RESUMO DE CONTRATO ADMINISTRATIVO 1 CONTRATOS DA ADMINISTRAO Usam-se contratos da administrao para abranger todos os contratos celebrados pela administrao.

. Os contratos administrativos determinam OS AJUSTES que Administrao realiza com pessoas fsicas, jurdicas, pblicas ou privadas. Nos contratos de direito privado a administrao se iguala com o particular, nos contratos administrativos a administrao age com seu poder de imprio sobre o particular caracterizando uma relao vertical. 2 DIVERGENCIAS DOUTRINRIAS Existem grandes polemicas ou debates entre os doutrinadores a respeito dos contratos administrativos. Existem trs correntes: 1. A primeira nega a existncia de contrato administrativo argumentam que o contrato administrativo no observa o princpio da igualdade entre as parte, a autonomia das vontades e o da fora obrigatria das convenes, que so prprios de todos os contratos. 2. A segunda acha que todos os contratos promovidos pela Administrao so contratos administrativos - e o que no existe o contrato de direito privado porque em todos os acordos feitos pela Administrao acontece a interferncia do regime jurdico administrativo. 3. A terceira aceita a existncia dos contratos administrativos, como uma espcie do gnero contrato, mas que est num regime jurdico de direito pblico, com sentidos do direito privado, mas que se desviou um pouco da ao prpria do mesmo a terceira posio a adotada pela a maioria dos administrativistas brasileiros reconhece os contratos celebrados pela administrao como de caractersticas prprias e distintas do contrato de direito privado. Os critrios para diferenci-los so: a) Alguns adotam o critrio subjetivo ou orgnico. No contrato administrativo, a Administrao age com todo poder pbico na relao contratual, seno for assim, ser um contrato de direito privado. b) Outros dizem que o objeto do contrato administrativo a organizao e o funcionamento dos servios pblicos. c) Outros diferenciam pela finalidade pblica. d) Outros dizem que o procedimento de contratao que caracteriza o contrato administrativo. e) E finalmente para outros, a caracterizao do contrato Administrativo est na presena de clusulas exorbitantes do direito comum, assim chamadas porque esto fora de rbita (ex orbita) do direito comum. O CONTRATO ADMINISTRATIVO COMO ESPCIE DO GENERO CONTRATO Maria Silvia adepta da terceira corrente, que aceita a existncia do contrato administrativo como espcie do gnero contrato. O conceito de contrato no exclusivo do direito privado, mas est no mbito da teoria geral do direito. Quando se trata de concesso de servios pblicos, as condies do contrato so unilaterais, elaborados pela prpria Administrao. O que leva alguns autores asseverar que esses contratos so apenas atos unilaterais da Administrao ou verdadeiras normas jurdicas.

Um dos atributos do ato administrativo a imperatividade a Administrao utiliza o seu poder de imprio para praticar atos unilaterais que criam obrigaes para o particular, independente se o mesmo concorde ou no; em muitos casos esse atributo vem acompanhado da possibilidade de autoexecutar a deciso. O Atributo da imperatividade no se faz presente quando existe uma coincidncia entre a vontade da administrao e do particular, ou seja, no ato em que a administrao no impe deveres, mas confere direito. Quanto corrente que equipara o contrato administrativo com uma norma jurdica Maria Sylvia afirma que as normas so obrigatrias para todos, independentemente do consentimento individual enquanto que o contrato obriga apenas as partes que o celebram. TRAOS DISTINTOS ENTRE O CONTRATO ADMINISTRATIVO E O CONTRATO DE DIREITO PRIVADO Os contratos celebrados pela administrao tanto podem ser de regime privado quanto de regime administrativo e nesse ainda inclui os tipicamente administrativos e os que tm paralelo no direito privado. difcil distinguir os contratos privados dos administrativos, pois os primeiros so de regime de direito privado parcialmente derrogados pelo direito pblico e essa derrogao lhes emitem algumas caractersticas que tambm existem nos administrativos. O regime jurdico administrativo se distingue pelas prerrogativas e sujeies. A primeira d administrao supremacia sobre o particular; a segunda limita sua atuao garantindo respeito s finalidades pblicas e ao cidado. Sobre sujeies, a todos os contratos so impostos. Todos obedecem a forma, procedimento, competncia e finalidade. Nas prerrogativas onde esto as maiores diferenas. As mesmas so previstas nas clusulas exorbitantes ou de privilegio ou de prerrogativas. Elas clusulas seriam ilcitas nos contratos celebrados entre particulares, pois concedem privilgios a uma parte mais do que pra outra. Nos contratos administrativos as clausulas exorbitantes so indispensveis para assegurar a posio de supremacia do Poder Pblico sobre o contratado. Outras diferenas so o objeto e a utilidade pblica que resulta diretamente do contrato. DIREITO POSITIVO NORMAS CONSTITUCIONAIS CARACTERSTICAS DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS No sentido prprio e restrito, sob regime jurdico publicstico, derrogatrio e exorbitante do direito comum, podem ser apontadas as seguintes caractersticas: 1. 2. 3. 4. 5. Presena da administrao Pblica como poder Pblico; Finalidade pblica; Obedincia a forma prescrita em lei; Procedimento legal; Natureza de contrato de adeso;

