H. TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL ESTADO DE OAXACA SISTEMA ACUSATORIO ADVERSARIAL MAGDO. LIC.

ARTURO LEN DE LA VEGA

CRITERIOS DE OPORTUNIDAD

ETAPA PRELIMINAR (CON DETENIDO)

M.P. 48 HRS. PARA INTEGRAR SU INVESTIGACIN Y FORMULA SU IMPUTACIN INICIAL ANTE EL JUEZ EL JUEZ RATIFICA LA DETENCIN Y DENTRO DE 48 HRS. TOMA PREPA DENTRO DE LAS 72 HRS. O EL DOBLE REALIZA LA AUDIENCIA DE SUJECIN A PROCESO NO SUJECIN LIBRE SUJECIN

CAPTURA EN FLAGRANCIA

ABSTENCIN DE LA INVESTIGACIN PONE LIBRE AL IMPUTADO

NO EJERCITA LA A.P. APLICA CRITERIO DE OPORTUNIDAD PONE LIBRE AL IMPUTADO

LIBRE SUJETO A PROCESO

SUJETO A PROCESO CON PRISIN PREVENTIVA EL JUEZ PUEDE CAMBIAR LA MEDIDA DE COERCIN ABRE PLAZO PARA CERRAR INVESTIGACIN

ARCHIVO TEMPORAL PONE LIBRE AL IMPUTADO

NOTA: EFECTOS DE LA SUJECION A PROCESO 1. 2. 3. INTERRUMPE LA PRESCRIPCION COMENZARA A CORRER EL PLAZO PARA EL CIERRE DE LA INVESTIGACION. EL M.P. YA NO PUEDE ARCHIVAR TEMPORALMENTE EL PROCESO.

M.P. CIERRA LA INVESTIGACIN 10 DAS FORMULA ACUSACIN SE ABRE ETAPA INTERMEDIA

 QUE SON LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD ?

Los Criterios de Oportunidad son excepciones al principio de Oficialidad o Legalidad de la persecucin penal. El Principio de Oficialidad o Legalidad es la regla general y consiste en la obligacin que tiene el Ministerio Pblico de investigar los hechos que son puestos de su conocimiento por medio de la denuncia o la querella y, en caso de que en su investigacin compruebe el cuerpo del delito y la probable responsabilidad del imputado, debe ejercitar la accin penal correspondiente. Los Criterios de Oportunidad son la excepcin a esta obligacin del Ministerio Pblico, son la excepcin a esta regla general. Estos Criterios facultan al Ministerio Pblico a no ejercitar la accin penal no obstante que en su investigacin encuentre que est comprobado el cuerpo del delito y la probable responsabilidad, atendiendo a determinadas circunstancias y condiciones que el C.P.P. establece.

Estos Criterios deben diferenciarse de las otras facultades discrecionales del Ministerio Pblico tales como: La Facultad de Abstenerse de Investigar y la Facultad de Archivar Temporalmente la Investigacin; recordemos que la Facultad de Abstenerse de Investigar procede porque de la investigacin se advierte que los hechos contenidos en la denuncia o la querella no son delictuosos, o que la responsabilidad del imputado se encuentra extinguida (art., 218 C.P.P.), es decir, no hay delito o el que haba ya no se podr perseguir porque la responsabilidad del imputado se ha extinguido; en el Archivo Temporal, los hechos contenidos en la denuncia o en la querella s son delictuosos, pero por alguna circunstancia no es posible, en la investigacin, encontrar elementos que acrediten el cuerpo del delito o la probable responsabilidad y por ello se ordena el Archivo temporal de la investigacin, de manera que cuando se encuentren o surjan esos elementos que no habamos podido encontrar, se abre la investigacin nuevamente y se contina hasta que se lleve al Juez (art., 217 C.P.P.). En los Criterios de Oportunidad s hay elementos, s est comprobado el cuerpo del delito y la probable responsabilidad, pero el Ministerio Pblico, por las razones que ms adelante sealaremos, no ejercita la accin penal.

En nuestro sistema procesal penal tenemos, desde hace mucho tiempo, y en el nuevo C.P.P. tambin existe, una excepcin al principio de la oficialidad o legalidad de la investigacin, que condiciona la realizacin de la investigacin, es una excepcin menor porque no elimina, de manera tajante, el ejercicio de la accin penal, sino solamente condiciona la realizacin de la actividad investigatoria del M. P., de tal manera que habindose satisfecho esa condicin, la facultad del M. P. para investigar adquiere la oficialidad normal; esa excepcin es la Querella, que si bien es cierto que algunos autores, como Maier, afirman que no se trata de una excepcin al principio de Oficialidad, porque una vez satisfecho el requisito de la querella, el Estado, representado por el M. P., sigue, oficialmente, la investigacin y el proceso, tambin es cierto que esa institucin de la querella nos permite entender la existencia de un germen que nos indica que el principio de oficialidad o legalidad en la actividad del M. P. no es absoluto. El Principio de Oficialidad o de Legalidad prohbe la renuncia al ejercicio de la accin penal, o el desistimiento de la accin penal intentada, prohbe todo acuerdo o transaccin con el imputado por parte de los rganos de persecucin penal.

RAZONES DE LA EXISTENCIA DE LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD.

Porque se incorporan en el nuevo C.P.P. los Criterios de Oportunidad ? La justificacin del Principio de legalidad o de oficialidad, se ha dicho que deriva de la pena, considerada sta como expiacin o retribucin del delito cometido, basada, esta consideracin, en las teoras absolutas sobre la pena estatal, que legitiman el castigo slo como mal inferido a quien ha obrado mal (retribucin), por ello se estimaba que dicho principio deba ser aplicado, necesariamente, en todos los casos concretos, lo que implicaba que necesariamente tena que haber ejercicio de la accin penal y el proceso correspondiente. Con estas teoras absolutas relativas a la pena se eliminaba cualquier fin utilitario a la pena, es decir, que la pena no poda estar dirigida a disuadir al autor del delito (prevencin especial) o a otros (prevencin general) para que observen un comportamiento adecuado y eviten cometer delitos.

