la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Augusto M. Diez Ojeda como Presidente y los doctores Gustavo M. Hornos y Mariano Gonzlez Palazzo como Vocales, asistidos por el Secretario de Cmara Matas Sebastin Kallis, a los efectos de resolver el recurso de casacin interpuesto a fs. 64/69 del presente incidente Nro. 11.334 del Registro de esta Sala, caratulado: AYALA DE AMARILLO, Mara Margarita s/ recurso de casacin; de la que
RESULTA: I. Que el Tribunal Oral en lo Penal Econmico Nro. 2 de la Capital Federal, en la causa Nro. 1762 de su registro, mediante la resolucin dictada con fecha 30 de junio de 2009, decidi I) NO HACER LUGAR a la solicitud de arresto domiciliario formulada por la Dra. Patricia Margarita GARNERO a favor de la imputada Mara Margarita AYALA de AMARILLO...- fs. 62/63 del presente incidente-. II. Que contra dicha resolucin la titular de la Defensora Pblica Oficial Nro. 2 ante los Tribunales Orales en lo Penal Econmico, doctora Patricia M. Garnero, asistiendo a la nombrada,
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interpuso recurso de casacin (fs. 64/69), el que fue concedido a fs. 71/vta. III. Que el recurrente sustent su recurso en ambos motivos previstos en el art. 456, inc. 1 y 2 del C.P.P.N., toda vez que advierte la afectacin de la garanta de defensa en juicio y de los principios de legalidad y debido proceso por contar slo con aparente fundamentacin. Seala que la resolucin impugnada es susceptible de ser recurrida por la va intentada pues, por sus efectos, es equiparable a sentencia definitiva al producir un agravio al derecho constitucional de imposible discusin ulterior (art. 18 CN). Afirma luego la defensa, que la decisin atacada resulta arbitraria y, en consecuencia, deviene nula, pues los vicios intrnsecos advertidos en dicho acto jurisdiccional le confieren una fundamentacin slo aparente y por ende arbitraria. Manifiesta que la normativa aplicable al caso (arts. 11, 32, 33 y ccs. de la ley 24.660 a la luz de la reforma establecida por la ley 24.472) son meramente enunciativas y no taxativas, razn por la cual, entiende el recurrente que el hecho de no encontrarse directamente a cargo de la procesada -su hija Laura Amarillo- no configura bice para la concesin del beneficio solicitado. En este sentido, reitera que su solicitud reposa en la necesidad de brindar los cuidados primarios y contencin afectiva familiar a Laura Amarillo que resulta de vital trascendencia en la recuperacin de pacientes con accidentes cerebrovasculares, favoreciendo una pronta y mayor rehabilitacin de sus facultades. As, expresa la doctora Garnero que ...la importancia del vnculo materno filial en la mujer en estado puerperal y, ms an, en estado de discapacidad, incide en forma directa en la rehabilitacin de la Sra. Laura Amarillo mejorando su estado anmico para una mejor recepcin del tratamiento que se le practica. Esta circunstancia no ha sido evaluada por los mdicos intervinientes ni por los jueces del Tribunal Oral, simplemente los informes realizados se concentraron en el diagnstico de la salud de Laura Amarillo ms no en su tratamiento y en el impacto favorable que producira el contacto con su madre. De esta manera, la resolucin se circunscribi, reitero, a mencionar que no se ha verificado otra circunstancia relevante capaz de colaborar objetivamente en su recuperacin... -confr. fs. 67 vta. Adems, destaca que no se ha entrevistado en forma directa a Laura Amarillo, no pudindose corroborar su necesidad de contar con la asistencia de su madre. Asimismo, el quejoso seala que de las constancias obrantes en autos se evidencia el suficiente arraigo de la encausada, toda vez que la misma reside en el pas hace ms de 20 aos, se encuentra casada con el seor Amarillo con quien reside en una vivienda de material con servicios bsicos desde el ao 1975, unin de la cual nacieron nueve