6. Natureza intuitu personae (motivos pessoais); 7. Presena de clusulas exorbitantes; 8. Mutabilidade. PRESENA DA ADMINISTRAO PBLICA COMO PODER PBLICO Nos contratos administrativos a administrao pblica se manifesta com uma srie de prerrogativas que garantem sua posio de supremacia sobre o particular. FINALIDADE PBLICA Esta caracterstica est presente em todos os atos e contratos da Administrao Pblica, ainda que regidos pelo direito privado. OBEDIENCIA A FORMA PRESCRITA EM LEI Para os contratos celebrados pela Administrao, encontram-se na lei inmeras normas referentes forma, esta essencial, no s em benefcio do interessado, como da Administrao e para fins de controle da legalidade. Alm de outras leis esparsas a lei 8.666/93 estabelece uma srie de normas referente ao aspecto formal... PROCEDIMENTO LEGAL A lei estabelece determinados procedimentos obrigatrios para celebrao de contratos e que podem variar de uma modalidade para outra, compreendendo medidas como autorizao legislativa, avaliao, motivao, autorizao pela autoridade competente, indicao de recursos oramentrios e licitao. O art. 37 da CF compreende algumas exigncias quanto ao procedimento. CONTRATO DE ADESO Todas as clusulas do contrato administrativo so fixadas unilateralmente pela Administrao. NATUREZA INTUITU PERSONAE ( MOTIVOS PESSOAIS) Todos os contratos que a lei exige licitao so firmados intuitu personae, razoes de condies pessoais do contratado. PRESENA DAS CLUSULAS EXORBITANTES So aquelas que no so comuns ou que seriam ilcitas em contratos celebrados por particulares. A Administrao fica verticalizada em relao ao contratado. EXIGENCIA DE GARANTIA O art. 56 da lei 8.666/93 d ao contrato vencedor da licitao o direito de garantia nos contratos de obras, servios e compras. O mesmo pode optar pela (I) cauo em dinheiro ou ttulos da divida pblica; (II) seguro garantia, (III) fiana bancria. Essa garantia no pode exceder a 5% do valor do contrato, salvo nos casos em que a Administrao entrega bens ao contratado, caso em que o mesmo ficar como depositrio. Quando a garantia for exigida do contratado, a mesma ser devolvida aps a execuo do contrato.

MINHA PARTE
ALTERAO UNILATERAL Esse privilgio somente da Administrao, e est prevista no art. 58, I1 e possibilita uma melhor adequao s finalidades(causas) de interesse pblico. Especificamente, o art. 65, I, estabelece a possibilidade de alterao nos seguintes casos: 1. Quando houver modificao do projeto 2. E quando for necessria a modificao do valor contratual. O dispositivo aponta duas modalidades de alterao unilateral: i. ii. QUALITATIVA ocorre a necessidade de alterar o projeto ou suas especificaes; QUANTITATIVA porque envolve acrscimo ou diminuio do seu objeto.

Os requisitos para a alterao so: a) Adequada motivao sobre o interesse pblico; b) Respeito natureza do contrato no pode modificar um contrato de venda para um de permuta; ou um contrato de vigilncia para um de limpeza. c) Respeitar o direito do contratado de estar seguro quanto estabilidade econmica financeira pactuada inicialmente. d) Respeitar o limite imposto pelo 1 do art. 652 quanto ao acrscimo ou supresses que se fizerem na obra, servios ou compras. Da mesma forma que a Administrao tem o direito de modificar o contrato, o contratado na equao tem o direito de equilbrio ou estabilidade econmico financeiro. Esse direito foi sempre reconhecido pela doutrina e jurisprudncia, e agora est normatizado atravs da lei 8.666/93 art. 65, 4, 5 e 6. RECISO UNILATERAL Est prevista no art. 58, II 3, combinados com o art. 79, I e 78 incisos I a XII e XVII em casos de: i. ii. Inadimplemento com culpa ( incisos I a VIII e XVIII do art. 78) Inadimplemento sem culpa, que abarca situaes como o desaparecimento do sujeito, sua insolvncia ou comprometimento do contrato ( inciso IX a XI do art. 78). permitido a

Art. 58, I modifica-los unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contrato. 2 Art. 65 1 - O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras servios ou compras, at 25% do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% para seus acrscimos. 2 - nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites estabelecidos no pargrafo anterior... 3 Art. 58 II rescindi-los unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta lei;

iii. iv.