Las teoras absolutas o retributivas de la pena han sido rechazadas por las teoras utilitarias, que legitiman la pena y le sealan una finalidad, esto hace que el Principio de Legalidad o de Oficialidad pierda todo sustento ideolgico surge entonces el principio opuesto: El Principio ideolgico; de Oportunidad , que establece la utilidad como fin y fundamento de la pena. Otra teora en la que se pretende fundamentar el Principio de Legalidad o de Oficialidad, se basa en el Derecho Positivo y en el Estado de Derecho; segn esta teora el Principio de Igualdad ante la Ley, unido al hecho de que es el poder legislativo el que establece cuales hechos son delito, seala que para respetar el principio de igualdad y la facultad del legislativo de crear delitos, quien debera determ in ar los cas os con cretos en los que un a pers on a debe s er s om etida a un a pen a o no, es el propio legis lador, y no los funcionarios encargados de la persecucin penal.

Lo anterior quiere decir que para someter al poder del Estado a un particular e instruirle un proceso para aplicarle una pena, deber determinarlo as el legislativo; sin embargo, el principio contrario, el de oportunidad, libera al particular del poder del Estado al evitar que el Estado
lo persiga.

Esta teora no logra legitimar el principio de legalidad y la persecucin penal obligatoria por parte del Estado, pero coloca al principio de legalidad como un a regla general del sistema, y de es ta m an era el principio de oportunidad fun cion a, jurdicam en te, como una excepcin a esa regla general, pero tambin, obliga a que los criterios de oportunidad sean creados por el
legislativo, por la ley, constituyendo as autorizaciones legales para prescindir de la persecucin penal en casos que expresamente determina la propia ley y que deben basarse en las caractersticas del hecho en s, caractersticas utilitarias, evitando caer en favoritismos personales, sociales, de raza, religin o de ndole econmica.

Si revisamos los Criterios de Oportunidad contemplados por nuestro Cdigo Procesal Penal, advertiremos que son una excepcin a la regla general, que estn determinados por el legislador, en una ley, que para establecerlos se atiende al hecho en s y con finalidades utilitarias.

Desde el punto de vista de la experiencia cotidiana, estadsticamente, sabemos que del gran universo de delitos cometidos en el pas, se denuncian unos pocos y los que se llevan al juzgador son menos, lo que indica que el sistema procesal penal vigente establece una seleccin natural de delitos susceptibles de ser llevados al Juez, generando desigualdades notorias, criminaliza a un sector social, el menos favorecido, el de menores recursos, y descriminaliza al otro sector, al ms favorecido, al de mayores recursos; esto hace que el proceso penal se convierta en un proceso de seleccin; toda esta seleccin procurada, consciente o inconscientemente, por las vctimas que no denuncian, por las policas que se dedican a combatir cierto tipo de delincuencia y no atienden otra, delitos de autores desconocidos, el bajo porcentaje de hechos aclarados o descubiertos, los delitos que arriban a una condena, imposibilidad prctica de perseguir todos los delitos de los que se tiene conocimiento; todo esto hace que haya, de hecho, una seleccin de delitos, que unos se lleven al juez y otros no, pero los criterios para determinar qu delitos se llevan al juez y cuales no, son criterios informales, no establecidos jurdicamente esta seleccin escapa a todo control jurdicamente; jurdico y poltico.

 CUAL ES LA REALIDAD QUE SE VIVE ?

Se sostiene por los diversos juristas que el principio de legalidad o de oficialidad debe regir la persecucin penal, pero en la prctica concreta se seleccionan de diversas maneras los casos a tratar y el tratamiento que reciben dentro del sistema y para ello aplican Criterios de Oportunidad, es decir, de hecho y sin que la ley tenga previsto criterios de oportunidad, la autoridad ministerial los viene aplicando; la razn de esta realidad es que las instituciones del Estado, Ministerio Pblico, debido a la sociedad de masas en que estamos inmersos, no tiene capacidad para procesar todos los casos penales de que tiene conocimiento, carece de los recursos materiales y humanos necesarios para ello, independientemente de que la seleccin de asuntos obedece tambin a un choque de intereses, prevalecen unos sobre otros, segn el poder que se tenga y las desigualdades obvias; la aplicacin ciega del principio de legalidad no ve la realidad y por ello no la domina ni la encausa a travs de criterios de oportunidad debidamente legislados y con responsabilidades polticas y jurdicas para los rganos aplicadores de esos criterios; actualmente la seleccin se oculta o se disfraza, generando deshonestidad y trato desigual.

Ahora bien, actualmente la funcin de la pena ya no es la retribucin (causar un dao-penaa quien ha causado un dao-delito) y menos puede ser su funcin restablecer el orden jurdico-social trastocado con la comisin del delito a base de imponer penas. Ahora, en este momento, las modernas teoras establecen en las penas y en el derecho procesal penal, por medio del cual se aplican esas penas, fines utilitarios, como la integracin social, el restablecimiento del tejido social roto con la comisin del delito. Luego entonces, sera un contrasentido aplicar la pena a todos aquellos que ha cometido delitos, sean estos cualesquiera que sean; hay que llevar al proceso, necesariamente, e imponer una pena a quien haya cometido un delito de lesiones consistente en un pellizco o que se ha robado un pan, o a quien qued parapljico al cometer un delito, o a quien ya tiene una sentencia de treinta aos imponerle otra de seis das por el delito de lesiones simples ?; si se hace esto se estara aplicando penas a una gran cantidad de integrantes de la sociedad y en lugar de integrarla se estara, de hecho, desintegrando.

