Precedente Vinculante del TC y la procedencia de los Beneficios Penitenciarios en la Ley N 28704.

PRECEDENTE VINCULANTE DEL TC Y LA PROCEDENCIA DE LOS BENEFICIOS PENITENCIARIOS EN LA LEY N 28704

Recientemente el Tribunal Constitucional en Sesin de Pleno Jurisdiccional se ha pronunciado en el caso signado con el Expediente N 0012-2010-PI/TC1, a propsito de la demanda de inconstitucionalidad interpuesta por ms de cinco mil ciudadanos contra el artculo 2 y el primer prrafo de la Ley N 28704 2, la cual establece que el indulto, la conmutacin de la pena, el derecho de gracia y los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad y liberacin condicional, no son aplicables a las personas que hayan sido condenadas por la comisin del delito de violacin sexual de menores de edad. Estableciendo ciertas reglas para la concesin de dichos beneficios. En el presente caso se discute si la Ley N 28704 Ley que modifica artculos del Cdigo Penal relativos a los delitos contra la libertad sexual y excluye a los sentenciados de los derechos de gracia, indulto y conmutacin de la pena vulnera el principio derecho a la igualdad, la cual se encuentra reconocido en el artculo 2 inciso 2, de la Constitucin Poltica, pues, en tanto todos son iguales ante la ley, a toda persona se le debe aplicarse el artculo 139 inciso 22 de la Norma Fundamental, el cual establece el principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. Alcances de los efectos de la Ley N 28704 a) Improcedencia del indulto, conmutacin de la pena y derecho de gracia presidencial. Respecto a la Ley N 28704, debemos mencionar que su artculo 2 establece que No procede el indulto, ni la conmutacin de la pena ni el derecho de gracia a los sent enciados por los delitos previstos en los artculo 173 y 173-A. (). Este artculo tambin es materia del proceso de inconstitucionalidad, pero que por estar fuera de los alcances del presente trabajo, puesto que nos importa centrarnos en la constitucionalidad de la Ley 28704 respecto de los beneficios penitenciarios, ya que es una de las instituciones que se encuentran reguladas en el Cdigo de Ejecucin Penal, siendo as solo mencionaremos que el mximo intrprete de la Constitucin en el Fundamento 52 de la Sentencia Plenaria concluye que Por lo expuesto, el Tribunal Constitucional considera constitucional el artculo 2 de la Ley N 28704, en el extremo que establece la improcedencia del indulto y la conmutacin de la pena, para los casos de delitos de violacin sexual de menores de edad. Por cuanto considera que es el artculo 4 de la Constitucin y la proteccin de los valores fundamentales que en el subyacen y que son afectados por la violacin sexual de menores de edad, los que autorizan al legislador a prohibir el indulto y la conmuta cin de la penas para esta clase de delitos. Con ese mismo criterio menciona que es constitucionalmente posible prohibir el indulto y la conmutacin de la pena para los casos de delito de violacin sexual de menores de edad, y bajo el mismo esquema de proporcionalidad, encuentra an mayor motivo para considerar constitucionalmente posible que el legislador prohba el ejercicio de la gracia presidencial en esos supuestos.
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Se trata del Expediente N 0012-2010-PI/TC LIMA, Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por ms de 5,000 ciudadanos, de fecha 11 de noviembre de 2011. 2 Ley N 28704 Ley. Ley que Modifica Artculos del Cdigo Penal relativos a los Delitos contra la Libertad Sexual y excluye a los Sentenciados de los Derechos de Gracia, Indulto y Conmutacin de la Pena. Publicada el 14 de marzo de 2006

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b) Inaplicacin de los Beneficios Penitenciarios a los sentenciados por los delitos previstos en los artculos 173 y 173-A.

