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RESOLUCIN NMERO ( )

DE

Por medio de la cual se profiere fallo de primera instancia dentro del proceso Administrativo Disciplinario No. 54-19-2004-122

LA JEFE DE LA OFICINA DE INVESTIGACIONES DISCIPLINARIAS En uso de las facultades conferidas por el artculo 76 de la Ley 734 de 2002 y en concordancia con el artculo 5 de la Resolucin No.4295 del 26 de mayo de 2004, CONSIDERANDO Que una vez adelantada la respectiva Investigacin dentro del proceso administrativo disciplinario No.54-19-2004-122, se encuentran dadas las condiciones a que se refiere el artculo 169 de la Ley 734 de 2002, para entrar a proferir fallo de primera instancia, el cual ser expedido con arreglo a lo dispuesto por el artculo 170 dem. IDENTIDAD DEL INVESTIGADO JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA identificado con la cdula de ciudadana No. 79.462.135, natural de Bogot, profesional en Administracin de Empresas, con 39 aos de edad, casado, quien durante el periodo de investigacin ostent dentro de la planta de la entidad el Cargo de Profesional en Ingresos Pblicos II Grado 31 Nivel 22, desempeando funciones en la Administracin Local de Impuestos Nacionales de Personas Naturales, con sede en Bogot (fl 22). PERIODO INVESTIGADO La presente investigacin disciplinaria por incremento patrimonial injustificado, comprendi el periodo entre el 1 de junio de 1999 al 31 de mayo de 2004, segn se limit en el pliego de cargos formulado. Resulta oportuno aclarar que la falta objeto de cuestionamiento, es de carcter permanente o continuado y tuvo lugar a partir del ao 1999 y hasta el ao 2004, es decir, bajo el imperio de la ley 200 de 1995 inicialmente y, posteriormente, de la ley 734 de 2002, no obstante, en aplicacin del principio de favorabilidad consagrado en el artculo 15 del primero y reproducido en el artculo 14 del ltimo cuerpo normativo, se aplicar la ley 200 de 1995 en el aspecto sustancial y la ley 734 de 2002 en el procedimental, en acatamiento de lo dispuesto por el artculo 7o bidem, que trata sobre el efecto inmediato de las normas procesales.

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RESUMEN DE LOS HECHOS La presente actuacin disciplinaria surgi con ocasin del oficio No. 85-00-060-1203 del 23 de octubre de 2003, suscrito por la doctora CLARA NIEVES SILVA PREZ, Jefe de la Divisin de Investigaciones Disciplinarias de la Direccin Regional Centro, con el que remiti a esta Oficina, escrito annimo en el que se denunciaron conductas de presunto incremento patrimonial no justificado por parte de funcionarios de la Administracin Local de Impuestos Nacionales de Personas Naturales, entre estos, JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA (fl 4). El documento fue radicado como queja disciplinaria No. 54 1 2003 801. Por consiguiente, mediante Auto No.1045-010 este Despacho avoc el conocimiento de la queja disciplinaria referida y orden remitirla a la Divisin de Anticorrupcin para que se iniciara la averiguacin correspondiente por incremento patrimonial no justificado (fl 9). ACTUACIONES REALIZADAS Con fundamento en la facultad oficiosa que ostenta la autoridad disciplinaria, el doctor ARNOBY TORO ECHEVERRY, entonces Jefe de la Divisin Anticorrupcin de esta Oficina, en el Auto N 1001-127 del 3 de junio de 2004 dispuso iniciar Indagacin Preliminar por presunto Incremento Patrimonial no Justificado contra JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, decisin que fue notificada personalmente al interesado el 15 de junio de 2004 (fls 16). En dicho provedo se decret la prctica de pruebas documentales orientadas a obtener Certificacin de salarios, Declaraciones Juramentadas de Bienes y Rentas, Hoja de vida y Certificados de Ingresos y Retenciones del indagado, quien fue escuchado en versin libre, y en declaracin juramentada su cnyuge ZONIA YISED PRIETO MELO. En el desarrollo de las preliminares, se profiri el Auto No.1012-221 del 4 de agosto de 2004, mediante el cual el instructor decret la prctica de algunas pruebas documentales con el fin de establecer los vnculos comerciales y financieros que reflejaran la situacin patrimonial del indagado (fl 51), las que fueron recaudadas dentro del trmino previsto legalmente. Vencida la Indagacin Preliminar y analizado el material probatorio recaudado, el Jefe (A) de la Divisin de Anticorrupcin de la poca, doctor CARLOS ARTURO ROJAS AGUILAR, orden la apertura de Investigacin Disciplinaria por Incremento Patrimonial No Justificado del funcionario HERNANDEZ NEIRA, mediante Auto N 1002-81 del 7 de Julio de 2005, notificado personalmente al investigado el 13 de julio de esa anualidad (fl 849), quien fue enterado de la prctica oficiosa de pruebas documentales tales como oficiar a entidades bancarias y/o financieras del pas, Casas de Cambio, Notaras, Oficinas de Instrumentos Pblicos, Empresas de Medicina Prepagada y Secretaras de Trnsito y Transporte para requerir informacin sobre vnculos comerciales, transacciones y negocios jurdicos realizados por el encartado con dichas compaas (fl 855). Vencido el trmino de la investigacin, con Auto No.9999-19 del 17 de enero de 2006, el doctor ROBERTO ENRIQUE PALOMINO QUERUZ, entonces Jefe de la Divisin de Anticorrupcin, prorrog el trmino de la investigacin disciplinaria por 3 meses ms, con el fin de practicar pruebas que ayudaran a esclarecer los hechos materia de investigacin. La anterior decisin fue comunicada al interesado mediante oficio 5400019-1177 del 18 de enero de 2006 (fl 920). Para el efecto, orden oficiar a diversas entidades Bancarias como Davivienda, Colpatria y Bancolombia con el propsito que suministraran informacin sobre crditos, extractos de tarjetas de crdito, entre otros requerimientos. A su vez, solicitar informacin a Fempha, Turistrn, Coomeva, Fiduciaria Tequendama, Agencias de Viaje de la ciudad y Oficinas de Registro de Instrumentos Pblicos (fl 917 a 919).

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Practicados y recaudados los elementos probatorios, el doctor ROBERTO ENRIQUE PALOMINO QUERUZ, formul pliego de cargos en contra de JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA a travs del Auto No.1018- 13 del 29 de enero de 2007 por presunto Incremento Patrimonial Injustificado entre el 1 de junio de 1999 al 31 de mayo de 2004, dado que del total de consignaciones realizadas en las cuentas bancarias a su nombre, se reflejaba una suma superior a los recursos posibles de ser consignados en una cuanta de CIEN MILLONES NOVECIENTOS VEINTIUNMIL SETECIENTOS CINCUENTA Y OCHO PESOS ($100.921.758) . El investigado se notific personalmente de la decisin el 6 de febrero de 2007 (fl 1218) y dentro de los trminos legalmente previstos, solicit copias del sumario, present memorial de descargos con el que deprec la declaratoria de nulidad del proceso, algunas pruebas documentales y adjunt informacin de inters para el averiguatorio (fl 1222 a 1259). El doctor PALOMINO QUERUZ, resolvi la peticin de nulidad con el Auto 9999-54 del 1 de marzo de 2007 (fl 1287 a 1298), notificado por estado desfijado el 8 de marzo (fl 1300), decisin contra la que el interesado present recurso de reposicin desatado a travs del Auto No.1014-15 del 28 de marzo de ese ao, en el que se dispuso no reponer la decisin adoptada inicialmente (fl 1329). Luego, en provedo No.1010-18 del 22 de marzo de 2007, el operador disciplinario accedi a la solicitud probatoria de certificar los valores que le fueron pagados por concepto de servicio de transporte de pasajeros por la empresa Expreso Bolivariano S.A.; decret de oficio solicitar a la Secretara de Hacienda de Bogot los soportes de la liquidacin de Prestaciones Sociales canceladas a JUAN CARLOS HERNNDEZ por la vinculacin laboral desde el 20 de mayo de 1998 al 30 de mayo de 1999; requerir al Fondo ASOAMIGOS para que informaran cmo le fue cancelado el valor de la compra del lote ubicado en el municipio de Cachipay; escuchar en declaracin juramentada a MILTON JAIME HERNNDEZ NEIRA; Solicitar a la Caja de Compensacin CAFAM que informara el valor del desembolso del crdito No.557700 y solicitar a Davivienda, Banco de Bogot y Bancolombia copias bifaciales de algunas transacciones, as como la identidad de quienes realizaron abonos por concepto de pago a proveedores que aparecen en sus cuentas bancarias y no accedi a la entrega del estudio econmico y financiero elaborado por la profesional de la Contadura Pblica que sustent el cargo nico, por considerar que careca de utilidad (fl 1319 a 1323). Mediante Auto 1014-19 del 11 de abril de 2007, el doctor ROBERTO PALOMINO QUERUZ, resolvi el recurso de reposicin interpuesto contra el Auto que decret y neg las pruebas referidas, en el sentido de reiterar que el informe solicitado haca parte ntegra del pliego de cargos, razn por la cual orden no reponer la decisin recurrida (fl 1338), concediendo en Auto 1031-10 del 16 de abril de 2007, el recurso de apelacin interpuesto (fl 1341 a 1342). Por lo tanto, mediante Resolucin 04650 del 26 de abril de 2007, el doctor OSCAR FRANCO CHARRY, Director General de la entidad, resolvi el recurso de alzada considerando que la prctica de la prueba solicitada por el encartado no resultaba til para el proceso por cuanto ya reposaba en el sumario, formando parte integral del auto de cargos (fl 1347 a 1353). Esta decisin fue notificada personalmente al investigado segn constancia (fl 1378-1340). Dentro del trmino probatorio, se decretaron pruebas mediante Autos 1012- 401 del 22 de junio de 2007 y 1012- 403 del 25 del mismo mes, consistentes en escuchar en declaracin juramentada a GERMN ESPINOSA, EVARISTO CCERES y JAVIER SOSA, no siendo posible practicar las dos ltimas, por ausencia de datos de ubicacin; solicitar Certificado de Cmara de Comercio de la empresa DIST. ALVAREZ Y MONCADA LTDA DIAMO e informacin exgena de los aos 2001 y 2002 de la misma empresa, as como recaudar informacin bancaria que brindara elementos de juicio respecto de las consignaciones pendientes de explicacin endilgadas en el pliego de cargos (fl 1484-1501). Con el fin de resolver de fondo peticin de archivo por violacin del principio del Non Bis in dem, presentada por el servidor investigado, la doctora SANDRA PAOLA DE LA CRUZ,

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practic inspeccin administrativa disciplinaria al expediente 32-60-2004-22 que se adelantaba en la Divisin de Investigaciones Disciplinarias de la Regional Centro (1535), valorada en el Auto No. 9999-201 del 6 de agosto de 2007, en el que no se accedi a las solicitudes de nulidad y archivo (fl 1544), decisin contra la que se interpuso recurso de reposicin resuelto en el Auto 1014-49 del 7 de septiembre de 2007, en el que no prosperaron los argumentos de impugnacin del encartado y fue negada la peticin probatoria orientada a escuchar en declaracin juramentada a los funcionarios de la Regional Centro que autorizaron y adelantaron la investigacin de marras y conocer cuantas indagaciones preliminares se aperturaron con fundamento en el annimo que activ la facultad oficiosa de esta oficina (fl 1566). nicamente contra esta decisin se otorg recurso de reposicin, que fue resuelto en Auto No.1014-58 del 10 de octubre de 2007, sin que se accediera a modificar el provedo recurrido (fl 1589-1590). Mediante Auto 1059-56 del 9 de noviembre de 2007, se cerr el periodo probatorio y se dio traslado para alegar de conclusin (fl 1597), dentro de los que nuevamente el funcionario present solicitud de nulidad con argumentos similares a los discutidos con anterioridad, profiriendo el operador disciplinario Auto No.9999-349 del 12 de diciembre de 2007, que neg la peticin invalidatoria (fl 1617 a 1624), frente al que se interpuso recurso de reposicin resuelto en el Auto 1014-2 del 4 de enero de 2008 (fls 1638 y 1639). Finalmente, el 6 de febrero del ao que cursa mediante Auto No.1027-4, se cerr el periodo de instruccin (fl 1641-1644) y se remiti el expediente a la Divisin de Decisiones con el fin de proyectar el fallo de instancia. ANLISIS DE LAS PRUEBAS BASE DE LA DECISIN Teniendo en cuenta que la conducta de incremento patrimonial no justificado, fue determinada con base en los ingresos percibidos por el investigado como funcionario de la DIAN y los diferentes a stos, susceptibles de ser consignados, el presente anlisis est orientado a un juicioso examen de las piezas que conforman el caudal probatorio y que fueron recaudadas en las etapas de indagacin, investigacin, descargos y trmino probatorio, dentro de los parmetros indicados por la ley bajo los cuales el fallador de instancia, en cada caso concreto, debe valorar las pruebas, como son entre otros, el Artculo 141 de la Ley 734 de 2002, frente a la finalidad del procedimiento disciplinario, en las que expresamente se seala:

Artculo 141. Apreciacin Integral de las Pruebas. Las pruebas debern apreciarse conjuntamente, de acuerdo con las reglas de la sana crtica. En toda decisin motivada deber exponerse el mrito de las pruebas en que sta se fundamenta.
Hechas las anteriores consideraciones, pasa este censor a examinar conforme con las reglas de la sana crtica el acervo probatorio obrante dentro del plenario. En este sentido, la valoracin de las pruebas se enfocar en los movimientos financieros y montos consignados en sus cuentas bancarias, acorde con el cargo disciplinario endilgado en el Auto No. 1018- 13 del 29 de enero de 2007. ANLISIS DE RECURSOS DECLARADOS. - Declaraciones Juramentadas de Bienes y Rentas.

