Nº

229
Martes 16 de diciembre de 2008 • Año 5 SUPLEMENTO DE ANÁLISIS LEGAL DE EL PERUANO

O FRANCISCO
VIDA, JUICIO Y MUERTE DE ATAHUALLPA JOSÉ DEL
SOLAR

Farsa contra el inca

ILUSTRACIÓN: FRANK LÓPEZ GUERRERO
3, 4, 5 y 6

2• Hábeas corpus
y proceso penal 7• Informe de auditoría:
¿medio probatorio?
O MARIO
FERNANDO
ROMERO ESPINOZA

O RICARDO ANTONIO VEREAU

MONTENEGRO 8• El libro: Manual de Derecho Jurisdiccional
Peruano de Manuel Jesús Miranda Canales
2• jurídica
Hábeas corpus
y proceso penal
ANÁLISIS
RICARDO ANTONIO
VEREAU
MONTENEGRO
Abogado por la PUCP.
Se tiende a pensar que la expedición
del Código Procesal Constitucional (CP-
Const.) trajo como consecuencia que se
habilitaran los procesos constitucionales
para el cuestionamiento de las resolucio-
nes expedidas en los procesos judiciales,
lo cual era expresamente denegado por
las disposiciones contenidas en la Ley
N° 23506 y en otras complementarias,
actualmente ya derogadas.
ERROR O MALA FE
DE ALGUNOS LITIGANTES
Lamentablemente, ello ha llevado a mu-
chos litigantes a interponer un proceso
constitucional como el hábeas corpus
dentro de un proceso penal en el cual se
ha expedido una resolución o una sen-
tencia desfavorable a su patrocinado,
como un recurso adicional contra la de-
cisión judicial. Sobre el particular, debe
tomarse en cuenta que el artículo 4° del
CPConst. dispone la procedencia de pro-
cesos constitucionales, como el amparo
o el hábeas corpus, única y exclusiva-
mente en caso de resoluciones judiciales
firmes, las que deben además vulnerar
manifiestamente la libertad individual
y la tutela procesal efectiva, en el caso
específico de la interposición de un há-
beas corpus.
Estos aspectos interpretativos y de
aplicación de esta norma han sido pro-
fusa y continuamente desarrollados en
la jurisprudencia constitucional. Así, es
fundamental considerar que el objetivo
de un proceso constitucional es controlar
si en el ejercicio de la función jurisdic-
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Suplemento de
análisis legal
cional ha sido vulnerado algún derecho
fundamental, tomando como referentes
de estos derechos individuales a la tutela
judicial efectiva como marco objetivo y el
debido proceso como expresión subjetiva
y específica (artículo 139°, inciso 3 de la
Constitución vigente).
En tal sentido, “…la tutela judicial
efectiva supone tanto el derecho de ac-
ceso a los órganos de justicia como la
eficacia de lo decidido en la sentencia,
es decir, una concepción garantista y tu-
telar que encierra todo lo concerniente al
derecho de acción frente al poder-deber
de la jurisdicción, el derecho al debido
proceso, en cambio, significa la obser-
vancia de los derechos fundamentales
esenciales del procesado, principios y
reglas esenciales exigibles dentro del
proceso como instrumento de tutela de
los derechos subjetivos. El debido proce-
so tiene, a su vez, dos expresiones: una
formal y otra sustantiva; en la de carác-
ter formal, los principios y reglas que lo
integran tienen que ver con las formali-
dades estatuidas, tales como las que es-
tablecen el juez natural, el procedimien-
to preestablecido, el derecho de defensa,
la motivación; en su faz sustantiva, se
relaciona con los estándares de justicia
como son la razonabilidad y proporcio-
nalidad que toda decisión judicial debe
suponer.”. Exp. N° 0174-2006-PHC/TC,
Lima, FJ.06.
Así también, en STC. Exp. N.º 9727-
2005-PHC/TC, Lima; STC. 2192-2002-
HC/TC; STC. 2169-2002-HC/TC y STC
3392-2004-HC/TC.
De ser judicialmente lesionado al-
guno de los componentes de estos de-
rechos, será pertinente y lógico corregir
mediante proceso constitucional lo que
ha devenido en inconstitucional. Asi-
mismo, es preciso verificar la conexión
de esta afectación con la libertad indivi-
dual, lo que implica “…que los actos que
se aduzcan como atentatorios de los de-
rechos constitucionales conexos resulten
también lesivos del derecho a la libertad
individual. O dicho de otra manera, para
que la alegada amenaza o vulneración
de los denominados derechos constitu-
cionales conexos se tutele mediante el
proceso de hábeas corpus éstas deben
redundar en una amenaza o afectación
de la libertad individual.”. Exp N° 4052-
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 >
2007, HC/TC, Lima, FJ. 3.
Se ha establecido además que la in-
terposición de un proceso constitucional
es procedente únicamente en caso de
una resolución judicial firme, esto es,
“…aquel estado del proceso en el que
no cabe presentar medio impugnatorio
y, por lo tanto, solo cabrá cuestionar la
irregularidad de la actuación judicial a
través del control constitucional”. EXP.
N.° 6712-2005-HC/TC, Lima, FJ.7.
Por tal motivo es que un mandato de
detención dictado en un auto apertorio
penal no es, en primer término, impug-
nable constitucionalmente, pues en el
proceso respectivo se encuentran expre-
samente previstos los recursos corres-
pondientes (Exp. No.7661-2006 HC/TC,
FJ2; Exp. N° 6973-2006-HC/TC FJ:5).
Solamente tras haberse utilizado los me-
dios procesales previstos para impugnar
una resolución, es que debe evaluarse si
la misma ha vulnerado algún contenido
constitucional, lo que en caso afirmativo
habilita la interposición del hábeas cor-
pus. De lo contrario, es improcedente y,
consecuentemente, inadmisible.
