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Funcin constituyente.
Funcin legislativa.
Funcin ejecutiva.
Funcin judicial.
Funcin de control.
Funcin negocial.
El Estado tiene un elenco de funciones polticas y normativas cuya estructura y
diseo arrancan de la Constitucin, por lo que ella y la funcin constituyente se
encuentran en la base del Estado mismo. Adems, en un Estado democrtico la
gradacin jerrquica de la funcin poltico normativa est ligada a principios
democrticos y al viejo dogma de la soberana popular, que no slo designa al
titular del poder poltico del Estado, sino que tambin lo legitima.
Constitucin formal y Constitucin material:
La Constitucin formal se caracteriza por ser codificada, escrita y contenida
en un documento promulgado solemnemente y regular la organizacin del Estado.
La Constitucin material, en cambio, es el conjunto de normas que regula la
organizacin bsica del Estado. Todo Estado tiene al menos una Constitucin
material.
Constitucin jurdico positiva y norma normante:
Kelsen distingue entre Constitucin jurdico positiva y Constitucin lgico
positiva. Esta ltima, denominada grundnorm por el jurista viens, es una norma
hipottica presupuesta por el ordenamiento jurdico y esencial para concatenar la
produccin de normas vlidas, que impone adems obedecer al poder poltico
eficaz en el tiempo y en el espacio.
La Constitucin jurdico positiva, en cambio, es la Constitucin formal o
material de un Superioridad jerrquica y estabilidad de ese subsistema y fuente de
reparto de poderes, lo que se relaciona con la seguridad jurdica.
tras
haber
sido
una
disciplina
e) Autos acordados: con esta denominacin que data de las leyes procesales
espaolas del siglo XIX se designan los reglamentos jurdicos y administrativos
que dictan los tribunales de justicia, de justicia electoral y constitucionales.
f) Jurisprudencia: la jurisprudencia de los tribunales de justicia y de justicia
electoral y constitucional tiene real importancia en el derecho constitucional segn
est contextualizada en el sistema jurdico imperante. De esta manera nuestra
cultura jurdica se encuadra en las familias de derecho romnico germnico y no
de derecho comn.
La jurisprudencia de los tribunales contiene interpretaciones, integraciones y
razonamientos judiciales relevantes para el derecho constitucional y que forman
precedentes no vinculantes. En la estructura de las sentencias de los tribunales el
precedente est en la ratio decidendi, que es el conjunto de argumentos del juez
para la resolucin del conflicto, y no slo en la decisin.
g) Actos jurdicos de derecho pblico: la teora del derecho pblico y privado
tiene diferentes conceptos de actos jurdicos, de tal forma que el derecho privado
se encuentra en un nivel inferior.
Sinopsis de la historia constitucional de Chile:
Amuntegui propone una periodificacin de nuestra evolucin constitucional
marcada por ciertas etapas que dicen relacin con la formacin y consolidacin del
Estado en Chile.
1) Primer perodo, de ensayos constitucionales (1810 - 1830)
2) Segundo perodo, de repblica autocrtica y oligrquica (1830 - 1891)
3) Tercer perodo, de repblica pseudo parlamentaria y oligrquica (1891 - 1925)
4) Cuarto perodo, de repblica democrtica y presidencialista (1925 - 1973)
5) Quinto perodo, de rgimen autocrtico (1973 - 1990)
6) Sexto perodo, de restablecimiento del rgimen democrtico presidencialista
(1990)
1) Primer perodo, de ensayos constitucionales (1810 - 1830):
En esta etapa es de gran importancia el primer boceto constitucional escrito
de Chile, as como la Constitucin de 1822 mediante la cual O'Higgins intent
perpetuarse en el poder. Tambin observamos un conjunto de leyes federales
entre 1825 y 1827 y una modlica Constitucin liberal de 1828 que es,
probablemente, una conclusin ejemplar del constitucionalismo liberal del siglo
XIX. La Constitucin moralista de Juan Egaa no alcanz real promulgacin.
2) Segundo perodo, de repblica aristocrtica y oligrquica (1830 1891):
Las instituciones reconocen en el Presidente de la Repblica el centro de
gravedad de las decisiones polticas. El liberal Gabriel Amuntegui sealaba que el
Presidente en esta poca constitua una suerte de monarca temporal absoluto e
irresponsable, por cuanto era el gran elector y poda asegurar su reeleccin en
cada quinquenio y designar a su sucesor. Esta fase tiene como gran figura a Diego
Portales.