La Ley que Modifica Artculos del Cdigo Penal relativos a los Delitos contra la Libertad Sexual y excluye a los Sentenciados de los Derechos de Gracia, Indulto y Conmutacin de la Pena, precepta en su artculo 3 que Los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad y liberacin condicional no son aplicables a los sentenciados previstos en los artculos 173 y 173-A (). Como puede observarse en la regulacin de ste artculo lo que se pretende es excluir a los sentenciados por los delitos de violacin sexual de menores y violacin sexual de menor de edad seguida de muerte o lesin grave, de los beneficios penitenciarios, lo que hace pensar que el legislador ha pretendido con esta Ley el endurecimiento de las leyes penales, toda vez que los aludidos sentenciados al no ser sujetos de los referidos beneficios tendrn que cumplir indefectiblemente la totalidad de los aos de la pena impuesta, sin posibilidad de liberacin antes de cumplir a cabalidad la pena . Gnesis de la Ley N 28704 Es necesario tomar en cuenta que luego de revisar el libro de Debates de la Ley 28704, debemos decir que en el Dictamen del Proyecto de Ley correspondiente no se encontraba contemplada la eliminacin de los beneficios penitenciarios para los autores de los delitos de los artculos 173 y 173-A del Cdigo Penal. La anulacin de los beneficios fue introducida en el mismo debate del Pleno del Congreso 3 incluyndose un artculo 3 a propuesta de la Congresista Yanarico Huanca con el siguiente argumento: Seor Presidente, solicito a la Comisin de Justicia y Derechos Humanos que este proyecto de ley que se va a aprobar hoy, referido a la modificacin de artculos relativos a los delitos contra la libertad sexual, sea complementado con los proyectos de ley que proponen la eliminacin de los beneficios penitenciarios. Creo que para nadie es novedad, ni algo que est escondido dentro de nosotros, porque no tenemos vendados los ojos, que para que esta ley se cumpla a cabalidad necesitamos que el presidente de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos la complemente con los proyectos de ley relativos a la eliminacin de los beneficios penitenciarios para estos sentenciados. Con ello s estaramos dando una pena efectiva acorde con la gradualidad de la pena que le estamos imponiendo en este proyecto de ley. Entonces, solicito que el seor presidente de la Comisin de Justicia y Derechos Humanos que para que este proyecto sea efectivo, suprima los beneficios penitenciarios para los sentenciados por delito de violacin sexual.

Ve r sobre la Segunda Legislatura Ordinaria del 2005. Tomo I Diario de Debates pag. 141. http://www2.congreso.gob.pe/Sicr/DiarioDebates/Publicad.nsf/SesionesPleno/05256D6E0073DFE90 525712D0006F15E/$FILE/SLO-2005-2.pdf

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Una mirada rpida del debate parlamentario nos expresa que la anulacin de los beneficios penitenciarios se constituye en una pena adicional para sancionar con mayor drasticidad estos delitos. Parece no concordar con el espritu del artculo 139 inciso 22 de la Constitucin: El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. El Legislativo pretende enfrentar esa lucha contra los violadores nicamente haciendo que no salgan de las crceles o aumentando las penas. Pero el mensaje que nos dan es de un sistema penitenciario en crisis y fracasado, porque no podra resocializar a estos condenados. Por ello Montoya Vivanco considera que los efectos del mandato de resocializacin se producen, esencialmente, en la fase de ejecucin de las sentencias y no en la fase de creacin de las penas. No hubo mayor debate para referirse al sustento constitucional de la anulacin de los beneficios penitenciarios; siendo esta medida tan popular parece que entendieron que no era necesaria una fundamentacin jurdica4. Es por la falta de motivacin jurdica sobre esta ley en el Pleno del Congreso y por la posibilidad que dej abierta el Tribunal Constitucional de aplicar el control difuso de la Ley 28704, posibilidad que se observ en la caso signado con el expediente N 01811-2011PHC/TC Callao, en cuyo Fundamento 9 seal que De lo expuesto se aprecia que el recurrente solicit tanto en su escrito de solicitud del referido beneficio como en su recurso de apelacin la aplicacin del control difuso, razn por la que le corresponda a los emplazados pronunciarse sobre dicho extremo en atencin a que era objeto de cuestionamiento. No obstante lo expresado en autos, se observa que los rganos jurisdiccionales advirtieron que el recurrente no cumpla los requisitos para acceder al beneficio de semilibertad, puesto que los informes psicolgicos emitidos concluyeron que el actor tiene dificultades en el control de sus impulsos internos, condicin que no garantizaba el cumplimiento de la pena. Por ende y ante este contexto era evidente que aun inaplicando la norma legal que proscriba los beneficios penitenciarios para los sentenciados por el delito de violacin sexual de menor edad, tal beneficio no le habra sido concedido. De este modo, en el caso concreto, la inaplicacin de la ley no tena relevancia alguna, puesto que no era indispensable para la resolucin del caso.5 (el subrayado es nuestro). Se colige de esta sentencia del Tribunal Constitucional sobre accin de Habeas Corpus, que tanto el Juez del Octavo Juzgado Penal del Callao que declara infundada la demanda, y la Primera Sala Penal del Callao que confirma la apelada - por considerar que el recurrente ha sido condenado por el delito de violacin sexual de menor de catorce aos, por lo que le resulta aplicacin el artculo 3 de la Ley 28704, que prohbe el otorgamiento de beneficios penitenciarios para los condenados por tal delito -, debieron pronunciarse sobre la aplicacin del control difuso y ver si la Ley 28704 era compatible con el plexo constitucional.