CONCLUSIÓN
Se aprecia, entonces, que la interposi-
ción de hábeas corpus contra una reso-
lución judicial expedida en un proceso
penal es una herramienta válida y, por
demás, necesaria para la defensa penal;
empero, únicamente en caso de atrope-
llo o amenaza de derechos fundamen-
tales de contenido constitucional y con
los requisitos que han sido establecidos
tanto en la norma positiva como en la
jurisprudencia. De otro modo, se desvir-
túan los objetivos y características de los
procesos constitucionales y, además, se
restringiría indebidamente el ejercicio
independiente de la jurisdicción de los
jueces penales. X
Jurídica es una publicación de
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Farsa contra el Inca
HISTORIA
FRANCISCO JOSÉ
DEL SOLAR
Abogado por la PUCP y por la U. Central de
Venezuela (UCV). Postgrados en Derecho e
Historia. Profesor de Historia de Derecho de
la UIGV.
En honor a la verdad histórica y jurídica,
el proceso que se le siguió a Atahuallpa
(Cacha Pachacuti Inca Yupanqui) fue una
farsa y no propiamente un juicio con las
formalidades legales que el derecho cas-
tellano, de entonces, imponía. Hablamos
de las leyes que debieron aplicarse o te-
nerse en cuenta en el proceso que se le
siguió al Inca.
DERECHO CASTELLANO
En efecto, hablamos, en primer lugar, y
en general, del rico bagaje jurídico que
los visigodos –origen primigenio de los
españoles– habían generado desde la
adaptación del Derecho romano clásico
en el derecho romano vulgar o bárbaro,
como fue el caso de la “Lex romana wisi-
gothorum”, creando, luego, un derecho
propio o provincial, al decir del maestro
de historia del Derecho Juan Vicente
Ugarte del Pino (Lima, n. 1923).
Asimismo, del “Fuero Juzgo”, pro-
ducto del VIII Concilio de Toledo, en 654,
que fue impuesto en Asturias después
del triunfo de la batalla de Covadonga,
por Pelayo, en 718. Corpus iuris que tomó
el nombre de “Liber Judiciorum” y que
vino a América con el Derecho castella-
no, aplicándose, en el Perú, hasta 1862,
en plena época republicana.
Así también, “Las Siete Partidas” o
“Fuero de las leyes” que elaboró el rey Al-
fonso X, el Sabio, en su reinado de 1256 a
1265. Es oportuno señalar que con estas
Partidas se impuso la unificación de los
diversos regímenes legales de Castilla y
se dio origen a la jurisprudencia españo-
la. Sin duda, fue el código mejor logrado
y más admirado de la Edad Media, re-
conociendo que recibió fuerte influencia
del Corpus Iuris Civile o derecho romano
clásico o Justinianeo.
> Suplemento de
análisis legal jurídica •3
Vida, juicio y muerte de Atahuallpa
Todo ello, en suma, ya recogía los
principios del Derecho natural, desde su
fundador, el filósofo griego postsocrático
estoico Zenón de Citio, hasta el padre de
la Iglesia, el sacerdote católico italiano
santo Tomás de Aquino (La divinidad ha
creado libre a todos los hombres).
Finalmente, las “Ordenanzas de Mon-
talvo”, vigentes en Castilla desde 1484, y
la incipiente separación, en el siglo XVI,
del Derecho Criminal o Penal del riquísi-
mo Derecho civil, heredado del gran De-
recho romano, tal como hemos visto.
En segundo lugar, y en particular, de
la legislación que comenzó a producirse
desde el momento que los Reyes Católi-
cos –Fernando II, de Aragón (1452-1516)
e Isabel I, de Castilla (1451-1504)– acep-
taron patrocinar la expedición del mari-
no genovés Cristóbal Colón (1451-1506).
Lo cual se concretó en la Capitulación
de Santa Fe, suscrita por ambas partes
el 17-04-1492, contrato que bien puede
asemejarse a la sociedad encomandita,
al decir del jurista e historiador del Dere-
cho peruano Jorge Basadre Ayulo. Docu-
mento que a Colón le otorgó, con carácter
de propiedad hereditaria, altos cargos y
grandes honores: almirante, virrey y go-
bernador.
Asimismo, el éxito de la aventura co-
lombina (12-10-1492) despertó la ambi-
ción y pugnas entre los reinos de Portugal
y de España. Empero, el papa Alejandro
VI (Borgia), siendo de origen español,
quiso favorecer a los monarcas Católicos,
por lo que en 1493, sancionó cinco bulas
(Bulas Alejandrinas) que, palabras más
palabras menos, llevaron a su clímax a
esta difícil situación, y ad portas de una
guerra, ella fue evitada gracias al Tratado
de Tordesillas (7-06-1494), mediante el
cual la línea imaginaria de demarcación
se corrió de 100 a 374 leguas al oeste de
las islas Azores y Cabo Verde, con lo que
los portugueses obtuvieron dominio so-
bre parte de territorio de tierra firme, co-
rrigiéndose así las tres primera bulas. Es
lo que hoy conocemos como Brasil. Em-
pero, asimismo, dicho sea de paso, las
El Inca Atahuallpa, según un grabado alemán del siglo XVI (Diccionario Histórico y mencionadas bulas justificaban la inva-
Biográfico del Perú). sión de las nuevas tierras descubiertas y
4-5• jurídica
la conquista de sus pueblos para llevar a
cabo una labor evangelizadora integral.
Así también, la “Primera Ley de In-
dias”, de 20-06-1500, mediante la cual se
concedió libertad a los indígenas o natu-
rales, mal llamados indios. Dicho sea de
paso, este equivocado nombre fue pro-
ducto de la creencia de que Colón había
llegada a India occidental, tal como lo
había planeado en su viaje.