Administrao manter o contrato em caso de concordata do contratado, assumindo o controle de determinadas atividades necessrias sua execuo (Art. 80, 2). Razes de interesse pblico ( inciso XII do art. 78); Caso fortuito ou de fora maior (inciso XVII do art. 78).

A administrao pode rescindir o contrato sem anuncia do contratado. FISCALIZAO faculdade inerente do poder pblico, prevista no art. 58 III4. Disciplinada mais propriamente no art. 675. Cabe a administrao fiscalizar a execuo do contrato ou designar um terceiro para acompanhar e informar a Administrao o andamento do servio. Esse fiscal tem que anotar em registro prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato, determinar o que for necessrio para a regularizao das faltas ou defeitos, e se as decises ultrapassar sua competncia solicit-las a superiores. ( 1 e 2). O no atendimento das determinaes da autoridade fiscalizadora enseja resciso unilateral do contrato (art. 78, VII), sem prejuzo das sanes cabveis. APLICAO DE PENALIDADES A inexecuo total ou parcial do contrato d a administrao o direito de aplicar sanes de natureza administrativa (art. 58, IV), dentre as indicadas no art. 87: 1. Advertncia 2. Multa 3. Suspeno temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a administrao, por prazo no superior a dois anos; 4. Declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica (quando o contratado reparar os prejuzos causados a Administrao, ter reabilitado seu direito de estabelecer contrato com a Administrao. Essa reabilitao promovida pela prpria autoridade que aplicou a penalidade). A multa pode ser aplicada juntamente com qualquer uma das outras sanes. Enquanto a pena de suspenso no pode ultrapassar dois anos, a declarao de inidoneidade (no condio para desempenhar certos casos ou realizar certas obras) no tem um limite fixado em lei. O contratado da administrao pblica que sofrer sanes de advertncia, multas ou suspenses temporrias tero cinco dias a contar da intimao, para entrar com recurso. No caso da declarao de inidoneidade, o prazo de 10 dias teis da intimao do ato, para o pedido de reconsiderao autoridade que aplicou a pena. (art. 109 III).
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Art. 58 III fiscalizar-lhe a execuo. Art. 67 caput A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo de informaes pertinentes a essa atribuio.

ANULAO A Administrao tem a prerrogativa de controlar seus prprios atos, podendo anular aqueles que contrariam a lei. O STF na sumula 473 editou A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direito; ou revogalos, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, ressalvada em todos os casos, a apreciao judicial. Essa Anulao deve respeitar o princpio da ampla defesa e do contraditrio previsto no art. 5, LV, CF. RETOMADA DO OBJETO Se a paralisao da execuo do contrato causar prejuzos ao interesse pblico, se aplicar o princpio da continuidade do servio pblico, que uma das prerrogativas da Administrao. O art.80 da lei 8.666/93 mostra que essas medidas so possveis somente quando h uma resciso unilateral. Consequncia da resciso:
I. II. III. IV. Assuno imediata do objeto do contrato... Ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos, material e pessoal empregados na execuo do contrato, necessrio sua continuidade, na forma do inciso V6 do art. 58 desta lei; Execuo de garantia contratual, para ressarcimento da administrao e dos valores das multas e indenizaes a ela devidos; Reteno dos crditos decorrentes do contrato at o limite dos prejuzos causados administrao.

RESTRIES AO USO DA EXCEPTIO NOM ADIMPLETI CONTRACTUS No direito administrativo o particular no pode interromper a execuo do contrato como feito no direito privado fundamentado no art. 477 do CC que d direito a parte de descumprir o contrato quando a outra o fez socorrendo-se da exceptio non adimpleti contractus ( exceo do contrato no cumprido). Diante do principio da continuidade do servio pblico e da supremacia do interesse pblico que est sobre ele, o mesmo deve requerer administrativa ou judicialmente a resciso do contrato e o pagamento de perdas e danos, continuando o servio at que a autoridade competente lhe de ordem para paralisar. Se o particular paralisar por conta prpria corre o risco de arcar com as consequncias do inadimplemento. MUTABILIDADE A administrao tem o poder unilateral de alterar as clusulas contratuais ou rescindir o contrato antes do prazo por motivo de interesse publico. Isso decorre de determinadas clusulas exorbitantes que confere a Administrao esse poder.

Nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente bens e mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso do contrato administrativo.

Em todos os contratos privados ou pblicos supe a existncia de equilbrio financeiro, mas nos contratos celebrados pela Administrao no existe a mesma autonomia de vontade que h entre particulares, consequentemente o particular que celebra contrato com a administrao deve buscar uma igualdade material j que no tem a livre disponibilidade do interesse pblico. No momento do contrato difcil ter uma previso precisa do equilbrio financeiro econmico, pois os acordos administrativos envolvem muitos riscos decorrentes de vrias circunstancias como: Longa durao Volume grande de gastos pblicos, a natureza da atividade, que exige muitas vezes mo de obra especializada. Complexidade da execuo.

Tudo isso faz com que o equilbrio do contrato administrativo seja essencialmente dinmico ou ..., ele pode se romper com maior facilidade do que um contrato de direito privado, e por causa dessa insegurana que se elaborou uma teoria do equilbrio econmico do contrato administrativo. Existem trs riscos que os participantes enfrentam quando contrata com a administrao: lea Ordinria ou empresarial o risco que todo o empresrio corre como resultado da flutuao do mercado, como previsvel quem responde o particular. Maria Sylvia diz que alguns entendem que nesses casos a administrao deveria responder pelo porte dos empreendimentos que torna imprevisvel a adequada previso de gastos; mas a mesma no aceita essa tese porque se no pode prever riscos, ento a lea deixa de ser ordinria. lea Administrativa que abrange trs modalidades: Uma decorrente do poder de alterao unilateral do contrato administrativo compete Administrao a obrigao de restabelecer o equilbrio voluntariamente rompido. A outra corresponde ao chamado fato prncipe um ato de autoridade, no relacionado diretamente com o contrato mas que repercute sobre ele. Fato da Administrao toda ao ou omisso do Poder Pblico, que incinde (recai, pesa) direta e especificamente sobre o contrato que retarda, agrava ou impede sua execuo. (Hely Lopes Meirelles, 2003: 233); lea econmica circunstancias externa ao contrato, estranha a vontade das partes, imprevisveis, excepcionais, inevitveis que causam desequilbrio muito grande no contrato, dando lugar a teoria da impreviso. A Administrao em regra responde pela recomposio/restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro. No art. 37, XXI CF existe uma exigncia que se mantenha as condies da proposta. Por isso no direito brasileiro, seja nas leas administrativas ou econmicas, o contrato tem o direito manuteno do equilbrio econmico financeiro. A invocao das teorias serve apenas para fins de enquadramento jurdico e fundamentao para reviso das clusulas financeiras do contrato. LEA ADMINISTRATIVA: ALTERAO UNILATERAL DO CONTRATO Edmir Netto Arajo citado pela Maria Sylvia adverte que o poder de alterao unilateral do contrato no ilimitado. Dois princpios o delimita: princpio da variao do interesse pblico e o equilbrio econmico financeiro do contrato. Esses dois limites esto expressos na lei 8.666 art. 58, I e art. 65, 6.