hijos, quienes constituyeron sus propias familias. Aduna a ello las caractersticas personales de la recurrente como su edad, su nivel econmico de vida, su familia y el objeto mismo del presente pedido, lo que prueba que no intentar fugarse de ser concedido el arresto domiciliario. Hace reserva del caso federal. IV. Que, luego de celebrada la audiencia prevista por el art. 465 bis, en funcin de los arts. 454 y 455 del C.P.P.N (texto segn ley 26.374), quedaron las actuaciones en estado de ser resueltas. Efectuado el sorteo de ley para que los seores jueces emitan su voto, result el siguiente orden sucesivo de votacin: doctores Mariano Gonzlez Palazzo, Gustavo M. Hornos y Augusto M. Diez Ojeda. El seor juez Mariano Gonzlez Palazzo dijo: I. En primer lugar, he de comenzar por el planteo de la defensa, quien se presenta y solicita que se le conceda a Mara Margarita Ayala de Amarillo el beneficio de arresto domiciliario, por entender que resulta procedente conforme lo dispuesto en el art. 32 inc. f) de la ley nro. 26.472 en cuanto refiere al supuesto de ...una persona con discapacidad, a su cargo..., toda vez que uno de sus hijos, precisamente la seorita Laura Amarillo, se encuentra en un estado de cuadripleja espstica severa como consecuencia de la cesrea que se practicara el pasado 30 de marzo del corriente ao. II. Ahora bien, es dable recordar los argumen-
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su hija Laura Patricia Amarillo actualmente se encuentra internada en el Hospital Militar y se encuentra al cuidado de su concubino y de las personas que l consigue. Que el beb se encuentra al cuidado de la suegra de su hija... (el subrayado me pertenece); y la declaracin realizada por el seor Pablo Martn Nieto, concubino de Laura Amarillo, en el marco de la audiencia obrante a fs. 61/vta., quien manifest que ...a su pareja la visitan la cuada, una prima, sus padres y semanalmente su hija... -la negrita me pertenece-. Por su lado, la representante del Ministerio Pblico Fiscal, doctora Marta Ins Benavente, en oportunidad de contestar la vista conferida, seal que ...la persona que padece la discapacidad que mencionan los artculos vinculados al arresto domiciliario, debe estar a cargo de quien resulta titular del beneficio, no adecundose tal situacin al caso de marras. Es decir que en el caso que nos ocupa, no resulta procedente, a mi juicio, el arresto domiciliario de Ayala de Amarillo, toda vez que la nombrada no tiene a su cargo a una persona con discapacidad, ya que existen otras personas de su crculo ntimo (concubino, padre y hermanos) que podran ocuparse de Laura Patricia Amarillo... -confr. fs. 43/44. IV. Asimismo, se observa que la recurrente no alega un inters exclusivo de la detenida, sino que afirma que su pretensin se formula tomando en consideracin la necesidad de contencin afectiva familiar que se requiere para obtener resultados rpidos y efectivos en el tratamiento de recuperacin de su hija. Sin embargo, si se sigue la propuesta de la defensa arribo a la conclusin de que en el caso de autos, a la luz de los elementos e informaciones colectados hasta aqu, resulta improcedente el beneficio solicitado. Ello, toda vez que la consideracin de los informes, pericias y declaraciones supra mencionadas no deberan ser omitidas para resolver la peticin de la madre, mxime si se tiene presente que su hija no se encontraba, hasta el momento de su detencin, a su cargo y menos ahora que la misma cuenta con varias personas de su crculo ntimo para recibir el afecto y los cuidados necesarios. De todos modos, ello no descarta el atendible inters de la quejosa en ocuparse de la salud de su hija, por lo que entiendo justo y razonable lo decidido por el tribunal a quo en el punto II de la parte dispositiva de la resolucin puesta en crisis, en cuanto resolvi ...AUTORIZAR a esta ltima a que, cada quince (15) das y bajo estrictas medidas de seguridad, VISITE a su hija Laura Patricia durante un lapso mximo de dos (2) horas en la institucin Marcelo J. Fitte... -confr. fs. 62 vta.