Las “Leyes de Toro”, de 1502. Un con-
junto de 83 leyes de derecho civil, proce-
sal y penal, que fueron revisadas por el
reconocido jurista miembro del Consejo
Real de Castilla, Juan López de Palacios
Rubio (1450-1524), autor del “requeri-
miento indiano” para asegurar cierta
imparcialidad al tomar o subyugar a un
príncipe indígena, asegurándole su dere-
cho a la vida.
Las “Leyes de Burgos”, 32 leyes pro-
mulgadas por el rey Fernando, el Cató-
lico, el 27-12-1512, que reivindicaron el
Derecho natural para los indígenas de
Indias Occidentales, promovidas por el
gobernador de la isla La Española (hoy
Haití), Nicolás de Ovando –acusador y
adversario de Colón– y el cura dominico,
fray Antonio de Montesinos, cuya frase:
“Soy una voz que clama en medio del sal-
vajismo”, le hizo inmortal.
Finalmente, por un lado, el “Decreto
del Consejo Real de Castilla”, de 20-05-
1520, que dispuso que los indios debían
ser libres y tratárseles como tales, por
todos los españoles de las islas y tierra
firme. Y, de otro lado, en 1526, el empera-
dor Carlos I de España y V de Alemania
(1500-1558) dictó la “Provisión sobre des-
cubrimientos” (17-11-1526), para regular
las actividades de descubrimiento y con-
quista.
CAPITULACIÓN DE TOLEDO
En este marco jurídico se suscribió la Ca-
pitulación de Toledo, el 26-07-1529, entre
la corona y la “Empresa del Levante”,
nombre de la sociedad conformada en-
tre Francisco Pizarro, Diego de Almagro
y Hernando de Luque, para el descubri-
miento y conquista del “Imperio del Virú
o Pirú”, gobernado por los “incas”.
Mediante ella, Francisco Pizarro Gon-
zález (1478-1541) consiguió para él su
nombramiento de gobernador y adelan-
tado; para Almagro, el de alcalde de la
Fortaleza de Tumbes, y para Luque, el
obispado de Tumbes, además del cargo
de “Protector de los Indios”.
Dicho sea de paso, las nuevas capitu-
laciones distaban mucho de la otorgada
a Colón (Santa Fe), con la cual los mo-
Suplemento de
análisis legal
narcas tuvieron muchos problemas para
su real cumplimiento, dado el carácter
de propiedad hereditaria. En tal virtud,
dicho sea de paso, el hijo de Cristóbal,
Diego Colón, reclamó por derecho propio
suceder a su padre. Incoó su acción en
1508 y la primera sentencia a su favor
data de 1511. Ante mayores exigencias,
el juicio continuó hasta 1536, cuando el
beneficiario fue el nieto: Luis Colón y su-
cesores. Por eso, las capitulaciones pos-
teriores no tuvieron carácter hereditario
en los derechos otorgados.
Así, Pizarro, en su tercer viaje, llegó
hasta las costas de este reino en 1532.
Enterado de la situación, decidió ir en
busca del inca Atahuallpa, que se encon-
traba en Caxamarca.
ATAHUALLPA Y HUÁSCAR
Atahuallpa nació en Cusco, por el año
1500. Hijo del inca Huayna Cápac, na-
cido en Tumipampa, y de la princesa
cusqueña Palla Coca, ambos pertene-
cientes a la panaka del gran emperador
Pachacútec, arquetipo jurídico y creador
del gran Estado del Tahuantinsuyo. Su
nacimiento produjo una inmensa alegría
en su padre porque vio en este vástago la
posible continuidad de los Hanan-Cusco.
Por lo tanto, es un craso error afirmar que
Atahuallpa fue quiteño o que nació en
Carangue, hijo de Huayna Cápac con la
princesa Pacha, reina y primera empera-
triz de Quito, hija del difunto rey Shyri.
Equivocación que venimos corrigien-
do desde 1996, en la revista Caretas N°
1412, de 2-05-1996, carta bajo el título de
“Inca y cuna”. En artículo publicado en
el diario El Comercio, de Lima, domingo
4-10-1998, p. A3; y, recientemente, en
otro artículo: “Atahuallpa fue cusqueño”,
aparecido en el Diario Oficial El Peruano,
de lunes 17-11-2008, p. 8.
Empero, regresemos a Atahuallpa.
Cuatro años después de su nacimiento,
vino al mundo Huáscar, en la localidad
de Muina (a cuatro leguas de Cusco).
Hijo del inca Huayna Cápac con la prin-
cesa cusqueña Rahua Ocllo, integrante
ésta de la panaka de Túpac Inca Yupan-
qui y de algún modo emparentada con
los Hurin-Cusco. Su nacimiento no fue
saludado con tanto júbilo como el de su
hermano paterno Atahuallpa. Sin embar-
go, debemos dejar en claro que la coya
del Inca era Mama Cusi Rimay, quien
no llegó a concebir hijo varón y falleció
prontamente, pasando a ser favorita del
monarca la madre de Huáscar. No obs-
tante, también debe quedar muy claro
que la coya no necesariamente tenía que
Los funerales de Atahuallpa, óleo de Luis Montero.
ser hermana del Inca.