La Proteccin del Menor y el Principio del Inters Superior del Nio y Adolescente. La confrontacin surgida en el Pleno Jurisdiccin surge entre otros sobre la restriccin de los beneficios penitenciarios a los sentenciados por violacin sexual a los menores de edad y la regulacin
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Artculo jurdico. Augusto Medina Otazu Los retos de la Poltica Criminal en el Per y la Eliminacin de los Beneficios Penitenciarios, pg. 6 5 Fundamento 9 del Exp. 01811-2011-PHC/TC CALLAO, caso Vctor Manuel Campos Santisteban de fecha 16 de agosto de 2011.

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legislativa por el Congreso para prevenir futuros casos de violacin contra los menores, puesto que el inters superior del nio y adolescente y el respeto de sus derechos debe considerarse en cualquier medida adoptada por el estado y en la accin de la sociedad. Analizar sobre los beneficios penitenciarios para violadores de menores de edad, resulta tremendamente impopular porque est considerado entre delitos ms horrendos que nos toca vivir permanentemente y merece todo el rechazo del ordenamiento jurdico y a su vez debe establecerse altos mecanismos de proteccin para la victimas que son nios o nias que ms bien requiere un espacio formativo y de seguridad de toda la poblacin. Resulta ms grave aun cuando se constata que lo(a)s nio(a)s estn ms expuestos en su ncleo familiar lo que nos muestra la crisis por la que atraviesa la familia y que debiera ser considerado este aspecto dentro de la poltica criminal para sanar esta desestructuracin y no slo aplicar mecanismos sancionatorios como nica medida. Si solo dejamos que este problema sea resuelto en los espacios judiciales entonces estamos actuando sobre los efectos del problema y no estamos adoptando polticas preventivas para recomponer nuestra sociedad y la familia. Mediante la Ley que Modifica Artculos del Cdigo Penal relativos a los Delitos contra la Libertad Sexual y excluye a los Sentenciados de los Derechos de Gracia, Indulto y Conmutacin de la Pena, el legislador pretende que los bienes constitucionales que procuran ser optimizados por va de dicha intervencin en la igualdad, eliminando el acceso a determinados institutos que reduciran el quantum de ejecucin de la pena impuesta, son: a) desmotivar la comisin del delito de violacin sexual de menores, b) generar la confianza de la poblacin en el sistema penal al apreciar que las penas se cumplen en su totalidad en el caso de este delito, as como c) generar un primer efecto reeducador en el delincuente que incurra en ste. Los tres bienes que buscan satisfacerse gozan de un valor importante en el sistema constitucional. En particular, la bsqueda de desmotivar la comisin del delito de violacin sexual de menores de edad tiene un peso axiolgico intenso que justifica el trato diferenciado. Ello en razn de las siguientes consideraciones: a) El menor de edad se encuentra en comparacin al mayor de edad, en una situacin de inferior desarrollo psicosomtico, lo que genera una menor capacidad de juicio y de resistencia fsica. Esta fue una consideracin fundamental en el prembulo de la Declaracin de los Derechos del Nio, proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su Resolucin N. 1386 (XVI), del 20 de noviembre de 1959, y reiterada en la Convencin Sobre los Derechos del Nio, aprobada mediante Resolucin Legislativa N. 25278, de fecha 3 de agosto de 1990, y que entr en vigencia para el Estado peruano el 4 de octubre del mismo ao. En ella se seala que el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidado especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento. Asimismo, es bsicamente esta consideracin vinculada a la vulnerabilidad del nio y del adolescente, la que lleva al Cdigo Civil a considerar al menor de 16 aos, salvo en circunstancias extraordinarias, un incapaz absoluto (artculo 43 del Cdigo Civil) y al menor entre 16 y 18 aos, un incapaz relativo (artculo 44 del Cdigo Civil).