-. En este sentido, observo que el a quo ha dado valor dirimente para denegar el beneficio solicitado, pues realiz una interpretacin armnica y razonable de las pruebas obrantes en autos, toda vez que de las mismas no puede sino concluirse que Laura Patricia Amarillo cuenta con adecuada contencin afectiva y mdica. IV. Por lo expuesto, propongo al acuerdo rechazar el recurso de casacin interpuesto por la defensa de Ayala de Amarillo, sin costas (arts. 530 y 532 del C.P.P.N.). El seor juez Gustavo M. Hornos dijo: Que adhiero a la solucin propuesta por el colega que lidera el acuerdo. El seor juez Augusto M. Diez Ojeda dijo: I. El tratamiento de la cuestin sometida aqu a estudio torna insoslayable recordar el criterio que, sobre la procedencia y mantenimiento de la prisin preventiva, sentara al emitir mi voto en los autos de esta Sala IV, AYALA, Jorge Daniel s/recurso de casacin, el que doy aqu por reproducido para evitar reiteraciones (causa Nro. 9007, rta. el 11/06/2008, Reg. Nro. 10.556; cuya doctrina fuera reiterada en las causas Nro. 9033, SASTRE, Leonardo Enrique s/recurso de casacin, rta. el 8/07/08, Reg. Nro. 10.714; causa Nro. 9043, ESTRADA GONZLEZ, Marco A. s/recurso de casacin, rta. el 24/06/08, Reg. Nro.10.596; causa Nro.9058, MUOZ, Celso David s/recurso de casacin, rta. el 24/07/08, Reg. Nro. 10.762; KRUGER, Roberto Orlando s/recurso de casacin causa Nro. 9032, rta. el 25/06/2008, Reg. Nro. 10.600, entre otras).
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po el ejercicio imparcial de la jurisdiccin. Ello no empece que s, en ejercicio del control de legalidad que tambin le compete, el juez hubiera advertido que el representante del Ministerio Pblico Fiscal, hubiera emitido su dictamen con tal dficit en la consideracin de las circunstancias de la causa o en un palmario apartamiento del texto legal que lo tornen infundado o arbitrario, pudo haber actuado en concordancia con lo dispuesto por el C.P.P.N., arts. 167, inciso 2 y 69. Ahora bien, no siendo este el caso, no puede el juez de intervencin sustituir las razones del Fiscal para restringir el derecho del imputado a permanecer en libertad durante la tramitacin del proceso. En esa inteligencia, habr de otorgar favorable acogida al reclamo de excarcelacin formulado por la recurrente, tal como lo manifestara el seor Fiscal al prestar conformidad con lo solicitado por la Defensa. III. En orden a lo antes manifestado, propongo al acuerdo HACER LUGAR al recurso de casacin interpuesto por la defensa de Mara M. AYALA DE AMARRILLO, sin costas, ANULAR la resolucin de fs. 62/63, en consecuencia, REMITIR las presentes actuaciones al Tribunal de origen a fin de que dicte una nueva resolucin conforme las pautas aqu establecidas. (C.P.P.N., arts. 471, 530 y 531). Tal es mi voto. Por ello, en mrito del acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora RESUELVE: RECHAZAR el recurso de casacin interpuesto a fs. 64/69 por la doctora Patricia M. Garnero, asistiendo a Mara Margarita Ayala de Amarillo, sin costas (arts. 530 y 531 del C.P.P.N.). Regstrese y remtase la causa al Tribunal Oral en lo Penal Econmico Nro. 2 de la Capital Federal, sirviendo la presente de muy atenta nota de envo. FDO.: AUGUSTO M. DIEZ OJEDA, MARIANO GONZLEZ PALAZZO, GUSTAVO M. HORNOS
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Chejmuse, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala I, Causa 12378, Reg. 15140, 21/12/09. Si no resulta indispensable la presencia del padre para el normal desarrollo del hijo discapacitado -pues se trata de un amputado de una pierna, que puede deambular autnomamente y cuenta con asistencia econmica y contencin emocional-, no corresponde hacer lugar al benecio.