Atahuallpa se destacó por su inte- Atahuallpa nació
ligencia y habilidades. A la edad de 12 en Cusco, por el
años, su padre le llevó consigo a su largo
viaje hacia Tumipampa. Ahí, aprendió y
año 1500. Hijo
destacó en el arte de la guerra. Huáscar del inca Huayna
quedó en Cusco, habida cuenta de que Cápac, nacido en
recién tenía ocho años. Aprovechamos
para señalar que la sucesión inca depen-
Tumipampa, y de la
día de la decisión del monarca, al pre- princesa cusqueña
sentar al hijo candidato que tenía más Palla Coca, ambos
aptitudes. Ello tenía que ser ratificado
por todas las panakas. En consecuencia,
pertenecientes
todos los hijos del Inca, de diferentes a la panaka del
panakas –ya que había primacía de la gran emperador
panaka materna– tenían derecho a suce-
derle. Solo carecían del mismo los hijos
Pachacútec,
tenidos con las princesas provincianas u arquetipo jurídico
otras mujeres ajenas a la elite de los ore- y creador del
jones cusqueños.
En este contexto, la panaka era el gru-
gran Estado del
po familiar formado por todos los descen- Tahuantinsuyo.
dientes de un Inca, pudiendo pertenecer
indistintamente a la panaka del padre o
de la madre. El ejemplo más claro está
en Huayna Cápac, quien perteneció a la
panaka de Túpac Inca Yupanqui, por ser
hijo de éste, empero, también, pertene-
ció a la panaka de Pachacútec, pues su
madre, Mama Ocllo, fue hija del primer
emperador, tal como lo apunta el recono-
cido historiador Luis Guzmán Palomino
(Historia de los Incas, contradicciones
dinásticas de panakas y de formas de do-
minación. Ediciones Populares La Cantu-
ta. Lima, 1995).
De ahí que Huayna Cápac eligió
como esposa de Atahuallpa a la prince-
sa cusqueña Cusi Rimay, hija de Yamque
Yupanqui y Tocto Coca. Ella era prima
carnal del Inca, ya que Yamque fue her-
mano mayor de su padre y sugirió ese
nombre para honrar a su coya –quien se
llamaba igual–. El matrimonio nunca se
concretó, porque tanto Huayna Cápac
como Atahuallpa no pudieron regresar
a Cusco. Es más, encontraron la muerte
en el Chinchaysuyo. Empero, la idea del
Inca fue asegurar la continuidad de la di-
nastía Hanan.
Mientras tanto, los Hurin-Cusco, que
habían sido destronados, argüían estra-
tegias para recuperar el poder y no se les
ocurrió una mejor que alimentar las am-
biciones del joven Huáscar –que también
era Hanan–, empero, comenzaron a pri-
vilegiar sus lazos con los Hurin y asegu-
rándole la sucesión. Fue así como la coya
Mama Cusi Rimay –que no pudo tener
hijo varón– vio con simpatía esa desig-
nación y aprobó que Huáscar tomara por
esposa a su hermana de padre y madre,
Chuqui Huiupa.
Finalmente, dicho sea de paso, Ata-
huallpa murió mancebo. Su prometida
Cusi Rimay contrajo nupcias con el es-
pañol y cronista Juan de Betanzos, cuya
obra inédita fue descubierta y publica-
da en 1987, y que, en verdad, cambia lo
apuntado e historiado sobre la historia
incaica hasta entonces. Obra trabajada
con singular maestría por Guzmán Palo-
mino.
Estando ya en Tumipampa, ciudad
que Huayna Cápac se la ofrece a su di-
funta madre, Mama Ocllo, entrega el
cuidado y enseñanza de su hijo, Ata-
hualllpa, de 15 o 16 años, a los capita-
nes Rumi Ñahui, Challco Chima y Apo
Quisquis. Luego, el Inca y su poderoso
ejército pasaron a Quito, y desde ahí se
lanzó a vencer a los carangues y cayam-
bis, como a sus aliados cañaris, puruaes,
otavalos, etcétera, quienes habían con-
formado la gran confederación quiteña,
al decir del egregio abogado e historia-
dor Raúl Porras Barrenechea (1897-1960).
Luego de vencerla con alguna dificultad,
orientó sus lanzas sobre los pastos, quie-
nes destruyeron parte del ejército inca.
Recuperado Huayna Cápac, cobró con
creces la derrota anterior y los venció y
dominó sin compasión alguna. Situación
similar repitió en Yahuarcocha (Laguna
de sangre), donde mató a miles de sus
enemigos carangues que nuevamente se
habían sublevado. En estas duras faenas
guerreras se cuajó Atahuallpa, quien era
admirado y respetado por el ejército “im-
perial”.
A la muerte de Huayna Cápac, en
1527, los partidarios de Huáscar –quie-
nes lograron una alianza de los Hurín
con un poco de los Hanan– creyeron que
había llegado el momento del joven prín-
cipe que renunció a su panaka Hanan
pachacutina para abrazar la Hurin. Mien-
tras tanto, Atahuallpa se esforzó por
cumplir el deseo de su padre de respetar
la sucesión en su hermano menor Ninan
Cuyochi, quien era aún niño y él sería su
regente; empero, el sucesor también fa-
lleció en Tumipampa. Se cree que el Inca
murió envenenado, es decir, un regicidio.
Muerto Ninan Cuyochi, el único herede-
ro vivo de la panaka pachacutina Hanan
era Atahuallpa. Sin embargo, él no se
autoproclamó inca, sino que envió emba-
jadores y el cuerpo de su padre a Cusco.
Huáscar los eliminó, como también ter-
minó con los pachacutinos que habían
quedado en la ciudad “imperial”.
Ante tantos absurdos y negativas de
su medio hermano, Atahuallpa se pro-
clamó inca en Carangue, donde había
levantado una hermosa ciudad incaica,
después de muerto su padre. Ahí, ceñiría
la mascaipacha, adoptando el nombre
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del dios de la guerra y el apellido de su
panaka: Cacha Pachacuti Inca Yupanqui.
