Direito natural

Origem: Wikipdia, a enciclopdia livre. (Redirecionado de Jusnaturalismo) Ir para: navegao, pesquisa Direito natural (em latim ius naturali) ou jusnaturalismo uma teoria que postula a existncia de um direito cujo contedo estabelecido pela natureza e, portanto, vlido em qualquer lugar.[1] A expresso "direito natural" por vezes contrastada com o direito positivo de uma determinada sociedade, o que lhe permite ser usado, por vezes, para criticar o contedo daquele direito positivo. Para os jusnaturalistas (isto , os juristas que afirmam a existncia do direito natural), o contedo do direito positivo no pode ser conhecido sem alguma referncia ao direito natural. A teoria do direito natural abrange uma grande parte da filosofia de Toms de Aquino, Francisco Surez, Richard Hooker, Thomas Hobbes, Hugo Grcio, Samuel von Pufendorf, John Locke e Jean-Jacques Rousseau, e exerceu uma influncia profunda no movimento do racionalismo jurdico do sculo XVIII, quando surge a noo dos direitos fundamentais, no conservadorismo, e no desenvolvimento da common law inglesa.[2]

ndice
[esconder]

1 Histria o 1.1 Aristteles o 1.2 Os Esticos o 1.3 Cristianismo o 1.4 Hobbes o 1.5 Liberalismo o 1.6 Nova Escola Anglo-sax de Direito Natural (NEDN) 2 Fundamento 3 Defensores famosos da teoria do Direito Natural 4 Crticos famosos da teoria do Direito Natural 5 Bibliografia 6 Referncias

[editar] Histria
O uso do direito natural, em suas sucessivas encarnaes, variou consideravelmente ao longo da histria. H diversas teorias do direito natural, que divergem quanto ao papel da moral na determinao da autoridade das normas legais. Este artigo procura expor separadamente cada teoria desenvolvida ao longo do tempo.

[editar] Aristteles

A filosofia grega enfatizava a distino entre "natureza" ( physis), de um lado, e "direito", "costume" ou "conveno" ( nomos), de outro. O comando da lei variava de acordo com o lugar, mas o que era "por natureza" deveria ser o mesmo em qualquer lugar. Um "direito da natureza", portanto, poderia parecer um paradoxo para os gregos.[3] Contra o convencionalismo que a distino entre natureza e costume pudesse gerar, Scrates e seus herdeiros filosficos, Plato e Aristteles, postularam a existncia de uma justia natural ou um direito natural ( dikaion physikon; ius naturale, em latim). Destes, Aristteles costuma ser apontado como o pai do direito natural.[4] A associao de Aristteles com o direito natural devida, em grande medida, interpretao que foi dada sua obra por Toms de Aquino.[5] A influncia de Aquino foi tal que sugestionou algumas das primeiras tradues de trechos da tica a Nicmaco,[6] embora as verses mais recentes sejam mais literais.[7] Aristteles afirma que a justia natural uma espcie de justia poltica, isto , o esquema de justia distributiva e corretiva que seria estabelecido pela melhor comunidade poltica;[8] se isto viesse a tomar a forma de lei, poderia chamar-se direito natural, embora Aristteles no discuta esse aspecto e sugira em A Poltica que o melhor regime talvez no governe com base na lei.[9] A melhor indicao de que Aristteles pensava existir um direito natural vem da Retrica, na qual ele afirma que, ademais das leis "particulares" que cada povo tem que estabelecer para si prprio, h uma lei "comum" conforme natureza.[10] O contexto dessa passagem, entretanto, sugere apenas que Aristteles aconselhava que poderia ser retoricamente vantajoso recorrer a este tipo de lei, em especial quando a lei "particular" da cidade fosse contrria ao argumento a ser defendido, e no que tal lei de fato existisse;[11] Em suma, a paternidade terica do direito natural, atribuda a Aristteles, controversa.