b) Desde una perspectiva normativa, el nio y el adolescente no se encuentran, en abstracto, en una situacin jurdica comparable con la de un adulto, toda vez que el artculo 4 de la Constitucin, impone a la comunidad y al Estado la obligacin de proteger especialmente al nio. En este precepto reside la constitucionalizacin del denominado inters superior del nio, que no es sino la exigencia de asumir prima facie y en abstracto la superioridad axiolgica de los derechos e intereses de los nios y adolescentes, all donde el caso impone al razonamiento jurdico la

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valoracin de una causa en la que ellos se encuentran comprometidos. Asunto que, entre otras cosas, se traduce en el deber de, en caso de dudas hermenuticas, interpretar el Derecho de forma tal que resulten optimizados tales derechos e intereses, bajo el umbral de los criterios pro homine y favor debilis. En relacin con ello, el artculo 3.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, establece que [e]n todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. De ello se desprende que tales funcionarios estatales deben estar dotados de una especial sensibilidad a la hora de resolver los problemas en que pudieran encontrarse envueltos [los menores de edad]; bien se trate de aspectos que pudieran calificarse de sustantivos, bien de asuntos que pudieran caracterizarse como procesales. c) El deber de especial proteccin del menor de edad encuentra sustento, asimismo, en el hecho de que la Constitucin, en tanto compendio normativo de valores, debe ser apreciada tambin como un ideal regulativo, es decir, como un postulado normativo que confa en que el futuro siempre debe ser apreciado como una oportunidad para que la realidad social se asemeje cada vez ms al ideal que la Constitucin normativamente postula y exige. El presente est protegido por la Constitucin, pero ella, en su vocacin de ser vivida cada ms por la comunidad que gobierna, observa el futuro como una oportunidad para ser menos requerida, no en razn de un menor compromiso social con sus postulados valorativos, sino, por el contrario, como consecuencia de ser cada vez ms eficaz sin necesidad de ser aplicada coactivamente. Esa vocacin y esperanza puesta en un maana ms constitucionalizado de lo que est el presente, que este Tribunal aprecia en la Norma Fundamental, exige hoy un particular rigor en el cuidado constitucional de los nios y adolescentes. Este es el fundamento trascendental que subyace a la especial proteccin del menor de edad exigida por el artculo 4 de la Constitucin, y es, entre otras cosas, la razn por la que en el prembulo de la Declaracin de los Derechos del Nio, se ha expresado con atino que la humanidad debe al nio lo mejor que puede darle. En ese mismo sentido debemos agregar que la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio ratificado por el Per el 4 de septiembre de 1990 en su artculo 3.1 expresa que todas las instituciones privadas y pblicas atiendan a una poltica donde se considere el Inters Superior del Nio. De acuerdo a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la Opinin Consultiva OC. de fecha 17/2002 del 29 de agosto del 2002 este mandato es un: () principio regulador de la normativa de los derechos del nio se funda en la dignidad misma del ser humano, en las caractersticas propias de los nios, y en la necesidad de propiciar el desarrollo de stos, con pleno aprovechamiento de sus potencialidades as como en la naturaleza y alcances de la Convencin sobre los Derechos del Nio. (funda. 56) Asimismo es un () punto de referencia para asegurar la efectiva realizacin de todos los derechos contemplados en ese instrumento, cuya observancia permitir al sujeto el ms amplio desenvolvimiento de sus potencialidades. A este criterio han de ceirse las acciones del Estado y de la sociedad en lo que respecta a la proteccin de los nios y a la promocin y preservacin de sus derechos. (fund. 59). Es importante tambin generar obligaciones positivas de proteccin por los estados para () todas las medidas positivas que aseguren proteccin a los nios contra malos tratos, sea en sus

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relaciones con las autoridades pblicas, sea en las relaciones interindividuales o con entes no estatales. (fund. 87) Adoptar providencias positivas para asegurar el ejercicio y disfrute pleno de los derechos. Esto requiere la adopcin de medidas, entre otras, de carcter econmico, social y cultural. ()