Chejmuse, CNCP, 21/12/09 //la ciudad de Buenos Aires, Capital Federal de la Repblica Argentina, a los 21 das del mes de diciembre de 2009, se rene la Sala I de la Cmara Nacional de Casacin Penal, integrada por el doctor Ral R. Madueo como Presidente y los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli como Vocales, a los efectos de resolverle recurso de casacin interpuesto en esta causa registrada bajo el n 12.378, caratulada Chejmuse, Hctor Aurelio s/recurso de casacin, de cuyas constancias RESULTA: 1) Que el Tribunal Oral en lo Criminal n 19 resolvi no hacer lugar a la prisin domiciliaria de Hctor Aurelio Chejmuse. Contre esta resolucin de la defensa oficial interpuso recurso de casacin, el que fue concedido (fs. 36/51 y 52/53). 2) Que la recurrente fund la va impugnaticia impetrada en el inciso primero del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. Sostuvo que el tribunal a quo al rechazar la concesin del beneficio impetrado habra inobservado o aplicado errneamente los arts. 1, 32 y ss. de la ley 24.660 (modificada por la ley 26.472); art. 10 del Cdigo Penal, arts. 341, y por analoga495, 502 y cc. Del Cdigo Procesal Penal de la Nacin; arts. 5, 6 y 17 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; art. 10, n 1 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; art. 16, n 3, de la Declaracin Universal de Derechos Humanos; y arts. 23, 24, n 1 y 10, n 3, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Seal que el motivo de la solicitud de la prisin domiciliaria es la discapacidad que su hijo de 21 aos de edad habra sufrido en virtud de la amputacin de una pierna como consecuencia de un accidente automovilstico, a lo que se sumara el padecimiento de adiccin a las drogas. A ello agreg que, si bien su hijo no habra perdido contacto con su madre biolgica, el domicilio donde aqul actualmente se aloja (lugar de residencia de su actual esposa, Sra. Lizzi) se encontrara alejado del domicilio de su madre biolgica, y que a los fines de procurar un sustento econmico la Sra. Lizzi debe permanecer largo tiempo ausente trabajando, no pudiendo asistir como consecuencia de ello, las necesidades de R.; por otra parte, de similares caractersticas sera la situacin de la madre de los dos hijos de R., la que debe hacerse cargo de ellos, teniendo escasos recursos para ocuparse del nombrado. Por lo que conforme manifest la defensa, Chejmuse habra reemplazado la actuacin de la madre de R., ponindose en sus hombros la tarea de cuidarlo y lograr su recuperacin de su problema de adicciones. En virtud de lo reseado, entendi que resulta irrazonable la interpretacin restrictiva del art. 32, inciso f, de la misma Ley, toda vez que la dimensin constitucional de la norma lleva a extender sus alcances a la situacin de Chejmuse, que resulta anloga en razones a la que dio lugar a la previsin de la disposicin citada, an cuando revista la condicin de padre y no de madre. Por otra arte, indic que las resoluciones a las cuales se habra remitido el a quo seran ante-
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riores a la reforma introducida mediante la ley 26.472, por lo cual no existira correlacin con el planteo actual. Finalmente, resalt que la preservacin del vnculo familiar, el contacto con sus hijos y su educacin, constituyen derechos fundamentales inherentes a la persona, consagrados internacionalmente, cuya observancia fue comprometida por el Estado Nacional, otorgndoseles rango supremo. 3) Que luego de realizada la audiencia prevista en el artculo 454 en funcin de lo establecido en el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, habiendo presentado breves notas la defensa pblica oficial, y habindose efectuado el sorteo para que los seores jueces emitan su voto del que result designado para hacerlo en primer trmino el doctor Ral R. Madueo y en segundo y tercer lugar los doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli respectivamente- el Tribunal pas a deliberar (art. 469 del C.P.P.N.). El seor juez doctor Ral R. Madueo dijo: A fin de resolver la cuestin trada a estudio a este Tribunal corresponde en primer trmino recordar que el artculo 32 de la ley 24.660, modificado por la lay 26.472, rev que la prisin domiciliaria podr disponerse: f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo.... De