3) Cuarto perodo, de repblica democrtica y presidencialista (1925 1973):
Se inicia con la dictacin de la Constitucin de 1925 y debe subrayarse que
imperan nuevas ideas polticas y constitucionales en esta poca, que
denominaremos constitucionalismo social y de las que hace eco esta ley
fundamental. Durante el siglo XX se concibe un Estado con compromiso de clases
y crecimiento de la administracin pblica.
Antecedentes de la Constitucin de 1980:
1) Inconstitucionalidad del gobierno de facto: el nuevo rgimen que surge de la
revolucin de 1973 fund la legitimidad de la intervencin militar en la poltica en
diversos actos que daban cuenta de la crisis democrtica. Tal pretendida
legitimidad result en todo caso infructuosa, ya que el rgimen de facto se bas
en la fuerza, pero tempranamente se dot de su propia legitimidad.
2) Nuevo rgimen poltico autoritario: corresponde en la categora de Schmidt a
un rgimen autoritario y no totalitario, ya que no lleg a tener un partido nico y
se dot tempranamente de una legalidad cuyos hitos fundamentales son
principalmente los siguientes:
a) Decretos leyes fundamentales:
- Decreto ley n 1: con fecha 18 de septiembre de 1973 se constituye la junta
nacional de gobierno que asume el control y mando de la nacin.
- Decreto ley n 128: en 1973 se dispone que la junta de gobierno asume los
poderes constituyente, legislativo y ejecutivo, ejercindose los dos primeros
mediante decretos leyes y el tercero a travs de decretos y resoluciones.
liberal
concibe
la
democracia
como
poltica
: libertad.
inscribe en el
b) Valor
: igualdad.
Principio: igualdad formal o material. La igualdad formal se inscribe en el
constitucionalismo liberal y la igualdad material en el social.
Entre valores y principios existe una diferencia de concrecin normativa.
2) Derechos fundamentales:
Los derechos fundamentales corresponden a derechos subjetivos pblicos con
reconocimiento constitucional. Los derechos subjetivos pblicos son una especie
de derechos subjetivos.
La doctrina de los derechos subjetivos pblicos tiene su primera sistematizacin
en la obra de George Jellinek. El derecho subjetivo pblico es una tcnica en el
contexto de Estado liberal que fija la relacin del individuo con el Estado. Jellinek
designa esta relacin mediante una posicin o status. Para que exista un derecho
subjetivo pblico es necesario que uno de los sujetos en participacin sea el
Estado, pues de lo contrario se tratara de un derecho privado.
Las categoras de derechos subjetivos pblicos son las siguientes:
a) Status subiectionis: implica que el individuo es sbdito del Estado, con el cual
mantiene relaciones de poder generalmente. El cumplimiento de deber es fruto de
esta relacin.
b) Status libertatis: en virtud de esta relacin el individuo goza de una libertad
civil, por lo que el Estado no ha de tener injerencia en esta libertad sino para
salvaguardar el orden pblico, la seguridad y la defensa. De acuerdo al status
libertatis el individuo es titular de derechos civiles como las libertades e
igualdades, siendo los ms significativos el derecho de propiedad y el de igualdad
penal.
c) Status civitatis: en razn de esta relacin el individuo es un ciudadano del
Estado y posee por ende derechos polticos y cvicos, pudiendo obtener tutela
judicial de parte del Estado a sus derechos.
d) Status activae civitatis: determina que el individuo en cuanto ciudadano del
Estado participa en la formacin de la libertad jurdica de ste, sea a travs de
rganos de la representacin poltica, como el parlamento, o bien directamente. El
ms importante derecho en este respecto es el de sufragio.