En la Sentencia den comentario el Tribunal Constitucional se pronuncia sobre este mensaje del ordenamiento jurdico internacional, puesto que el comportamiento drstico del artculo 3 de la Ley 28704 es una respuesta al alto estndar de proteccin a favor de los nios. Es bsico ste aspecto por cuanto tiene que haber coherencia normativa entre la eliminacin de los beneficios penitenciarios y la proteccin y valorizacin de los bienes jurdicos. En otras palabras el estado y la sociedad tiene que tener un comportamiento sper valorado a favor de los nios (as) en todos los aspectos (educacin, salud, familia etc.) y este diseo mostrar que el bien jurdico tiene enorme importancia y por ello la sancin resulta una medida igualmente drstica. La Ley N 28704 y su colisin con los Beneficios Penitenciarios. El primer prrafo del artculo 3 de la Ley N. 28704, establece que los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por el trabajo y la educacin, semi-libertad y liberacin condicional no son aplicables a los sentenciados por los delitos [de violacin sexual de menores de edad]. Nos hacemos la siguiente interrogante: Este precepto legal ley 28704 - atentar contra el principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad, previsto en el artculo 139, inciso 22, de la Constitucin?, El inciso 22 del artculo 139 de la Constitucin Poltica precepta que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: El principio de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. En ese mismo sentido se pronuncia el artculo 10.3 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, cuando establece lo siguiente: El rgimen penitenciario consistir en un tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados. Una interpretacin conjunta del artculo 139, inciso 22, de la Constitucin y el artculo 10.3 del Pacto, tal como lo dispone la Cuarta Disposicin Final de la Constitucin, permite sostener que la resocializacin de un penado exige un proceso, orientado a un objeto o fin, a saber, su rehabilitacin y readaptacin social, que permita asegurar su aptitud para ser reincorporado a la comunidad. El artculo 139, inciso 22, de la Constitucin, es claramente una norma de fin, puesto que impone a los poderes pblicos, y principalmente al legislador, la creacin de un rgimen orientado al cumplimiento de una finalidad, sin especificar cules son las acciones concretas que deben ejecutarse para su consecucin. En efecto, la referida disposicin constitucional obliga a asegurar un rgimen penitenciario orientado a la resocializacin del penado, entendida sta como la situacin en virtud de la cual el ser humano, no solo ha internalizado y comprendido el dao social generado por la conducta que determin su condena, sino que adems es representativa de que su puesta en libertad no constituye una amenaza para la sociedad, al haber