Lo anterior no quiere decir que se descriminalicen las conductas punibles sin ton ni son; lo que se quiere decir es que para evitar ese contrasentido (desintegrar a la sociedad con la aplicacin de penas a cualquier tipo de delito, en lugar de integrarla), se haga, por el legislador, en una ley, una seleccin de hechos punibles en los que, atendiendo a las caractersticas propias del hecho, se permita al M. P. el no ejercicio de la accin penal o prescindir de la ya ejercitada, por motivos de utilidad social o razones poltico-criminales. Debe entenderse que con el establecimiento de los criterios de oportunidad el principio de legalidad o de oficialidad en la persecucin penal no se deroga, slo se generan, por medio de la ley, el Cdigo Procesal Penal, excepciones a ese principio, pero el principio de legalidad sigue existiendo

 DE DONDE SALEN LOS CRITERIOS DE OPORTUNIDAD O EL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD ?.

De la crtica que se hace al Principio de Legalidad, de ah salen. El fundamento del Principio de Legalidad es el Principio de Igualdad ante la Ley, que impone al Estado perseguir por igual todos los delitos que se cometan en una determinada sociedad, impidindole hacer una seleccin de esos delitos y ver cuales debe perseguir y cuales no. Este Principio de Legalidad, en la actualidad se encuentra sumamente desacreditado. Su desprestigio procede no tanto de su fundamento terico (la igualdad), sino de su aplicacin prctica: es imposible que el Estado persiga TODOS los delitos, por lo tanto hay delitos que no persigue y no puede hacer una seleccin de esos delitos que no ameritan persecucin porque el Principio de Legalidad se lo impide, entonces, la seleccin de delitos no perseguibles se hace de manera natural, informal y generalmente la persecucin penal se dirige a sectores socialmente ms desprotegidos y en lugar de tutelar la igualdad, genera desigualdad; ello hace que se cree la Teora del Principio de Oportunidad como una anttesis terica del Principio de Legalidad, que permite regular legalmente la seleccin de delitos no perseguibles como una excepcin al Principio de Legalidad.

CONCEPTO.

Los criterios de oportunidad son, pues, licencias, permisos, autorizaciones que otorga la ley (C.P.P.) al M.P. para no iniciar, suspender, interrumpir o hacer cesar el curso de la persecucin penal basndose en motivos de utilidad social o en razones poltico-criminales, en los casos y con las condiciones que la misma ley procesal penal establece.

CLASES DE CRITERIOS DE OPORTUNIDAD.

a).- CRITERIO O PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD LIBRE.-Cuando la Ley deja al criterio del M. P. el ejercicio de esa facultad, discrecionalmente, sin control. Este sistema se usa en EE.UU. b).- CRITERIO O PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD REGLADO.-Cuando la ley establece los casos y condiciones bajo las cuales el M. P. puede ejercer esa facultad y adems somete esa facultad a controles. NUESTRO CDIGO SIGUE ESTA LTIMA CLASE

OBJETIVOS PRINCIPALES DE LOS CRITERIOS.

1.- La descriminalizacin de hechos pun ibles .- Si existen otras formas de reaccionar frente a la comisin de un delito que nos pueden dar mejores resultados o donde resulte innecesaria la intervencin del poder del Estado, debe evitarse la actuacin de ese poder del Estado, es decir, en estos casos no debe ejercitarse la accin penal por el M. P. quien representa el poder del Estado, aplicando un Criterio de Oportunidad y de esta manera descriminalizamos hechos punibles. 2.- La eficiencia del s is tem a penal.- Si el M. P. debe conocer de todos los hechos presumiblemente delictuosos que se le denuncien, el sistema penal se va a saturar, como ya lo est, y eso provoca ineficiencia, pues no va a atender los casos verdaderamente importantes y el control social que esto significa no se va a dar o ser deficiente; con la aplicacin del Criterio de Oportunidad, hacemos eficiente el sistema penal y evitamos la desigualdad que provoca la seleccin natural de casos en los que no se ejercita la accin penal por la aplicacin rgida del principio de legalidad legalidad.

CRITERIOS QUE DESCRIMINALIZAN HECHOS PUNIBLES. 1.- La adecuacin s ocial del h echo.- Se da en los casos en los que si bien es cierto que la conducta se adecua a la figura tpica abstracta contemplada en la ley, tambin es cierto que esa conducta indica un actuar no delictuoso, aceptado por la sociedad porque en su contorno fctico no se advierte deseo o intencin de delinquir delinquir. Por ejemplo: le pido al director de la Marimba del Estado, que es un servidor pblico, que toque una meloda de mi preferencia y me pide veinte pesos, prcticamente me esta cohechando porque le estoy dando un dinero para que haga algo que debe de hacer cumpliendo con su trabajo. En este caso el hecho punible se adecua a un criterio generalizado de un actuar incorrecto, pero sin dao para nadie, que si bien es puramente jurdico tampoco agravia a la sociedad, esta sociedad ve este hecho como comn y corriente, como prctica inocua y no se afecta gravemente un inters pblico. La aplicacin de un Criterio de Oportun idad en es te cas o, descriminaliza es a con ducta. Este Criterio de Oportunidad NO LO CONTEMPLA NUESTRO CDIGO.