[editar] Os Esticos
A transformao do conceito de justia natural no de direito natural costuma ser atribuda aos Esticos. Se a lei "comum" a que Aristteles sugeria recorrer era claramente natural, por oposio a ser o resultado de uma legislao divina, o direito natural estico era indiferente fonte - natural ou divina - do direito: os Esticos afirmavam a existncia de uma ordem racional e propositada para o universo (um direito eterno ou divino), e o meio pelo qual um indivduo racional vivia em conformidade com esta ordem era o direito natural, que induzia aes em consonncia com a virtude.[1] Estas teorias tornaram-se altamente influentes entre os juristas romanos e, portanto, desempenharam um papel central no futuro da teoria do direito.

[editar] Cristianismo
O Apstolo Paulo de Tarso escreveu em sua Epstola aos Romanos, 2:14-15: "Os pagos, que no tm a lei, fazendo naturalmente as coisas que so da lei, embora no tenham a lei, a si mesmos servem de lei; eles mostram que o objeto da lei est gravado nos seus coraes, dando-lhes testemunho a sua conscincia, bem como os seus raciocnios, com os quais se acusam ou se escusam mutuamente."[12] O historiador intelectual A.J. Carlyle comentou sobre essa passagem da seguinte forma:

"No pode haver dvida de que as palavras de So Paulo implicam uma concepo anloga "lei natural" de Ccero, uma lei escrita no corao dos homens, reconhecida pela razo do homem, um direito distinto do direito positivo de qualquer Estado, ou do que So Paulo reconhece que a lei revelada de Deus. neste sentido que as palavras de So Paulo so tomadas pelos Padres dos sculos IV e V, como Santo Hilrio de Poitiers, Santo Ambrsio e Santo Agostinho, e parece no haver razes para duvidar da veracidade de sua interpretao."[13] Alguns primitivos Padres da Igreja, em especial os do Ocidente, procuraram interpretar a lei natural de uma perspectiva crist, sendo o maior expoente desse esforo Agostinho de Hipona, que igualava o direito natural ao estado do homem antes da Queda; com esta, no lhe era mais possvel seguir uma vida conforme natureza, e os homens precisariam ento procurar a salvao por meio da lei divina e da graa. No sculo XII, Graciano inverteu o argumento, igualando os direitos natural e divino. Toms de Aquino restaurou o direito natural ao seu estado independente, afirmando que, na qualidade de perfeio da razo humana, o direito natural poderia aproximar-se, mas no compreender totalmente, o direito eterno, que precisaria assim complement-lo. Todas as leis humanas deveriam, pois, ser medidas pela sua conformidade com o direito natural. Uma lei injusta no seria, portanto, lei. Naquela altura, o direito natural era usado no apenas para avaliar a validade moral de diversas leis, mas tambm para determinar o que as leis queriam dizer. O direito natural era intrinsecamente deontolgico pelo fato de, apesar de ter como alvo a bondade, estar completamente focalizado no carter tico das aes, em vez de enfocar as conseqncias. O contedo especfico do direito natural era, portanto, determinado por uma concepo do que constitusse felicidade, fosse ela uma satisfao temporal, fosse a salvao. O Estado, vinculado pelo direito natural, era concebido como uma instituio cujo propsito era levar os seus sditos verdadeira felicidade. No sculo XVI, a Escola de Salamanca (Francisco Surez, Francisco de Vitria e outros) desenvolveu ainda mais a filosofia do direito natural. Aps o Cisma anglicano, o telogo ingls Richard Hooker adaptou as noes tomistas do direito natural ao Anglicanismo. O Direito Natual tema recorrente na obra do escritor cristo Fidor Dostoivski. Em Crime e Castigo,por exemplo, a sano de Direito Postivo aceita por Rasklnikov para aliviar o grande castigo que sofreu ao descumprir uma norma de Direito Natural.

[editar] Hobbes
Na altura do sculo XVII, a viso teolgica medieval j sofria crticas severas. Thomas Hobbes criou uma teoria contratualista do positivismo jurdico, baseando-a em algo com o que todos os indivduos concordam: o que eles buscam (a felicidade) pode ser um tema polmico, mas o que eles temem (a morte violenta nas mos de outrem) pode ser objeto de um amplo consenso. O direito natural seria, ento, a forma pela qual um ser humano racional agiria, procurando sobreviver e prosperar. O direito natural seria, assim, descoberto ao considerar-se os direitos naturais da humanidade, enquanto que, no perodo anterior, pode-se dizer que os direitos naturais eram descobertos ao considerar-se o direito natural. Na opinio de Hobbes, a nica maneira de o direito natural prevalecer seria por meio da submisso de todos s ordens do soberano. Tendo em vista que a fonte ltima da lei agora advm do soberano, e as decises deste no precisam basear-se na moralidade,