El poderoso Estado del Tahuantinsu-
yo quedó así dividido, con miles o millo-
nes de naturales de diferentes naciones
que terminaron odiando a los incas, por-
que éstos los habían sumido en la escla-
vitud, al servilismo y a una reciprocidad
asimétrica que los sojuzagados conside-
raban injusta. Esta fue la situación de la
que se aprovecharon los españoles. Es
más, la alimentaron para ganar de inme-
diato aliados a la causa conquistadora
y, luego explotadora, igual o peor que la
de los incas. Las etnias enemigas de los
incas fueron muchas, entre otras, no sólo
las del norte, sino las de la isla Puná, los
tallanes, los chimúes, los chachapoyas,
los huancas, los chancas, etcétera.
CAPTURA DE ATAHUALPA
Atahualpa se encontraba enfrascado en
una guerra civil contra su medio herma-
no Huáscar. Ambos peleaban por ser re-
conocidos como legítimos sucesores de
Huayna Cápac, y se habían autoprocla-
mado con el respaldo de sus respectivas
panakas. Empero, ellas, en conjunto, aún
no tenían consenso, como era la costum-
bre. En consecuencia, arreció la guerra
de las panakas.
En este contexto, los españoles asu-
mieron que Atahuallpa era un usurpa-
dor; por lo tanto, no tenía derecho a los
privilegios reales. De ahí que, para ellos,
no estaba bajo la jurisdicción directa del
emperador español, sino de Pizarro, vale
decir, del capitán general de las huestes
conquistadoras. Decidieron, entonces,
apresarlo en Cajamarca, el 16-11-1532.
En este marco es que Pizarro, bajo
la presión y exigencia de sus compañe-
ros de armas, decidió acusar y juzgar a
Atahuallpa. Entre los cargos imputados
estaban la usurpación y tiranía; regicidio
contra Huáscar y familia; idolatría, he-
rejía y sacrificios humanos; homicidios
colectivos en guerra injusta contra los
tallanes, los carangues, entre otros; adul-
terio, poligamia e incesto; dispendio de
caudales públicos; conspiración, según
el abogado e historiador Alejandro Cru-
zado Balcázar (n. Chiclayo 1945), en su
obra El Proceso Atahualpa, un asesinato
legal. Biblioteca Nacional. Fondo Edito-
rial. Lima 2006).
JUICIO
Fue sumario. Duró tres días. Se inició el
jueves 24 y concluyó el sábado 26-07-
1533. El capitán general era consciente
de que Atahuallpa valía más vivo que
6• jurídica
muerto, al decir del historiador José
Antonio Del Busto Duthurburu, empero,
frente al inminente peligro de la insurrec-
ción indígena, que se voceaba para esos
días finales de julio (1533), no quedaba
más remedio que proceder al juicio.
Fue así como Pizarro González con-
vocó al Consejo de Guerra nombrado y
presidido por él. El fiscal fue el bachiller
y clérigo Juan de Balboa. Actuó de de-
fensor el soldado letrado Juan de Rada.
Testigo y “Protector de los indios”, el
cura dominico Vicente Valverde Álva-
rez. Como secretario estuvo el bachiller
Pedro Sánchez de la Hoz-Sánchez. Sin
mayor abundamiento, se condenó al
inca Atahualpa con pena de muerte a
la hoguera. Empero, de qué juicio po-
demos hablar. En verdad, fue una causa
fallada de antemano por imperativas
razones pragmáticas y por la ley de la
fatalidad histórica, al decir del abogado
y reconocido historiador del Derecho pe-
ruano Guillermo Lohman Villena (Lima
1915-2005).
En este contexto, en efecto, se trata-
ba de la supervivencia de los españoles,
y de mantener el control del derribado
“imperio” inca. Obviamente, las huestes
hispanas estaban en contra de la res-
tauración del Tahuantinsuyu y de otor-
garle libertad al inca Atahuallpa, con la
inminente posibilidad de perder, por un
lado, la conquista ganada y, de otro lado,
hasta la propia vida. En esos aciagos
momentos para Atahuallpa, su amigo el
capitán Hernando de Soto no estaba en
Cajamarca. A su regreso, éste le recri-
minó a Pizarro su conducta. Ello originó
un distanciamiento que concluyó con el
alejamiento definitivo del caballeroso ca-
pitán, quien marchó al descubrimiento y
conquista de La Florida.
Jurídicamente hablando, Pizarro
González contaba con la competencia
y jurisdicción para administrar justicia
en las tierras conquistadas y sobre los
naturales o indígenas. Ello, en virtud,
por un lado, a la Capitulación de Toledo
(26-07-1529); y, de otro lado, a la mencio-
nada “Provisión sobre descubrimientos”
(1526). Sin embargo, algunos arguyen
que “no era el juez natural”.
No hay expediente de este juicio. Si
se elaboró, tuvo que ser enviado a la
Audiencia de Santo Domingo, que fun-
cionaba por Real Cédula desde 1511.
Sin embargo, la crónica del escribano
o secretario del Consejo, Pedro Sán-
chez de la Hoz, es fundamental para
conocer sobre el proceso y la muerte
de Atahuallpa.
Suplemento de
análisis legal
RECRIMINACIÓN REAL
Si es verdad que el emperador español
llamó la atención al gobernador y adelan-
tado Francisco Pizarro González por “el
asesinato legal del Inca”, mediante car-
ta real fechada en Toledo, el 21-05-1534,
no es menos cierto que no le sancionó
drástica y ejemplarmente como impo-
nían tanto las leyes castellanas vigentes
como las leyes del derecho indiano en
gestación.