ello se desprende que el beneficio impetrado podr ser dispuesto cuando de los informes tcnicos se acredite el grado de discapacidad de la persona que se encuentra a su cargo, no pudiendo sta valerse por si misma, asimismo, deber tambin corroborarse la inexistencia de otra persona que pueda encargarse del cuidado del discapacitado mientras el imputado se encuentre privado de su libertad. Conforme el informe glosado en el presente incidente a fs. 10/17, R. C. padece la amputacin de su pierna izquierda como consecuencia de un accidente automovilstico, por otra parte, se informa que le es posible deambular por s slo mediante la utilizacin de las muletas correspondientes. En lo que respecta a la asistencia econmica, cabe mencionar que aqul reside con la esposa del imputado la que lo provee de los recursos econmicos necesarios para subsistir. En cuanto a la contencin emocional debe tenerse en consideracin que su madre biolgica residen en la localidad de Moreno y su novia e hijos en Madero, los cuales, segn surge del informe, lo visitan, asimismo, no puede dejar de soslayarse la contencin brindada por la Sra. Lizzi quien le ha facilitado su hogar para su recuperacin. En virtud de lo reseado ut supra entiendo que las necesidades de R.C. se encontraran satisfechas no resultando indispensable, en el presente caso, la presencia del padre para el normal desarrollo de R.C. Por lo que bajo la luz de las disposiciones legales mencionadas considero que no corresponde acceder a lo planteado teniendo en cuenta que no se cumplen los requisitos necesarios para otorgar la prisin domiciliaria al encausado no encuadrando la situacin de H. A. C. en la descripcin efectuada en el inc. F) del art. 32 de la ley 24.660. Por lo que propicio se rechace el recurso interpuesto por la defensa pblica oficial de H.A.C. Los seores jueces doctores Juan C. Rodrguez Basavilbaso y Juan E. Fgoli dijeron: Que adhieren al voto del doctor Madueo. Por ello, y en mrito al acuerdo que antecede, el Tribunal, por mayora, RESUELVE: Rechazar el recurso impetrado por la Defensa Pblica Oficial, asistiendo a H. A. C. con costas (artculos 470 a contrario sensu-, 530 y 531 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). Notifquese, regstrese y remtase al tribunal de origen sirviendo la presente de atenta nota de envo.
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Prisin domiciliaria por esposa enferma
Bagnato, Cmara Nacional de Casacin Penal, Sala III, Causa 11331, Reg. 1833/09, 15/12/09 Es arbitraria la denegatoria del pedido de arresto domiciliario que consider que el art. 32 inc. f) ley 24.660 slo contempla la posibilidad de que la persona privada de la libertad sea mujer, pues dicha exgesis resulta restrictiva al dejar fuera situaciones en las cuales sea un hombre el que tenga a su cargo una persona con discapacidad, generando una situacin de discriminacin. La disidencia sostuvo que lo resuelto se ajust a los trminos expresos de la normativa aplicable.
REGISTRO N: 1833/09 ///la Ciudad de Buenos Aires, a los quince das del mes de noviembre del ao dos mil nueve, reunidos los integrantes de la Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal, Dres. Eduardo Rafael Riggi, ngela Ester Ledesma y Liliana E. Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados, asistidos por la Secretaria de Cmara, Dra. Mara de las Mercedes Lpez Alduncin, con el objeto de dictar sentencia en la causa n 11.331, caratulada: Bagnato, Adolfo Humberto s/recurso de casacin, con la intervencin del representante del Ministerio Pblico ante esta Cmara, Dr. Ricardo Gustavo Wechsler y de la Sra. Defensora Pblica Oficial ante esta instancia, Dra. Laura Beatriz Pollastri, por la asistencia del imputado.
Efectuado el sorteo para que los Seores Jueces emitan su voto, result que deba observarse el orden siguiente: Catucci, Ledesma, Riggi. Y VISTOS Y CONSIDERANDO: La Seora Juez, Dra. Liliana Catucci, dijo: PRIMERO: Las presentes actuaciones llegan a conocimiento de este Tribunal en virtud del recurso de casacin interpuesto a fs. 61/76 por la defensa oficial, contra la decisin que no hizo lugar a la solicitud de prisin domiciliaria en favor del imputado (fs. 58 y vta.). Concedido el remedio intentado por auto de fs.101, las actuaciones quedaron radicadas ante esta Cmara.
