1000.

PRSENTATION DE LA MAINTENANCE INFORMATIQUE

En informatique, la notion de maintenance n'est pas fige et comporte des prestations de natures forts diffrentes qui vont du simple dpannage des quipements la correction d'erreurs pouvant affecter les logiciels, en passant par la prvention et l'adaptation des matriels, logiciels et/ou progiciels l'volution des besoins des utilisateurs ou de la technique. Est-ce dire que l'on peut tout y inclure ? Assurment non. Il convient dans un premier temps de cerner ce que recouvre cette prestation (en quoi clic peut se diffrencier de la garantie par exemple) avant d'en dterminer la nature juridique.

1100. D F I N I T I O N E T N A T U R E DE LA P R E S T A T I O N D E M A I N T E N A N C E INFORMATIQUE

La nature de la maintenance informatique recouvre des ralits trs varies. La maintenance ne se rduit pas la fourniture pure et simple de prestations d'assistance et de dpannage d'quipements cl de logiciels. Elle peut s'tendre la fourniture de versions volues de logiciel, voire des prestations de formation, d'aide l'utilisation, et d'assistance diverses. En effet, les professionnels de la maintenance tendent s'exprimer maintenant en terme d'offre de "services". En outre, la prestation de maintenance peut tre effectue de diffrentes manires (par tlphone, sur place...) et peut intervenir divers niveaux (prvention, correction, volution...).

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- contrat d'entreprise - contrat cessible sauf clause contraire - contrat autonome

Figure 1.1. Principales caractristiques d'un contrat de maintenance

1110.

Dfinition

Dans le cadre de la maintenance matriel et de la maintenance logiciel, l'activit de maintenance informatique comporte de multiples facettes. Il existe divers niveaux d'intervention : le niveau prventif (afin d'viter les blocages), le niveau correctif ou curalif (correspondant aux "dpannages"), et le niveau volutif (afin d'assurer la prennit du systme). Il est difficile de trouver une dfinition la fois claire et qui recouvre l'ensemble de la notion de maintenance. Ainsi, la maintenance, gnralement associe la notion d'entretien est dfinie dans le dictionnaire Larousse (1) comme : "l'ensemble de tout ce qui permet d'entretenir et de maintenir un matriel en bon tat de marche". Par ailleurs, l'expression "entretien" est dfinie comme : "l'action de tenir une chose en bon tat, de fournir ce qui est ncessaire pour y parvenir. Service d'une entreprise charge de maintenir des performances, des quipements et des matriels". On remarquera que ces deux dfinitions font rfrence exclusivement une remise en tat ou un rtablissement un tat antrieur, mais aucunement la maintenance volutive, permettant d'assurer la prennit des matriels ou des logiciels. Il existe par ailleurs une dfinition lgale de la maintenance qui laisse de ct l'activit de maintenance logiciels. En effet, l'arrt sur l'enrichissement du vocabulaire informatique du 30 dcembre 1983 (1 bis) dfinit la maintenance comme : "l'ensemble d'actions tendant prvenir ou corriger les dgradations d'un matriel afin de maintenir ou de rtablir sa conformit aux spcifications". L encore, on constate que la maintenance volutive n'est pas aborde par cette dfinition. Enfin, il convient de citer la dfinition de la maintenance contenue dans le Cahier des Clauses Administratives Gnrales applicables aux marchs publics (CCAG) en

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particulier celui relatif aux marchs de Fournitures Courantes et de Services (FCS) (2). Ainsi, le CCAG FCS se rfre la notion de maintenance des matriels, dans les termes suivants : "La maintenance du matriel comprend, sauf stipulation particulire, les interventions demandes par la personne publique en cas de fonctionnement dfectueux de l'un quelconque des lments faisant l'objet du march ainsi que l'entretien prventif. La maintenance comprend aussi les modifications apportes aux matriels l'initiative du titulaire. La personne publique est pralablement avise de ces modifications ; elle peut s'y opposer lorsqu'elles rendent ncessaires des changements dans ses programmes d'application, moins que le titulaire n'assume les frais de ces changements". En ce qui concerne les logiciels, le CCAG FCS ne se rfre pas la notion de maintenance de logiciels en tant que telle, mais celle de "suivi de logiciels", qu'elle dfinit de la manire suivante : "si le march prvoit le suivi de progiciels, ce suivi comprend au minimum l'aide l'installation et l'utilisation des modifications de progiciels, lorsque celles-ci ralisent la correction d'anomalies ou la mise en uvre de nouvelles versions, ainsi que la mise jour de la documentation associe". Cette dfinition donne par l'article 40.5 du CCAG FCS est complte par le commentaire suivant : "Outre les prestations prvues au 5 de l'article 40, le suivi de progiciels peut comprendre : le remplacement du support ; l'offre de nouvelles versions comportant des fonctionnalits nouvelles des conditions particulires prvues dans le march ; l'adaptation des applications aux nouvelles versions des progiciels ; l'aide l'analyse des difficults rencontres sur les progiciels en cause au cours de l'exploitation, dans la limite des stipulations de l'article 38 ; la formation l'utilisation". Cette formulation du "suivi de logiciels" est nettement plus complte, puisque, non seulement elle aborde la notion de maintenance corrective, mais galement celle de maintenance volutive, sans oublier la formation l'utilisation, qui tendrait vers un service de maintenance recouvrant de plus en plus toutes les prestations pouvant tre qualifies de "service aprs-vente" informatique. Les services de maintenance ne sont pas codifis par des rgles de droit strictes. Les quelques rgles qui existent sont issues de la pratique d'une profession donne. En effet, la maintenance existe dans de nombreux domaines d'activits industrielles : aviaon, lectromnager, automobile...