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Mediante oficio No.85-32-154-283 del 25 de junio de 2004, la doctora MARTHA ISABEL USECHE MONTAA, Jefe del Grupo Interno de Trabajo Desarrollo Humano y Personal de la Administracin Local de Impuestos de las Personas Naturales, remiti las Declaraciones Juramentadas de Bienes y Rentas diligenciadas durante los aos 1998 a 2004 (fl 21). En stas, el censor de instancia advierte que el servidor en su momento inform los ingresos percibidos, bienes muebles e inmuebles de su propiedad, acreencias y obligaciones y la existencia de otras actividades econmicas privadas por las cuales deveng recursos econmicos, tales como el transporte de pasajeros (fls 31- 39):

CONCEPTO DECLARADO

DETALLE

1999

2000

2001

2002

2003

SALARIOS

31.591.053

28.301.880

29.988.587.72

31.560.163

33.246.254

INGRESOS DECLARADOS

CESANTIAS

443.714

0.00

0.00

1.722.645

1.815.497

HONORARIOS/ OTROS INGRESOS

0.00

0.00

0.00

5.000.000

CUENTAS CORRIENTES y DE AHORRO

Davivienda (Cta ahorros y Davivienda Cte) y (Cta Corriente) Bancaf. 50% Apartamento/ Apartamento y Automvil. Davivienda (Hipoteca), FNA (Hipoteca), Fempha (Crdito) 50% Apartamento/ Apartamento y Automvil Davivienda (Hipoteca), FNA (Hipoteca), Fempha (Crdito) y CAFAM

Davivienda (Cta Corriente). Banco de Bogot (nmina) 50% Apartamento/ Apartamento y Automvil Davivienda (Hipoteca), FNA (Hipoteca), Fempha (Crdito) y CAFAM ( Cto Mejoras)

Davivienda (Cta Corriente). Banco de Bogot (nmina 50% Apartamento/ Apartamento y Automvil Davivienda (Hipoteca), FNA (Hipoteca), Fempha (Crdito) y CAFAM ( Cto Mejoras)

Davivienda (Cta Corriente). Banco de Bogot (nmina) 50% Apartamento/ Apartamento, Automvil y Bus Davivienda (Hipoteca), FNA (Hipoteca), Fempha Crdito) y CAFAM (Cto Mejoras) y Federico Parrado

BIENES PATRIMONIALES

ACREENCIAS Y OBLIGACIONES

ACTIVIDAD ECONMICA P.

Transporte pasajeros.

Segn la informacin declarada por el funcionario, se observa que fueron constantes sus ingresos, compuestos nicamente por sus salarios hasta el ao 2003, cuando registr la compra de un bus, al seor Federico Parrado, cuyo pago se efectu parcialmente en efectivo y en obligaciones cambiarias (Letras de cambio), reportando ingresos adicionales por dicha actividad econmica privada por $5.000.000, para ese ao. Registros Cifin y Datacrdito.

Segn los registros de estas centrales de informacin financiera, se puede establecer la existencia de cuentas corrientes de propiedad del investigado en las entidades crediticias Bancaf y Davivienda aperturadas antes del periodo investigado, la titularidad de tarjetas de crdito en este ltimo banco y en el Banco Colpatria y una obligacin con CAFAM (Sector

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Real), cuya existencia fue informada dentro de la oportunidad probatoria por las distintas entidades (fl 200, 202 y 570-571). ANLISIS DE INFORMACIN FINANCIERA. Al tenor del contenido del cargo nico endilgado, se verificar exclusivamente la informacin financiera de las cuatro cuentas bancarias activas a nombre del investigado HERNNDEZ NEIRA en los Bancos Davivienda, Bogot y Bancolombia, en donde se registraron mltiples consignaciones, que fueron objeto de la conducta censurada, cuyas sumas constituyen el incremento patrimonial injustificado del investigado, imputado en su oportunidad. Banco Davivienda. En primer lugar, la doctora MELIDA ARIZA HERNNDEZ, Jefe del Departamento de Impuestos de Davivienda, mediante oficio 9413 243210 del 28 de septiembre de 2004, inform la existencia de dos cuentas de ahorros y una cuenta corriente a nombre de JUAN CARLOS ARIZA HERNNDEZ, estas son: CLASE DE CUENTA Ahorros Ahorros Corriente NMERO 0073-0026309-7 0073-8032904-0 0073-6000-0959 FECHA APERTURA 06-11-1991 12-05-1998 16-09-1997 ESTADO Vigente Cancelada Vigente

De acuerdo con la Tarjeta de registro de firmas (fl 306-308), los productos financieros se encuentran exclusivamente a nombre del investigado y dos de ellos son de la sucursal de Fontibn de la ciudad de Bogot. En la misma entidad bancaria para el periodo investigado (1999-2004), el funcionario mantuvo la Tarjeta de Crdito No.547130000232069 y el crdito Crediexpress No.300001000911001, mediante el cual obtuvo recursos, como se analizar ms adelante. Las consignaciones o movimientos crdito registrados en los extractos de estas cuentas, son los siguientes: 1. Cuenta de Ahorros 0073- 0026309- 7 (fl 433-494): MES Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre TOTAL *IG: Intereses generados. Para los aos 2000 al 2004, no se registraron consignaciones. AO 1999 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 300.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 300.00 IG* 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 205.97 101.46 181.00 144.60 147.40 142.53 145.67 1.068.63

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2. Cuenta de Ahorros 0073- 8032904- 0 (fl 555-567): MES AO 1999 IG Enero 0.00 0.00 Febrero 0.0 0.00 Marzo 0.00 0.00 Abril 0.00 0.00 Mayo 0.00 0.00 Junio 3.438.944.00 1.268.58 Julio 0.00 44.41 Agosto 0.00 18.34 Septiembre 1.570.000.00 3.164.90 Octubre 0.00 1.809.47 Noviembre 0.00 144.74 Diciembre 0.00 114.21 TOTAL 5.008.944.00 6.564.65 Para el ao 2000 en adelante no se realizaron consignaciones en esta cuenta. 3. Cuenta Corriente No. 0073- 6000- 0959 (fl 495-554):
MES Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre TOTAL 1999 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 1.615.821.00 1.451.000.00 847.281.00 600.831.00 150.000.00 1.479.442.00 1.787.916.00 7.932.291.00 2000 450.000.00 420.000.00 80.000.00 900.000.00 1.255.000.00 3.220.00.00 3.269.000.00 7.055.912.00 760.000.00 5.336.572.00 1.850.000.00 11.605.000.00 36.201.484.00 2001 850.000.00 1.276.000.00 5.097.000.00 4.175.000.00 1.500.000.00 473.243.00 650.000.00 2.079.000.00 3.000.000.00 2.185.367.00 907.228.00 43.000.00 22.235.838.00 2002 2003 40.000.00 4.400.000.00 1.270.000.00 975.000.00 1.000.000.00 673.097.00 680.000.00 530.000.00 200.000.00 700.000.00 195.000.00 290.000.00 190.000.00 450.000.00 910.000.00 526.000.00 755.703.00 683.000.00 1.363.237.00 830.000.00 6.183.125.00 0.00 1.016.000.00 1.151.902.00 13.803.065.0 11.208.999 0 2004* 1.424.094.00 4.162.073.00 1.096.523.00 1.931.424.00 940.474.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 9.014.588.

*En el ao 2004, el valor de la nmina fue consignada en esta cuenta corriente. Banco de Bogot. Mediante oficio DT-8-1220-2004 del 13 de octubre de 2004, la doctora MARIA LUISA ROJAS GIRALDO, Representante Legal del Banco, inform que el seor HERNNDEZ NEIRA, posee la cuenta de ahorros No.033-43751-8 (fl 698-729), en la que present los siguientes valores consignados:
MES Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre 1999 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 660.807.00 1.226.466.43 1.145.356.83 2.970.446.67 3.208.202.66 1.109.579.01 2000 1.152.644.00 1.195.980.00 1.194.004.00 1.353.271.00 1.194.004.00 2.391.204.00 1.689.000.00 1.180.683.35 1.210.683.35 9.253.674.15 373.019.00 2001 1.076.966.25 1.052.341.00 1.113.862.00 1.113.862.00 1.113.862.00 2.408.617.00 1.780.121.00 1.324.043.00 979.931.00 2.910.488.72 359.817.00 2002 1.020.113.00 1.000.113.00 1.000.113.00 1.000.113.00 2.691.183.00 2.544.264.00 1.821.062.00 1.088.328.00 1.120.328.00 3.321.561.00 9.045.418.00 2003* 1.099.355.00 1.099.355.00 1.052.355.00 10.52.355.00 1.098.355.00 2.449.855.00 1.903.286.00 1.099.355.00 1.099.355.00 3.355.615.00 255.418.00

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Diciembre TOTAL

3.483.192.39 5.959.820.00 4.395.599.00 13.804.050.9 28.157.986.8 19.629.509.9 9 5 7

4.121.425.00 5.700.017.00 29.774.021.0 21.264.676.00 0

*En esta cuenta de ahorros, se consignaron los salarios hasta diciembre del ao 2003.

Bancolombia (antes Conavi).


La doctora GLADYS OSORIO Z, de Requerimientos Legales de la entidad bancaria, mediante oficio radicado el 28 de abril de 2006, inform que el investigado es titular de la cuenta de ahorros No.2036-15592703 abierta el 20 de noviembre de 2001 en la oficina de Modelia de esta ciudad que registr el ltimo movimiento en octubre de 2002 (fl 981). En escrito firmado por el investigado, figura que esta cuenta de ahorros era compartida con el seor GERMAN ESPINOSA (fl 49), sin embargo, revisada la Apertura y Registro de Firmas, se vislumbra que el cuentahabiente es exclusivamente el seor HERNNDEZ NEIRA (fl 982). El movimiento crdito de esta cuenta, fue el siguiente:
MES Enero Febrero Marzo Abril Mayo Junio Julio Agosto Septiembre Octubre Noviembre Diciembre TOTAL 2001 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 1.697.531 1.697.531.00 2002 3.833.679.00 3.763.141.00 662.691.00

1.548.802.00

9.808.913.00

Relacionadas las consignaciones en cada una de las cuentas bancarias del investigado, a continuacin se presentan para cada ao del periodo, de una manera comparativa:
ENTIDAD Davivienda 00738032904 0 5.008.944.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00
5.008.944.00

AO 1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL

Davivienda 007360000959 7.932.291.00 36.0201.484.00 22.235.838.00 13.803.065.00 11.208.999.00 9.014.588.00


100.396.265.00

Y NUMERO DE LA CUENTA Davivienda Bco Bogot Bancolombia 00730026309 033437518 2036-15592703 7 300.000.00 13.804.050.99 0.00 0.00 28.157.986.85 0.00 0.00 19.629.509.97 1.697.531.00 0.00 29.774.021.00 9.808.313.00 0.00 21.264.676.00 0.00 0.00 0.00 0.00
300.000.00 112.630.244.81 11.505.844.00

TOTAL

27.045.285.99 64.359.470.85 43.562.878.97 53.385.399.00 32.473.675.00 9.014.588.00


229.841.297.81

De igual manera, segn el anlisis contable realizado en el pliego de cargos, el operador disciplinario dedujo de estos montos los valores correspondientes a transferencias o traslado de efectivo que el investigado HERNNDEZ NEIRA, realiz entre sus cuentas bancarias, as: AO 1999 2000 2001 2002 2003 CONSIGNACIONES 27.045.285.99 64.359.470.85 43.562.878.97 53.385.399.00 32.473.675.00 TRANSFERENCIAS 2.081.000.00 9.671.000.00 2.359.000.00 2.765.000.00 2.954.000.00 TOTAL CONSIGNACIONES NETAS 24.964.285.99 54.688.470.85 41.203.878.97 50.620.399.00 29.519.675.00

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2004 TOTAL

9.014.588.00 $229.841.297.81

215.000.00 $20.045.000.00

8.799.588.00 $209.796.297.81

ANLISIS DE INGRESOS CONSIGNADOS.


Realizado el examen de las operaciones crdito canalizadas a travs del sistema financiero, el operador disciplinario despleg su actividad probatoria con el fin de conocer el origen de dichas consignaciones. As pues, se determin que el investigado HERNNDEZ NEIRA, manej en sus cuentas bancarias, los siguientes ingresos, por conceptos de: - SALARIOS Como componente mayoritario de los recursos, se encuentran los salarios que el investigado HERNNDEZ NEIRA percibi como funcionario en el cargo de Profesional en Ingresos Pblicos II 31-22 de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN, por tanto es preciso relacionar los montos exactos de esos recursos desde junio de 1999 hasta el 31 de mayo de 2004, segn la revisin de las certificaciones de pagos y deducciones salariales suscritas el 20 de agosto de 2004, por el doctor VICTOR JULIO CAMPOS ESPINEL, Jefe de la Divisin de Tesorera de la Entidad (fl 54-76):

SALARIOS DEVENGADOS EN EL PERIODO INVESTIGADO.


PERIODO DEVENGADO. DEDUCIDO NETO PAGADO

1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL

19.467.059.39 3.983.501.60 15.483.557.79 28.301.880.30 6.187.013.00 22.114.867.30 30.080.673.72 10.4541.163.75 19.629.509.97 31.560.163.00 11.898.142.00 19.662.021.00 33.246.254.00 12.051.578.00 21.194.676.00 10.774.931.00 5.400.893.00 5.374.038.00 133.963.902 45.988.789.75 103.458.670.06

Sin embargo, segn el anlisis de los extractos bancarios de la cuenta No. 033-43751-8 del Banco de Bogot y de la cuenta corriente No.007360000959 del Banco Davivienda, en las cuales era consignado el salario por el sistema de dispersin de fondos, se detectaron diferencias entre lo certificado por la Divisin competente y los valores efectivamente consignados en dichas cuentas, en un monto de $ 1 . 7 1 9 . 4 8 8 . Los valores salariales efectivamente consignados, fueron los siguientes:
PERIODO INGRESOS DIAN

1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL

13.803.400.99 22.057.986.85 19.629.509.97 19.662.021.00 21.194.676.00 5.391.588.00 $ 101.739.182.81

VI TICOS DIAN.

La autoridad disciplinaria realiz las pesquisas para verificar si adicionalmente a los pagos salariales el encartado tuvo ingresos por concepto de viticos. Al respecto, mediante oficio 71-0001-26-1426 del 24 de agosto de 2004, el doctor VICTOR JULIO CAMPOS ESPINEL, Jefe de la Divisin de Tesorera certific el reconocimiento de viticos por valor de ($30.000) segn resolucin 0057 de 2003 (fl 584) y en oficios Nos. 71-000-26-1353 y 71-000-26-0534

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del 7 de septiembre de 2005 y del 19 de abril de 2006 respectivamente, envi certificados de pagos por concepto de viticos y transporte de gestin al igual que de los auxiliares de bancos de los aos 2003 y 2004, encontrando que se consignaron en la cuenta de nmina del Banco de Bogot No.033-43751-8, las siguientes sumas (fl 890 a 899/ 990 a 994):
AO FECHA DE PAGO DOCUMENTO VALOR

2002 TOTAL 2003 TOTAL

23-12-2002 13-09-2002 21-06-2002 19-05-2003 29-10-2003 16-05-2003 16-06-2003

Res. 170 Res. 103 Res. 068 NDB20030519 NDB20031029 NDB20030516 NDB20030616

8.000 32.000 32.000 72.000 30.000 12.000 16.000 12.000 70.000

Cabe precisar que para los aos 1999 y 2000 se reconocieron recursos por este concepto, sin embargo los mismos no fueron consignados en sus cuentas bancarias, razn por la cual no se relacionan.