Las viejas escuelas de raz romanista llegaron a definir el derecho subjetivo
pblico a travs de la doctrina del inters y de la voluntad. Jellinek, en tanto, toma
una posicin eclctica y seala que el derecho subjetivo pblico es voluntad e
inters protegidos por el ordenamiento jurdico y que confiere un haz de facultad o
poder al individuo. Este haz se designa por facultas agendi, facultas omitendi y
facultas exigendi o facultad para hacer, para no hacer y para dar.
Los derechos fundamentales como concepto se encuentran ligados a los derechos
humanos, que corresponden al gnero.
3) Garantas constitucionales:
Las garantas constitucionales son los instrumentos de proteccin de la
supremaca e integridad de la Constitucin como sistema normativo. Un
componente de la Constitucin corresponde a los derechos fundamentales y por
ello es usual establecer una relacin entre derechos y garantas. Efectivamente, en
un Estado de derecho la Constitucin establece un elenco de garantas para la
proteccin de los derechos fundamentales.
La doctrina, siguiendo a Jellinek, clasifica las garantas en tres tipos: sociales,
polticas y jurdicas. Dentro de estas ltimas se incluyen las garantas
constitucionales, que se subdividen en garantas institucionales, normativas y
procesales.
4) Deberes constitucionales:
Los deberes constitucionales son las posiciones de obligacin o sujecin que los
individuos tienen en virtud de la Constitucin. Por de pronto esto significa que
desde la alteridad de los derechos fundamentales cada derecho se proyecta como
deber.
Tambin la Constitucin impone deberes y cargas, como podemos notar en el
artculo 22 de nuestro texto fundamental, que si bien recoge un catlogo de
deberes, ste es bastante pobre. La Declaracin internacional de derechos
humanos y los distintos pactos permiten reconstruir los deberes a partir de un
principio de solidaridad, exigencia bsica de la vida comunitaria para el desarrollo
de la personalidad.
Conclusin:
Los valores superiores, principios, derechos, garantas y deberes son precipitados
del techo ideolgico de la Constitucin y componentes de la parte dogmtica de
sta y del derecho constitucional.
En esta parte dogmtica podemos hallar lo que Giusseppe de Vergottini denomina
"sobre la organizacin y las facultades de los poderes pblicos y sobre los
derechos y deberes de los ciudadanos". Para Vergottini estas decisiones esenciales
estn conectadas a un juicio de valor condicionado por perfiles histricos y
polticos que hacen difcil su enunciacin en trminos absolutos. Tales decisiones
esenciales se encuentran ligadas al mencionado techo ideolgico.
que sta no slo es un poder supremo, sino tambin nico e indivisible, siendo el
principio de legitimidad de la Constitucin la soberana popular.
La soberana constituye fuente y adems medida de legitimidad. En cuanto fuente
designa al cuerpo electoral o pueblo como depositario de la totalidad del poder
poltico en el Estado y por ello la manifestacin ms prstina de la soberana
popular es el poder constituyente originario. Por otra parte, la soberana popular
conforma la medida de legitimidad democrtica directa o indirecta de los rganos
del Estado, la que se hace posible a travs de la representacin poltica,
permitiendo la tcnica de las elecciones peridicas la investidura de ciertos
rganos que poseen legitimidad democrtica representativa.
Derechos humanos y soberana:
El inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin seala lo siguiente: "el ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y
promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
De acuerdo a lo anterior, existen en el inciso 2 del artculo 5 dos reglas:
a) El prrafo primero dispone que el "ejercicio de la soberana (los poderes
constituidos) reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana".
En el Estado democrtico y en el Estado de derecho, los derechos humanos tienen
una funcionalidad legitimista y crtica del poder, que opera originariamente, al
menos en los derechos civiles, como una limitacin efectiva al poder poltico.