Quizá como para enmendar su vil pa-
traña del asesinato legal de Atahuallpa,
Pizarro tomó por esposa a la hermana del
Inca, la princesa Inés Yupanqui Huaylas,
con quien tuvo una hija a quien bautizó
con el nombre de Francisca (Pizarro Hua-
ylas), quien, casó con su tío, Hernando
Pizarro Vargas, hermano de padre del
capitán y adelantado.
ANÁLISIS DEL PROCESO
Lohmann Villena no se manifiesta si fue
o no correctamente jurídico el proceso
contra Atahuallpa. El ilustre historiador
y abogado se ubica equidistante de los
que están a favor y de los que están en
contra del juicio. Empero, sí critica la falta
de seriedad, imparcialidad y objetividad
con la cual trata el tema el cronista Inca
Garcilaso de la Vega, quien desarrolla el
proceso como si fuera una fábula, carac-
terística fundamental de su obra. Dicho
sea de paso, este rasgo de la crónica de
Garcilaso fue advertido por el Libertador
Simón José Antonio de la Santísima Tri-
nidad de Bolívar y Palacios, tal como lo
subraya el propio Lohmann.
Este tema ha sido harto trabaja-
do por juristas e historiadores desde
diferentes puntos de vista y teniendo
diversas fuentes históricas indirectas
que han dado origen a las más contra-
dictorias opiniones, por las causas, con-
secuencias y personas involucradas que
integraron el supuesto Consejo de Gue-
rra. Por ejemplo, el cronista Fernández
de Oviedo no menciona a Juan de Rada,
que sí lo hace Garcilaso, a quien le reco-
noce la función de abogado defensor de
Atahuallpa.
Dicho sea de paso, De Rada ha sido
rescatado por su descendiente: el reco-
nocido abogado e historiador del dere-
cho Eduardo Rada Jordán, ex vicedecano
del Ilustre Colegio de Abogados de Lima
(CAL). Sobre el particular, nos dice que
la apelación incoada por De Rada no fue
concedida, así como tampoco fueron
atendidas las recomendaciones del capi-
tán Hernando de Soto, conocido también
como El Santo de la Conquista. La sen-
Raúl Porras Barrenechea.
Guillermo Lohmann Villena.
tencia fue ratificada por el cura Vicente
Valverde, quien debió oponerse en su
condición de “Protector de los indios”.
Lo más que le concedieron al senten-
ciado a la hora de ejecutar la pena, fue
aceptar que se le bautice como cristiano
y, así también, la conmutación de la pena
de hoguera por la de garrote. Atahuallpa
tomó el nombre de Juan.
Lo que es cierto, es que el primero
en reclamar sobre esta farsa fue el li-
cenciado Gaspar de Espinoza, en carta
que dirigió al Emperador, desde Pana-
má, con fecha 10-10-1533. El vil juicio
fue objeto de critica en pleno siglo XX
por el ilustre penalista español Luis Ji-
ménez de Asúa, quien, en palabras de
Lohmann, expresó: Asombra en verdad
que nadie en el andar del tiempo se hu-
biera impuesto la tarea de redactar un
estudio descriptivo y suficientemente
esclarecedor del problema técnico-jurí-
dico-penal del caso (Tratado de Derecho
Penal, Buenos Aires, 1964).
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CONCLUSIÓN
En suma, podemos decir que no fue un
regicidio porque, por un lado, Atahuallpa
no era rey, habida cuenta que su título de
Inca fue producto de su autoproclama-
ción, la misma que fue cuestionada por
los Hurin-Cusco. De otro lado, que el go-
bernador y adelantado Francisco Pizarro
González ejerció el ius puniendi porque
era la autoridad conquistadora, tal como
lo apuntamos en nuestro artículo intitu-
lado “Juicio o farsa contra Atahuallpa”,
publicado en el diario oficial El Peruano,
el 26-07-2005, en la sección “Derecho”, p.
15, para retomar lo apuntado tanto por
Porras como por Lohmann, ya que hasta
entonces nadie le había prestado impor-
tancia a este tema.
De lo que no cabe duda es que hubo
un juicio fraudulento y una sentencia
injusta y no ajustada al derecho cas-
tellano ni al naciente derecho indiano
impuestos, entonces, por el soldado
hispano. Empero, asimismo, es verdad
que Pizarro no quería ajusticiar a Ata-
huallpa, primero, porque le resultaba
más rentable mantenerle con vida, con
la finalidad de que entregara más oro y
plata, y, segundo, por la propia perso-
nalidad del capitán general que se ca-
racterizaba por inseguro, dubitativo y
no muy radical. Ello queda confirmado
cuando se enteró de la ejecución de su
rebelde socio Almagro, al expresar que
él no lo hubiera hecho.
Finalmente, que la injusta sentencia
y la penosa ejecución se llevaron a cabo
el sábado 26-07-1533, a las 8 p.m., y no el
29 de agosto del mismo año, como erró-
neamente se había afirmado. Equivoca-
ción que fue corregida por el ilustre Po-
rras Barrenechea, tal como lo afirmó en
su sesudo artículo titulado Atahualpa no
murió el 29 de agosto de 1533 (Diario La
Prensa, Lima, 31-10-1945, p. 5).
Por ultimo, no debemos olvidar
que si bien es cierto que las Bulas
Alejandrinas justificaron la invasión
de las nuevas tierras descubiertas y
la conquista de sus pueblos para lle-
var a cabo una labor evangelizadora
integral, no es menos cierto que se
llevó a cabo una evangelización basa-
da en la rapiña, en la mentira, en la
codicia y en el genocidio. Ésta puede
resumirse en las palabras del monse-
ñor Desmond Tutu: “Vinieron. Ellos
tenían la Biblia y nosotros teníamos
la tierra. Y nos dijeron: “Cierren los
ojos y recen”. Y cuando abrimos los
ojos, ellos tenían la tierra y nosotros
teníamos la Biblia”. X
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Informe de auditoría:
¿medio probatorio?