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asumido el deber de no afectar la autonoma moral de otros seres humanos ni otros bienes necesarios para la convivencia pacfica. No obstante ello, cules son las medidas concretas que deben realizar el legislador y los poderes pblicos en general para alcanzar dicho fin? Sobre ello la Constitucin guarda silencio. Ello significa que el legislador no puede constitucionalmente eludir el cumplimiento del fin, pero s puede escoger los medios que, a su criterio, resulten ms convenientes para realizarlo. Y es que como bien se ha sealado, las normas de fin (ya se trate de principios) dejan siempre cierta discrecionalidad a los destinatarios. El Mximo intrprete de la Constitucin, con relacin al artculo 139, inciso 22, de la Constitucin, ha precisado que no por su condicin de principio carece de eficacia, ya que comporta un mandato de actuacin dirigido a todos los poderes pblicos comprometidos con la ejecucin de la pena y, singularmente, al legislador, ya sea al momento de regular las condiciones cmo se ejecutarn las penas o al momento de establecer el quantum de ellas (STC 0010-2002-PI/TC, fundamento 208). Los beneficios penitenciarios son las medidas que el legislador o la autoridad administrativa adopta en procura de alcanzar el fin constitucionalmente exigido. Mientras su configuracin normativa est orientada a la readaptacin social del penado, no es posible exigir al legislador la previsin de un concreto tipo de beneficios. Es decir, no existe un derecho fundamental a un concreto tipo de beneficios penitenciarios, ni siquiera a aquellos que son representativos de la posibilidad de la concesin antelada de libertad. De ah que la exclusin de algunos de ellos en funcin de la gravedad de ciertos delitos, no puede dar lugar a un vicio de inconstitucionalidad. Es por ello que el Tribunal Constitucional ha sostenido de manera reiterada que en estricto los beneficios penitenciarios no son derechos fundamentales, sino garantas previstas por el Derecho de Ejecucin Penal, cuyo fin es concretizar el principio constitucional de resocializacin y reeducacin del interno (SSTC 0842-2003-PHC/TC, fundamento 3; 2700-2006-PHC/TC, fundamento 19; 0033-2007-PI/TC, fundamento 46). Es verdad que el artculo 42 del Cdigo de Ejecucin Penal, establece que los beneficios penitenciarios son los siguientes: 1.- Permiso de salida. 2.- Redencin de la pena por el trabajo y la educacin. 3.- Semi-libertad. 4.- Liberacin condicional. 5.- Visita ntima. 6.- Otros beneficios. Sin embargo, ello no significa que por va de este precepto se ha constitucionalizado un concreto tratamiento penitenciario para la totalidad de delitos cometidos. Tal razonamiento negara el mbito de libre configuracin legal que, respetando el objetivo previsto en el artculo 139, inciso 22 de la Constitucin, corresponde al Parlamento, como representante de la Nacin (artculo 93 de la Constitucin) en materia de Poltica Penitenciaria.} Tanto la redencin de la pena por trabajo y educacin, como la semilibertad y la liberacin condicional, aunque bajo distintos motivos, inciden sobre el tiempo de ejecucin efectiva de la pena privativa de libertad (artculos 44, 48 y 53, respectivamente). Se trata, pues, de incentivos que debieran resultar prima facie eficaces para lograr la rehabilitacin del penado. Sin embargo, su concreta previsin no viene impuesta por norma constitucional alguna. Acaso la nica medida que viene impuesta por el artculo 139, inciso 22, de la Constitucin, como medio para lograr la rehabilitacin del penado, es la de una poltica penitenciaria reeducativa, lo que, a su vez, acepta diversos modos de concretizacin.

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Los beneficios orientados a la obtencin de una libertad antelada ingresan dentro del marco de lo constitucionalmente posible, e incluso quiz de lo tcnicamente recomendable, pero no de lo constitucionalmente obligatorio. Una vez que el legislador ha previsto beneficios penitenciarios que permiten la obtencin de la libertad antes del cumplimiento de la totalidad de la pena, su denegacin arbitraria no genere un problema de relevancia constitucional. En otras palabras, [e]llo no quiere decir que la denegacin de tales solicitudes de libertad puedan o deban ser resueltas de manera caprichosa o arbitraria por los jueces competentes. No se puede olvidar, sobre el particular, que la resolucin que la concede o deniega debe atenerse escrupulosamente al contenido constitucionalmente protegido del derecho reconocido en el inciso 5) del artculo 139 de la Constitucin; es decir, que deber resolverse de manera especialmente fundamentada, precisndose los argumentos fcticos y jurdicos en los cuales se sustenta. Resulta claro que, inexistente o manifiestamente arbitraria dicha que sea fundamentacin, la resolucin que deniega el beneficio penitenciario () constituye una violacin () del derecho constitucional a la motivacin de las resoluciones judiciales (STC 15932003-PHC/TC, fundamento 19). Cuando el legislador, a travs del artculo 3 de la Ley N. 28704, ha suprimido los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por trabajo y educacin, como la semi-libertad y la liberacin condicional, para los casos de personas condenadas por la comisin del delito de violacin sexual de menores, no ha suprimido una concreta clase de tratamiento penitenciario que constitucionalmente le venga impuesta, sino una que naci del ejercicio de sus competencias desenvueltas en el mbito de lo que la Constitucin le permite. Desde luego, lo que aparece en el mundo del Derecho dentro de dicho mbito, puede desaparecer de la misma forma en que se regul. Distinto sera el asunto si, como consecuencia de la supresin de los referidos beneficios, los condenados por la comisin del delito de violacin sexual de menores se hubiesen encontrado sin ningn tipo de tratamiento penitenciario orientado a su resocializacin. Empero, ese no es el caso pues, no solo resulta que el artculo 42 del Cdigo de Ejecucin Penal prev otros tipos de beneficios penitenciarios, sino que el inciso 6) de tal disposicin permite advertir que se trata de una lista abierta, consecuentemente, capaz de ser complementada por el propio legislador, e incluso por las autoridades administrativas competentes, en aras de cumplir con la finalidad exigida por el artculo 139, inciso 22, de la Constitucin. Asimismo el artculo 59 del aludido Cdigo, prev tambin otras clases de beneficios. Dicho precepto dispone lo siguiente: Los actos que evidencian en el interno espritu de solidaridad y sentido de responsabilidad, tanto en el comportamiento personal como en la actividad organizada en el Establecimiento Penitenciario, son estimulados mediante recompensas que otorga el Consejo Tcnico Penitenciario y que son anotadas en su expediente personal. Estas recompensas son: 1.- Autorizacin para trabajar en horas extraordinarias. 2.- Desempear labores auxiliares de la Administracin Penitenciaria, que no impliquen funciones autoritativas. 3.- Concesin extraordinaria de comunicaciones y visitas. 4.- Otras que determine el Reglamento. Se aprecia, pues, que incluso esta lista sigue siendo abierta a las nuevas medidas resocializadoras que pueda adoptar la autoridad administrativa por va reglamentaria. Finalmente debemos mencionar que el Tribunal Constitucional resuelve el proceso de inconstitucional signada con el Expediente N 0012-2010-PI/TC declarndola INFUNDADA, segn lo resuelto en el Fundamento 78 al sealar que Consiguientemente, el Tribunal Constitucional considera que el artculo 3 de la Ley N 28704, resulte compatible con la Constitucin.