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Celebrada la audiencia prevista por el artculo 465 bis del Cdigo Procesal Penal, en funcin del 454 y 455 ibdem (texto segn ley 26.374), el expediente qued en condiciones de ser resuelto. SEGUNDO: Con sustento en ambos incisos del art. 456 del C.P.P.N., la recurrente cuestion por arbitrariedad esa resolucin por carecer de la debida fundamentacin (art. 123 del C.P.P.N.). En sntesis, solicit que se incorpore a su asistido al rgimen de prisin domiciliaria conforme el art. 32, inc. f), de la ley 24.660. Fund su peticin en la circunstancia de que su cnyuge padece de una grave enfermedad y que no puede ser atendida por ningn familiar. TERCERO: Cabe adelantar que el recurso en examen no puede prosperar. Ello es as pues, el juez a quo fund debidamente la negativa en cuanto a que la norma hace referencia de la madre de un nio menor de cinco (5) aos de edad o de una persona con discapacidad a su cargo... y no del caso de autos. Por consiguiente, la decisin cuestionada no exhibe la arbitrariedad que se pregona, dado que el juez de ejecucin penal sujet su pronunciamiento a los trminos expresos de la normativa aplicable. De adverso a lo sostenido por la defensa, la decisin no adolece de error alguno; antes bien la inteligencia que se pretende contraviene los postulados que, con carcter excepcional, autorizan a modificar las condiciones de detencin comn. Por lo expuesto, propongo al Acuerdo rechazar el recurso de casacin interpuesto por la defensa oficial, con costas. La Seora Juez, ngela E. Ledesma, dijo: Que por los argumentos que a continuacin expondr he de adelantar que no comparto la solucin propuesta por la voz que lidera este acuerdo. El arresto domiciliario tiene como finalidad evitar que el encierro carcelario produzca un agravamiento de las condiciones personales y familiares de los que se encuentran privados de la libertad, fundamento que tiene un slido respaldo normativo supranacional, tal como lo ha sealado extensamente el recurrente. En ese sentido, entiendo que la resolucin impugnada incurre en una interpretacin arbitraria de la ley, al considerar que el art. 32 inc. f) de la ley 24.660 que reza El juez de ejecucin....podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria.... f) a la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo, slo contempla la posibilidad de que la persona privada de la libertad sea mujer. Dicha exgesis resulta restrictiva pues deja fuera situaciones en las cuales sea un hombre el que tenga a su cargo una persona con discapacidad, generando una situacin de discriminacin, contraria a la CN y al derecho convencional, art. 75. Inc. 22 de la CN y art. 1 de CADH, que establece que ...Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y libertades reconocidos en ella y garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo..... Ello as pues, en definitiva, lo que la norma contenida en la ley 24.660 pretende garantizar es que aquella relacin de dependencia no se quiebre, ms all del gnero de la persona privada de la libertad. Al mismo tiempo, cabe recordar que el instituto del arresto domiciliario es una modalidad de cumplimiento diferente del encierro carcelario sin que ello pueda ser considerado como un beneficio, dado que nos encontramos ante un derecho, cuyo valor esencial es la dignidad humana y evitar que la prisin deteriore las relaciones familiares. Por otro lado, se advierte que el Tribunal resolvi rechazar las medidas solicitadas por el Ministerio Pblico Fiscal, las que a mi entender resultan esenciales para resolver la pretensin de la defensa, por lo menos, las que se refieren a confeccionar los informes socio-ambientales vinculados a la situacin que atraviesa la esposa del interno y si la misma se encuentra a cargo de algn familiar. De esta manera, considero que en la resolucin recurrida el juez realiz una interpretacin