OPINIÓN
MARIO FERNANDO
ROMERO
ESPINOZA
Abogado.
Maestría en Derecho Civil y Comercial.
La Ley N° 27785 Orgánica del Sistema
Nacional de Control y de la Contraloría
General de la República le asigna a los
informes de auditoría la categoría de
“prueba preconstituida para el inicio de
las acciones administrativas y/o legales
que sean recomendadas...”, definición
que muchas veces ha sido interpretada
equivocadamente tanto por auditores que
exigen la implementación inmediata e
incondicional de sus recomendaciones y
por funcionarios que sin mayor evaluación
adoptan medidas correctivas, resultando
conveniente en tal sentido, plantear algu-
nas precisiones. Veamos.
EL INFORME DE AUDITORÍA
De acuerdo con la NAGU N° 4.10 (1), el
informe de auditoría es el documento es-
crito mediante el cual el auditor expone el
resultado de su trabajo, a través de juicios
fundamentados en las evidencias obteni-
das durante la auditoría, con la finalidad
de brindar información a la entidad audi-
tada sobre las deficiencias más significa-
tivas y recomendar mejoras.
Esta definición nos permite esta-
blecer que el aludido informe contiene
apreciaciones personales del auditor,
que deben sustentarse necesariamente
en evidencias; es decir, en pruebas. En
efecto, si bien es cierto, el auditor debe
poseer competencia profesional y el infor-
me debe estar sustentado en evidencias
suficientes, competentes y relevantes, no
menos cierto es que las conclusiones arri-
badas constituyen juicios o apreciaciones
a título personal del auditor.
¿ES UNA PRUEBA?
En relación con la prueba, la NAGU N°
3.40 (2) precisa que el auditor debe ob-
tener evidencia suficiente, competente
> Suplemento de
y relevante mediante la aplicación de
pruebas de control y procedimientos que
le permitan fundamentar razonablemen-
te las conclusiones que formule; y las
clasifica en evidencia física, evidencia
documental, evidencia testimonial y evi-
dencia analítica.
Teniendo en consideración sus carac-
terísticas y la clasificación de la evidencia
por parte de las NAGU, reiteramos que el
informe de auditoría en sí mismo no cons-
tituye un medio de prueba. Esto porque,
en estricto, la prueba es la evidencia obte-
nida por el auditor en el curso de la audi-
toría que debe sustentar su evaluación y,
consecuentemente, el informe.
Concuerda con esta apreciación, el
hecho mismo que la propia ley en su ar-
tículo 24° señala que los informes de au-
ditoría emitidos por el sistema son actos
de administración interna de los órganos
conformantes de éste; es decir que, como
lo establece los artículos 1.2.1. y 7° de la
Ley N° 27444 del Procedimiento Adminis-
análisis legal
trativo General, son “declaraciones” des-
tinadas a hacer funcionar actividades de
la entidad auditada.
Haciendo un pequeño esfuerzo de
interpretación, debemos concluir que la
ley ha querido precisar que los informes
de auditoría constituyen declaraciones
de los órganos conformantes del Sistema
Nacional de Control que permiten a los ti-
tulares de las entidades disponer el inicio
de acciones administrativas y/o legales,
sustentándose en las evidencias o prue-
bas obtenidas por el auditor.
CUESTIONAMIENTO
Por otro lado, admitiendo la calificación
de prueba del informe de auditoría, que
no es compartida por el suscrito, y, con-
siderando su naturaleza de acto de admi-
nistración interna, resulta incuestionable
que su mérito inmediato debe restringirse
a la disposición para iniciar el proceso res-
pectivo, toda vez que, literalmente, dispo-
ne que es prueba preconstituida “para el
jurídica •7
inicio de las acciones administrativas y/o
legales”, es decir, únicamente para que
pueda iniciarse el procedimiento admi-
nistrativo que corresponda o presentarse
las demandas o denuncias pertinentes.
Iniciados estos, corresponde implemen-
tarse las respectivas etapas probatorias,
donde las evidencias obtenidas por el au-
ditor, juntamente con los demás medios
probatorios que puedan actuarse, deben
ser evaluadas por el instructor para la re-
solución que corresponda.
CONCLUSIÓN
Debemos recordar que los ordenamientos
procesales nacionales no reconocen la ca-
tegoría procesal de prueba plena, por lo
que la evidencia aportada por el auditor
podría rebatirse sin ninguna limitación,
con las pruebas que se aporten y actúen
en el curso de los procesos.
En relación con la categoría de prueba
preconstituida asignada erróneamente
por la ley a los informes de auditoría, dire-
mos que dicho concepto no se encuentra
regulado en dicha norma ni en los orde-
namientos procesales nacionales; no obs-
tante, debemos señalar que es aquel me-
dio probatorio producido con anterioridad
al inicio de un proceso, diferenciándose de
las pruebas constituidas que se producen
en el curso del mismo.
En consecuencia, diremos que, en todo
caso, la prueba preconstituida vendría a
ser la evidencia obtenida por el auditor.
Sin embargo, dicha definición resulta ob-
via e irrelevante, por cuanto es evidente
que han sido obtenidas o elaboradas an-
tes del inicio de los procesos, además que
dicha calificación no le otorga una catego-
ría especial o privilegiada respecto de las
pruebas que puedan constituirse durante
los mismos. X
[1] Norma de auditoría gubernamental
N° 4.10, aprobada por Res. de
Contraloría N° 162-95-CG sustituida por
Res. de Contraloría N° 259-2000-CG.
[2] Norma de auditoría gubernamental
N° 3.40, aprobada por Res. de
Contraloría N° 162-95-CG sustituida por
Res. de Contraloría N° 141-99-CG.