- RECURSOS CREDIEXPRESS.
Mediante oficio 9413 243210 del 28 de septiembre de 2004, la doctora MLIDA ARIZA HERNNDEZ, Jefe del Departamento de Impuestos del Banco Davivienda, envi copias de los extractos del crdito rotativo Crediexpress No.3000010000911001 a nombre del investigado (fl 305). Verificados los extractos, el investigado percibi ingresos adicionales desde 1999 al ao 2003, en las siguientes cuantas:
AO VALOR

1999 2000 2001 2002 2003

933.700.00 1.159.820.00 1.953.838.00 700.000.00 2.245.999.00

En ese orden, los ingresos debidamente soportados y reconocidos en el pliego de cargos, que fueron canalizados a travs del sistema financiero para los aos 1999 al 2004, fueron los siguientes: AO 1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL INGRESOS DIAN 13.803.400.99 22.057.986.85 19.629.509.97 19.662.021.00 21.194.676.00 5.391.588.00 101.739.182.8 1 VITICOS 0.00 0.00 0.00 72.000 70.000 0.00 142.000.00 CREDIEXPRESS 933.700 1.159.820.00 1.953.838.00 700.000.00 2.245.999.00 0.00 6.993.357.00 TOTAL INGRESOS Y RECURSOS 14.737.100.99 23.217.806.85 21.583.347.97 20.434.021.00 23.510.675.00 5.391.588.00 108.874.539.8 1

MONTO Y DETALLE DE LAS DIFRENCIAS ENDILGADAS, CONSTITUTIVAS DE INCREMENTO PATRIMONIAL INJUSTIFICADO.

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Realizando un estudio comparativo entre los ingresos consignados en las cuentas bancarias de las que es titular el servidor HERNNDEZ NEIRA, soportados documentalmente en la etapa de instruccin, frente al total de consignaciones netas, se encontraron las siguientes diferencias respecto de las cuales se precisaba justificacin por parte del investigado: TOTAL TOTAL RECURSOS E CONSIGNACIONES INGRESOS 14.737.100.99 24.964.285.99 23.217.806.85 54.688.470.85 21.583.347.97 41.203.878.97 20.434.021.00 50.620.399.00 23.510.675.00 29.519.675.00 5.391.588.00 8.799.588.00 108.874.539.81 209.796.297.81 DIFERENCIAS POR JUSTIFICAR -10.227.185.00 -31.470.664.00 -19.620.531.00 -30.186.378.00 -6.009.000.00 -3.408.000 -100.921.758.00

AO 1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL

Para una mejor comprensin y en aras de garantizar el derecho de defensa del investigado, en su momento las diferencias fueron explicadas detalladamente, teniendo en cuenta la entidad bancaria, el monto y el mes en los que se registran las consignaciones, pendientes de explicacin, as: AO 1999
MES DAVIVIENDA 0073-6000-0959 1.085.821 CUENTA BANCARIA DAVIVIENDA 0073-8032904-0 3.438.944 BANCO DE BOGOTA No.033-43751-8 650.00

JUNIO JULIO SEPTIEMBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE TOTAL GRAN TOTAL

949.000 600.831 1.129.442 1.452.497 $5.217.591

0.00 1.570.000 0.00 0.00 $ 5.008.944 $10.227.185.00

0.00 0.00 0.00 0.00 $650.00

AO 2000
MES ENERO FEBRERO ABRIL MAYO JUNIO JULIO AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE TOTAL GRAN TOTAL DAVIVIENDA
0073-6000-0959 BANCO DE BOGOTA No.033-43751-8

250.000 0.00 400.000 0.00 330.000 100.000 1.255.000 0.00 2.100.000 0.00 2.059.000 0.00 5.845.664 0.00 160.000 0.00 516.000 6.000.000 1.850.000 0.00 10.605.000 0.00 $25.370.664 $6.100.000 $31.470.664.00

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AO 2001
MES DAVIVIENDA 0073-6000-0959 BANCOLOMBIA No. 203615592703

ENERO FEBRERO MARZO ABRIL MAYO JUNIO JULIO AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE TOTAL GRAN TOTAL

650.00 150.000 3.897.000 3.730.000 1.500.000 115.000 650.000 2.004.000 2.600.000 2.120.000 477.000 30.000 $17.923.000 $19.620.531

0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 1.697.531 $1.697.531

AO 2002
DAVIVIENDA 0073-6000-0959 CUENTA BANCARIA BANCOLOMBIA BOGOTA No.2036No.033-43751-8 15592703 30.000 3.833.679 0.00

MES

ENERO FEBRERO MARZO ABRIL MAYO JUNIO JULIO AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE

TOTAL GRAN TOTAL

0.00 900.000 380.000 0.00 0.00 0.00 280.000 755.703 963.237 6.183.125 846.000 $10.338.065.00

3.763.141 662.691 0 0 0 0 1.548.802 0 0

0
$9.808.313.00 $30.186.378.00

0.00 0.00 0.00 1.250.000 0.00 0.00 0.00 0.00 0.00 8.790.000 0.00 $10.040.000.00

AO 2003
MES DAVIVIENDA 0073-6000-0959

ENERO FEBRERO MARZO JUNIO AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE DICIEMBRE

TOTAL

3.700.000 770.000 404.000 50.000.00 200.000 180.000 30.000 675.000 $6.009.000

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AO
MES

2004
DAVIVIENDA 00736000-0959

FEBRERO ABRIL

TOTAL

3.048.000 360.000 $3.408.000

ANLISIS DE CONSIGNACIONES, RECURSOS Y SOPORTE PROBATORIO.


En la etapa posterior a la formulacin del cargo, se recaudaron y aportaron las siguientes pruebas dirigidas a explicar las sumas de dinero, que fueron materia de reproche: 1. El operador disciplinario ofici al Banco Davivienda, en donde se presentaron la mayora de movimientos crdito materia de justificacin, con el fin de conocer la identidad de las personas que realizaron las consignaciones, as como los pagos por nmina y las transferencias, peticin que fue contestada mediante oficio No. 2007ER57540 del 29 de junio de 2007 suscrito por MLIDA ARIZA HERNNDEZ, Jefe del Departamento de Impuestos, en el cual envi copia de los extractos en los que se aprecian consignaciones en efectivo durante el periodo investigado, sin que en los mismos se haya dejado constancia de la persona que las realiz. Indic que frente a los abonos por nmina de los aos 1999 y 2002, no fue posible verificar quin los realiz, por tratarse de fechas anteriores (fl 1437). Por ltimo, inform la identidad de los titulares de las cuentas de ahorros de las cuales se hicieron transferencias a la cuenta No.0073 6000 0959 del seor NEIRA, stas fueron: NOMBRE TITULAR Luis Enrique Hernndez German Eduardo Espinosa Evaristo Cceres Len CUENTA 0083 8011 5470 0086 70 11 0959 0096 7030 6852 FECHA 03-10-2002 17-10-02 07-02-03 16-11-2000 25-01-2003 VALOR $300.000 $80.000 $150.000 $80.000 $5.000.000

Vistas estas operaciones en los extractos remitidos (fl 1442), se estima que las transferencias procedentes de la cuenta bancaria de su hermano LUIS ENRIQUE HERNNDEZ que ascienden a $530.000 para los aos 2002 y 2003 se registraron como Abono por transferencia de fondos, movimientos que no fueron objeto de debate probatorio en descargos. Por tanto, ante la ausencia de elementos de juicio, a pesar que se conoca que esos recursos provenan de la cuenta bancaria de uno de los miembros del ncleo familiar del encartado, este censor no efectuar reproche alguno por tales sumas, dada la inactividad probatoria que en ese sentido se evidencia dentro del plenario, lo que no permite a esta altura del proceso edificar la certeza exigida para mantenerlas como injustificadas. Revisada la informacin de las dos transferencias restantes, con el oficio 5400019-5117 en el cual se solicit la prueba documental, se encuentra una inconsistencia en los datos suministrados, toda vez que sobre la transaccin requerida del ao 2003 por valor de $3.700.000 no se obtuvo respuesta y en su lugar, se indic para esa fecha la existencia de una transferencia por valor de $5.000.000 , que realmente se efectu el 16 de noviembre de 2002 (fl 1447). En consecuencia, depuradas las cifras y fechas segn los extractos bancarios con el oficio remitido, se tiene que la transferencia por $5.000.000 se realiz de la cuenta de GERMN EDUARDO ESPINOSA el 16 de noviembre de 2002, y se aclara que la

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transaccin informada por $80.000 no corresponde a ninguna consignacin que fuera endilgada en el pliego de cargos, por tal motivo, se har caso omiso de esta ltima cifra. Entonces, teniendo en cuenta la existencia de una transferencia del seor GERMN EDUARDO ESPINOSA, ste fue escuchado en diligencia de declaracin juramentada, en la cual inform que adicionalmente a tener vnculos comerciales con HERNNDEZ NEIRA por la compra de un bus, le prest dinero en tres ocasiones. Sobre el particular dijo (fl 1435):

Yo le prest a l como en tres oportunidades, le prest como $5.000.000, despus le prest unos $3.000.000, incluso despus que vendimos el bus, al poco tiempo de recibir el dinero le prest como esos $5.000.000. De los $5.000.000 yo no le cobr intereses (...) incluso todava me debe.
As las cosas, conociendo la identidad de quien hace la transaccin, y la posterior atestacin bajo la gravedad de juramento del seor GERMAN ESPINOSA sobre la realizacin de un crdito por dicha suma, este censor la tendr por justificada. Por consiguiente, se tendrn por explicadas las transferencias realizadas de la cuenta de su hermano LUIS ENRIQUE HERNNDEZ y la del seor GERMAN EDUARDO ESPINOSA, sumas que se descontarn del total por justificar.

2. Respecto a las consignaciones en efectivo realizadas en las cuentas de DAVIVIENDA, a


pesar de que el operador solicit los soportes documentales de su realizacin, el Banco no brind informacin adicional a la que reposa en los extractos bancarios, consistente en: La fecha, clase de movimiento, oficina, nmero de documento, valor y saldo. As pues, en respuesta a dos requerimientos previos por parte del instructor, la doctora ANGELA CRISTINA LONDOO GIRALDO, Jefe del Departamento Outsorcing del Banco Davivienda, reiter que esa entidad no dispone de los soportes fsicos de los movimientos registrados como Depsito Efectivo con Volante Oficina y Abono por Transferencia de Fondos, ya explicados, enviando solamente copias de los volantes de los Depsitos en cheque, solicitados. Dentro de estos, se encontraron los siguientes (fl 1526): CHEQUE I 7672538 B 6161420 Corriente Davivienda B 6958340 No. 0073- 6000I7672619 0959 B 6161564 0859132 03001105 133509 CUENTA VALOR 629.442 500.000 190.000 772.497 500.000 2.000.000 1.975.664 1.500.000 FECHA 1999 08-11-1999 09-12-1999 10-12-1999 09-05-2000 23-06-2000 03-08-2000 14-05-2001

Allegada esta informacin, sin que se adjuntara la microfilmacin de los ttulos valores relacionados, se puede determinar que los dos movimientos por $500.000, provienen de una misma cuenta bancaria No.7008700855, Cdigo 36, que corresponde al Megabanco, sin que se encuentre informacin adicional al respecto para estas operaciones, como tampoco se rindieron las explicaciones por parte del interesado sobre las personas que realizaron esos depsitos o las negociaciones que las originaron, salvo el cheque por $2.000.000 del ao 2000, que fue girado por la compra de un lote, y que ser explicado ms adelante. 3. Oficio del 13 de julio de 2007, suscrito por JOS LUIS RODRGUEZ CANAL, Profesional Especializado de la Secretara de Hacienda Distrital de Bogot, en el que inform que el desembolso de la prima semestral y de navidad por valor neto de $3.082.344, a favor de JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, se efectu por medio de abono en la cuenta de ahorros 007380329040 de Davivienda Sucursal Fontibn (fl 1522). En la misma comunicacin, indic que el valor de la liquidacin definitiva de cesantas e intereses de las cesantas fue de

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$993.714 pagado por medio del cheque 7070785 del Banco de Bogot el da 19 de julio de 1999 (fl 1522). Como lo muestra el documento y se corrobora en las afirmaciones del investigado durante la diligencia de versin libre, el seor HERNNDEZ NEIRA, mantuvo vinculacin laboral con el Distrito hasta el mes de mayo de 1999, razn por la cual se efectuaron pagos laborales que sustentan la consignacin de $3.082.344, que se evidencian en los documentos contables de esa entidad territorial, razn por la cual se tendr por justificada. El otro valor por $993.714, no hizo parte de las consignaciones sujetas a explicacin, por lo que no merece comentario alguno. 4. Oficio 012024 del 222 de mayo de 2007, suscrito por JOS GUILLERMO MEJA JARAMILLO, Representante Legal de la Caja de Compensacin Familiar CAFAM, informando que el seor JUAN CARLOS HERNNDEZ, fue titular del crdito de fomento No.557700 desembolsado mediante cheque No. 47328 por valor de $9.895.000 , entregado el 11 de diciembre de 2000 (fl 1399). Dicho crdito fue mencionado por el investigado en su Declaracin Juramentada de bienes y Rentas desde el ao 2000 y tambin se mencion en la diligencia de versin libre, elementos de juicio que llevan a este censor a dar por justificada esta consignacin, como abono realizado a ttulo de prstamo por la Caja de Compensacin CAFAM, que lo acredit documentalmente. 5. Copia de comunicaciones surtidas entre el seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA y ASOAMIGOS para los meses de mayo y junio de 2000 (fls 1276-1278), en las que se observa la oferta que hizo el investigado a dicha organizacin para que adquiriera el lote No. 2 del predio ubicado en Pea Negra, propuesta de venta que fue aceptada por un precio de compra por $3.700.000. Por consiguiente, se orden solicitar a los funcionarios responsables mayor informacin sobre esa transaccin, recibiendo correo electrnico de ANGELA CECILIA CRUZ CHVEZ del 24 de mayo de 2007, en el que informa que segn promesa de compraventa del 19 de junio de 2000, el valor de la compra de la alcuota parte del lote ubicado en el municipio de Cachipay fue por $3.700.000. En correo electrnico complementario enviado el da siguiente, dijo que dicha transaccin se pag mediante cheque de gerencia 0859132 de Megabanco del 23 de junio de 2000 Oficina el Lago por valor de $2.000.000 y el saldo restante se cancel en efectivo por $1.700.000 (fl 1401-1402). Por consiguiente, el pago del cheque por valor de $2.000.000 y que aparece depositado en la cuenta corriente del Banco Davivienda, corresponde efectivamente a una de las consignaciones endilgadas pendientes de justificacin, cuyas circunstancias y explicaciones brindadas por el Fondo Asoamigos, resultan ajustadas para este operador, ms an cuando el Banco adjunt el Volante de consignacin del cheque por el mismo valor y para las calendas referidas, como se relacion en el numeral 2 de este captulo. Respecto al pago del saldo en efectivo por $1.700.000, sin que se especificara fecha cierta de su cancelacin, se observa en el extracto de la cuenta corriente Davivienda (fl 509), que el 15 de agosto de 2000, se realiz una consignacin en efectivo por $1.600.000 , monto muy aproximado al informado por ASOAMIGOS, razn por la cual y ante la ausencia de fecha cierta del pago por parte de esta entidad, este Despacho la entender por explicada, dada la fecha prxima al primer pago en cheque efectuado el 23 de junio/00 y a la cercana del monto de la operacin con el saldo de la transaccin de venta del lote. 6. Oficio 2007ER54020 del 15 de junio de 2007, en el cual el doctor ANTHONY BUSTAMANTE HERNNDEZ, Auxiliar Departamento I del Bancolombia, inform el origen de algunas transacciones de la cuenta de ahorros 2036-15592703 perteneciente al seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, encontrando que cinco depsitos realizados en esta cuenta para el ao 2002, se realizaron por pago a proveedores desde la cuenta DIST ALVAREZ Y MONCADA LTDA DIAMO con NIT 830.003.429. Estos son los datos:

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FECHA 15-01-2002 19-01-2002 02-02-2002 13-03-2002 14-08-2002

LUGAR SERVICIO GCI ELECTRNICA GCI ELECTRNICA GCI ELECTRNICA GCI ELECTRNICA GCI ELECTRNICA

TIPO TRANSACCI N Pago a proveedores Pago a proveedores Pago a proveedores Pago a proveedores Pago a proveedores

VALOR

CTA ORIGEN

152.702 2051-15333030 3.680.977 2051-15333030 3.763.141 2051-15333030 662.691 2051-15333030 1.548.802 2051-15333030

Vistas las consignaciones realizadas por la Empresa DIST ALVAREZ y MONCADA LTDA DIAMO, se solicit certificado de la Cmara de Comercio de esta empresa (fl 1503), en el cual se registra como fecha de matrcula el 21 de abril de 1995, sociedad comercial denominada Distribuciones lvarez y Moncada Ltda., que en el ao 1998 cambi su nombre a DIAMO Ltda., sin que ninguno de sus miembros o actividades comerciales hagan referencia al investigado. Cabe aclarar, que la informacin exgena de la empresa fue solicitada pero no se remiti por parte del competente. Sin embargo, las sumas consignadas como pago a proveedores realmente corresponden a abonos hechos por la empresa Expreso Bolivariano, como se advierte en el Oficio KAR 152 recibido va fax el 14 de septiembre de 2007, en el cual el rea de Registro y Control de Ingresos de dicha empresa, certifica que al seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA se le realizaron pagos por el producido neto del bus con nmero interno 809 y con nmero de placa WXA 216, el cual estuvo afiliado a esa empresa desde el 24 de octubre de 2001 al 31 de octubre de 2002 (fl 1587). Los pagos realizados e informados fueron los siguientes: AO 2001 MES Octubre Noviembre Diciembre Enero Febrero Julio Agosto Septiembre Octubre TOTAL VALOR 132.530 1.565.001 3.833.079 3.763.141 662.691 1.548.802 755.703 233.237 333.125 $12.827.909

2002

En ese orden, las cuatro consignaciones por $3.833.079, $3.763.141, $662.691 y $1.548.802, coinciden con las transferencias informadas por Bancolombia, igualmente en este oficio se da cuenta del origen de las restantes consignaciones por parte de la empresa de transporte y que tambin fueron endilgadas en el pliego de cargos, motivo por el cual se tendrn por explicadas.

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Cabe anotar, que las consignaciones de agosto, septiembre y octubre de 2002 fueron depsitos realizados en la cuenta corriente Davivienda y no en Bancolombia, donde se efectuaron la mayora de los pagos por esta actividad. 7. Declaracin juramentada de MILTON JAIME HERNNDEZ NEIRA, hermano del encartado, rendida ante el doctor FERNANDO MURCIA CALDERN, Personero Municipal de Villeta el 15 de junio de 2007 (fl 1425). En la diligencia, manifest que se desempe como Mdico General laborando en Mdicos Asociados S.A, en el Hospital Salazar de Villeta y contrato personal con el Seguro Social, recursos que oscilaban aproximadamente entre $2.000.000 y $2.500.000. Agreg que consign en la cuenta del Banco de Bogot de su hermano JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, el 17 de octubre de 2000 la suma de $6.000.000, dinero consignado con el propsito de ser entregado a la seora madre ANA ISABEL NEIRA DE HERNNDEZ, para cancelar unas deudas. Aclar que no realiz la consignacin directamente a su cuenta de ahorros, debido a que en Villeta no existe Banco Popular o Caja Social de Ahorro y el dinero lo obtuvo mediante prstamo del Bancolombia. Vistas las afirmaciones del declarante, se procedi a revisar la documentacin aportada por el investigado en escrito de descargos, entre la que se encontr copia del extracto de la cuenta de ahorros 385-260240-93 de Bancolombia de propiedad del seor MILTON HERNNDEZ NEIRA, del trimestre comprendido entre Septiembre a diciembre de 2000, en los que se registr un Abono desembolso de Crdito por $9.297.210 y un posterior Retiro local de $6.280.000 del 14 de octubre de 2000 en la sucursal Villeta (fl 1275), operaciones que concuerdan con lo manifestado por el hermano del investigado, motivos por los cuales este depsito del Banco de Bogot, se considera explicado. 8. Declaracin juramentada de GERMN EDUARDO ESPINOSA FLREZ, practicada por la Divisin instructora el 29 de junio de 2007, en la que inform que es Contador Pblico y labora en la Universidad Javeriana y quien dijo conocer al funcionario HERNNDEZ desde la poca universitaria, pues sostuvo con l relaciones comerciales con ocasin de la compra conjunta de un bus que estaba afiliado a la Empresa Expreso Bolivariano, actividad que mantuvieron por dos aos hasta el 2002. Dijo que el bus cost aproximadamente $60.000.000, de los cuales l aport el 70% y JUAN CARLOS HERNNDEZ el 30%, pagando el saldo en cuotas mensuales durante tres aos (fl 1435). Indic que el manejo del dinero siempre estuvo a cargo de JUAN CARLOS, recogiendo el producido y de ah se giraba y pagaba y al final del mes se cruzaban cuentas, informando que el producido nunca se reparti porque les fue como mal en el negocio. Dijo que el bus posteriormente fue vendido a EVARISTO CCERES, por $64.000.000, quien pag una cuota inicial aproximada por $25.000.000 $30.000.000 de los cuales JUAN CARLOS recibi $12.000.0000, aproximadamente, y las cuotas sucesivas mensuales que eran pagadas directamente a l de las que deduca los gastos y a su vez le giraba o le daba el efectivo. Ms adelante manifest que le realiz prstamos al seor HERNNDEZ por $5.000.000 y $3.000.000, los que generalmente entregaba mediante transferencia electrnica o consignacin, realizadas a travs de su cuenta de ahorros de Davivienda No. 008670110959, sin que se suscribiera documento alguno como soporte de dichas obligaciones financieras, dentro de las cuales se justific la realizada por $5.000.000, como se estudi con anterioridad. Sobre las condiciones en que se celebr la compraventa, el seor HERNNDEZ NEIRA aport copia del contrato de marras, celebrado conjuntamente con GERMN EDUARDO ESPINOSA FLOREZ en calidad de compradores y los vendedores HUMBERTO ROJAS RODRGUEZ y CARLOS ARTURO REYES AGUIRRE el 26 de marzo de 2000. El negocio jurdico tuvo como objeto la compra de un bus Marca Chevrolet CHR-580 de Servicio Pblico identificado con placas WZD 347 afiliado a Flota La Macarena, por valor de $58.8000 , sobre el que recaa contrato de Leasing Colvalores con Expreso Bolivariano (fl 1279).

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Tambin adjunt copia del Contrato de compraventa celebrado el 31 de octubre de 2002 entre los ahora vendedores del bus ya referido, HERNNDEZ NEIRA y GERMAN ESPINOSA con el nuevo propietario EVARISTO CCERES LEN, en el que se pact un precio de venta en $63.000.000 (fl 1280), pagaderos de la siguiente forma: FECHA MEDIO DE PAGO 30-10-2002 Cheque Davivienda 31-10-2002 Cheque BCSC 01-11-2002 Cheque Davivienda 61171-9 08-11-2002 Efectivo 20-12-2002 hasta el 20 20 Letras c/u de julio de 2004 20-01-2003 Letra de cambio 20-09-2004 Efectivo VALOR 13.860.000 7.940.000 850.000 4.350.000 1.400.000 3.000.000 5.000.000

9 . Vista la transaccin anterior, a la luz del contenido del oficio 82986 del 6 de septiembre
de 2007, la doctora GLORIA AYDE MELO LPEZ, Coordinadora de la Unidad de Atencin a Requerimientos Entes Externos del Banco BCSC, alleg copia bifacial del cheque 005936 del 01 de octubre de 2002 por valor de $7.940.000 a favor de JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, emitido de la cuenta corriente 8400000224 de cheques de gerencia del Banco Caja Social BCSC, con cargo a la cuenta de ahorros del Banco Caja Social 24001185070 a nombre de EVARISTO CCERES LEAL (fl 1594-1595), con lo cual se confirma la procedencia de esta consignacin en la transaccin ya comentada, titulo valor que se canaliz a travs del Banco de Bogot, con lo cual se tendr por justificada esta transaccin. El pago convenido de $850.000 en el mes de noviembre de 2002, soporta una consignacin por ese valor realizada en la cuenta de ahorros del Banco de Bogot el 6 de noviembre, da en que tambin se consign el cheque por $7.940.000, con lo cual esta operacin se tendr por justificada. Sobre estos movimientos crdito, en oficio GC-ST-7-0919-2007 del 17 de mayo de 2007, suscrito por MARIA LUISA ROJAS GIRALDO, Representante Legal del Banco de Bogot, se suministr copias de 3 transacciones realizadas en la cuenta de ahorros No. 033-43751-8, en las que se encuentran estos dos pagos (fl 1392): FECHA 01-11-2002 05-05-2002 31-10-2002 VALOR OBSERVACIN. 850.000.00 Cheque Davivienda a rdenes de Hugo Albarracn. 1.250.000.00 Depositante. Alejandro en Guaduas 7.940.000.00 Cheque Banco Caja Social

Vistas las operaciones por $850.000 y $7.940.000, se entiende que hacen parte del pago del precio de compra del bus al seor HERNNDEZ NEIRA por parte de EVARISTO CCERES, consignaciones ajustadas a los trminos contractuales ya referidos en el numeral 8 de este captulo. Se precisa, que segn el texto del contrato se acord pagar $3.000.000 en el mes de enero de 2003, encontrando este censor en los extractos de ese mes que el 25 se realiz una transferencia de fondos por $3.700.000 , que segn oficio No. 0409131 del Banco Davivienda (fl 1437-1467), fue realizada por EVARISTO CCERES, comunicacin que contiene una imprecisin dado que en l informaron que el monto del depsito haba sido por $5.000.000, siendo el verdadero valor $3.700.000, dado que para esa fecha se realiz esta nica operacin. A pesar del yerro y dado que concuerda la identidad del depositante y el valor de la consignacin con las clusulas de la compraventa y la fecha de su realizacin, se tendr por justificada por este operador.

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En la misma comunicacin se mencion que las transacciones del 13 de abril y 17 de octubre de 2000 por $100.000 y $6.000.000 , no se encuentran microfilmadas y sobre las mismas, el disciplinado no mencion ninguna explicacin al respecto, silencio que tambin guard frente al deposito de $1.250.000, realizado en el municipio de Guaduas en el mes de mayo de 2002. 10. Declaracin juramentada de la esposa del disciplinado, ZONIA YISED PRIETO MELO, con quien contrajo matrimonio el 5 de junio de 2004, fecha posterior al periodo investigado (fl 79). En dicha declaracin, manifest la declarante que tiene una casa de inters social adquirida en el ao 2002 por valor de $33.500.000, que habita con su esposo, quien asume el pago de los servicios pblicos y de alimentacin. En la misma diligencia no se hicieron atestaciones sobre origen de consignaciones endilgadas, ms aun cuando el ncleo familiar se form con posterioridad al periodo que aqu se investiga. 11. En escrito de descargos el investigado adjunt copia de contrato de arrendamiento suscrito el 15 de marzo de 1999 con el arrendatario JAVIER SOSA RINCN, identificado con cdula de ciudadana 79.394.899, sobre el inmueble ubicado en la Calle 35 C No. 113-31 interior 21 apartamento 441 de esta ciudad. El canon de arrendamiento pactado fue de $200.000 mensuales por dos aos prorrogables (fl 1274). Sobre la propiedad de dicho inmueble, mediante oficio 2006ER 45089 del 12 de mayo de 2006, el doctor JUAN FERNANDO QUINTERO OCAMPO, Coordinador Grupo Operativa de la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos de Bogot, Zona Centro, envi certificado de Tradicin y Libertad del inmueble referido, identificado con Matrcula inmobiliaria No.50 C1468963, expedido el 11 de abril de 2006 en el que se observa que fue adquirido mediante Escritura Pblica No. 6431 del 4 de diciembre de 1997 de la Notaria 23 del Crculo de Bogot, compraventa realizada con Fiduciaria Tequendama S.A sobre el que el seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA constituy patrimonio de familia en el mismo instrumento pblico (fl 1162). En cuanto a estos recursos, el operador disciplinario decret escuchar en declaracin juramentada al seor JAVIER SOSA RINCN mediante Auto No. 1012-401 del 22 de junio de 2007 (fl 1501), para lo cual solicit al investigado el aporte de la direccin del declarante mediante correo electrnico de la misma fecha (fl 1429), siendo informado por ese medio que el seor JAVIER SOSA se podra ubicar en el telfono 265 7257 desconociendo su nueva direccin. As, la doctora SANDRA PAOLA DE LA CRUZ y ALEJANDRA CUBILLOS de la Divisin Anticorrupcin dejaron constancia que en ese nmero telefnico no reside el arrendatario y desconocen dnde puede ser ubicado (fl 1430), motivo por el cual dicha diligencia no se practic. Cabe destacar, que en las Declaraciones Juramentadas de Bienes y Rentas en ninguno de los aos mencion o declar que percibi ingresos por este concepto. Debido a la imposibilidad probatoria de esclarecer los depsitos realizados por el arrendatario y en aras de dar aplicacin al principio de la DUDA PRO DISCIPLINADO (Art 6 Ley 200 de 1995), se descontarn del total endilgado las consignaciones por $200.000, que se encuentren desde el ao 1999 en adelante. Por lo tanto, del total de consignaciones pendientes de explicacin, solo se encontraron en dicho periodo tres consignaciones por $200.000, en los meses de marzo de 2001, abril de 2002 y agosto de 2003 que ascienden a $600.000 , realizadas en la Cuenta Corriente del Banco Davivienda, cifras que se descontarn del total de esos aos. 12. Oficio del 3 de septiembre del ao 2004, suscrito por FEDERICO NGEL PARRADO JIMNEZ, Gerente de TURISTRAN Ltda, en el cual informa que el seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, es propietario del bus chevrolet modelo 1987 de placas XIB 231 desde el mes de octubre del ao 2003 y adjunta copia de la tarjeta de propiedad y del contrato de