2.- La importancia nfima del hecho.- Son hechos tipificados como delitos que realmente carecen de importancia porque el bien jurdico tutelado no representa mayor relevancia, se les llama delitos de bagatela en los que carece de objeto poner en movimiento todo el aparato del Estado para perseguirlos; ejemplo delito de lesiones, y las lesiones fueron ejemplo: producidas por un pellizco. El hecho tiene nfima importancia y debe ser susceptible de un no ejercicio de la accin penal. Es te Criterio s e en cuen tra in corporado en n ues tro Cdigo en el art., 196 fraccin I. 3.- Culpabilidad m n im a del autor.- Son casos en los que la culpabilidad del autor o del partcipe son mnimas, o la contribucin del partcipe es mnima; la realizacin del hecho punible tiene una forma insignificante de manifestarse que amerita que su control social sea otro y no un proceso penal; ejemplo: cuando Pedro le dice a Jos, pgale a Juan y Jos le pega a Juan; aqu hay mnima contribucin del partcipe Pedro; el tratamiento procesal de Pedro, por su mnima contribucin, no debe ser a travs de un proceso penal. Es te Criterio s e en cuen tra in corporado en n ues tro Cdigo en el art., 196 fraccin I.

4.- La ausencia de necesidad preventiva.- Surge cuando el autor del delito sufre un dao
material o moral como consecuencia de su propio actuar delictuoso que supera, ese dao, la pena que podra imponrsele si se le llevara a proceso; se le llama tambin retribucin natural, porque es la propia naturaleza la que lo castiga; el sabio refrn dice: Dios castiga sin palo y sin cuarta. La sancin de tipo material la sufre el autor de delito como resultado de su propio proceder delictuoso; ejemplo: un ladrn que roba en una casa y que a darse a la fuga se cae del decimo piso y se fractura las piernas, el coxis, los fmures, la columna, queda como guiapo por el resto de su vida, para que lo vamos a procesar ?, ya lo castig la naturaleza, ya lo castig Dios, sin palo y sin cuarta.

El padre de familia que viaja con sus tres hijos y su esposa, va manejando su automvil y por una imprudencia de su parte se vuelca y en ese accidente mueren su esposa y sus tres hijos, tal hecho le produce una pena moral superior a cualquier pena de prisin que pudiera imponrsele, para qu lo vamos a procesar ?, ya lo castig la naturaleza, ya lo castig Dios, sin palo y sin cuarta.

CRITERIOS RELACIONADOS CON LA EFICIENCIA DEL SISTEMA.

1.- No ejercitar la accin penal contra una persona o por un hecho punible, con el fin de tener xito en la persecucin de otro hecho punible ms grave, es el caso de asegurarle a un
coimputado inmunidad con la condicin de que aporte todos los datos para procesar a su otro coimputado; es el sopln que a cambio de la informacin que proporciona, a l no se le hace nada. Es te cas o n o lo con tem pla n ues tro cdigo.

2.- Es el caso de la suspensin del proceso a prueba, despus de haber dictado sentencia condenatoria.- Es lo que se conoce como la Probatin norteamericana, similar a nuestra
Condena Condicional, que se concede despus de haber dictado sentencia condenatoria y que no debe confundirse con la Suspensin del Proceso a Prueba, salida alterna que prev nuestro Cdigo y que se diferencia de la probatin y de la condena condicional en que en la Suspensin del Proceso a Prueba no hay sentencia condenatoria previa, sino que antes de que se llegue a la sentencia y dadas las condiciones previstas en la ley, se suspende el proceso y despus, si el imputado cumple con las condiciones requeridas por la ley, pasado el tiempo previsto en la ley, se declara extinguida la accin penal y se decreta el sobreseimiento de la causa. Es te cas o n o lo con tem pla n ues tro cdigo.

3.- Criterios de privatizacin del derecho penal Se refiere a mecanismos de autocomposicin penal.entre la vctima y el imputado en casos permitidos por la ley y en los que el inters pblico, que supuestamente existe en la sancin penal, no es real. Es te criterio es t tratado en n ues tro Cdigo como un a s alida altern a, con s is ten te en la Con ciliacin , n o com o Criterio de oportun idad. 4.- Formas de solucin del problema penal que no significan, propiamente, aplicacin del derecho penal.- Es lo que la justicia americana conoce como diversin y consiste en que el sometimiento del imputado a programas desarrollados por el M. P. consistentes en que l compromiso de no presentar cargos si el imputado cumple con ciertas condiciones de rehabilitacin, como la asistencia a centros de capacitacin, de educacin y la reparacin del dao a las vctimas. Es te criterio n o es t con tem plado en n ues tro cdigo.

Los Criterios o Principios de Oportunidad, como tambin se les llama, se aplican en otros pases como son Alemania, en la que se sigue el sistema Reglado, en Estados Unidos, donde se sigue el sistema libre, sistemas a los que ya nos hemos referido, en Chile, sistema reglado, en donde han funcionado logrando los objetivos para los que fueron creados, objetivos a que nos referimos en la diapositiva nm. 15: la descriminalizacin de hechos punibles y la eficiencia

del sistema.

De hecho, las salidas alternas como son la Conciliacin y la Suspensin del Proceso a Prueba, son aplicaciones de los Criterios o del Principio de Oportunidad, pues por medio de ellas se obtiene la solucin a un conflicto diferente a la sentencia y en las que, de alguna manera, el M. P. prescinde de la accin persecutoria intentada, accin que es declarada extinguida. No obstante lo anterior y con el objeto de no confundir las Salidas Alternas, que tienen caractersticas especificas, con los Criterios o Principios de Oportunidad, que tambin tiene las suyas, en nuestro Cdigo las diferenciamos

REGULACIN DE LOS CRITERIO DE OPORTUNIDAD EN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE OAXACA.

El Cdigo Procesal Penal del Estado de Oaxaca en sus artculos del 196 al 199 regula Los Criterios de oportunidad. Analizaremos esa regulacin basndonos en los artculos citados, haciendo los comentarios correspondientes

Art.- 196. Principios de legalidad procesal y oportunidad oportunidad.