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En ce qui concerne l'informatique, des rgles se sont dgages progressivement en fonction des usages concernant, d'une part les matriels, d'autre part les logiciels (3). La jurisprudence relative la maintenance est peu abondante et concerne gnralement des cas d'espce. Il est donc difficile d'en retirer des principes clairs et dtermins. Les rgles juridiques applicables peuvent cependant rsulter d'une application et d'une analyse du droit positif moyennant, le cas chant, quelques adaptations. 1120. La qualification juridique du contrat de maintenance 1121. Un contrat d'entreprise Le contrat de maintenance correspond la dfinition lgale du contrat d'entreprise tel que figurant l'article 1787 du Code civil, et rappele par les juges de la Cour de cassation (4) se rapportant plus gnralement aux contrats de prestations de services. En ce qui concerne la maintenance informatique, la prestation en cause relve la fois d'un service excuter (contrle, dpannage, transformation) et d'une prestation d'ordre intellectuel (recherche des blocages, diagnostic, mise en place d'une solution) (5). Le contrat d'entreprise ou contrat de "louage d'ouvrage", est la convention par laquelle un prestataire s'oblige contre rmunration excuter, de manire indpendante, un travail dtermin pour le matre de l'ouvrage (6). Cependant, mme si la plupart des contrats de maintenance consiste en la prestation d'un service, certains contrats recouvrent des prestations complmentaires, telles que le prt de matriel pendant la dure du retour en atelier du matriel sous maintenance, ou l'change de pices dtaches en remplacement des pices usages ou endommages (7). Or, le prt et l'change sont soumis des rgles juridiques distinctes du contrat d'entreprise. Cependant, afin d'viter toute rcqualificalion du contrat de maintenance en contrat de prt ou en contrat de vente, par exemple, il conviendra de rechercher, l'instar des juges de la Cour de cassation, quel est l'objet principal du contrat, notamment par le biais du poids conomique des activits respectives couvertes par le contrat (8). Ainsi, les juges considrent que le contrat en cause relve de la vente lorsque, par exemple, les pices dtaches vendues reprsentent la prestation caractristique du contrat. La vente a, dans ce cas, une valeur suprieure celle de la prestation de maintenance en tant que telle. En revanche, le contrat de maintenance sera qualifi de contrat d'entreprise lorsque la prestation de services constituera l'objet principal du contrat et que la vente de pices dtaches sera drisoire ou ne reprsentera que l'accessoire du contrat (9). En ralit, la recherche de la qualification juridique par les tribunaux a une double nature : qualitative : importance du travail spcifique par rapport l'objet du contrat. C'est ainsi que la jurisprudence a qualifi la fourniture et la pose d'une charpente mtallique, de contrat d'entreprise (10),

