ABANDONO AFETIVO

1. INTRODUO

O presente trabalho versa sobre abandono afetivo, do qual se configura pela ausncia de carinho, afeto, amor, ou seja, a ausncia de assistncia afetiva e amorosa durante o desenvolvimento da criana. A responsabilidade dos pais no se limita apenas ao dever do sustento do filho, eles tm a responsabilidade de possibilitar um desenvolvimento humano que necessitam de carinho e de ateno destes. de competncia dos pais, enquanto casados ou vivendo em unio estvel, o dever de sustento, guarda e educao dos filhos, conforme bem dispe os artigos 1.566, IV, 1.634, II e 1.72421 do Cdigo Civil Brasileiro. Assim, a guarda assume a natureza de dever atribudo aos pais de manterem os filhos sob a sua companhia, constituindo em contrapartida o direito do filho de ser criado e educado por sua famlia, assegurada a sua convivncia no ambiente familiar e comunitrio. Portanto dessa ausncia ou privao afetiva na relao parental, principalmente na relao paterno-filial, que tange o abandono afetivo da criana na convivncia familiar.

2. VISO DOUTRINRIA

Abandono Afetivo no se trata de um assunto simples, j resolvido e comum aos doutrinadores, contrrio sensu, complexo e de grande contradio. Porm a vasta maioria a favor da indenizao por

abandono afetivo ou moral, alegando que o pai no tem somente a responsabilidade alimentcia, mas tambm a responsabilidade do cuidado, zelo, afeto, para o desenvolver fsico e psicolgico da criana, como um dos deveres provenientes do poder familiar. Podemos destacar alguns pensamentos como os de PABLO STOLZE GAGLIANO e RODOLFO PAMPLONA FILHO (2011, p.737):

(...) a fixao dessa indenizao tem um acentuado e necessrio carter punitivo e pedaggico, na perspectiva da funo social da responsabilidade civil, para que no se consagre o paradoxo de se impor ao pai ou a me responsvel por esse grave comportamento danoso (jurdico e espiritual), simplesmente, a perda do poder familiar, pois, se assim o for, para o genitor que realiza, essa suposta sano repercutiria com um verdadeiro favor.1

Neste mesmo sentido segue o pensamento de PAULO LBO (2011, p.312):

[...] o abandono afetivo nada mais que inadimplemento dos deveres jurdicos de paternidade. Seu campo no exclusivamente o da moral, pois o direito o atraiu para si, conferindo-lhe consequncias jurdicas que no podem ser desconsideradas. Por isso, seria possvel considerar a possibilidade da responsabilidade civil, para quem descumpre o mnus inerente ao poder familiar. Afinal, se uma criana veio ao mundo desejada ou no, planejada ou no os pais devem arcar com a responsabilidade que esta escolha (consciente ou no) lhes demanda.2

RODRIGO DA CUNHA PEREIRA muito convincente em seu argumento, em destacar que no uma forma de transformar tal indenizao em um modo de monetarizar o afeto, mas sim de punio violao do dever do exerccio do poder familiar, no qual influi diretamente
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil, vol. VI Direito das Famlias: As famlias em perspectiva constitucional. So Paulo: Saraiva, 2011. 2 LBO, Paulo Luiz Netto. Direito Civil: Famlias. 4 edio. So Paulo: Saraiva, 2011.
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no desenvolvimento da criana. Declara que a indenizao no tem cunho monetrio, pois ... no h dinheiro no mundo que pague o dano e a violao dos deveres morais formao da personalidade de um filho rejeitado pelo pai.
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Com igual pensamento MARIA BERENICE DIAS entende que cabe aos pais, independentemente de estarem juntos ou no, a educao, convvio e guarda dos filhos, pois no se eximem da responsabilidade, obrigaes ou encargos, por no viverem no mesmo teto, estando presente o princpio da igualdade entre homem e mulher e no tratamento aos filhos.

[...] de nada adiantam todas essas regras, princpios e normas se a postura omissiva ou discriminatria dos genitores no gerar consequncia alguma. Reconhecer - como historicamente sempre aconteceu que a nica obrigao do pai de natureza alimentar, transforma filhos em objeto, ou melhor, em um estorvo do qual possvel se livrar mediante pagamento de alimentos. (...) a ausncia de afeto gera dano que cabe ser indenizado. No se trata de dano moral, mas dano afetivo que pode ser mensurado economicamente.4

Outro a tambm defender a tese da indenizao pelo abandono BERNARDO CASTELO BRANCO (apud FARIAS, 2012, p. 165), que em obra dedicada ao assunto chega a dizer que,
no caso especfico da filiao, a admissibilidade da reparao dos danos morais reservado, pois, aos casos em que se constate a ausncia do vnculo afetivo ou o seu desfazimento por conta do comportamento lesivo, autorizando a opo pela demanda reparatria, sem que dela necessariamente resulte o rompimento dos laos que devem unir pais e filhos. 5