El agente del Ministerio Pblico deber ejercer la accin penal en todos los casos en que sea procedente, con arreglo a las disposiciones de esta ley. Com en tario: Es te prim er prrafo del artculo 196 del C.P.P. es tablece la regla gen eral a la que n os h emos referido con an terioridad, es decir, al Prin cipio de Legalidad que, como vem os, s igue vigen te; y no podra s er de otra m an era porque la Con s titucin Federal as lo es tablece en s u artculo 21, cons ecuen tem en te, el M. P. , luego que ten ga conocim ien to de la com is in de un h echo probablem en te delictuos o debe in ves tigar y en cas o de acreditar el cuerpo del delito y la probable res pon s abilidad, debe ejercitar la accin pen al, n o le queda otra, es s u obligacin . Ntes e que s te prrafo dice deber

No obstante, el agente del Ministerio Pblico podr solicitar que se prescinda, total o parcialmente de la persecucin penal, que se limite a alguno o a varios hechos o a alguna de las

personas que participaron en su realizacin,

Com en tario: en es te prrafo tenemos la excepcin al prin cipio de legalidad y con es te prrafo nues tro Cdigo es t creando los Criterios o Prin cipios de Oportun idad; como s e puede ver es la ley, el Cdigo, el que es tablece la facultad, (porque dice podr, no dice deber) para el M. P. de n o ejercitar la accin pen al al autorizarlo a pres cindir, total o parcialm en te de la pers ecucin penal, o lim itarla a determ in ados h echos o pers on as, y es o im plica autorizarlo a no ejercer la accin pen al, no obs tan te que debe h acerlo porque s e h an comprobado el cuerpo del delito y la probable res pon s abilidad, aten dien do al prin cipio de legalidad; por es ta razn el Criterio o Prin cipio de Oportun idad vien e a s er un a excepcin a la regla gen eral es tablecida en el prim er prrafo de es te artculo; pero es ta facultad no s e da para todos los cas os, indis crim in adam en te, s ino s lo a los que la ley, el Cdigo, expres am en te s e ala; recordem os que n ues tro Cdigo s igue el Sis tem a Reglado en relacin a los Criterios o Prin cipios de oportun idad.

Cuando: (contina diciendo el artculo) Fraccin I.-Se trate de un hecho insignificante, de mnima culpabilidad del autor o del partcipe o exigua contribucin de ste, salvo que afecte gravemente un inters pblico o lo haya cometido un servidor pblico en el ejercicio de su cargo o con motivo de l. Comentario: Es te primer cas o de un Criterio de Oportunidad atiende a la des criminalizacin del hecho delictuos o por s u ins ignificancia o por la ins ignificancia de la culpabilidad del autor del delito o de la ins ignificante contribucin del partcipe, es decir, s e refiere a los delitos llamados de bagatela, s egn vimos en diapos itivas anteriores ; ahora bien, n o en todos los delitos de es te tipo procede el Criterio de Oportunidad, pues en aquellos delitos de es te tipo en los que, no obs tante s u ins ignificancia, la mnima culpabilidad del autor o la exigua contribucin del partcipe s e afecte gravemente un inters pblico o lo haya cometido un s ervidor pblico en ejercicio de s u cargo o con motivo de es e cargo, la aplicacin del principio no procede; para es tablecer la gravedad de la afectacin al inters pblico es importante analizar el cas o concreto que s e pres ente y de ah extraer la gravedad de la afectacin, pues s i no hay es a gravedad el principio s i aplica.

No s e me ocurre un ejemplo en el cual s e pudiera hacer patente la afectacin grave a un inters pblico, pero podra s er que el imputado s e apoderara de un fus ible del cual depende la dis tribucin de agua en una determinada colonia, el robo del fus ible es un hech o ins ignificante, pero es t afectando gravemente un inters pblico como lo es la pres tacin del s ervicio de agua potable. En el cas o del s ervidor pblico que comete el delito ins ignificante en el ejercicio de s u cargo o con motivo de l, podramos s ealar como ejemplo el cas o del empleado de la recaudacin de rentas que s e apodera de cien pes os, el robo es ins ignificante, pero tomando en cuenta que s e trata de un empleado de la recaudacin de rentas , s i no s e le hace nada s eguro va a s eguir roban do de cien en cien pes os, y puede s uceder que al ver que no s e le hace nada, robe una cantidad mayor; en es tos cas os de excepcin a la excepcin (es te Criterio es una excepcin al principio de legalidad, pero es ta excepcin tiene tambin una excepcin: cuando s e trata de la afectacin grave al inters pblico o el delito es cometido por un s ervidor pblico en el ejercicio de s u cargo o con m otivo de l), es conven iente ejercitar la accin penal y s eguir el proces o para imponer una pena a efecto de que es ta pena s ea til y s irva de ejemplo a los dems particulares y s ervidores pblicos .