Respecto de los derechos esenciales se tropieza con un desliz naturalista; la
Constitucin no menciona en otra parte la expresin naturaleza humana o
derechos esenciales. Sobre el tema la doctrina no se ha puesto de acuerdo,
aunque pueden considerarse derechos civiles, tanto fundamentales como
humanos. Los derechos civiles constituyen junto a la separacin de poderes una
limitacin al Estado liberal.
b) La reforma de 1989 adiciona al inciso segundo del artculo 5 un segundo
prrafo, que afirma que "es deber de los rganos del Estado respetar y promover
los derechos esenciales, garantizados por la Constitucin, as como por los
tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
i) El prrafo 2 del inciso segundo del artculo 5 consagra una garanta institucional
genrica que le impone a los rganos del Estado deberes de respeto y promocin
de derechos fundamentales y humanos.
ii) Quien debe cumplir con esta garanta institucional es el Estado y sus rganos,
sean estos supremos o no supremos.
iii) La garanta impone dos deberes: un deber negativo de respeto, que
usualmente importa un no hacer que niegue derechos, y un deber positivo de
Funcin:
- Constituyente.
- Legislativa.
rgano:
- Constituyente.
- Legislativo.
Titularizacin:
- Presidente, Congreso.
- Presidente, Congreso.
Gobierno.
- Ejecutiva /
\
- Ejecutivo.
- Presidente.
Administracin.
- De control.
- De control.
- Judicial.
- Judicial.
- Contralora.
- Judicatura ordinaria:
Corte suprema,tribunales.
es
nulo
originar
las
nacional, ocurrida hacia los inicios del siglo XV. El Estado nacional personaliza el
vnculo Estado - sbdito, sometido a patrimonializacin o vasallaje en el orden
estamental y privado.
En el campo del elemento social del Estado poblacin y del tipo de relacin que
surge en el Estado, nace el denominado principio de nacionalidad. Con la
revolucin francesa, la poblacin del Estado adquiere el estado jurdico poltico de
nacionalidad y ciudadana; de all que el artculo 3 de la Declaracin de derechos
del hombre y del ciudadano francesa de 1789 asigna la soberana a la nacin y
que la Declaracin de independencia estadounidense de 1786 le entregue la
soberana al pueblo.
Esto significa que la nacin, desde fines del siglo XVIII, representa la comunidad
poltica que se organiza en forma de Estado y que tiene un conjunto de lazos
comunitarios, objetivos y subjetivos, tales como el asentamiento histrico en un
lugar especfico, la lengua, la raza, la religin y las costumbres.
De esta manera, el principio de nacionalidad implica que toda comunidad nacional
puede organizarse como Estado y durante el siglo XX este principio se proyecta
como derecho a la autodeterminacin. La dificultad histrica y terica ms
importante con que tropieza el principio de nacionalidad es la homogeneidad del
grupo social; consecuencia de esta idea es que en comunidades homogneas el
Estado nacin se reconozca como una comunidad de cultura, en la que existe un
deber general de obediencia al poder estatal. Esto importa que el nacional o
sbdito del Estado mantenga frente a ste una posicin pasiva de poder, pero
adems una posicin activa de reconocimiento de su persona jurdica y de
proteccin en cuanto nacional.
La extranjera tambin es un concepto jurdico poltico y constituye la posicin de
un individuo respecto de un Estado determinado, siendo eminentemente pasiva,
aunque frente a ello el derecho internacional ha consolidado un estndar mnimo
para el extranjero. El punto ms lgido del estado de extranjera es el derecho de
expulsin que el Estado posee respecto de extranjeros. Nuestro pas tiene una
legislacin al respecto anticuada y un tanto permisiva, pero una jurisprudencia
avanzada en la proteccin de extranjeros.
La ciudadana, en tercer trmino, es un concepto jurdico poltico que designa un
estado eminentemente activo de un fragmento de la poblacin del Estado, que es
su nacin o pueblo en cuanto depositario de la soberana. Por ello, el estado de
ciudadana confiere un conjunto de derechos polticos y la integracin de un
rgano estatal, el pueblo o cuerpo electoral.
