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A CRIMINOLOGIA CRTICA E O DISCURSO PUNITIVO DEMOCRTICO Ao contrrio dos demais textos que trago nesse espao, este tem

como objetivo fazer perceber os rudimentos da Criminologia Crtica e a imposio de que, com a ordem constitucional de 1988, somente as garantias constitucionais (cf. CR, art. 5 e suas vinte e seis clusulas penais podem fazer ter validade e eficcia s normas infraconstitucionais. (Gesetezenkonformen verfausungsinterpretationen). Alm da lei, o que h? Observe o seguinte Esquema de memorizao: O QUE? O CRCERE insere-se como substituidor do corpo enquanto lcus de imposio de pena; ONDE? NORTE DA EUROPA, com as Rasp-huis holandesas, os hpital franceses, as bridewel britnicas, trabalho e reeducao para o trabalho. QUANDO? FINAL DO SCULO XVI. POR QUEM? PELOS NOBRES E PODEROSOS DE TODO O GNERO, aplicando na conteno dos pobres, miserveis, prostitutas, vagabundos, rfos, crianas abandonadas etc. a disciplina do trabalho via crcere enquanto instrumento de conteno. Europa. Sculo XX, final da dcada de 1960. Pela primeira vez uma teoria criminolgica desmascarar todo tipo de legitimao ideolgica e exigir uma discusso de toda relao de poder. Dir que farsa a falsa ideia do "direito igual para todos", apontando que, a diferena de classe que informar quem ser "alvo" da seleo desigual do direito penal, que ir alcanar todos os desviantes oriundos das subclasses e lhes impor cruel, aflitiva e sabidamente ineficiente pena privativa de liberdade. Alm da lei, o que houve? (Observem o seguinte esquema: nos captulos XIII, XIV e XV da CRIMINOLOGIA CRTICA E CRTICA DO DIREITO PENAL, Rio de Janeiro: Revan/ICC, 1990, as pginas citadas referem-se primeira edio.) COMO FUNCIONA A CONTENO PENAL? No que se refere ao direito penal abstrato (isto , criminalizao primria), isto tem a ver com os contedos, mas tambm com os no contedos da lei penal. O sistema de valores que neles se exprime reflete, predominantemente, o universo moral prprio de uma cultura burguesa-individualista, dando a mxima nfase proteo do patrimnio privado e orientando-se, predominantemente, para atingir as formas de desvio tpicas dos grupos socialmente mais dbeis e marginalizados. (...) As malhas dos tipos so, em geral, mais sutis no caso dos delitos prprios das classes sociais, mais baixas do que no caso dos delitos de colarinho branco. p. 176 EXEMPLIFICATIVAMENTE: O uso de sanes pecunirias e sanes detentivas, nos casos em que so previstas, os critrios de escolha funcionam nitidamente em desfavor dos marginalizados e do subproletariado, no sentido de que prevalece a tendncia a considerar a pena detentiva como mais adequada, no seu caso, porque menos comprometedora para o seu status social j baixo, e porque entra na imagem normal do que frequentemente acontece a