J, CRISTIANO CHAVES DE FARIAS e NELSON ROSENVALD, diferentemente da esmagadora maioria, entendem no ser razovel que a
PEREIRA, Rodrigo da Cunha. Nem s de po vive o Homem: Responsabilidade civil por abandono afetivo. Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=392. Acesso em: 12 jun. 2012. 4 DIAS, Maria Berenice. Porque me abandonaste? Disponvel em: http://www.ibdfam.org.br/? artigos&artigo=816. Acesso em: 12 jun. 2012. 5 FARIAS, Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Curso de Direito Civil: Famlias, vol. 6, 4 edio. Editora JusPodivm, 2012.
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negativa de afeto do pai ao filho (ou mesmo outro parentesco) implique em indenizao por dano moral, dissertam que a indenizao pecuniria no resolveria o problema central, sendo controverso obrigar o pai a dedicar amor ao seu filho, por certo, agravando ainda mais a situao. Expem que,

Afeto, carinho, amor, ateno... so valores espirituais, dedicados a outrem por absoluta e exclusiva vontade pessoal no por imposio jurdica. Reconhecer que a indenizao decorrente da negativa de afeto produziria uma verdadeira patrimonializao de algo que no possui tal caracterstica econmica. 6

notrio que a maioria a favor da indenizabilidade decorrente do abandono afetivo, assim tambm no diferente no meio jurdico brasileiro, vejamos agora as interpretaes jurisprudenciais predominantes no ordenamento jurdico ptrio.

3. INTERPRETAO JURISPRUDENCIAL BRASILEIRA

H poucos meses no pas houve um caso de grande repercusso, sobre uma deciso do STJ em que um pai ter que pagar uma indenizao de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) a filha por t-la abandonado material e afetivamente durante sua infncia e juventude a privando de um desenvolvimento psicolgico sob a convivncia familiar paterno-filial, caracterizando, portanto, um ato ilcito por omisso do recorrente, sendo ento, indenizvel na viso da maioria dos Ministros da 3 Turma. Este se trata de um caso polmico que causou em alguns, espanto, uns ficaram estarrecidos, outros no qual se encontram em situao parecida tiveram

op. cit. p. 163.

esperanas de que podem ser indenizados tambm, aos que defendem a tese, confiana e aos que so contrrios monetarizao do afeto, causou descrdito justia brasileira. Vejamos, porm, o caso de tanto destaque na mdia.

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. ABANDONO AFETIVO. COMPENSAO POR DANO MORAL. POSSIBILIDADE. RELATRIO Cuida-se de recurso especial interposto por ANTONIO CARLOS JAMAS DOS SANTOS, com fundamento no art. 105, III, a e c, da CF/88, contra acrdo proferido pelo TJ/SP. Ao: de indenizao por danos materiais e compensao por danos morais, ajuizada por LUCIANE NUNES DE OLIVEIRA SOUZA em desfavor do recorrente, por ter sofrido abandono material e afetivo durante sua infncia e juventude. Sentena: o i. Juiz julgou improcedente o pedido deduzido pela recorrida, ao fundamento de que o distanciamento entre pai e filha deveu-se, primordialmente, ao comportamento agressivo da me em relao ao recorrente, nas situaes em que houve contato entre as partes, aps a ruptura do relacionamento ocorrido entre os genitores da recorrida. Acrdo: o TJ/SP deu provimento apelao interposta pela recorrida, reconhecendo o seu abandono afetivo, por parte do recorrente seu pai , fixando a compensao por danos morais em R$ 415.000,00 (quatrocentos e quinze mil reais), nos termos da seguinte ementa: AO DE INDENIZAO. DANOS MORAIS E MATERIAIS. FILHA HAVIDA DE RELAO AMOROSA ANTERIOR. ABANDONO MORAL E MATERIAL. PATERNIDADE RECONHECIDA JUDICIALMENTE. PAGAMENTO DA PENSO ARBITRADA EM DOIS SALRIOS MNIMOS AT A MAIORIDADE. ALIMENTANTE ABASTADO E PRSPERO. IMPROCEDNCIA. APELAO. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. Recurso especial: alega violao dos arts. 159 do CC-16 (186 do CC-02); 944 e 1638 do Cdigo Civil de 2002, bem como divergncia jurisprudencial. Sustenta que no abandonou a filha, conforme foi afirmado pelo Tribunal de origem e, ainda que assim tivesse procedido, esse fato no se reveste de ilicitude, sendo a nica punio legal prevista para o descumprimento das obrigaes relativas ao poder familiar notadamente o abandono a perda do respectivo poder familiar , conforme o art. 1638 do CC-2002. Aduz, ainda, que o posicionamento adotado pelo TJ/SP diverge do entendimento do STJ para a matria, consolidado pelo julgamento do REsp n 757411/MG, que afasta a possibilidade de compensao por abandono moral ou afetivo. Em pedido sucessivo, pugna pela reduo do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais. Contrarrazes: reitera a recorrida os argumentos relativos existncia de abandono material, moral, psicolgico e humano de que teria sido vtima desde seu nascimento, fatos que por si s sustentariam a deciso do Tribunal de origem, quanto ao reconhecimento do abandono e a fixao de valor a ttulo de compensao por dano moral.

Juzo prvio de admissibilidade: o TJ/SP admitiu o recurso especial (fls. 567/568, e-STJ). o relatrio. (STJ 3 Turma Relatora Ministra Nancy Andrighi Resp. 1.159.242/SP Data Julgamento: 24/04/2012 DJE 10/05/2012)