Reglas:
1) La nacionalidad es el estado primario del individuo respecto del Estado y le
impone deberes y reconoce derechos.
2) La extranjera es un estado legal que un sbdito de un Estado posee en el
Estado nacional y se caracteriza por ser eminentemente pasiva, quedando el
extranjero sometido a una legislacin y a un poder de polica de extranjera, que
rganos de escrutinio:
Los rganos de escrutinio estn regulados en la ley orgnica constitucional n
18700 y nos interesan en particular los siguientes:
a) Mesas receptoras y escrutadoras de sufragios, artculos 36 y siguientes.
b) Colegios escrutadores, artculos 79 y siguientes.
Orden pblico en elecciones y plebiscitos:
El inciso final del artculo 18 de la Constitucin establece que "el resguardo del
orden pblico durante los actos electorales y plebiscitarios corresponder a las
Fuerzas Armadas y Carabineros del modo que indique la ley."
Esta disposicin es excepcional, por cuanto el orden pblico compete de ordinario
a las policas y no a los cuerpos armados. Ciertamente la injerencia a las Fuerzas
a) Plano lexical: los lmites pasan por identificar conceptos anlogos o equivalentes
al de derechos humanos, como los trminos de derechos subjetivos pblicos,
derechos naturales, derechos fundamentales, libertades pblicas y derechos del
hombre.
El trmino derechos subjetivos pblicos es propio de la doctrina alemana de fines
del siglo XIX y, a pesar de las crticas formuladas en su contra, conserva su vigor
cientfico. Las expresiones derechos fundamentales y libertades pblicas
pertenecen a la doctrina francesa y tambin continan siendo vlidas para la
ciencia poltica. El trmino derechos del hombre se identifica con la doctrina
italiana y su vigencia cientfica se mantiene. Por ltimo, los trminos libertades
civiles y derechos civiles pertenecen a la doctrina anglosajona o de habla parlante.
En el tratado de sociedad y naciones subscrito despus de la primera guerra
mundial y, en particular, en los tratados de Ginebra, comienza a emplearse el
trmino derechos humanos. Concluida la segunda guerra mundial, la carta de la
O.N.U. retoma este concepto y la Declaracin universal de derechos humanos de
1948 de Naciones Unidas establece el primer compendio o catlogo de derechos
internacionalmente reconocidos.
b) Plano histrico e ideolgico: Prez Luo establece la conexin entre los
derechos humanos y la doctrina del derecho natural. La consecuencia de este
segundo plano es que los derechos humanos obtienen en el Estado
contemporneo un reconocimiento del derecho positivo y, merced a tal positividad,
son derechos.
Clasificacin de los derechos fundamentales:
La doctrina utiliza diversos criterios para clasificar los derechos fundamentales y
en esta clasificacin se emplean combinadamente dos de ellos, uno histrico y
otro de estructura lgica.
1) Derechos civiles o de la primera generacin: surgen con las revoluciones
burguesas y polticas del siglo XVIII y son recogidos en declaraciones o
constituciones de poca. Tienen una estructura lgica de derechos de negacin y
se afincan en los valores de libertad e igualdad en una dimensin esencialmente
formal de ambos principios.
Los derechos civiles son derechos de negacin por cuanto en la relacin individuo
- Estado existe una obligacin por parte de este ltimo de no hacer, es decir, de
abstenerse de conculcar los derechos de libertad, como la libertad de conciencia,
la libertad de expresin y el derecho de propiedad.
2) Derechos polticos o de primera generacin: tambin surgen con las
revoluciones burguesas y polticas del siglo XVIII, afincados en el valor y principio
de libertad poltica, pero tratndose de un reconocimiento de derechos limitado a
la clase burguesa, siendo el sufragio, por ello, censitario y capacitario. Slo a
1) Derechos civiles:
a) Derechos bsicos.
b) Igualdades.
c) Libertades:
- materiales.
- intelectuales.
2) Derechos polticos.