Fraccin II.- El imputado haya sufrido, a consecuencia del hecho, dao fsico o psquico grave que torne desproporcionada la aplicacin de una pena, o cuando en ocasin de una infraccin culposa haya sufrido un dao moral de difcil superacin. Com en tario: Es ta es pecie del Criterio de Oportun idad tambin atien de a la des crim in alizacin del h ech o en fun cin de la aus en cia de n eces idad preven tiva o retribucin n atural a que n os h emos referido en diapos itiva an terior; ejem plo del prim er cas o, cuando el imputado s ufre, a cons ecuen cia del h ech o un da o fs ico grave que torn a des proporcion ada la aplicacin de un a pen a, podra s er que un ladrn s e h aya m etido a un n egocio de com putadoras a robar y h abien do s ido s orpren dido trata de h uir, s e s ube a la azotea del cuarto pis o y s e cae, quebrndos e las piern as, la cadera, la column a quedando cuadripljico, para que lo vam os a proces ar, el da o fs ico que s ufri torn a des proporcion ada la pen a que s e le pudiera im poner por el delito com etido, Dios ya lo cas tig s in palo y s in cuarta; la s egunda h iptes is, cuan do con ocas in de un a in fraccin culpos a, el imputado s ufre un dao moral de difcil s uperacin , podram os pon er com o ejem plo el cas o en que el padre de fam ilia va tripulan do s u veh culo y por m an ejar con ...

exces o de velocidad s e accidenta y m ueren s us hijos y s u es pos a, que cas o tiene proces ar a es e pobre hom bre, con la pena o da o m oral que es t s ufriendo ya tiene s uficiente, s era una actitud cruel que s obre lo que le pas s e le encarcelara. En es tos dos cas os hablam os de aus encia de neces idad preventiva porque dadas las circuns tancias de las hiptes is contem pladas en el Cdigo en es ta fraccin, no hay ninguna neces idad de prevenir la com is in de delitos con la im pos icin de una pena ejem plar y til, bas ta con lo que les s ucedi a los im putados con m otivo de la com is in del hecho delictuos o, y s e dice, tam bin, que hay una retribucin natural porque las cons ecuencias que s ufren los im putados en es tas dos hiptes is s on naturales , es decir, n adie s e las aplic, Dios los cas tig s in palo y s in cuarta. Fraccin III.- La pena o medida de seguridad que pueda imponerse por el hecho de cuya persecucin se prescinde, carezca de importancia en consideracin a la pena o medida de seguridad ya impuesta, o a la que se debe esperar por los restantes hechos, o a la que se le impuso o se le impondra en un proceso tramitado en otro Estado. Com entario: Es te Criterio, a m i juicio, no atiende a la des crim inalizacin del hecho, ni a la eficiencia del s is tema, que s on los objetivos que s e le sealan a los Criterios de Oportunidad; creo que s e refiere m s bien

una tendencia de naturaleza econmica de cos to-beneficio y humanitaria, pues que cas o tiene proces ar a un s ujeto por un delito de robo agravado cometido en el reclus orio donde s e encuentra pres o, robo en el que s e le va a imponer una pena de cinco o s eis aos o menos, s i ya es t compurgando una pena de treinta aos de pris in, es a pena de cinco o s eis aos carece de importancia en relacin con la de treinta a os que ya tiene y, adems, que cas o tiene que s e ponga a trabajar a todo el aparato minis terial y juris diccional s i comparamos lo que s e va a gas tar en h oras hom bre y recurs os con la pena a im poner y la pena que es e s ujeto ya tiene impues ta; creo que es a es la idea de es te Criterio, no encuentro otra explicacin; al decir el Cdigo: la (pena) que se debe esperar por los restantes hechos, s e refiere al cas o en que el imputado h aya cometido varios delitos, uno de ellos es homicidio calificado y otro es de les iones levs imas y da os mnimos, s e puede pres cindir de las les iones y de los daos pues la pena que s e debe es perar por el homicidio calificado hace que las penas por las les iones y el dao carezcan de importancia, es abs urdo que s e le impongan 30 a os de pris in por el homicidio y s eis das de pris in por las les iones y s eis por el dao; por es tas razones es timo que s e trata de cues tiones econmicas de cos tobeneficio y humanitarias .

El ltimo prrafo de este artculo 196 del C C.P.P. dice: El agente del Ministerio Pblico deber aplicar los criterios de oportunidad y otras facultades discrecionales sobre la base de razones objetivas y sin discriminacin, valorando las pautas descritas en cada caso individual, segn las pautas generales que al efecto se hayan dispuesto para la procuracin de justicia. En los casos en que se verifique un dao, el Ministerio Pblico velar porque sea razonablemente reparado. Com en tario: Com o s e podr ver, la aplicacin de un Criterio de Oportun idad es t determ in ada por el legis lador, plas m ada en es te Cdigo y, adem s, s i bien es cierto que s e trata de un a facultad dis crecional del Min is terio Pblico, tam bin es cierto que es t debidam en te reglada, de tal m an era que el M. P. no podr aplicar un criterio por s u gus to o bas n dos e en criterios s ubjetivos, s in o que debe aten der a razon es objetivas, lo que es, lo que realm en te es y no lo que el crea que es ; adem s no debe h aber n in gun a dis crim in acin en la aplicacin de es tos criterios, de m an era que n o s e caiga en los vicios del s is tem a actual, en el que la s eleccin de los as un tos que no s e llevan al Juez generan perjuicio para la parte m s vuln erable de la s ociedad.

Es bien importan te aten der al conten ido de es te ltimo prrafo, pues es tablece un a obligacin para la Procuradura Gen eral de Jus ticia del Es tado al decir: s egn las pautas gen erales que al efecto s e h ayan dis pues to para la procuracin de jus ticia, es to quiere decir que la Procuradura deber em itir un a n orm atividad en la que s e es tablezcan los lin eam ien tos a s eguir por los agen tes del M.P. en la aplicacin de es tos Criterios de Oportun idad, lin eam ien tos que debern tom ars e en cuen ta al an alizar los cas os con cretos en los que s e deba aplicar un Criterio de Oportun idad, norm atividad que a la fech a no exis te y que al parecer n o le h an hech o mucho cas o en la Procuradura, probablemen te porque a la fech a n o s e h aya aplicado n in gn Criterio de Oportun idad. Podra pens ars e que la aplicacin de un Criterio de Oportun idad genera perjuicio para la vctim a; n o es as , ya que la ltim a parte de es te prrafo obliga al M. P. a velar porque, s i s e caus un dao a la vctim a, s e le repare de m anera razon able; con es to, el in ters de la vctim a queda s atis fecho, pues n o creem os que, tom an do en cuen ta las razon es que s e revelan en las fraccion es que es tablecen los Criterios, la vctim a s e opon ga.