8• jurídica Suplemento de
análisis legal < .BSUFT

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El Libro

Manual de Derecho
Jurisdiccional Peruano
El derecho es una ciencia social que
está al servicio del hombre y de la
sociedad, y en permanente cambio,
perfeccionamiento, para ser más
útil y servir mejor a su creador. En
este contexto, genera nuevas es-
pecialidades jurídicas que orienten
mejor la consecución de la paz y de
la armonía social. Para ello, produce
–por la vía legal normativa– un con-
junto de disposiciones que susten-
ten objetivamente la existencia y
necesidad de la nueva disciplina de
derecho que, sin duda, contribuirá
al logro de la justicia.
Con el afán de precisar algunos
conceptos y alcances del nuevo de-
recho denominado “Derecho Juris-
diccional”, el jurista, profesor de de-
recho y juez supremo (provisional)
Manuel Jesús Miranda Canales se
propuso escribir el manual que hoy
presentamos. Empero, algo más, su
propósito fundamental es divulgar
esta nueva especialidad jurídica de
manera integral, articulada y con
un lenguaje claro, sencillo y ameno.
Cualidades que, desgraciadamente,
no son muy comunes o practicadas
en quienes ejercemos el derecho;
enseñamos esta ciencia y en los que
tienen la inmensa responsabilidad,
noble y sagrada función de impartir
justicia.
LA OBRA
El Manual... cuenta con una profun-
da y acertada presentación de quien
fuera presidente del Poder Judicial
y de la Corte Suprema de Justicia
de la República, Francisco Artemio Manuel Miranda Canales.
Távara Córdova (2007-2008), cuyas
cualidades intelectuales, sabiduría
jurisdiccional y sensibilidad huma- jurisdiccional es el derecho del Po-
na, hemos destacado más de una der Judicial, tal como lo expresa el
vez en las páginas de Jurídica. Táva- tratadista Montero Aroca y, de ma-
ra subraya que este nuevo derecho nera exhaustiva, sin mayor esfuerzo,
Hoy queremos
agregar que los
miles de ex alumnos
con los que cuenta
Manuel Jesús
Miranda Canales,
a lo largo y ancho
del país, le respetan,
le admiran y le
recuerdan con el
cariño que demuestra
el hijo agradecido
al padre generoso,
bueno, correcto e
inflexible.
hace un excelente resumen del
contenido de la obra.
Teniendo en cuenta ello, noso-
tros sólo enumeraremos que Miran-
da Canales ha dividido su libro en
ocho capítulos. A saber: I.- Derecho
Jurisdiccional, que contiene ante-
cedente, breve reseña histórica y
definición. II.- El Poder Judicial y el
Ministerio Público, donde trata de la
organización; de los órganos tanto
jurisdiccionales como de gestión; de
los principales principios y derechos
en materia de administración de
justicia; las comunidades campesi-
nas; las leyes orgánicas; el fiscal de
la Nación y demás fiscales, inamo-
vilidad; relaciones con la Policía Na-
cional del Perú, etc. III.- La estructu-
ra organizacional piramidal de los
órganos jurisdiccionales en el Perú y
en el exterior (Argentina, Chile, Boli-
via, Brasil, Estados Unidos de Amé-
rica, España, Italia y Francia). IV.- La
justicia de paz en el Perú, extenso y
sustancioso capítulo. V.- El rol de las
Facultades de Derecho en la Forma-
ción de los Magistrados. VI.- Lide-
razgo y excelencia en la magistra-
tura peruana: retos y posibilidades.
VII.- Los sistemas de nombramiento
de magistrados en el derecho com-
parado y en el Perú. VIII.- La refor-
ma judicial, abordando los diversos
planteos de cambio, incluyendo a la
Ceriajus y a la propia reforma dirigi-
da por el Poder Judicial. Asimismo,
trata sobre el rol de la Academia de
la Magistratura y los temas relacio-
nados con ella.
Finalmente, la obra tiene como
anexo la Ley de la Carrera Judicial;
una abundante bibliografía y el cu-
rrículo vitae del autor.
EL AUTOR
No es la primera vez que comenta-
Manuel Jesús Miranda Canales
Ediciones Jurídicas, Lima 2008,
342 pp.
mos un libro de Miranda Canales.
Ya nos acostumbró a leer y consul-
tar permanentemente sus buenos
libros. Sobre el último que nos entre-
gó, ADN como Prueba de la Filiación
en el Código Civil –Ediciones Jurí-
dicas, Lima 2007. 364 pp.– hicimos
lo propio en estas páginas. (Ver en
Jurídica N° 197, de 6-05-2008). Ahí
resaltamos su valía tanto personal,
profesional como familiar. Ello nos
releva de volver apuntar los grandes
logros muy merecidos por este ilus-
tre abogado sanmarquino que vino
del interior del país para estudiar
jurisprudencia y luego aportar sus
conocimientos producto de su in-
vestigación y experiencia recogida
a lo largo de su proficua vida.
Hoy, no obstante lo expuesto,
queremos agregar que los cientos o
quizá un par de miles de ex alum-
nos tanto de pregrado como de pos-
grado con los que cuenta Manuel
Jesús Miranda Canales, a lo largo
y ancho del país, le respetan, le ad-
miran y le recuerdan con el cariño
que demuestra el hijo agradecido
al padre generoso, bueno, correcto
e inflexible, cuando fue necesario
aplicar medidas correctivas para
formar buenos ciudadanos y mejo-
res abogados. De ello podemos dar
fe en nuestra condición de colegas
en la cátedra y abogados preocupa-
dos por el futuro de la abogacía en
el Perú y en el devenir de los miles
de jóvenes que estudian esta noble
profesión (F. del S.) X