A lei estabelece limite quantitativo art. 65 1 e 4. Essas prerrogativas da administrao faz com que o equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo seja essencialmente dinmico (gil), ao contrario do que ocorre nos contratos de direito privado, em que o equilbrio esttico ( sem movimento). LEA ADMINISTRATIVA FATO DO PRINCIPE H uma discordncia conceitual entre os autores. Para alguns o fato Prncipe abrange o poder de alterao unilateral e tambm as medidas de ordem gerais, no relacionadas diretamente com o contrato, mas que nele repercutem provocando desequilbrio econmico-financeiro em detrimento do contratado. Para outros somente a segunda hiptese valida. ( a corrente que a autora adere). No direito brasileiro, de regime federativo o fato do Prncipe somente se aplica se a autoridade responsvel for da mesma esfera de governo em que celebrou o contrato; se for de outra esfera, aplica-se a teoria da impreviso. Ex: tributo que incida sobre matria prima necessria ao cumprimento do contrato; ou medida de ordem geral que dificulte a importao dessas matrias primas. LEA ADMINISTRATIVA: FATO DA ADMINISTRAO O fato administrao quando uma conduta ou um comportamento (ao ou omisso) da administrao torna impossvel a execuo do contrato provocando desequilbrio econmico. Celso Antnio Bandeira de Mello citado pela autora, afirma que quando o contratante governamental viola os direitos do contratado dificultado ou impedindo que o mesmo execute suas obrigaes que esto entre eles avanadas. Ex: quando a administrao deixa de entregar o local da obra ou do servio; quando no providencia as desapropriaes necessrias, ou no expede a tempo as ordens de servio; pratica ato que impede a execuo do servio. At mesmo a falta de pagamento por longo perodo que pode constituir fato Administrao. (HELI LOPES MEIRELLES). O que se debate na doutrina que se ocorrer o FATO DA ADMINISTRAO, o contratado pode para de executar o contrato se valendo da exceptio non adimpleti contractus (exceo do contrato no cumprido). A grande maioria dos doutrinadores entende que essa exceo no se aplica a administrao e o papel desse contrato de colaborador da Administrao que age no interesse pblico. Mas existe uma exceo a essa regra. Quando a conduta ostentada pela administrao torna impossvel a execuo do contrato causando desequilbrio econmico extraordinrio ao contratado, sendo injusto exigir que o mesmo suportasse pela desproporo entre o sacrifcio e o interesse pblico. A lei 8.666/93 prev duas hipteses no art. 78 incisos XV e XVI. Mesmo diante dessas situaes o particular tem direito manuteno do equilbrio financeiro. LEA ECONOMICA: TEORIA DA IMPROVISO. todo acontecimento externo ao contrato, estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa um desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente onerosa ao contratado.

No antigo decreto lei 2.300/86 estava incluso a aplicao da teoria da impreviso no art. 55, II, d7. Essa norma ficou excluda da lei 8.666/93 art. 65, onde disciplina a alterao do contrato, mas foi restabelecida pela 8.883/94 com nova redao, onde se distingues claramente as exigncias para se aplicar a teoria da impreviso configurando lea econmica extraordinria ou extracontratual. As exigncias so: Imprevisvel quanto a sua ocorrncia ou quanto suas consequncias; Estranho vontade das partes; Inevitvel; Causa de desequilbrio muito grande no contrato.

Se o fato for previsvel ou calculvel, o particular poder suportar a obrigao, constituindo a lea econmica ordinria ou empresarial. Mas se o desequilbrio for muito grande (continuao no livro). RESCISO DO CONTRATO ADMINISTRATIVO A lei 8.666/93 prev no art. 79 trs tipos de resciso: unilateral, amigvel e judicial. A amigvel ou administrativa feita por acordo entre as partes, sendo aceitvel quando conveniente para Administrao. A judicial normalmente requerida pelo contratado, quando existe inadimplemento da Administrao. A administrao no precisa ir a juzo j que a lei lhe da o direito de rescindir o contrato unilateralmente. A resciso amigvel e judicial de vem ser requeridas nos casos estabelecidos nos itens XIII a XVI do art. 78. Supresso, por parte da administrao, de obras servios ou compra, modificando valor inicial do contrato alm do limite estabelecido pelo art. 65, 1; Suspenso de sua execuo, por ordem escrita da administrao, por prazo superior a 120 dias, salvo em caso de calamidade publica, grave perturbao interna ou guerra. Repetidas suspenses que totalizam o mesmo prazo; Atraso superior a 90 dias dos pagamentos devidos pela administrao, A no liberao por parte da administrao de rea, local ou objeto para execuo de obras, servios ou fornecimento nos prazos contratuais. O inciso XVIII inserido pela lei 9.854/99 prev a resciso UNILATERAL por atos praticados pelo contratado. O art. 78, XII estabelece a possibilidade de resciso unilateral por motivo de interesse pblico. Nesse caso o contratado tem direito ao ressarcimento dos prejuzos, devoluo da garantia, pagamentos atrasados e o pagamento do custo da desmobilizao (art. 79 2). MODALIDADES DE CONTRATO Os contratos administrativos abrangidos pelo direito pblico so: Concesso de servio pblico; De obra pblica; De uso de bem pblico;
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Para restabelecer a relao, que as partes pactuaram inicialmente, entre os encargos do contrato e a retribuio da administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do inicial equilbrio econmico e financeiro do contrato.

Concesso patrocinada (parcerias pblico-privadas); Concesso administrativa (parcerias pblico-privadas); Contrato de prestao ou locao de servios; Contrato de fornecimento; Contrato de emprstimo pblico; Contrato de funo pblica.