Art.- 197.- Plazo para s olicitar criterios de oportunidad oportunidad. Los criterios de oportunidad podrn ejercerse hasta antes de dictado el auto de apertura a juicio. Com entario: Al parecer, con los Criterios de Oportunidad s e trata de evitar un juicio y ahorrars e recurs os y trabajo horas -h om bre; esto es as , pero no es el fundam ento principal de los Criterios ; con es tos Criterios se trata de hacer una seleccin reglada, ordenada, de as untos que no deben llegar al Juez porque la pena que se pueda im poner no va a s er til, porque es im pos ible que el M. P. pueda atender tantos cas os, los m s relacionados con delitos de bagatela, des atendiendo los im portantes, porque s e trata de evitar que s iga hacindos e una s eleccin arbitraria y des hones ta de es os delitos que no llegan al Juez, por es tas razones los Criterios de Oportunidad pueden s er aplicados al inicio del proces o y ya la accin penal no s e ejercita; pero puede ser que s e ejercite la accin penal y con pos terioridad s e pres cinda de s u ejercicio, evitando que el as unto llegue a etapa de juicio oral, tratando de res taurar el tejido s ocial tras tocado con la com is in del delito por tales m otivos el Cdigo seala com o plazo delito; m xim o para la aplicacin de un Criterio de Oportunidad, has ta antes de que s e dicte el auto de apertura a juicio, que es el auto con el que term ina la etapa interm edia, por lo tanto, dictado es te auto ya n o aplicar el Criterio.

Art.- 198.- Im pugnacin. La decisin del agente del Ministerio Pblico que aplique o niegue un criterio de oportunidad que no se ajuste a los requisitos legales o constituya una discriminacin, ser impugnable por la vctima o el imputado ante el Juez de control de legalidad dentro de los tres das posteriores a la notificacin. Presentada la impugnacin, el Juez convocar a las partes a una audiencia para resolver. Com entario: Puede el im putado s olicitar al M P. que aplique un Criterio de Oportunidad; s i el M. M. P. s e niega, el im putado puede im pugnar esa negativa; s i el M. P. aplica el Criterio de Oportunidad y la vctim a no es ta de acuerdo, puede im pugnar es a res olucin del M. P., es decir, los facultados para im pugnar s on la vctim a y el im putado; ante quien s e pres enta la im pugnacin ?: ante el Juez de Control de Legalidad o de Garanta; en que plazo se pres enta la im pugnacin ?: dentro de los tres das pos teriores a la n otificacin de la determ inacin del M. P.; la determ inacin del M.P. que niegue o conceda un Criterio de Oportunidad, debe s er por es crito, fundada y m otivada, as s e des prende del texto del s egun do prrafo del artculo 219 del C.P.P., cons ecuentem ente, una vez dictada es a determ inacin debe notificars e a la vctim a y al im putado y dentro de los tres das pos teriores a es a notificacin s e puede im pugnar la determ inacin m inis terial.

Cmo s e pres en ta la im pugn acin ?, s e pres en ta an te el Juez, por es crito, pues es lgico que s olo por es crito puede cons tar el reclamo objetivo del im pugn an te, s us argum en tos, es crito que le va a s ervir al Juez para jus tificar s u convocatoria a la audien cia res pectiva. Cual es el trm ite a s eguir ?, una vez pres en tada la im pugn acin por es crito an te el Juez de Con trol de Legalidad o de Garan ta, s te convoca a las partes, M.P. imputado, defen s or y vctim a, a un a audiencia en la que des pus de es cuch arlos res olver en defin itiva el as un to; en es ta audien cia debe es cuch ar a las partes, s ino para que los cita a un a audien cia ?, audien cia quiere decir : es cuch ar, or, pues para es o los convoca, para es cuch arlos . Debemos h acer notar que es ta im pugn acin no es un o de los recurs os que es tablece el Cdigo; n o es Revocacin , porque no es el Juez el que dicta la res olucin combatida; n o es Apelacin , porque n o es res olucin del Juez, y, n o es Cas acin , porque n o s e trata de s en ten cia dictada por el Tribun al de Juicio Oral; es un s im ple m edio de impugn acin in n om in ado.

artculo 196 del C.P.P. o no, o cons tituye una dis criminacin, pues es te artculo nos habla de res oluciones del M. P. que n o s e ajus te a los requis itos legales o cons tituya una dis criminacin, cons ecuentemente, es ta s er la materia a examinar por el Juez. La res olucin que dicte el Juez al res olver es te as unto, es recurrible en Apelacin, porque es una res olucin de un Juez de Garanta y caus a gravamen irreparable al imputado s i confirma la negativa de aplicacin del Criterio, o por poner fin a la accin o impos ibilitar que s ta contine, caus as que generan la Apelacin (art., 433 del C.P.P.) Apelacin. Pudiera pens ars e que exis te una contradiccin entre lo preceptuado en es te artculo 198 y lo es tablecido en el artculo 219, ltimo prrafo del C.P.P., pues en es te artculo tambin es tamos en pres encia de un medio de incon formidad pero n o es as , pues en es te artculo formidad; 219 es tamos en pres encia de una in conformidad interna, un medio de control interno, que res uelve el Procurador y en es ta inconformidad la materia a analizar s ern las polticas generales del s ervicio y las normas dictadas res pecto a la aplicacin de los Criterios (recordemos que la Procuradura debe dictar una normatividad con los lineamientos neces arios para la aplicacin de es tos Criterios, art. 196 ltimo prrafo C.P.P.), cons ecuentemente no s e trata.