3) Derechos econmicos, sociales y culturales.
Previamente al estudio sistemtico de cada categora de derechos corresponde
establecer ciertas precisiones conceptuales. En primer lugar, el derecho
constitucional admite ciertos factores relevantes a la hora de fijar la titularidad y
las condiciones de ejercicio de derechos fundamentales por la va ejemplar, tales
como nacionalidad o extranjera, mayora de edad e idoneidad cvica. Estos
factores son relevantes pero excluyen ciertos estndares discriminatorios, como
estatuto, origen racial o tribal, sexo, opiniones polticas y estilo de vida, entre
otros.
En segundo trmino, el estudio de los derechos fundamentales exige establecer el
titular y la relacin jurdica respectivos. El titular de derechos fundamentales por
excelencia corresponde a la persona humana, aunque las personas jurdicas
tambin lo son, especialmente tratndose de derechos fundamentales de
contenido patrimonial. No obstante, siempre debe diferenciarse entre la titularidad
y la condicin de ejercicio del derecho fundamental en cuestin, lo que supone un
anlisis casustico.
La carta fundamental vigente dispone en el encabezado del artculo 19 que "la
Constitucin asegura a todas las personas", expresin que confirma la raigambre
iusnaturalista del constituyente al sealar que asegura derechos preexistentes en
lugar de reconocer nuevos y al mencionar a todas las personas para referirse a los
titulares de derechos fundamentales.
Los derechos fundamentales recogen en su estructura normativa y lgica una
definicin en razn de cada tipo de derecho. As, los derechos civiles son derechos
de negacin, los polticos son de participacin y los econmicos, sociales y
culturales son de prestacin. Todos estos derechos son en su estructura derechos
subjetivos pblicos, es decir, voluntad e inters jurdicamente protegidos que se
despliegan como facultad, surgiendo as la trada de facultas agendi, facultas
exigendi y facultas omitendi. Los derechos fundamentales referidos recogen bienes
jurdicos que constituyen valores socialmente dominantes y dignos de
reconocimiento iusfundamental, como son los de dignidad, libertad e igualdad.
Sin embargo, los derechos fundamentales poseen escasa densidad normativa, por
cuanto resulta evidente que tienen desarrollo legislativo, el cual ha de encontrarse
contenido en una ley formal, de donde proviene el concepto de garanta de reserva
legal. La finalidad de aquel desarrollo legislativo consiste en regular, delimitar e
imponer cargas y limitaciones a los derechos, lo que significa que en la prctica no
slo le da cuerpo a los derechos, sino que puede regular sus condiciones de
ejercicio.
El desarrollo legislativo de derechos tiene como nica limitacin substantiva la
garanta de contenido esencial, en virtud de la cual todo derecho tiene posee un
ncleo duro que no puede ser afectado.
1) Derechos civiles:
a) Derechos bsicos: En esta categora se agrupan derechos de distinta estructura,
como son los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social y a un medio
ambiente sano. Ello significa que los derechos bsicos renen derechos civiles y
sociales, por lo que resulta una categora con fines slo pedaggicos.
En el fondo, cuando se habla de derechos bsicos se hace referencia a la
proteccin constitucional de ciertos bienes jurdicos connaturales al ejercicio y la
titularidad de derechos fundamentales. Tales bienes jurdicos constituyen
necesidades vitales que se hallan en el presupuesto mismo de los derechos, como
la vida en sus diferentes planos.
El artculo 19 n 1 de la carta fundamental vigente seala que "la Constitucin
asegura a todas las personas el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica
de la persona.
"La ley protege la vida del que est por nacer.
"La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley
aprobada con qurum calificado.
"Se prohibe la aplicacin de todo apremio ilegtimo."
Este precepto constitucional protege en realidad dos derechos ligados
estrechamente, el derecho a la vida y el derecho a la integridad fsica y psquica.