surge ento o conceito do positivismo jurdico, que as contribuies posteriores de Jeremy Bentham viriam a desenvolver. Segundo os tratados Leviat e De Cive, de Hobbes, o direito natural seria "um preceito ou regra geral, descoberto pela razo, pelo qual a um homem proibido fazer aquilo que ruinoso para com a sua vida ou que lhe retira os meios de preserv-la; e de omitir aquilo que ele pensa que pode melhor preserv-la" (traduo livre do ingls).

[editar] Liberalismo
O direito natural liberal desenvolveu-se a partir das teorias medievais do direito natural e da reviso empreendida por Hobbes acerca do tema. Hugo Grcio baseou sua filosofia do direito internacional no direito natural, ao qual recorreu diretamente em suas obras sobre a liberdade dos mares e a teoria da guerra justa. Escreveu que "mesmo a vontade de um ser onipotente no pode alterar ou revogar" o direito natural, que "manteria sua validade objetiva mesmo se presumssemos o impossvel, que no h Deus ou que Ele no se importa com os assuntos humanos" (De Iure Belli ac Pacis, Prolegomeni, XI, tradues livres do original ingls). Este famoso argumento, conhecido como etiamsi daremus (non esse Deum), tornou o direito natural independente da teologia. John Locke incorporou o direito natural a muitas de suas teorias e sua filosofia, especialmente nos Dois Tratados sobre o Governo. Discute-se se seu conceito de direito natural alinhar-se-ia mais com o de Toms de Aquino ou com a reinterpretao de Hobbes, embora se costume dizer que Locke procedeu a uma reviso de Hobbes com base no contratualismo hobbesiano. Locke inverteu o argumento de Hobbes, ao dizer que se o governante contrariasse o direito natural e deixasse de proteger "a vida, a liberdade e a propriedade", as pessoas estariam justificadas em derrubar o regime. Se Locke falava a linguagem do direito natural, preferida dos pensadores liberais posteriores, o contedo desta linguagem procurava em grande medida proteger os direitos individuais. Thomas Jefferson, fazendo eco a Locke, menciona "direitos inalienveis" na Declarao de Independncia dos Estados Unidos: "Consideramos estas verdades como evidentes, que todos os homens so criados iguais, que seu Criador lhes concede certos direitos inalienveis, que entre estes esto a Vida, a Liberdade e a busca da Felicidade" (traduo livre do original ingls).

[editar] Nova Escola Anglo-sax de Direito Natural (NEDN)

Expresso originalmente empregada por Carlos I. Massini Correas (La Ley Natural y su Interpretacin Contempornea) para designar o novo jusnaturalismo desenvolvido por John Finnis, Robert P. George, Joseph Boyle e outros, a partir do artigo O Primeiro Princpio da Razo Prtica (1965) de Germain Grisez. Tal jusnaturalismo busca, fundando-se nas inclinaes racionais do homem, identificar bens humanos bsicos no morais. Posteriormente, busca investigar exigncias da razo prtica, as quais iro imprimir contedo moral nas aes e compromissos humanos em razo daqueles valores bsicos. Provavelmente, a teoria jusnaturalista mais conceituada e consolidada nos dias atuais, visto preencher os requisitos de objetividade, universalidade e inteligibilidade das premissas adotadas.