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compraventa suscrito entre el seor PARRADO JIMNEZ y el investigado, calendado el 15 de octubre de ese ao (fl 157). En el documento, se pact un precio de compra por $23.337.000, de los cuales seis millones de pesos se pagaron en la fecha del negocio jurdico y el saldo de $17.337.000, estuvo representado en 20 letras de $900.000, cada una, con vencimientos sucesivos desde el 30 de noviembre de 2003 hasta el 30 de junio de 2005. Se advierte que la obligacin contrada por la compra del automotor se relacion en la Declaracin Juramentada de Bienes y Rentas del ao 2003, pero cabe destacar que la empresa en el mismo comunicado inform que no efectu ningn giro a nombre del investigado, dado que el bus desde el comienzo se encontraba con saldo en rojo, razn por la cual los valores informados no se examinaran dado que no fueron materia de reproche, al no constituirse en depsitos ni giros a las cuentas bancarias del investigado. Examinado el material probatorio, se puede determinar que del total de consignaciones pendientes de explicacin cuantificadas en el pliego de cargos por $100.921.758, se lograron justificar $54.025.253, segn se muestra en el siguiente cuadro que consolida los soportes comentados con anterioridad.
Prstamo Expreso Canones Lote Cafam Bolivariano Arrendami Cachipay Diferencias No ento Justificadas. -10.227.185,00 9.895.000,0 3.600.000,0 -31.470.664,00 0 0. -19.620.531,00 -30.186.378,00 1.697.531,00 11.130.378,0 0 200.000 200.000

Ao 1999 2000 2001 2002 2003 2004

200.000 -6.009.000,00 -3.408.000,00 9.895.000, 3.600.000, 100.921.758,0 12.827.909, 600.000,00 00 00 TOTAL 0 00 Diferencias Transferenci no as MILTON Consignacin Venta Prstamo Secretaria justificadas H. Milton Vehculo German de luego de Hernndez WZD347 Espinosa Hacienda descargos 3.082.344, 00-7.144.841,00 6.000.000,00 -11.975.664,0 0 17.723.000,0 0 8.790.000, 5.000.000, 00 00 3.700.000, 00 -4.686.000,00 1.959.000,.00 -3.408.000,00

Ao

1999 2000 2001 2002 2003 2004 TOTAL

380.000.00 150.000,00

530.000,00 6.000.000,00

12.490.0 5.000.00 3.082.344 46.896.505, 00,00 0,00 ,00

00

RECURSOS Y USOS.

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Realizado el estudio contable plasmado en el Pliego de Cargos, se concluy que el servidor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, no tiene diferencias por justificar entre sus ingresos y dems recursos probados frente a sus gastos, obligaciones y usos (fls 1204).

ANLISIS Y VALORACIN JURDICA DEL CARGO.


Mediante Auto 1018-13 del 29 de enero de 2007, se endilg JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, el siguiente (folio 1185): CARGO NICO.

Al funcionario JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, identificado con cdula de ciudadana No.79.462.135 funcionario de la UAE Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN, se le proponen cargos por: Haber obtenido durante el periodo comprendido entre el 1 de junio de 1999 y el 31 de mayo de 2004 un incremento patrimonial al parecer no justificado, ya que como resultado del anlisis financiero se estableci que en las cuentas bancarias nmeros: 007360000959, 007380329040,007300263097 del Banco Davivienda, la cuenta No.3343751-8 del Banco de Bogot, y la No. 2036-015592703 del Banco Conavi, las cuales aparecen a su nombre y donde fueron depositadas sumas de dinero superiores a los ingresos percibidos como funcionario de la UAE Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales y a los crditos otorgados para el periodo en estudio segn los extractos bancarios respectivos, ya que de acuerdo con dichos documentos el investigado obtuvo ingresos susceptibles de ser consignados durante el mencionado perodo por un total de CIENTO OCHO MILLONES OCHOCIENTOS SETENTA Y CUATRO MIL QUINIENTOS TREINTA Y NUEVE PESOS CON OCHENTA Y UN CENTAVOS ($108.874.539.81), y en las cuentas bancarias mencionadas aparece consignado un total de DOSCIENTOS NUEVE MILLONES SETECIENTOS NOVENTA Y SEIS MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y SIETE PESOS CON OCHENTA Y UN CENTAVOS ($209.796.297.81), durante el mismo periodo, deducindose por consiguiente que realiz depsitos bancarios en una cuanta de CIEN MILLONES NOVECIENTOS VEINTIUN MIL SETECIENTOS CINCUENTA Y OCHO PESOS ($100.921.758.00), superiores a sus ingresos susceptibles de ser consignados, suma que deber justificar.
Antes de analizar el cargo imputado, se aclara que aunque en el cargo se enrostr incremento patrimonial en la cuenta de ahorros del Banco Davivienda No. 007300263097, durante el periodo investigado no se encontraron consignaciones por justificar en esta cuenta bancaria. Para el Despacho resulta incuestionable la ocurrencia del comportamiento que se endilg al funcionario JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, en el auto de cargos, en el sentido de HABER OBTENIDO UN INCREMENTO PATRIMONIAL NO JUSTIFICADO desde el 1 de mayo de 1999 hasta el 31 de mayo de 2004, ya que se dijo en esa oportunidad, que en las cuentas bancarias que aparecen a su nombre fueron depositadas sumas de dinero superiores a los ingresos producto de su vinculacin laboral con la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales DIAN- acreditados en los movimientos bancarios y que se reflejan en otras certificaciones o documentos y de otros recursos debidamente probados, pero que no justifican la totalidad de los depsitos imputados.

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Cabe aclarar, que los nuevos medios de conviccin arrimados al averiguatorio en la etapa de pruebas posterior a los descargos, permitieron al Despacho encontrar justificadas algunas de las sumas enlistadas inicialmente como no explicadas y que sirvieron de pilar del cargo formulado. Por lo que si bien subsiste la imputacin por el incremento patrimonial no justificado, sta, de acuerdo con las anteriores consideraciones, es por valor de CUARENTA Y SEIS MILLONES OCHOCIENTOS NOVENTA Y SEIS MIL QUINIENTOS CINCO PESOS ($46.896.505). De acuerdo con lo anteriormente analizado, a rengln seguido se reflejan los valores no justificados, una vez descargadas las sumas respecto de las cuales se ofreci explicacin satisfactoria por parte del investigado, o se aplic el principio del indubio pro disciplinado:

1999
MES
JUNIO DAVIVIENDA CTA CTE DEPOSITOS DAVIVIENDA CTA AHORROS 356.600 DEPOSITOS. BANCO BOGOTA

1.085.821

JULIO

949.000

150.000 330.00 605.821 150.000.00 77.000.00 22.000.00 300.000.00 250.000.00 150.000.00

356.600

650.00

SEPTIEMBRE NOVIEMBRE

600.831 1.129.442 629.442.00 500.000.00 120.000.00 190.000.00 772.497 550.000

1.570.000

DICIEMBRE TOTAL

1.452.497 $5.217.591

$1.926.600 $ 7.144.841.00

$650.00

2000
MES ENERO FEBRERO ABRIL MAYO JUNIO JULIO AGOSTO DAVIVIENDA CTA CTE 250.000 400.000 330.000 1.255.000 100.000 2.059.000 4.245.664 DEPOSITOS 250.000 360.000.00 40.000.00 330.000 500.000.00 500.000.00 255.000.00 100.000.00 140.000.00 500.000.00 1.305.000.00 114.000.00 1.975.664 BANCO BOGOTA

100.000

RESOLUCIN NUMERO _________________

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SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE

160.000 516.000 1.850.000

DICIEMBRE TOTAL

710.000

500.000 250.000 1.200.000.00 320.000.00 160.000 10.000.00 506.000.00 300.000.00 450.000.00 1.100.000 20.000 400.000.00 150.000.00 140.000.00 $ 11.875.664 $ 11.975.664

100.000

2001
MES ENERO FEBRERO MARZO DAVIVIENDA CTA CTE
650.000 150.000 3.697.000

DEPOSITOS 500.000.00 150.000.00 150.000 1.500.000 270.000.00 1.687.000.00 240.000.00 80.000.00 1.950.000.000 600.000.00 600.000.00 500.000.00 1.500.000.00 50.000.00 65.000.00
120.000.00 530.000.00 1.004.000.00 1.000.000.00 1.500.000.00 1.100.000.00 500.000.00 1.510.000.00 10.000 100.000 477.000.00 30.000.00

ABRIL

3.730.000

MAYO JUNIO JULIO AGOSTO SEPTIEMBRE OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE TOTAL

1.500.000 115.000 650.000 2.004.000 2.600.000

2.120.000 477.000 30.000

$17.723.000

2002
MES ENERO MARZO ABRIL MAYO DAVIVIEDA CTA CTE
30.000 900.000 180.000 0.00

DEPOSITOS

BANCO BOGOTA

DEPOSITOS

1.250.000

1.250.000

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280.000

280.000 350.000 850.000.00 436.000.00 310.000.00 100.000

AGOSTO OCTUBRE NOVIEMBRE DICIEMBRE

350.000 850.000.00 846.000

TOTAL

$3.436.000

$1.250.000 $4.686.000

2003
MES FEBRERO MARZO JUNIO SEPTIEMBRE OCTUBRE DICIEMBRE TOTAL 2004 MES FEBRERO ABRIL TOTAL DAVIVIENDA CTA CTE
3.048.000 360.000

DAVIVIENDA CTA CTE


620.000 404.000 50.000.00 180.000 30.000 675.000

DEPOSITOS
620.000.00 400,000.00 4000.00 50.000.00 180.000.00 30.00.00 460,000.00 215.000.00

$ 1.959.000

DEPOSITOS
3.048.000.00 360.000.00

$3.408.000

El comportamiento desplegado por el investigado, es susceptible de encuadrarse de manera genrica, en lo previsto por el artculo 38 de la Ley 200 de 1995, norma aplicable segn lo expresado en la primera parte de este provedo, que su tenor literal reza:

ARTCULO 38.- LA FALTA DISCIPLINARIA. Constituye falta disciplinaria y por lo tanto da lugar a accin e imposicin de la sancin correspondiente el incumplimiento de los deberes, el abuso o extralimitacin de los derechos y funciones, la incursin en prohibiciones, impedimentos, inhabilidades y conflicto de intereses.
Tal disposicin debe complementarse con el numeral 4, artculo 25 de la misma ley, conforme con el cual:

Artculo 25.- FALTAS GRAVSIMAS. Se consideran faltas gravsimas: (...) 4. El servidor pblico o el particular que ejerza funciones pblicas, que de manera directa o por interpuesta persona obtenga para s o para otro incremento patrimonial no justificado (Lo subrayado fue adicionado por la Honorable Corte Constitucional mediante sentencia C310 de 1997). La falta se imput provisionalmente como GRAVSIMA.
En punto de la antijuridicidad o ilicitud sustancial, prevista en el artculo 17 de la Ley 200 de 1995, preceptiva aplicable por las razones ya expresadas, prev que las normas disciplinarias garantizan el cumplimiento de los fines y funciones del Estado en relacin con las conductas de los servidores pblicos que los afecten o pongan en peligro. En esos trminos, es posible afirmar que no toda conducta tpica y antijurdica merece sancin, sino nicamente cuando con sta se afecte o ponga en peligro la correcta marcha de la Administracin Pblica

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tutelada por la norma, en cuanto hace a los fines del Estado, y ello se explica en tanto que el estatuto disciplinario, adems de elevar reproche por las conductas que atentan contra el deber funcional, tiene como fin primordial la proteccin de la tica y la moralidad pblicas y a eso, justamente, es que se encuentra dirigida la disposicin que consagra el numeral 4, artculo 25 de la Ley 200 de 1995, al sancionar comportamientos que contravengan la observancia del deber de transparencia, el cual debe verse reflejado en el manejo de sus bienes patrimoniales, por parte de los servidores pblicos. De suerte que para este Despacho, las pruebas arrimadas al averiguatorio son suficientes para pregonar la responsabilidad del disciplinado en la conducta que se le atribuye, en primer lugar porque la conducta se ajusta a la descripcin legal, tal como se dijo en el ttulo anterior y adems de ello, en lo que hace al ingrediente de ilicitud sustancial o quebrantamiento al deber funcional, al no explicar satisfactoriamente el incremento de su patrimonio materializado en las consignaciones bancarias ya vistas, generando la puesta en peligro de los fines del Estado, sin justificacin alguna y sin que el investigado se encuentre amparado en causal de exclusin de responsabilidad, al tenor de lo previsto por el artculo 23 de la ley 200 de 1995, disposicin reproducida en el ttulo II, Captulo Quinto en la Ley 734 de 2002. De lo que sigue que el disciplinado se encuentra incurso en una responsabilidad disciplinaria por la conducta que se le reproch en el pliego de cargos, toda vez que sin justificacin alguna incurri en la vulneracin de un deber que le era exigible, obrando contrario a derecho. Al respecto, es oportuno traer a colacin la Sentencia de la Honorable Corte Constitucional C252 de 2003, M.P. doctor JAIME CORDOBA TRIVIO, en donde se consider:

Entonces, ntese cul es el fundamento de la imputacin disciplinaria: la necesidad de realizar los fines estatales le impone un sentido al ejercicio de la funcin pblica por las autoridades. stas deben cumplir la Constitucin y la Ley, ponerse al servicio de lo intereses generales, desarrollar los principios de la funcin administrativa y desempear para ello los deberes que le incumben. Una actitud contraria de las autoridades lesiona tales deberes funcionales. Como estos deberes surgen del vnculo que conecta al servidor con el Estado y como su respeto constituye un medio para el ejercicio de los fines estatales orientados a la realizacin integral de la persona humana, es entendible que su infraccin constituya el fundamento de la imputacin inherente al derecho disciplinario. De all que la antijuridicidad de la falta disciplinaria remita a la infraccin sustancial del deber funcional a cargo del servidor pblico
Los medios probatorios allegados a las presentes diligencias disciplinarias, permiten llegar a la conviccin que la conducta que se endilg al disciplinado, puso en peligro los fines y funciones del Estado, al vulnerar un deber que le era exigible y que recogen las disposiciones mencionadas. Con base en los anlisis plasmados, es claro que en tratndose del tipo de comportamientos que aqu se reprochan, a los servidores pblicos les est prohibido obtener incremento patrimonial respecto del cual no puedan explicar satisfactoriamente su procedencia y as lo viene sosteniendo la Honorable Corte Constitucional (Sentencia C-310 del 25 de junio de 1997). Recurdese que el servidor pblico por mandato del artculo 122 de la Constitucin "se encuentra en una situacin permanente de exigibilidad por parte del Estado, en relacin con el monto y manejo de sus bienes, por lo cual se puede decir que este artculo consagra un deber especfico de transparencia de estos servidores. En efecto, qu sentido puede tener esa exigencia de declarar bajo juramento el monto de los bienes y las rentas si no es porque

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la Constitucin ha consagrado al servidor pblico un deber especfico, segn el cual tiene que estar en capacidad de justificar en todo momento sus incrementos patrimoniales?".
Con base en tales lineamientos, una vez mas se reitera que el funcionario tena el deber de justificar el incremento determinante del cargo endilgado, obligacin que no poda eludir ni pretender que fuera asumida en su totalidad por el Estado quien, dicho sea de paso, cumpli con su funcin al evidenciar, como lo hizo, a partir del recaudo probatorio, la existencia de un incremento que en principio se mostraba injustificado, sin perjuicio de aceptar las explicaciones que de manera satisfactoria pudiera ofrecer en su defensa el encausado, para liberarlo de todo reproche disciplinario, si fuera el caso. Mencionado lo anterior, es claro que el funcionario JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, es responsable por haber infringido de manera injustificada sus deberes funcionales, ya que su conducta se encuentra en franca contraposicin con la ley disciplinaria, que considera como falta gravsima el obtener incremento patrimonial no justificado y es que no puede perderse de vista que en el catlogo de deberes impuestos a todo servidor pblico en el marco de la ley 200 de 1995, de conformidad con lo previsto en el numeral 20 del artculo 40, se encuentra precisamente el de:

Explicar de inmediato y satisfactoriamente al nominador, a la Procuradura General de la Nacin o a la Personera cuando stas lo requieran, la procedencia del incremento patrimonial obtenido durante el ejercicio del cargo, funcin o servicio (Resaltado fuera de texto).

ANLISIS Y VALORACIN JURDICA DE VERSIN LIBRE, DESCARGOS Y DEMS ALEGACIONES.


En ejercicio del derecho de defensa por medio del Auto No.1001-127 del 3 de junio de 2004, se orden escuchar en diligencia de versin libre al seor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, la cual fue practicada en la ciudad de Bogot el 1 de julio de 2004, oportunidad en la que indic que es de su propiedad el 50% del apartamento ubicado en la Calle 3 A No. 41-31 Apartamento 202 de Bogot y en su totalidad el apartamento ubicado en la Calle 36 No. 11331 interior 21 apartamento 441 de la misma ciudad, adquirido en el ao 1997 por intermedio del Fondo Nacional de Ahorro. Dijo pertenecer a un fondo de compaeros en la Administracin Local de Impuestos de las Personas Naturales en donde ahorraba mensualmente $50.000, organizacin que adquiri un lote en Peas Negras, municipio de Cachipay a nombre de los 25 compaeros que conformaban dicho fondo (fl 41). Manifest que hasta octubre de 2003 sus nicos ingresos eran por concepto de salarios; que a partir de noviembre de dicho ao empez a percibir ingresos adicionales por concepto de servicios de transporte prestados por la compra de un bus identificado con placas XIB 231 , Chevrolet Isuzu 580 Modelo 1987, afiliado a la Empresa Turistran Ltda por valor de $23.337.000, adquirido al seor FEDERICO PARRADO, recibiendo ingresos durante noviembre y diciembre de $5.000.000 bruto y neto quedando mas o menos $1.200.000. Mencion tambin la existencia de tres cuentas de ahorro, una en el Banco de Bogot abierta en 1993, cuenta corriente y de ahorros del Banco Davivienda abiertas en el ao 1994 o 1995. Sobre la existencia de obligaciones crediticias, dijo tener crditos con Davivienda, Fondo Nacional de Ahorro, Fempha, Cafam y una Tarjeta de Crdito con Colpatria. Sobre sus gastos afirm tener telfono celular en modalidades prepago y postpago en algn tiempo del periodo investigado, y televisin satelital. El 28 de julio de 2004, hizo llegar al plenario una relacin de gastos personales de los aos 99 a junio de 2004, la cual se puede resumir de la siguiente manera:
AO 1999 VALOR AO 2000 VALOR

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Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Celular Administracin Apto TOTAL AO 2001 Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Celular Administracin Apto TOTAL AO 2003 Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Parabolica Administracin Apto TOTAL

2.413.500 2.035.000 450.000 600.000 1.200.000 1.200.000 3.000.000 2.280.000 720.000 300.000 14.198.500 VALOR 2.230.500 1.000.000 251.380 800.000 1.440.000 1.350.000 2.450.000 2.160.000 360.000 300.000 12.341.880 VALOR 2.769.500 1.650.000 504.770 1.000.000 1.560.000 1.400.000 1.940.560 2.359.000 360.000 318.000 13.861.830

Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Celular Administracin Apto TOTAL AO 2002 Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Parabolica Administracin Apto TOTAL AO 2004 Crdito Hipotecario Fondo Nacional Ahorro Servicios Pblicos Vestido Alimentacin Recreacin Tarjeta Crdito Crediexpress Parablica Administracin Apto TOTAL

2.319.500 1.179.000 258.600 700.000 1.320.000 1.300.000 2.880.000 2.400.000 720.000 300.000 13.377.100 VALOR 2.591.000 1.780.000 461.238 900.000 1.440.000 1.300.000 2.017.000 2.067.543 360.000 300.000 13.216.781 VALOR 1.438.500 1.275.000 153.320 100.000 780.000 150.000 1.302.000 1.035.684 180.000 162.000 6.576.504

Cotejados los gastos relacionados por el investigado con el total del anlisis de Usos expuesto en el pliego de cargos (fl 1203), este ltimo arroja gastos mayores que los estimados por el encartado. Sin embargo, no llegaron a superar el nivel de sus ingresos o recursos, de lo que se pudiera deducir incremento patrimonial, razn por la cual no se ahondar en el asunto. Por otro lado, este censor advierte que a pesar de que en la versin se indic la existencia de ingresos por la explotacin econmica del Bus afiliado a Turistrn a partir del ao 2003, la prueba documental arrimada por parte de esa empresa de Transporte indica que si bien el investigado es el propietario del mencionado vehculo, su explotacin no arroj ganancias, contrario a lo manifestado.

DESCARGOS.

En memorial presentado dentro de la oportunidad legal, el investigado calific como un hecho irregular que se considere falta disciplinaria a ttulo de dolo, el retiro de efectivo de la cuenta de ahorros del Banco de Bogot, y su posterior consignacin en la cuenta corriente del Banco Davivienda, lo cual genera un flujo de efectivo por traslados de dineros entre las cuentas citadas, siendo ilegal el cargo imputado en el pliego de cargos debido a que no se encuentra probado en el expediente el origen ilcito de las consignaciones efectuadas en las

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cuentas bancarias. Indic que lo ocurrido en el periodo investigado fue un traslado de efectivo, lo cual se convierte en flujo normal de dinero que nada tiene que ver con un hecho doloso o ilcito (fl 1222). Sostiene que el Anlisis de los Recursos y de los Usos arroj un resultado a su favor por el periodo investigado por valor de $236.888.786.24 , sin reflejar valor alguno en las diferencias por justificar, lo que significa que no se encuentra un incremento patrimonial injustificado. Asegur que los cuadros presentados en el pliego de cargos son inconsistentes y no se ajustan al acervo probatorio, carecen de explicaciones legales y las pruebas no son valoradas, elementos que impiden un verdadero derecho a la defensa, como quiera que no hay un cuadro explicativo de las tablas que permitan identificar las posibles causas o justificaciones de cada uno de los puntos. El investigado menciona que los recursos estn debidamente soportados, pero inexplicablemente el operador solo admite los consignados en la nica cuenta de ahorros del salario de la DIAN, encontrando diferencias en los prstamos de FEMPHA, no se tuvo en cuenta el prstamo CAFAM, los ingresos por la venta del Lote y que se le pretende sancionar porque no todos sus recursos pasaron por una nica cuenta de ahorros. Argumenta que no existe normativa alguna que obligue a un servidor pblico o persona particular a ser titular de cuentas de ahorro o corrientes y mucho menos a que todos los ingresos y egresos se hagan por tal medio, eso no es mas que un invento de la unidad de investigacin, que de manera errnea est interpretando que los ingresos que no pasen por su cuenta como los traslados de efectivo a la cuenta corriente del Banco Superior, prstamos por personas naturales son ilegtimos, siendo esto una invencin legislativa y una suposicin probatoria. Afirm el investigado que no est obligado a llevar contabilidad y por tanto no tiene libros contables, lo que no significa que no tenga derecho a la libre administracin de sus bienes, y la diferencia por si sola no constituye una conducta contra la buena marcha de la administracin ni su moralidad, pues lo que ocurre es que los recursos estn debidamente soportados, no solo se manejaron a travs de su nica cuenta de ahorros sino a travs del traslado del efectivo a la cuenta corriente del Banco Davivienda que el Despacho segn l, desconoce. Seala que el investigador en el cuadro de Anlisis de los Recursos y de los Usos, prob unas diferencias de ingresos a su favor que en sumatoria arrojan un saldo de $236.888.786.24 , los cuales son susceptibles de ser consignados en otras cuentas bancarias o tenerlos en su poder. Cualquier ingreso que no sea ilegal es susceptible de ser transferido, guardado, donado o consignado, sin que exista norma que lo prohba. Sobre estas alegaciones, este censor no comparte los criterios descalificatorios del investigado, dado que como se indic en el pliego de cargos y en el captulo probatorio de esta decisin, el traslado o transferencias de fondos entre sus cuentas, respaldaron gran cantidad de consignaciones o depsitos, logrando justificar a travs de dicho mecanismo reflejado en los extractos bancarios, la suma de $20.045.000.00 . Para arribar a dicho monto, se analizaron detalladamente los movimientos crdito en cada cuenta bancaria, en los que se constat el retiro de efectivo y su posterior consignacin en fechas muy prximas y por montos similares, como se muestra en la siguiente tabla: RETIROS
BANCO DE BOGOTA DAVIVIENDA CTA.033-43751CTA NO. CONAVI CTA 8 007380329040 2036-015592703 170.000,00 360.000,00 500.000,00 1.145.000,00

CONSIGNACIONES
DAVIVIENDA CTA CTE FECHA 007360000959 15/06/1999 170.000,00 17/06/1999 360.000,00 27/07/1999 401.000,00 28/08/1999 450.000,00

FECHA 15/06/1999 17/06/1999 27/07/1999 27/08/1999

TOTAL
170.000,00 360.000,00 401.000,00 450.000,00

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27/10/1999 02/11/1999 13/12/1999 29/12/1999 AO 1999 28/01/2000 28/02/2000 29/03/2000 27/04/2000 27/06/2000 10/07/2000 28/07/2000 28/08/2000 27/09/2000 17/10/2000 18/10/2000 23/10/2000 30/10/2000 22/12/2000 AO 2000 03/01/2001 26/02/2001

1.500.000,00 1.000.000,00 1.700.000,00 180.000,00 6.025.000,00 1.152.000,00 1.193.831,00 1.190.000,00 1.250.000,00 2.385.000,00 605.000,00 1.085.080,00 1.175.000,00 1.210.000,00 2.000.000,00 3.000.000,00 990.000,00 2.745.710,00 1.240.000,00 21.221.621,00 2.240.000,00 1.049.000,00 530.000,00

28/10/1999 02/11/1999 13/12/1999 29/12/1999 28/01/2000 29/02/2000 29/03/2000 27/04/2000 28/04/2000 27/06/2000 29/06/2000 10/07/2000 12/07/2000 28/07/2000 28/08/2000 27/09/2000 17/10/2000 18/10/2000 24/10/2000 30/10/2000 22/12/2000 03/01/2001 05/01/2001 26/02/2001 27/02/2001 28/02/2001 29/03/2001 27/04/2001 31/08/2001 27/09/2001 28/09/2001 28/12/2001 29/01/2002 01/02/2002 28/02/2002 21/03/2002 29/05/2002 28/06/2002 26/07/2002 27/08/2002 25/10/2002 27/12/2002 27/02/2003 28/04/2003 27/05/2003 24/06/2003 28/07/2003 27/08/2003 29/09/2003 09/01/2004

150.000,00 350.000,00 20.000,00 180.000,00 2.081.000,00 200.000,00 20.000,00 80.000,00 100.000,00 20.000,00 1.000.000,00 120.000,00 200.000,00 60.000,00 950.000,00 1.052.000,00 100.000,00 1.930.000,00 700.000,00 410.000,00 1.729.000,00 1.000.000,00 9.671.000,00 80.000,00 120.000,00 354.000,00 652.000,00 120.000,00 100.000,00 445.000,00 75.000,00 350.000,00 50.000,00 13.000,00 2.359.000,00 10.000,00 1.250.000,00 20.000,00 100.000,00 200.000,00 195.000,00 190.000,00 230.000,00 400.000,00 170.000,00 2.765.000,00 205.000,00 530.000,00 700.000,00 240.000,00 450.000,00 326.000,00 503.000,00 2.954.000,00 215.000,00 215.000,00

150.000,00 350.000,00 20.000,00 180.000,00 2.081.000,00 200.000,00 20.000,00 80.000,00 100.000,00 20.000,00 1.000.000,00 120.000,00 200.000,00 60.000,00 950.000,00 1.052.000,00 100.000,00 1.930.000,00 700.000,00 410.000,00 1.729.000,00 1.000.000,00 9.671.000,00 80.000,00 120.000,00 354.000,00 652.000,00 120.000,00 100.000,00 445.000,00 75.000,00 350.000,00 50.000,00 13.000,00 2.359.000,00 10.000,00 1.250.000,00 20.000,00 100.000,00 200.000,00 195.000,00 190.000,00 230.000,00 400.000,00 170.000,00 2.765.000,00 205.000,00 530.000,00 700.000,00 240.000,00 450.000,00 326.000,00 503.000,00 2.954.000,00 215.000,00 215.000,00