indivduos pertencentes a tais grupos sociais, enquanto, ao contrrio, para reportar as palavras de um juiz pertencente a um grupo sobre o qual foi dirigida uma pesquisa, um acadmico na priso... , para ns, uma realidade inimaginvel. O foco nem seria a marginalidade, mas a classe trabalhadora, sempre e preferencialmente vitimada pelo sistema penal . A proposta era enxergar o tratamento ideolgico, o "estado de guerra" no qual sempre se deu a "luta contra a delinqncia", evitando-se, dessa maneira, "a identificao da questo criminal como um problema de ordem pblica". "Na perspectiva da criminologia crtica a criminalidade no mais uma qualidade ontolgica de determinados comportamentos e de determinados indivduos, mas se revela, principalmente, como um status atribudo a determinados indivduos, mediante uma dupla seleo: em primeiro lugar, a seleo dos bens protegidos penalmente, e dos comportamentos ofensivos destes bens, descritos nos tipos penais; em segundo lugar, a seleo dos indivduos estigmatizados entre todos os indivduos que realizam infraes a normas penalmente sancionadas. A criminalidade (...) um ''bem negativo'', distribudo desigualmente conforme a hierarquia dos interesses fixado no sistema scio-econmico e conforme a desigualdade social entre os indivduos ". Ao denunciar os injustos processos de criminalizao, datados e marcados por sua origem de classe, pouco importando a cor da cifra, seja negra ou dourada, a criminologia crtica desloca o foco, ou melhor, os focos utilizados at ento, para aambarcar o processo de criminalizao de forma at ento nunca vista, guardando certa e proposital semelhana, quanto ao mtodo, com aquilo que fez Marx em relao economia. uma teoria de assumida inspirao marxista, embora o Prof. Baratta nutrisse um forte desprezo por Lnin. Duas observaes so fundamentais, fique atento: "Em primeiro lugar, o deslocamento do enfoque terico do autor para as condies objetivas, estruturais e funcionais, que esto na origem dos fenmenos do desvio. Em segundo lugar, o deslocamento do interesse cognoscitivo das causas do desvio criminal para os mecanismos sociais e institucionais atravs dos quais construda a ''realidade social'' do desvio, ou seja, para os mecanismos atravs dos quais so criadas e aplicadas as definies de desvio e de criminalidade e realizados os processos de criminalizao4 ". A CRIMINOLOGIA CRTICA ataca a criminalizao primria (produo de leis penais pelas classes dominantes de determinada poca e em determinada localizao geogrfica) e a secundria (mecanismo de aplicao das leis, o processo penal, os rgos de investigao), bem como o mecanismo de execuo das penas privativas de liberdade e das medidas de segurana. Sobretudo destri o mito grotesco da igualdade do direito penal. Evidentemente, efetivamente, nem todos so iguais para o direito penal. H um ntido alvo delimitado anteriormente. Essa base falsa, do direito igual para todos, que vai alicerar a ideologia penal da defesa social. "O mito da igualdade pode ser resumido nas seguintes proposies: a) o direito penal protege igualmente todos os cidados contra ofensas aos bens essenciais, nos quais esto igualmente interessados todos os cidados (princpio do interesse social e do delito natural); b) a lei penal igual para todos, ou seja, todos os autores de comportamentos anti-sociais e violadores de normas penalmente sancionadas tm iguais chances de tornar-se sujeitos,

e com as mesmas conseqncias, do processo de criminalizao (princpio da igualdade)5" Obviamente que a seletividade, - ou, se se prefere: "as seletividades" tanto a criminalizao primria, quanto secundria - direcionada para a proteo do patrimnio dos poderosos - que tambm funcionam como elaboradores da criminalizao primria -, punindo desigualmente infraes penais de magnitudes dspares. Exemplificativamente, o agente da conduta de homicdio simples, primrio e de bons antecedentes, recebe como pena um mnimo de 06 (seis) anos de recluso; aquele que subtrai, mediante emprego de arma, um vale transporte, recebe como pena concreta 05 (cinco) anos e 04 (seis) meses de recluso. "A crtica se dirige, portanto, ao mito do direito penal como o direito igual por excelncia. Ela mostra que o direito penal no menos desigual do que os outros ramos do direito burgus, e que, contrariamente a toda aparncia, o direito desigual por excelncia6". A obviedade que o sistema penal de controle do desvio sempre revelou sua origem de classe, sem que jamais fosse questionado verdadeiramente como tal. A contradio fundamental entre igualdade formal e desigualdade substancial entre os indivduos. Observe-se: "Quando se dirigem a comportamentos tpicos dos indivduos pertencentes s classes subalternas, e que contradizem as relaes de produo e de distribuio capitalistas, eles formam uma rede muito fina, enquanto a rede frequentemente muito larga quando os tipos legais tm por objeto a criminalidade econmica, e outras formas de criminalidade tpicas dos indivduos pertencentes s classes no poder7 ". Obviamente que as possibilidades de vir a ser "selecionado", nos pases de capitalismo perifrico - vez que o inimigo nos pases de capitalismo central outro: o imigrante! recaem nos estratos sociais mais pauperizados, no subproletariado, nas camadas marginalizadas, desocupados, toxicodependentes etc... Mas talvez esta seja a questo central: sem que consigamos mudar os verdadeiros "donos" dos meios de produo, jamais teremos o controle, quer da seleo primria, quer da secundria, no trato do comportamento desviante (seja de adolescente, de grupo tnico especfico, ou mesmo de jovem adulto e adulto, qualquer que seja o grupo). A poltica penal alternativa, preconizada, dentre outros, por Alessandro Baratta e Luigi Ferrajoli, para ficarmos com os mais conhecidos autores dessa corrente, apontam o direito penal mnimo8 como condio necessria para o desaparecimento do direito penal. Anotam que os direitos humanos garantidos pela Constituio, no caso brasileiro to dificilmente conquistada, so afrontadamente desrespeitados pelo direito penal, na sua prtica. A pergunta do criminalista crtico : a quem interessa? Sustentam que condutas freqentemente penalizadas pelo direito penal, no tm qualquer poder dissuasivo nos agentes de sua prtica (exemplificativamente: no dirigir embriagado, no usar drogas etc); no produzem rejeio na maioria da coletividade (aborto, injria); bem como bem poderiam - e melhor seria - ser resolvidas de outras formas, que no contemplasse a "soluo penal" como possibilidade de resoluo. Na verdade, a chamada "soluo penal" para uma questo que tem fundo social, s potencializa os riscos e traz a certeza de sua inoperncia.