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Reglas vinculantes inconstitucionalidad. 1. arribadas por el Tribunal Constitucional en el presente proceso de

De conformidad con los fundamentos 80 a 83 supra, la concesin de la libertad al penado en aplicacin de los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por trabajo y educacin, semilibertad o liberacin condicional, se encuentra condicionada a que el juez penal, tras la respectiva valoracin, tenga la conviccin de que el referido penado se encuentra rehabilitado, y, consecuentemente, no constituye una amenaza para la seguridad de la poblacin. En caso de duda, en observancia del artculo 44 de la Constitucin, el juez est constitucionalmente prohibido de conceder la libertad. En estos casos no opera el principio favor libertatis, por no ser de aplicacin a personas condenadas a pena privativa de libertad a travs de una sentencia firme si an no se ha cumplido la totalidad del quantum de la pena impuesta. De conformidad con el fundamento 85 supra, los jueces penales violan objetivamente el deber constitucional de proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad, previsto en el artculo 44 de la Constitucin, cuando del anlisis de una resolucin judicial que concede la libertad en aplicacin de los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por trabajo y educacin, semilibertad y liberacin condicional, se advierte que el beneficio ha sido concedido:

2.

a) En el caso de un delito para el que se encontraba legalmente prohibido. b) A pesar de que no se cumplan los requisitos formales previstos en la ley. c) Tras la sola constatacin del cumplimiento de los requisitos formales previstos en la ley, sin analizar el grado de resocializacin del penado. d) A pesar de que la motivacin que permiti concluir la resocializacin, es meramente aparente, y la no resocializacin del penado queda acreditada por el hecho de que ste ha reincidido en el hecho tpico que dio lugar a la primigenia sentencia condenatoria o ha incurrido en un nuevo delito de igual o mayor gravedad, lo cual se determinar en funcin de las penas imponibles por tales hechos. Para tales efectos, se entender por motivacin aparente aquella que no incluye un desarrollo argumentativo orientado a justificar sobre la base de los informes tcnicos, pero tambin del propio criterio desplegado por el juzgador, de manera objetiva y suficiente, la conviccin de que el penado no representa una amenaza para la seguridad de la poblacin. 3. De conformidad con el fundamento 86 supra, una interpretacin del artculo 48, inciso 13, de la Ley N. 29277 que establece que es falta muy grave por parte de los jueces [n]o motivar las resoluciones judiciales o inobservar inexcusablemente el cumplimiento de los deberes judiciales, conforme al artculo 44 de la Constitucin que establece que es deber de los jueces y de todo poder pblico proteger a la poblacin de las amenazas contra su seguridad, exige concluir que en los casos descritos en el punto resolutivo precedente, los jueces incurren en la referida falta. Por consiguiente, en estos casos, en aplicacin del artculo 154, inciso 3, de la Constitucin, y del artculo 55 de la Ley N. 29277, la Corte Suprema tiene el deber de solicitar al Consejo Nacional de la Magistratura la destitucin del juez, y el referido rgano constitucional, en ejercicio de la competencia prevista en el mismo precepto constitucional y en el artculo 63 de la Ley N. 29277, tiene el deber constitucional de, previo procedimiento disciplinario y acreditada la violacin al referido deber funcional constitucional y legal, proceder a su respectiva destitucin. De conformidad con los fundamentos 87 a 94, las leyes que reducen o eliminan los beneficios penitenciarios de redencin de la pena por trabajo y educacin, como la semi-libertad y la liberacin