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comercio sexual; d) Cuando se practicare extraccin ilcita de rganos o tejidos humanos. ARTCULO 5 No punibilidad. Las vctimas de la trata de personas no son punibles por la comisin de cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido objeto de trata. Tampoco les sern aplicables las sanciones o impedimentos establecidos en la legislacin migratoria cuando las infracciones sean consecuencia de la actividad desplegada durante la comisin del ilcito que las damnificara. TITULO II. DERECHOS DE LAS VICTIMAS ARTCULO 6 Derechos. Las vctimas de la trata de personas tienen derecho a: a) Recibir informacin sobre sus derechos en un idioma que comprendan, y en forma accesible a su edad y madurez; b) Recibir alojamiento apropiado, manutencin, alimentacin suficiente e higiene personal adecuada; c) Contar con asistencia psicolgica, mdica y jurdica gratuitas; d) Prestar testimonio en condiciones especiales de proteccin y cuidado; e) La proteccin frente a toda posible represalia contra su persona o su familia, pudindose incorporar al programa nacional de proteccin de testigos en las condiciones previstas en la Ley N 25.764. f) La adopcin de las medidas necesarias para garantizar su integridad fsica y psicolgica; g) Ser informadas del estado de las actuaciones, de las medidas adoptadas y de la evolucin del proceso; h) Ser odas en todas las etapas del proceso; i) La proteccin de su identidad e intimidad; j) Permanecer en el pas, de conformidad con la legislacin vigente, y a recibir la documentacin o constancia que acredite tal circunstancia; k) Que se les facilite el retorno al lugar en el que estuviera asentado su domicilio; l) Acceder de manera voluntaria y gratuita a los recursos de asistencia. En el caso de nios, nias y adolescentes, adems de los derechos precedentemente enunciados, se garantizar que los procedimientos reconozcan sus necesidades especiales que implican la condicin de ser un sujeto en pleno desarrollo de la personalidad. En ningn caso podrn ser sometidos a careos. Las medidas de proteccin de derechos aplicables no podrn restringir sus derechos y garantas, ni implicar privacin de su libertad. Se procurar la reintegracin a su familia nuclear o ampliada o a su comunidad. ARTCULO 7 Alojamiento de las vctimas. En ningn caso se alojar a las vctimas de la trata de personas en crceles, establecimientos penitenciarios, policiales o destinados al alojamiento de personas detenidas, procesadas o condenadas.
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4. Las vctimas fueren TRES (3) o ms. ARTCULO 12. Sustityese el artculo 41 ter del Cdigo Penal, por el siguiente: Artculo 41 ter: Las escalas penales previstas en los artculos 142 bis, 145 bis, 145 ter y 170 de este Cdigo podrn reducirse en un tercio del mximo y en la mitad del mnimo respecto de los partcipes o encubridores que, durante la sustanciacin del proceso o antes de su iniciacin, proporcionen informacin que permita conocer el lugar donde la vctima se encuentra privada de su libertad, o la identidad de otros partcipes o encubridores del hecho, o cualquier otro dato que posibilite su esclarecimiento. En caso de corresponder prisin o reclusin perpetua, podr aplicarse prisin o reclusin de OCHO (8) a QUINCE (15) aos. Slo podrn gozar de este beneficio quienes tengan una responsabilidad penal inferior a la de las personas a quienes identificasen. ARTCULO 13. Sustityese el inciso e) del apartado 1) del artculo 33 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, por el siguiente: e) Los previstos por los artculos 142 bis, 145 bis, 145 ter, 149 ter, 170, 189 bis (1), (3) y (5), 212 y 213 bis del Cdigo Penal. ARTICULO 14. Sern aplicables las disposiciones de los artculos 132 bis, 250 bis y 250 ter del Cdigo Procesal Penal de la Nacin. ARTCULO 15. Sustityese el artculo 119 de la Ley N 25.871, por el siguiente: Artculo 119: Ser reprimido con prisin o reclusin de DOS (2) a OCHO ( 8 ) aos el que realice las conductas descriptas en el presente captulo empleando violencia, intimidacin o engao o abusando de la necesidad o inexperiencia de la vctima. ARTCULO 16. Sustityese el artculo 121 de la Ley N 25.871, por el siguiente: Artculo 121: Las penas establecidas en el presente captulo se agravarn de CINCO (5) a QUINCE (15) aos cuando se hubiere puesto en peligro la vida, la salud o la integridad de los migrantes o cuando la vctima sea menor de edad; y de OCHO (8) a VEINTE (20) aos cuando el trfico de personas se hubiere efectuado con el objeto de cometer actos de terrorismo, actividades de narcotrfico o lavado de dinero. ARTCULO 17. Derganse los artculos 127 bis y 127 ter del Cdigo Penal. TITULO IV. DISPOSICIONES FINALES ARTCULO 18. Presupuesto. El Presupuesto General de la Nacin incluir las partidas necesarias para el cumplimiento de las disposiciones de la presente ley. ARTCULO 19. Reglamentacin. Esta ley ser reglamentada en un plazo mximo de SESENTA (60) das contados a partir de su promulgacin.