[editar] Fundamento
O que importa que, em todos os casos, trata-se de um direito que antecede e subordina o direito positivo de origem poltica ou social que no deveria entrar em conflito com as regras do direito natural e, se entrar, pode perder sua validade (mesmo nesse ponto os jusnaturalistas so muito cautelosos). Neste sentido pode se sustentar que o direito natural imutvel ao longo da histria, o que rendeu idia do direito natural crticas do historicismo. Os adeptos do Direito Natural so conhecidos como jusnaturalistas. Historicamente pertenceram ao jusnaturalismo pensadores catlicos como Toms de Aquino e escritores racionalistas como Hugo Grcio. Thomas Hobbes concebe o direito natural como a liberdade que cada homem tem de usar livremente o prprio poder para a conservao da vida e, portanto, para fazer tudo aquilo que o juzo e a razo considerem como os meios idneos para a consecuo desse fim [14] Direito Natural nasce a partir do momento que surge o Homem. Mas Hobbes considerava que esse direito natural s levaria guerra de todos contra todos e destruio mtua, sendo necessria a criao de um direito positivo ou um contrato social, que poderia ser garantido atravs de um poder centralizado que estabeleceria regras de convvio e pacificao. Esse um momento importante de crtica ao Direito Natural que a partir da ser sistematicamente realizada pelos adeptos do positivismo jurdico, sendo muito clara e completa a postura crtica de Hans Kelsen em dezenas de escritos. Mesmo assim, o Direito Natural continua tendo adeptos na atualidade, como o filsofo do direito John Finnis. Ainda, segundo Paulo Nader, os direitos naturais so princpios fundamentais de proteo ao homem, que forosamente devero ser consagrados pela legislao, a fim de que se tenha um ordenamento jurdico substancialmente justo. No escrito, no criado pela sociedade, nem formulado pelo Estado; um direito espontneo, que se origina da prpria natureza social do homem e que revelado pela conjugao da experincia e razo. constitudo por um conjunto de princpios, e no de regras, de carter universal, eterno e imutvel. Bento XVI, filsofo, na sua "Mensagem para a Jornada Mundial da Paz" do ano de 2007 afirma: "[A Declarao Universal dos Direitos Humanos] vista como uma espcie de compromisso moral assumido por toda a humanidade. Isto encerra uma verdade profunda, sobretudo se os direitos humanos descritos na Declarao so considerados como detentores de fundamento no simplesmente na deciso da assembleia que os aprovou, mas na mesma natureza do homem e na sua inalienvel dignidade de pessoa criada por Deus." [15] No mesmo ano, em discurso aos membros da Comisso Teolgica Internacional: "Hoje, em no poucos pensadores parece predominar uma concepo positivista do direito. Segundo eles, a humanidade ou a sociedade, ou de facto a maioria dos cidados, torna-se a fonte derradeira da lei civil. O problema que se apresenta no , portanto, a busca do bem, mas a do poder ou, ao contrrio, o equilbrio dos poderes. Na raiz desta

tendncia est o relativismo tico, em que alguns chegam a ver uma das principais condies da democracia, porque o relativismo garantiria a tolerncia e o respeito recproco das pessoas. Mas se fosse assim, a maioria de um momento tornar-se-ia a fonte ltima do direito. A histria demonstra com grande clareza que as maiorias podem errar."
[16]

A seguinte frase de Aristteles representa o ponto principal do Jusnaturalismo: "assim como fogo que queima em todas as partes, o homem natural como a natureza e por isso todos tem direito defesa".

[editar] Defensores famosos da teoria do Direito Natural

Plato, Aristteles, Herclito, os mestres do Estoicismo (Grcia Antiga) Toms de Aquino Francisco de Vitoria, Dominico de Soto e a Escola de Salamanca Francisco Surez Hugo Grotius Thomas Hobbes John Locke Christian Thomasius Christian Wolff Johannes Messner John Finnis Jean-Jacques Rousseau Samuel von Pufendorf Immanuel Kant (Direito racional) Thomas Jefferson John Adams Ludwig Julius Friedrich Hpfner Lysander Spooner Johann Christoph Hoffbauer Gottlieb Hufeland (Jena) Karl Anton von Martini Gottfried Achenwall Murray Rothbard Adam Friedrich von Glafey Franz von Zeiller Gustav Radbruch (aps 1945) Jean Barbeyrac Oliver O'Donovan Fidor Dostoivski Hans-Hermann Hoppe Santo Agostinho Leo Strauss John Henry Newman Gottfried Leibniz

[editar] Crticos famosos da teoria do Direito Natural

Gustav Radbruch (antes de 1945) Hans Kelsen Ernst Topitsch Karl Barth H.L.A. Hart Alf Ross Norbert Hoerster

A doutrina de Burke teve grande repercusso mundial. Sua obra alcanou onde edies em um ano, foi considerado como o catecismo da reao contra-revolucionria.