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condicional, son inmediatamente aplicables a los casos en los que tales beneficios an no hayan sido solicitados. Con estas reglas el Tribunal Constitucional esclarece situaciones en las cuales se haba generado una confusin respecto a la no procedencia de los beneficios penitenciarios para los delitos contemplados en la Ley N 28704, pues se haba generado una incertidumbre si dicho dispositivo legal era compatible con el Texto Constitucional; como por ejemplo en el expediente N 01811-2011-PHC/TC Callao. CONCLUSIONES: El Legislador Penitenciario en uso de sus facultades y dentro de lo constitucionalmente permitido est facultado para restringir beneficios penitenciarios u otorgar otros nuevos, ello en virtud de la peligrosidad y reincidencia que representan ciertos delitos en perjuicio de las personas ms dbiles de la sociedad, esto es violacin sexual de menores Se pretende utilizar como mecanismo de gravocidad la eliminacin de los beneficios penitenciarios para determinados delitos. Ello puede trastocar el sentido fundamental del artculo 139 inciso 22 de la Constitucin, la cual es la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. La violacin contra menores es un delito que merece todo nuestro rechazo. Pero estos hechos deben de permitirnos hacer un diagnstico sobre sus reales causas y de cmo enfrentarlos. No puede ser que esta respuesta solo sea desde la inflacin de penas y la elevacin de las mismas. Requerimos recomponer los bienes jurdicos y brindar la mayor de las atenciones en todos los niveles a favor de los nio (a)s y su entorno familiar. Requerimos tambin replantear los objetivos de las instituciones de tutela. Las crceles se han convertido en centros de delito ms que en centros de reeducacin y resocializacin. En consecuencia anular los beneficios penitenciarios tal vez resultan siendo un drama mayor: La medicina puede ser peor que la propia enfermedad. Porque en algn momento estos delincuentes volvern a la sociedad y tal vez retornen mucho ms perfeccionados. El reto no es solo levantar la voz contra estos delitos sino establecer de una buena vez una poltica criminal de aqu a 20 o 30 aos y que sea un diagnostico serio desde la antropologa, sicologa, sociologa, etc. de nuestra sociedad para atender las verdaderas causas de los focos de violencia.

BIBLIOGRAFA Ivn Montoya Vivanco. Comentando el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin. Gaceta Jurdica. La Constitucin comentada. Tomo II. Gaceta Jurdica. Primera Edicin Diciembre2005. Artculo jurdico. Augusto Medina Otazu Los retos de la Poltica Criminal en el Per y la Eliminacin de los Beneficios Penitenciarios. La Constitucin Comentada. Tomo II Gaceta Jurdica. Diciembre del 2005.

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Precedente Vinculante del TC y la procedencia de los Beneficios Penitenciarios en la Ley N 28704.

LEYES Y OTROS DOCUMENTOS Ley N 28704. Ley que Modifica Artculos del Cdigo Penal relativos a los Delitos contra la Libertad Sexual y excluye a los Sentenciados de los Derechos de Gracia, Indulto y Conmutacin de la Pena. Publicada con fecha 14 de marzo de 2006 Segunda Legislatura Ordinaria del 2005. Tomo I Diario de Debates. Expediente N 0012-2010-PI/TC LIMA, Proceso de Inconstitucionalidad interpuesto por ms de 5,000 ciudadanos, de fecha 11 de noviembre de 2011. Expediente N 01811-2011-PHC/TC CALLAO, Caso Vctor Manuel Campos Santisteban de fecha 16 de agosto de 2011

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