O discurso punitivo democrtico no pode e nem deve conviver com o crcere como forma de conteno dos pobres e miserveis. Urge pensarmos algo diferente, distinto. No o aprisionamento sem fronteira ideolgica denunciado por MARIA LCIA KARAM em seu festejado artigo A ESQUERDA PUNITIVA, reconheamos, conforta nosso ego, mas mais do mesmo, mais do pior. preciso termos o acmulo de foras suficientes para tentar transformar a prpria tica de punir. Lecionar criminologia de forma crtica pode ser um bom comeo. PARA ENCERRAR: "Ns sabemos que substituir o direito penal por qualquer coisa melhor somente poder acontecer quando substituirmos a nossa sociedade por uma sociedade melhor, mas no devemos perder de vista que uma poltica criminal alternativa e a luta ideolgica e cultural que a acompanha devem desenvolver-se com vistas transio para uma sociedade que no tenha necessidade do direito9 penal burgus, e devem realizar, no entanto, na fase de transio, todas as conquistas possveis para a reapropriao, por parte da sociedade, de um poder alienado, para o desenvolvimento de formas alternativas de autogesto da sociedade, tambm no campo do desvio ". Pode pegar o exemplar do livro na biblioteca e l-lo com tranquilidade. Boa leitura! MATTOS, Virglio de. A criminologia crtica e o discurso punitivo democrtico. Belo Horizonte, 2007. Disponvel em: www.domtotal.com/direito/lista/paginas/31/artigosjuridicos. Acesso em: 13.06.2012.

CONFLITOS ENTRE OS TRATADOS INTERNACIONAIS E A CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

Corrente Monista e Dualista Tratados internacionais e a Ordem interna, duas correntes principais travam diferentes formas de interpretao sobre a forma de admisso do direito internacional ao direito interno, sobretudo a hierarquia entre as normas. A corrente dualista defende duas ordens distintas, sendo uma interna e outra internacional e a necessidade da tramitao de um projeto de lei especial de acordo com os termos do tratado ou conveno internacional. J a corrente monista apregoa a impossibilidade de duas ordens jurdicas terem validade paralelamente (Kelsen) sendo possvel apenas uma que englobaria as duas ordens, interna e internacional. Sob o manto da corrente monista encontram-se trs vertentes que se revezam na hierarquia da lei interna e dos tratados e convenes internacionais. A primeira delas, moderada, equipara o direito interno ao internacional e estabelece a hierarquia conforme o princpio da lei posterior. A segunda estabelece a primazia do direito internacional justificada pelo interesse maior de vrios estados (exemplo da Unio Europeia), coletivo em detrimento do individual. A terceira vertente, em defesa da soberania do estado determina a prevalncia do direito interno sobre o internacional.

Como se observa, no h consenso entre os doutrinadores e a CF no especifica literalmente qual corrente (e vertente) dever ser seguida. Contudo, de acordo com o art. 102, III, b da CF, a atribuio de decidir sobre a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal do STF. Em ambos os casos abaixo, o STF divergiu nas vertentes, mas a corrente adotada foi a monista. CRUZ, Mrcio Braga da. Conflitos entre os tratados internacionais e a constituio federal de 1988. Belo Horizonte. 2012. Disponvel em: http://www.domtotal.com/direito/lista/paginas/32/artigos-academicos. Acesso em: 13.06.2012.