27/03/2001 27/04/2001 29/08/2001 27/09/2001 28/12/2001 AO 2001 29/01/2002 29/01/2002 26/02/2002 21/03/2002 29/05/2002 27/06/2002 26/07/2002 27/08/2002 25/10/2002 26/12/2002 AO 2002 27/02/2003 28/04/2003 27/05/2003 24/06/2003 28/07/2003 27/08/2003 29/09/2003 AO 2003 09/01/2004 AO 2004

1.110.000,00 1.112.000,00 886.000,00 982.000,00 620.000,00 7.999.000,00 1.020.000,00 2.500.000,00 1.000.000,00 100.000,00 1.085.000,00 2.544.000,00 1.090.000,00 1.089.000,00 1.500.000,00 1.117.000,00 10.445.000,00 1.104.000,00 1.055.000,00 1.099.000,00 2.445.000,00 1.177.000,00 1.100.000,00 1.099.000,00 9.079.000,00 600.000,00 600.000,00

Las sumas anteriores ascienden, por cada una de las vigencias del periodo investigado a: AO 1999 2000 TOTAL 2.081.000.00 9.671.000.00

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2001 2002 2003 2004 TOTAL PERIODO

2.359.000.00 2.765.000.00 2.954.000.00 215.000.00 $20.045.000

Sobre el particular, cabe mencionar que estas operaciones no se reputan como irregulares por este censor. Por el contrario, se estimaron como una fuente de consignaciones del encartado, que por tratarse de movimientos de efectivo entre sus cuentas no estn sujetos a justificacin. Por otra parte, en cuanto al monto de las diferencias a favor en Usos y Recursos por $236.888.786.24, se precisa que la misma es resultado del cotejo entre los gastos e inversiones con los recursos e ingresos obtenidos por el investigado, gracias al cual se pudo concluir en su momento que su nivel de egresos no super el monto de sus recursos, razn por la cual no se endilg cargo disciplinario por dicho anlisis, de lo cual se colige que segn este particular examen econmico no se apreci un incremento patrimonial del servidor. Sin embargo, se seala que no por el hecho que se arrojen diferencias a favor del disciplinado, estas sumas de dinero justifiquen por si mismas las consignaciones pendientes de explicacin resultantes del estudio bancario y financiero, ya que este anlisis recae directamente sobre los depsitos bancarios endilgados, que carecieron de soporte por parte del interesado, que pueden corresponder o no a sumas resultantes del anlisis de usos y recursos, segn se explic. Sobre el cuestionamiento que realiza el investigado al operador disciplinario, en el sentido que solo se admiten los recursos manejados a travs de la nica cuenta de ahorros de nmina de la DIAN, sin estimar los restantes de otras cuentas y la imposicin que todos sus recursos se manejen a travs de estos productos financieros, encuentra el Despacho que tales hechos no fueron materia de reproche disciplinario, dado que ste gravita sobre la ausencia o carencia de explicacin probatoria que sustente algunas de las consignaciones registradas por las entidades bancarias, sin que se exija por este censor que sus ingresos se manejen exclusivamente por el sistema financiero, como lo pretende hacer ver el funcionario HERNNDEZ NEIRA. Tampoco resulta cierto que se consideren ilegales las transferencias o los prstamos realizados por personas particulares, ya que precisamente los movimientos bancarios en muchas ocasiones estn respaldados en este tipo de operaciones, que en este caso, justificaron varias sumas de las endilgadas en el pliego de cargos. Acerca de la circunstancia de que no se encuentra obligado a llevar contabilidad, con la correlativa libertad para la administracin de sus bienes, es necesario indicar al encartado que del hecho de no estar obligado a llevar contabilidad a la luz de las normas de derecho sobre la materia, no lo exonera de suministrar las explicaciones de tiempo, modo y lugar en que se efectuaron las consignaciones que resultaron hurfanas de respaldo probatorio y jurdico. De la misma manera, no puede asociarse la obligacin de llevar contabilidad con la libertad o restriccin en la administracin de bienes, ya que la contabilidad proporciona informacin til para la toma de decisiones econmicas, materializada en los registros contables de los diferentes libros, sin que la obligacin legal de su adopcin limite o restringa la disposicin de bienes. Sobre el punto, resultan relevantes algunos apartes de la providencia del CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCIN SEGUNDA, Septiembre 17 de 1998. Expediente 14271. Consejero Ponente: Dr. Carlos A. Orjuela Gngora.

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Debe la Sala destacar que cuando el tipo disciplinario citado alude al incremento patrimonial, para que proceda la justificacin y por ende la inculpabilidad debe el encartado allegar los medios de conviccin que den razn suficiente sobre la realizacin de los ingresos, vale decir, los documentos relativos a la causacin econmica, que para quienes no estn obligados a llevar libros de contabilidad pueden consistir en facturas, cuentas de cobro, recibos de caja, comprobantes de pago (para probar compensaciones), recibos de consignacin, extractos bancarios y de otras entidades financieras, libros auxiliares de ingresos, de caja y bancos, y en general cualesquiera otros documentos que de manera racional, cuantificada y proporcional acrediten la realizacin de los ingresos percibidos, bien por causacin, ya por pago efectivo. Ingresos que como ya se indic, en el evento del tipo disciplinario mencionado tendrn la relevancia justificativa que les depare el acervo probatorio en su conjunto .
Para desvirtuar las diferencias monetarias de los aos 1999 al 2004, hizo el siguiente anlisis: AO 1999 Debido a la presin que sinti en diligencia de versin libre, omiti mencionar que como propietario del inmueble ubicado en la calle 35 C No.113 -31 interior 21 apartamento 441 de esta ciudad, percibi recursos por concepto de arrendamiento sobre dicho inmueble desde el 15 de 1999 (sic) al seor JAVIER SOSA RINCN, con un canon mensual de $200.000, incrementado en el ao 2001 en $210.000 y en el 2003 a $230.000, siendo este ltimo valor idntico para el ao 2004. El seor Sosa estuvo en el apartamento hasta el 15 de enero de 2006. Como prueba de dicho ingreso aport copia del contrato de arrendamiento celebrado. Sobre los ingresos obtenidos en la Secretaria de Hacienda Distrital por $3.082.344 y $993.714 en ese ao, aport copia de documentos expedidos por la Jefatura de Registro y Control de nmina que soportan dichas sumas (fl 1272). Luego de detallar los ingresos, concluy que para ese ao tuvo un flujo de efectivo por $25.004.029.07. Examinadas las cifras acorde con el material probatorio previamente analizado, se tiene que los soportes documentales arrimados tanto por el investigado como por la entidad Distrital, justificaron el depsito por $3.082.344 AO 2000. Por arrendamientos, mencion que tuvo un ingreso en este ao por valor de $2.400.000. Adicionalmente, dijo que su hermano Milton Jaime Hernndez el 17 de octubre de 2006 (sic), consign la suma de $6.000.000, para ser entregados posteriormente a su seora madre, con fondos obtenidos por prstamo que le hiciera BANCOLOMBIA, anexando el extracto respectivo. Dijo que la autoridad disciplinaria desconoci el prstamo de CAFAM otorgado el 1 de diciembre de 2000, por valor de $10.000.000 , entidad que gir $9.895.000 a su cuenta bancaria. Sobre estas operaciones, se hicieron los reconocimientos pertinentes, acorde con los soportes probatorios arrimados, en las cifras mostradas en el capitulo probatorio. AO 2001. Reitera que durante el ao 2001, obtuvo recursos por arrendamientos en $2.520.000 y por la venta del lote ubicado en Cachipay, venta que se tas en $3.500.000 . Sobre las consignaciones realizadas en la Cuenta Conavi, hoy Bancolombia, manifest que corresponden a los producidos netos del Bus de placas WZD 347 afiliado a Expreso Bolivariano, negocio que tuvo conjuntamente con GERMN ESPINOSA en una proporcin del 70% correspondiente a su socio y el 30% de su propiedad. Debido a que el negocio no

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produjo buenos resultados el bus fue vendido en octubre de 2002, anexando copia del respectivo contrato. Al igual que en los aos anteriores, los soportes probatorios demostraron la venta del lote mencionado y los producidos del bus referido. AO 2002. Continu sealando que para este ao los arriendos ascendieron a la suma de $2.520.000, acompaados por el dinero obtenido por la venta del bus enajenado al seor EVARISTO CCERES, segn los trminos contractuales, en texto que adjunta. Sobre las consignaciones realizadas en el Banco Conavi, dijo que corresponden a los producidos netos del bus de placas WZF 347, en las siguientes sumas: $3.833.679.02, $3.763.141, $662.691 y $1.548.802. Continu sealando que los producidos de los meses de agosto, septiembre y octubre de 2002 que ascendieron a las siguientes sumas fueron tambin consignadas y correspondan a $755.703, $233.237 y $333.125. Finalmente para este ao, dijo que el seor GERMAN ESPINOSA le realiz prstamos por diferentes cuantas, abonados en su cuenta corriente de Davivienda mediante transferencias, sin que especificara montos. Como se aprecia, las explicaciones surtidas para este ao se confirmaron en el acervo probatorio recaudado, en las cifras expuestas con anterioridad. AO 2003. Para este ao, concret su flujo de efectivo en los arriendos por $2.640.000, para totalizarlos en $36.608.899.65, suma que supera el monto de la diferencia endilgada en el pliego de cargos, para este ao. AO 2004. Las cifras que present el seor HERNNDEZ NEIRA, para este ao fueron las siguientes: Arrendamientos por $1.150.000, y la consignacin del 19 de febrero de 2004 por valor de $3.048.000, dijo que correspondan al abono hecho por el seor EVARISTO CCERES para cubrir algunas cuotas por la venta del bus ya citado. Adicionalmente, mencion para cada uno de los aos del periodo, un flujo de efectivo, desglosado en cada concepto que a continuacin se presenta:
AO 1999 Ingresos Salarios Netos Pago nmina Distrito Liquidacin Cesantas Arrendamientos Uso Crediexpress Viticos e intereses Traslados de efectivo AO 2000 Ingresos Salarios Netos Arrendamientos Uso Crediexpress Viticos e intereses Prstamo Milton Hernndez 95.218.00 Prstamo CAFAM 4.695.652.00 Prstamo FEMPHA Avances Tarjeta Crdito Traslados efectivo TOTAL FLUJO 25.004.029.27 EFECTIVO VALOR 19.629.509.97 2.520.000.00 1.953.838.00 21.150.74 AO 2002 Ingresos Salarios Netos Arrendamientos Uso Crediexpress Viticos e Intereses VALOR 13.803.400.99 3.082.344.00 993.714.00 1.400.000.00 993.700.00 VALOR 22.057.986.85 2.400.000.00 1.159.820.00 439.101.69 6.000.000.00 9.895.000.00 7.000.000.00 450.000.00 11.490.000.00 60.891.908.54 VALOR 19.662.021.97 2.520.000.00 700.000.00 86.006.87

TOTAL FLUJO EFECTIVO AO 2001 Ingresos Salarios Netos Arrendamientos Uso Crediexpress Viticos e Intereses

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Prstamo FEMPHA Venta participacin Lote Cachipay Avances Tarjeta de Crdito Traslados de efectivo TOTAL FLUJO DE EFECTIVO AO 2003 Salarios Netos Arrendamientos Uso Crediexpress Viticos e Intereses Prstamo FEMPHA Avances Tarjeta Traslados de efectivo TOTAL EFECTIVO

12.000.000.00 Prstamo FEMPHA 3.500.000.00 Venta Bus WZD 347 200.000.00 Traslados de efectivo 18.120.531.00 57.945.029.71 VALOR 21.194.676.00 2.640.000.00 2.245.000 70.223.65 4.000.000.00 450.000.00 6.009.000.00.00 36.608.899.65 TOTAL FLUJO DE EFECTIVO AO 2004 Salarios Netos Arrendamientos Viticos e Intereses Prstamo FEMPHA Avances Tarjeta Traslados efectivo TOTAL EFECTIVO

7.657.000.00 8.790.000.00 19.390.675

58.805.702.87 VALOR 5.374.000.00 1.150.000.00 69.91 21.000.000.00 450.000.00 3.408.000.00 31.382.069.91

Plantea el seor HERNNDEZ NEIRA en los descargos, que estos montos de efectivo, justifican las consignaciones endilgadas. No obstante, es preciso sealar que esta explicacin global no resulta pertinente para esclarecer las circunstancias de tiempo, modo y lugar de cada uno de los depsitos bancarios, toda vez que los mismos muestran tanto depsitos en efectivo, cheque, transferencias electrnicas, que no se compadecen con las cifras generales proyectadas y que no precisan cada uno de los montos ingresados en sus cuentas bancarias. Esgrime el encartado que sus ingresos estn probados y la diferencia corresponde al movimiento propio de su patrimonio en bancos y en efectivo, sin que exista prueba alguna de que esos recursos provengan de actividad ilcita o indebida como se supone en el pliego de cargos, sin que dichas diferencias y luego de cinco aos, se consideren incremento patrimonial no justificado, cuando corresponden a traslados de efectivo. Sobre este hecho, se precisa que la conducta que se reprocha disciplinariamente no es Enriquecimiento ilcito para que se predique por parte del investigado que las diferencias provengan de alguna actividad ilegal o indebida. El cargo endilgado hizo referencia a la ausencia de explicacin por parte del funcionario de sumas de dinero que circularon a travs de sus cuentas bancarias que, una vez concluido el anlisis probatorio, no logr soportar en su totalidad. La condicin de ilicitud de estas fuentes de ingreso interesan de manera exclusiva a la justicia penal. A propsito, el tema ha sido decantado por la jurisprudencia de la siguiente manera: Como es sabido, la destitucin es una forma de retiro del servicio pblico, pero al mismo tiempo es la mxima sancin que debe imponerse a un empleado. Por revestir ese carcter sancionatorio debe estar precedida y debidamente fundamentada en un proceso disciplinario. La apelacin en materia de procesos disciplinarios es un mecanismo establecido por la ley para que el investigado someta a consideracin del superior el pronunciamiento del inferior, sin embargo ello no impide que en ltimas la finalidad buscada sea de preservar el respeto por la legalidad y la transparencia en las actuaciones de los servidores pblicos y de la administracin pblica, sin perjuicio de que paralelamente se protejan los intereses particulares del investigado, que resulta ser la persona a quien afecta la decisin y, en consecuencia, el nico interesado en apelarla. Realmente el llamado "mtodo bancario" segn el cual el solo hecho de consignar dineros en la cuenta del contribuyente tiene implicaciones tributarias, no ha sido aceptado por la jurisdiccin, conforme a las normas que regan la materia. En efecto, el solo hecho de hacer consignaciones no tena efectos tributarios, aun cuando si los tiene, conforme al art. 755 - 3 del Estatuto Tributario. Puede suceder por ejemplo, que esos dineros sean de terceras personas. La obligacin de justificar

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los ingresos, tiene connotaciones no solo de orden disciplinario sino tambin de proteccin de la funcin pblica, pues el ejercicio de un cargo, al aceptarse libremente, implica tambin la aceptacin de las cargas y responsabilidades que se deriven de su ejercicio, lo cual conlleva la posibilidad que el Estado tiene de exigir al servidor pblico informacin sobre el monto y manejo de sus bienes; se trata del cumplimiento de un deber especfico y concreto de transparencia de la funcin pblica. Las pruebas recaudadas por la Procuradura llevan al convencimiento de que el patrimonio del demandante se increment y que tal incremento no tuvo justificacin debida, sin que fuera necesario demostrar nexo de causalidad entre ste y el ejercicio del cargo, pues la conducta imputada no exiga tal elemento para su configuracin, ni tampoco la prueba de la ilicitud de tales ingresos; situacin distinta tratndose de la imputacin de carcter penal por enriquecimiento ilcito del servidor pblico. Por ltimo, respecto del argumento del accionante en el sentido de que no poda ser sancionado por la Procuradura y exonerado por la justicia penal tratndose de los mismos hechos, dir la Sala, como lo ha dejado planteado, que el incremento patrimonial injustificado y el enriquecimiento ilcito son figuras jurdicas sustancialmente diferentes, y que la accin penal y la administrativa disciplinaria son independientes pues sus finalidades son distintas. (Subrayado fuera de texto). C O N S E J O D E E S T A D O . S A L A D E L O CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. SECCION SEGUNDA S U B S E C C I O N A . Consejera ponente: CLARA FORERO DE CASTRO. Veintinueve (29) de mayo de mil novecientos noventa y siete (1997).
Finaliza, solicitando la entrega del estudio econmico y financiero elaborado por el profesional de la Contadura que sustenta el cargo nico, solicitud probatoria que se desat en Resolucin No.04650 del 26 de abril de 2007, proferida por el Director General de la Entidad y que este Censor no abordar nuevamente.