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LEY 26472
Ejecucin de la pena privativa de la libertad -- Prisin domiciliaria -- Prisin discontinua y semidetencin -- Detencin domiciliaria -- Sustitucin del art. 502 del Cdigo Procesal Penal -- Sustitucin del art. 10 del Cdigo Penal -- Modificacin de la ley 24.660. Sancin: 17/12/2008 Promulgacin: 12/01/2009 BOLETIN OFICIAL 20/01/2009 ARTICULO 1 - Modifcase el artculo 32 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: El Juez de ejecucin, o juez competente, podr disponer el cumplimiento de la pena impuesta en detencin domiciliaria: a) Al interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impida recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) Al interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) Al interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) Al interno mayor de setenta (70) aos; e) A la mujer embarazada; f) A la madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad, a su cargo. ARTICULO 2 - Modifcase el artculo 33 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: La detencin domiciliaria debe ser dispuesta por el juez de ejecucin o competente. En los supuestos a), b) y c) del artculo 32, la decisin deber fundarse en informes mdico, psicolgico y social. El juez, cuando lo estime conveniente, podr disponer la supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aqul. En ningn caso, la persona estar a cargo de organismos policiales o de seguridad. ARTICULO 3 - Modifcase el artculo 35 de la Ley 24.660, el que quedar redactado de la siguiente manera: El juez de ejecucin o competente, a pedido o con el consentimiento del condenado, podr disponer la ejecucin de la pena mediante la prisin discontinua y semidetencin, cuando: a) Se revocare la detencin domiciliaria; b) Se convirtiere la pena de multa en prisin, segn lo dispuesto en el artculo 21, prrafo 2 del Cdigo Penal; c) Se revocare la condenacin condicional prevista en el artculo 26 del Cdigo Penal por incumplimiento de las reglas de conducta establecidas en el artculo 27 bis del Cdigo Penal; d) Se revocare la libertad condicional dispuesta en el artculo 15 del Cdigo Penal, en el caso que el condenado haya violado la obligacin de residencia;
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e) La pena privativa de libertad, al momento de la sentencia definitiva, no sea mayor de seis meses de efectivo cumplimiento. ARTICULO 4 - Modifcase el artculo 10 del Cdigo Penal, el que quedar redactado de la siguiente manera: Podrn, a criterio del juez competente, cumplir la pena de reclusin o prisin en detencin domiciliaria: a) El interno enfermo cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario le impide recuperarse o tratar adecuadamente su dolencia y no correspondiere su alojamiento en un establecimiento hospitalario; b) El interno que padezca una enfermedad incurable en perodo terminal; c) El interno discapacitado cuando la privacin de la libertad en el establecimiento carcelario es inadecuada por su condicin implicndole un trato indigno, inhumano o cruel; d) El interno mayor de setenta (70) aos; e) La mujer embarazada; f) La madre de un nio menor de cinco (5) aos o de una persona con discapacidad a su cargo. ARTICULO 5 - Modifcase el artculo 502 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, el que quedar redactado de la siguiente manera: El juez de ejecucin o competente, cuando lo estime conveniente, podr disponer la supervisin de la medida a cargo de un patronato de liberados o de un servicio social calificado, de no existir aqul. En ningn caso, la persona estar a cargo de organismos policiales o de seguridad. ARTICULO 6 - Comunquese al Poder Ejecutivo. DADA EN LA SALA DE SESIONES DEL CONGRESO ARGENTINO, EN BUENOS AIRES, A LOS DIECISIETE DAS DEL MES DE DICIEMBRE DEL AO DOS MIL OCHO. - REGISTRADO BAJO EL N 26.472 JOSE J. B. PAMPURO. - EDUARDO A. FELLNER. - Enrique Hidalgo. - Juan H. Estrada.