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quantitative : comparaison entre la valeur financire de chacune des deux fournitures (11). Ainsi, dans un arrt du 29 septembre 1987 (12), la Cour d'appel de Paris a jug : "qu'il rsulte (...) de l'conomie gnrale du contrat litigieux que la fourniture du matriel en tait l'lment essentiel et que le travail du fournisseur du matriel se limitait la mise en place du matriel pour en assurer l'utilisation normale et le maintenir en bon tat de fonctionnement ; qu'il s'ensuit que le travail ou l'industrie du fournisseur n'tait pas l'lment prpondrant de ce contrat qui ne s'analyse pas ds lors en un contrat d'entreprise". 1122. Le caractre cessible du contrat En l'absence de clause contraire, le contrat de maintenance informatique est librement cessible. Cependant, la plupart du temps, les contractants font dpendre la cession, de l'accord et du consentement clair de chacun d'entre eux. Ainsi, en l'absence de toute interdiction expresse ou de tout refus de l'une des parties, la cession du contrat est en principe possible. Il s'agit ici d'un aspect important pour le client qui pourrait craindre la disparition du prestataire ou la cession du fonds de commerce de maintenance un tiers. Il semble que la cessibilil du contrat, mme conclu intuitu personae, soit accepte par les juges. Ainsi, dans un arrt de la Cour de cassation du 7 janvier 1992 (13), il a t jug que : "le fait qu'un contrat ail t conclu en considration de la personne du cocontractant ne fait pas obstacle ce que les droits et obligations de ce dernier soient transfrs un tiers ds lors que l'autre partie y a consenti ; que l'arrt relve qu'informe le 26 novembre 1982 par lettre du Syndic de CMC, laquelle n'avait pas disparu du seul fait de l'ouverture de la procdure collective, et de Northern Data que celle-ci assurerait dsormais la maintenance des quipements informatiques et percevrait les redevances contractuelles, GGH a poursuivi sans rserve l'excution du contrat ; qu'elle a ainsi rgl les factures mensuelles, ds le 2 dcembre 1982 et pour les mois de janvier, fvrier et mars 1983, et a sollicit, pour la mme priode, l'intervention des services techniques de Northern Data ; qu'ayant ainsi, sans se fonder sur le paiement d'une seule facture, constat que GG1I avait manifest de faon non quivoque sa volont d'accepter la cession du contrat litigieux Northern Data, la Cour d'appel a lgalement justifi sa dcision". Le contrat de maintenance peut nanmoins prvoir une clause de cession particulire pouvant soit autoriser la cession, soit l'interdire. Dans le premier cas, l'autorisation de la cession peut se faire de faon tout fait libre, ou sous certaines conditions, telles que la qualit du cessionnaire (notamment quant ses comptences sur un type de matriel ou sur un progiciel donn) ou l'accord exprs crit et pralable de toutes les parties concernes, y compris le client. Dans ce cas, le cessionnaire remplacera purement et simplement le cdant dans tous ses droits et obligations (par exemple par substitution d'un prestataire de maintenance par un

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autre) ou simplement une partie desdits droits et obligations (par exemple, pour un contrat de maintenance matriels et logiciels, par la cession de la partie maintenance matriels un nouveau prestataire). Il conviendra d'tre extrmement vigilant quant la redfinition des droits et des responsabilits des intervenants respectifs. Il convient de relever qu'en l'absence de clauses contraires, la cession du contrat de maintenance un nouveau prestataire est envisage, notamment en cas de contrat de longue dure. En effet, de nombreux contrats de maintenance sont conclus pour des dures s'tendant sur plusieurs annes, pour lesquels une cession pourra intervenir en cours d'excution, notamment en cas d'abandon des activits de maintenance par l'ancien prestataire, en cas de rachat du fonds de commerce de l'une ou l'autre des parties, de vente du matriel sous maintenance, et sans que les parties souhaitent obligatoirement rsilier le contrat existant pour rengocier un nouveau contrat de maintenance, systme a priori plus lourd grer que la simple cession. Le second cas de l'interdiction expresse de la cession du contrat correspond un contrat conclu intuitu personae (en considration des parties au contrat). Tel est le cas lorsqu'un logiciel aura t dvelopp par un prestataire pour le compte d'un client, le prestataire ayant t choisi pour ses comptences particulires et ayant t galement retenu pour assurer la maintenance du logiciel qu'il a lui-mme dvelopp. Tel sera galement le cas lorsque l'une ou l'autre des parties souhaitera garantir la confidentialit des informations lies aux progiciels ou aux matriels sous maintenance, ou lies aux donnes du client auxquelles pourrait avoir accs l'intervenant (14). Enfin, l'interdiction de cession du contrat de maintenance en raison du caractre intuitu personae peut ventuellement tre renforce jusqu' entraner la rsiliation anticipe du contrat en cas de modification dans la composition du capital social de l'une ou l'autre des parties (par exemple, en cas de modification dans la rpartition des actionnaires dans le capital social de l'une des parties).

1123. Le caractre autonome du contrat La prestation de maintenance, et par consquent, le contrat de maintenance, est en principe autonome par rapport au contrat de vente ou de location de matriel ou par rapport au contrat de dveloppement ou de licence de logiciel (15). En effet, en application notamment des dispositions de l'ordonnance du 1er dcembre 1986, la maintenance informatique ne peut tre impose au client avec le contrat de vente de matriel ou de licence de logiciel, sous peine de relever de l'interdiction de la pratique des prestations lies (16). En consquence, le fournisseur est tenu de se limiter conseiller au client de signer un contrat de maintenance, afin de s'assurer que ses matriels et/ou programmes fonctionneront sans rupture d'utilisation. Par ailleurs, la maintenance intervient, dans le temps, la suite des autres prestations des contrats portant sur le matriel ou le logiciel (et notamment aprs la priode de garantie). On doit donc en conclure que la maintenance vient en complment des autres contrats informatiques ; c'est donc un contrat indpendant, et non accessoire des autres contrats (ce qui entranerait dans ce cas la dpendance entre le contrat de maintenance et ces autres contrats).