ALEGATOS DE CONCLUSIN.

De otro lado, el funcionario HERNNDEZ NEIRA present sus alegatos de conclusin en memorial radicado el 4 de diciembre de 2007 (fl 1606), dentro del que hace un recuento de las actuaciones adelantadas en el plenario y, con fundamento en el mismo, solicit la nulidad del proceso por violacin de los principios rectores de la Ley disciplinaria y los trminos procesales, entre otros motivos, que ya fueron considerados por el operador disciplinario en Auto No.9999-349 del 12 de diciembre de 2007 y su respectivo auto en el que se resolvi el recurso de reposicin interpuesto. Sobre las razones orientadas a desvirtuar el cargo nico endilgado, manifest que se omiti investigar y probar otros ingresos por servicios y prstamos, y seal que encuentra que los recursos estn debidamente soportados e inexplicablemente solo admiten los consignados en la nica cuenta de ahorros que debi abrir para que le pagaran los salarios recibidos por la DIAN. Recalc algunas afirmaciones realizadas en descargos, en el sentido que no existe normatividad alguna que obligue a un particular o a un servidor pblico a ser titular de cuentas de ahorro o corrientes y mucho menos que los ingresos se manejen por este medio. Reiter, que no est obligado a llevar contabilidad y por tanto no tiene libros contables, lo que lo lleva a concluir que tiene derecho a la libre administracin de sus bienes. A su juicio, la diferencia resultante, por si sola, no constituye una conducta contra la buena marcha de la administracin ni su moralidad, ya que los recursos estn soportados y los mismos se manejaron a travs del traslado de efectivo, operaciones que el Despacho desconoce, y quien impone indebidamente que todos los movimientos de dinero se realicen a travs de la cuenta de ahorros del Banco de Bogot, aclarando que el dinero correspondiente a los prstamos, la venta del lote y servicios recibidos y los cnones de arrendamiento obtenidos en los aos investigados, no ingresaron a su cuenta de ahorros, pero s a su patrimonio y al total disponible en caja, conformado por el dinero depositado, por el efectivo en su poder y la cuenta corriente del Banco Davivienda, haciendo nfasis en que no existe norma que prohba que el dinero retirado de su cuenta de nmina pueda ser nuevamente consignado,

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en otra cuenta o inclusive en la misma. Afirm que la oficina investigadora presume que toda consignacin de dineros en el sistema bancario es ilcita y genera incremento patrimonial injustificado, sin que el instructor haya probado la fuente ilcita que gener el supuesto ingreso, solo presume que todo lo consignado, diferente a lo depositado por la DIAN, se genera de una fuente ilegal no conocida pero que igualmente es ilcita, calificada como una falta gravsima a ttulo de dolo (fl 1612). Se aprecia que los argumentos de defensa se reiteran en la parte final del proceso y frente a ellos ya se realizaron las precisiones de rigor por parte de este Despacho. ANLISIS DE CULPABILIDAD. Previo al anlisis de culpabilidad en el caso sub examine, se hace necesario recordar que la Ley 200 de 1995, en su artculo 14 indica que en materia disciplinaria se encuentra proscrita toda forma de responsabilidad objetiva y, en consecuencia, las faltas solo son sancionables a ttulo de dolo o culpa. Dicho examen debe incluir varios aspectos, tales como: la actitud del agente frente al deber que le corresponda con relacin al asunto que se valora; su grado de libertad o exigibilidad de la conducta para el caso en concreto; el conocimiento de la ilicitud del comportamiento (modalidad dolosa), criterio valedero para determinar la conducta en la que se encuadr el comportamiento del seor HERNNDEZ NEIRA. Se ha de entender el dolo, como una forma de la culpabilidad que se manifiesta en el conocimiento que se tiene de la falta disciplinaria y en la motivacin de que se quiere su realizacin o se acepta con anterioridad. As pues, en dicha modalidad es posible encontrar dos tipos de elementos: intelectivos o cognoscitivos, los cuales se traducen en el conocimiento, la representacin mental y en la previsin de la conducta. El investigado conoce que su conducta es tpica y antijurdica (ilicitud sustancial). El conocimiento de la antijuridicidad o de la ilicitud sustancial de la conducta ser exigencia imperativa y valorativa del actuar tpico. De lo que se desprende que respecto del incremento que se encontr en el patrimonio del Seor HERNNDEZ NEIRA, ante los requerimientos de la administracin para justificar el mismo, el servidor se encontraba en la obligacin de explicar satisfactoriamente su procedencia, cosa que no ocurri en punto de los valores por $46.896.505. Los anlisis precedentes que encuentran plena aplicacin al caso que demanda la atencin de este Despacho, dadas las condiciones especiales del funcionario disciplinado, por su antigedad en la entidad, lo que permite a esta agencia disciplinaria presumir no solo la idoneidad del servidor cuestionado, sino el profundo conocimiento de los deberes y obligaciones impuestos a los servidores pblicos, en particular a los de este organismo. As mismo, teniendo en cuenta su formacin acadmica como Administrador de Empresas, es claro que, deba saber a ciencia cierta la procedencia de sus ingresos y recursos, pero mas que saberlo, tena la obligacin de estar en condiciones de explicarlos satisfactoriamente, de demostrar sin lugar a dudas que su origen era transparente, o, dicho de otro modo, que el incremento patrimonial materializado estaba justificado. Es por ello que su comportamiento debe calificarse necesariamente a ttulo de DOLO. FUNDAMENTACION DE LA CALIFICACIN DE LA FALTA . Al analizar el acervo probatorio con base en los criterios de la sana crtica y atendiendo los principios rectores de la ley disciplinaria, para este Despacho qued demostrado que la conducta individual y concreta, desplegada por el disciplinado y descrita en el respectivo pliego de cargos, corresponde a la prevista en el numeral 4 del artculo 25 de la Ley 200 de 1995, adecundose al concepto de falta disciplinaria prevista en el artculo 38 ibdem.

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As mismo debe tenerse en cuenta que adems del dolo ya probado, a excepcin de las faltas leves y graves, cuando el legislador determina en forma expresa las faltas gravsimas en el artculo 25 de la Ley 200 de 1995, conforme se ha reiterado por la jurisprudencia, no le es dable al operador disciplinario entrar a calificar su naturaleza y mucho menos modificar la sancin a imponer, segn lo expuesto por la Corte Constitucional:

() Esa definicin, desde una interpretacin sistemtica, debe ser el punto de partida para calificar las faltas en graves o leves, por circunstancias modales, personales del infractor, del fin propio de la funcin pblica y del servidor afectado con las mismas, de la naturaleza y efectos de las faltas y de las circunstancias y modalidades del hecho que las configura. Como ya se dijo, son precisas las conductas que se encuentran estatuidas como faltas gravsimas, respecto de las cuales no cabe ningn tipo de graduacin. (Art. 25 y 26) (Subrayado fuera de texto). Sin que sea necesario hacer comentario adicional a la enftica consideracin de la Corte, esta Corporacin se estar a lo resuelto en la Sentencia C-708 de 1994 (tambin la Sentencia C404/01. Confirmada en la Sentencia C-292 de 2000), respecto de la constitucionalidad de los apartes subrayados de los artculos 27 de la Ley 200 de 1995 pues, contrario a lo sostenido por el actor, las faltas gravsimas, cuando su comisin ha sido comprobada y adjudicada a ttulo de dolo o culpa, no son susceptibles de graduacin para efectos de determinacin de la sancin.() (Subrayado fuera de texto).
Por eso, de acuerdo con lo regulado en los artculos 24 y 25 de la Ley 200 de 1995, la falta reprochada se califica como GRAVSIMA. DECISIN DE SANCIN Y GRADUACIN. Est plenamente establecido dentro del proceso, que el disciplinado JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, cuyo cargo actual en planta es Profesional en Ingresos Pblicos II 3122, quien para la poca de la conducta imputada, esto es, 1 de junio de 1999 a mayo 31 de 2004, se desempe como funcionario de la Administracin Local de Impuestos de Personas Naturales, incurri en la conducta prevista en el numeral 4 del artculo 25 de la Ley 200 de 1995. Conducta que se adecua al concepto de falta disciplinaria previsto en el artculo 38 ibdem, es decir, es una conducta debidamente tipificada dentro del mbito disciplinario, de carcter antijurdico, como es el de haber obtenido incremento patrimonial no justificado durante ese periodo de vinculacin a la Entidad. Igualmente, que la conducta endilgada por el operador disciplinario, con fundamento en las pruebas aportadas por el investigado y recaudado de oficio por la oficina investigadora, no pudo ser desvirtuada, por ende, para este Despacho estn reunidos los suficientes medios probatorios y elementos de juicio para declarar la responsabilidad disciplinaria e imponer sancin, de acuerdo a lo regulado en los artculos 118 de la Ley 200 de 1995 y 142 de la Ley 734 de 2002, que a la letra rezan: Artculo 118.Prueba para Sancionar . El fallo sancionatorio solo proceder cuando obre prueba que conduzca a la certeza de la falta y de la responsabilidad del disciplinado.

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Artculo 142. Prueba para Sancionar . No se podr proferir fallo sancionatorio sin que obre en el proceso prueba que conduzca a la certeza sobre la existencia de la falta y de la responsabilidad del investigado.
Asimismo, que la sancin principal a imponer conforme a lo previsto en el artculo 32 de la Ley 200 de 1995 es la de DESTITUCION y que de existir causales de atenuacin, solo ser procedente tenerlas al momento de dosificar o graduar la sancin ACCESORIA DE INHABILIDAD, por eso, en virtud a que la conducta es dolosa y altamente reprochable pero que adems, el seor HERNNDEZ NEIRA, no tiene antecedentes disciplinarios (fl 861) y en aplicacin de los principios de justicia y sana crtica, se considera que estn reunidos los fundamentos y medios probatorios, para imponer como sancin principal la de DESTITUCIN y como accesorias la de INHABILIDAD para el ejercicio de funciones, por el trmino de cuatro (4) aos, as como la de exclusin de carrera, de acuerdo con lo previsto en los artculos 30 y 32 de la Ley 200 de 1995. En mrito de lo expuesto, la Jefe de la Oficina de Investigaciones Disciplinarias

RESUELVE ARTCULO PRIMERO.- DECLARAR la responsabilidad disciplinaria al funcionario de la U.A.E. Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA identificado con la cdula de ciudadana No.79.462.135 por las razones anotadas en la parte motiva de la presente providencia. ARTCULO SEGUNDO: IMPONER a JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, identificado con cdula de ciudadana No.79.462.135, la sancin principal de DESTITUCIN y la accesoria de INHABILIDAD PARA EL EJERCICIO DE FUNCIONES PUBLICAS, por el trmino de cuatro (4) aos y la exclusin de carrera, por habrsele encontrado responsable de obtener un incremento patrimonial injustificado, falta disciplinaria que la ley califica como gravsima, la que se considera que cometi de manera dolosa, conducta que le fuere reprochada en el pliego de cargos, y que no desvirtu, conforme se estableci en la parte motiva de este provedo. ARTCULO TERCERO.- NOTIFICAR esta decisin de acuerdo a lo establecido en el artculo 101 y 107 de la Ley 734 de 2002 al servidor JUAN CARLOS HERNNDEZ NEIRA, quien puede ser ubicado en la Cra 2 E No. 29-85 Casa 8 C del municipio de Cha (Cundinamarca), informndole que contra la misma procede el recurso de apelacin el cual deber ser dirigido al Director General de la DIAN, interponerse y sustentarse dentro de los tres (3) das siguientes a la notificacin y presentarse ante la dependencia que surte la notificacin, el cual ser concedido en el efecto suspensivo de conformidad con los artculos 111 y siguientes bidem. ARTCULO CUARTO: EN FIRME la presente actuacin, se har efectiva por parte del Director General de la Entidad, en los trminos previstos en el numeral 3 y pargrafo del artculo 172 de la Ley 734 de 2002, y la Orden Administrativa 00002 del 13 de junio de 2007. ARTCULO QUINTO: COMUNICAR esta decisin una vez ejecutoriada, a la Procuradura General de la Nacin de conformidad con el artculo 174 de la Ley 734 de 2002, y a la Subsecretara de Personal de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. ARTCULO SEXTO: REGISTRAR la presente decisin en el sistema corporativo dispuesto para el efecto.

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ARTCULO SPTIMO: LBRENSE a travs del Grupo Secretara Tcnica de esta Oficina, las respectivas comunicaciones y diligencias necesarias para la notificacin de esta actuacin. NOTIFQUESE, COMUNQUESE Y CMPLASE

LUZ MYRIAM DAZ MUOZ Jefe Oficina

Revisaron:

Carmen Prieto Jefe Divisin de Decisiones. Marcela Rojas Crdenas. Asesora del Despacho

Proyect:

Natalia J Galvis Avellaneda Divisin de Decisiones.

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