del mis mo recurs o y por es o, en es te artculo 219, s e dan diez das para pres entar la incon formidad ante el Procurador; otro dato ms, en es te artculo 219 s e trata de la res olucin del M. P. que ordena la aplicacin del Criterio de Oportunidad, s egn s e advierte del texto del primer prrafo, y quien tiene derech o a la incon formidad es s olamente la vctima, porque ella es la perjudicada, as s e des prende del texto del tercer prrafo de es te artculo 219; por es tas razones es timamos que no exis te tal contradiccin entre los artculos 198 y 219 del C.P.P.; s on dos medios dis tintos de control en la aplicacin de los Criterios de Oportunidad; lo recomendable, en s u cas o, es que s i s e ordena la aplicacin del Criterio, la vctima acuda primero al Procurador, us ando el medio de incon formidad que le da el artculo 219, y cuando el procurador decida en definitiva la aplicacin del Criterio, la vctima impugne es ta res olucin ante el Juez, us ando el medio de impugnacin que le da el artculo 198 del C.P.P., de es ta s uerte tiene dos oportunidades, una ante el Procurador y otra ante el Juez; s i la aplicacin del Criterio s e niega, tal negativa perjudicar al imputado y en es e cas o deber us ar del medio de impugnacin que le da el artculo 198 del C.P.P., pues el artculo 219 n o contempla al imputado como parte legtima para us ar de la inconformidad que es tablece dicho artculo en s u tercer prrafo .

Artculo 199.- Efectos del criterio de oportun idad idad. Si se aplica un Criterio de Oportunidad, se extinguir la accin penal con respecto al autor o partcipe en cuyo beneficio se dispuso. Com en tario: Es te es el efecto normal del Criterio de Oportunidad, para es o s e con templa en el Cdigo, para jus tificar, legalm en te, el no ejercicio de la accin pen al, como un a excepcin al prin cipio de legalidad. Si la decisin se funda en la insignificancia del hecho, sus efectos se extendern a todos los que renan las mismas condiciones.

Com en tario: Es te efecto exten s ivo del Criterio de Oportun idad, es un a excepcin al efecto n orm al, pues s lo en los cas os en que el Criterio s e aplique ten ien do en cuen ta la in s ign ifican cia del hecho, podr extin guirs e la accin pen al por todos los que participaron en el hechos y que tengan las m is m as condicion es ; en es te cas o el Cdigo obliga a extin guir la accin pen al por todos, en los dem s cas os previs tos por el artculo 196 del C.P.P., el Criterio podr referirs e a pres cin dir del ejercicio de la accin pen al de m an era total o parcial, por un o o varios h ech os o por un a o varias pers on as ; en el cas o de la in s ign ifican cia del h ech o el efecto n orm al ben eficia a todos,

No obstante, en el caso de la fraccin III del artculo 196 (Principios de legalidad procesal y oportunidad), se suspender el ejercicio de la accin penal en relacin con los hechos o las personas en cuyo favor se aplic el criterio de oportunidad. Esa suspensin surtir efectos quince das naturales despus de que quede firma la sentencia respectiva, momento en que el juez, a solicitud del agente del Ministerio Pblico, deber resolver definitivamente sobre el cese de esa persecucin. Com en tario: El efecto n orm al de la aplicacin de un Criterio de Oportun idad es la extin cin de la accin pen al; en el cas o de la h iptes is con ten ida en la fraccin III del artculo 196, es a extin cin no s e da de inm ediato porque la aplicacin del Criterio de Oportun idad s e bas a en un a s en ten cia ya dictada pero s e es pera s u ejecutoriedad, o s e bas a en un a s en ten cia es perada, que todava no s e dicta n i s e h a declarado ejecutoriada; por es tas razon es la accin pen al no s e extin gue de inm ediato con la aplicacin del Criterio de Oportun idad, s ino que s lo s e s us pen de y es a s us pen s in s e extiende quin ce das n aturales des pus de que h a quedado ejecutoriada la s en ten cia es perada o la ya dictada, para que el juez, a peticin del M. P. declare extin guida la accin pen al. .

El con ten ido del prrafo que s e comen ta es lgico, es decir, es lgico que en los s upues tos a que s e refiere la fraccin III del artculo 196 del C.P.P. , la aplicacin del Criterio s lo s us pen da el ejercicio de la accin pen al, pues s i la s en ten cia que s e h a dictado al im putado y en la que s e le im pone un a pen a o m edida de s eguridad grave, fuerte, que h aga que la pen a que pudiera im pon rs ele en la caus a en la que s e es t aplican do el Criterio carezca de importan cia, es a s en ten cia an n o a caus ado ejecutoria porque, por ejem plo, es t vigen te el plazo para in terponer cas acin o es te recurs o ya s e in terpus o, o n o s e h a dictado s en ten cia todava, es pos ible que la s en ten cia, s e revoque por efecto del recurs o, o que s e dicte un a s en ten cia abs olutoria o con un a pen a n o grave, cas os en los cuales no procedera la aplicacin del Criterio, porque es ta aplicacin es t bas ada en la exis ten cia de un a s en ten cia con pen a grave ya im pues ta o es perada y al n o exis tir es te tipo de s en ten cia n o exis te la caus a que gen era la aplicacin del Criterio, por es ta razn el efecto del Criterio s e s us pende y s e ejecutar h as ta que s e ten ga la s en ten cia firm e, ejecutoriada que gen era la aplicacin del Criterio Criterio.

MUCHAS GRACIAS

Magdo. Lic. Arturo Len de la Vega