- Derecho a la vida: para algunos autores, la vida no es un derecho fundamental,
sino un presupuesto o soporte fijo de todos los derechos sin el cual stos carecen
de sujetos y, por tanto, de entidad. Con todo, la Constitucin utiliza la tcnica de
los derechos subjetivos pblicos para cautelar la vida humana ligada al concepto
de persona.
En la historia fidedigna de este precepto consta que los integrantes de la comisin
Ortzar siguieron al mdico especialista Armando Roa para abordar el tema de la
vida humana y otras cuestiones afines, lo que signific situar el concepto en
relacin a la persona.
El ordenamiento jurdico da una respuesta acerca de la persona humana y el
principio y fin de su existencia al garantizar la Constitucin que la ley protege la
vida del que est por nacer y el concebido no nacido o nasciturus no se considera
persona, encomendndole su proteccin la carta suprema a la ley. Esto significa
que la medida de proteccin civil y legal del nasciturus corresponde al legislador,
por lo que la discusin tico poltica y poltico pblica acerca de la despenalizacin
de la interrupcin voluntaria del embarazo o de la inclusin del aborto teraputico
resulta propia del legislador y no del constituyente.
El Pacto de San Jos celebrado en Costa Rica establece que como regla general la
proteccin de la vida del que est por nacer se verifica desde la concepcin, sin
perjuicio de que los ordenamientos jurdicos de cada Estado dispongan una norma
distinta.
En una coordenada opuesta a la proteccin del nasciturus est el tema de un
supuesto derecho a la muerte, que pone en discusin los conceptos de suicidio y
de eutanasia, literalmente buena muerte. La eutanasia pasiva consiste en la
eliminacin de los medios mdicos que prolongan la vida, en tanto que en la
eutanasia activa indirecta se administra un calmante que adems de aliviar el
dolor puede ocasionar la muerte de un enfermo terminal y en la eutanasia activa
directa se proporciona un tratamiento mdico destinado a provocar la muerte del
paciente. En este contexto anterior ha surgido en Europa, en EE.UU. y en otras
zonas el instituto del testamento vital, que corresponde a un documento a travs
del cual la persona dispone del tratamiento deseado en caso de encontrarse en
una situacin mdica terminal.
La Constitucin tambin establece la garanta de prohibir apremios ilegtimos. Las
cartas de 1925 y las dems histricas hablaban de tormentos, en tanto que al
utilizar el trmino apremios ilegtimos se comprenden la tortura, los tratos
inhumanos o degradantes, las penas crueles y en general el tratamiento
desalmado o brutal a la poblacin penitenciaria. En complemento de la garanta
mencionada existen diversas convenciones internacionales sobre la materia, la
ms importante de las cuales es la Convencin contra la tortura de la O.N.U. de
1984.
Por ltimo, la Constitucin tambin incluye una garanta sobre pena de muerte
relativa a exigir una ley de qurum calificado para imponerla. La reciente abolicin
de la pena de muerte en nuestro pas genera una situacin irreversible, ya que el
Pacto internacional de derechos civiles y polticos y el Pacto de San Jos disponen
que los Estados que hubieren abolido la pena de muerte no podrn restablecerla.
- Derecho a la integridad fsica y psquica: la integridad fsica es corolario lgico
del valor dignidad humana. La integridad psquica supone tambin la integridad
moral del individuo que lo pone a salvaguarda de torturas y penas o tratos
inhumanos.
La Convencin contra la tortura de la O.N.U. de 1984 establece un amplio
catlogo de prohibiciones y define la tortura como "todo acto de un funcionario
pblico realizado con su conocimiento o aquiescencia por el cual se inflijan
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos, ya sean fsicos o
mentales, para obtener de ella informacin o confesin o simplemente para
coaccionarla o intimidarla." Lo anterior significa que la diferencia entre tortura y
trato inhumano es de grado.
Estas prohibiciones, as como el derecho a la integridad fsica y psquica, se
extendieron al derecho procesal penal, penal y penitenciario.
- Otros derechos bsicos: derechos como la peticin de la salud, la seguridad
social y un medio ambiente sano son bienes jurdicos que, por su ligazn a
necesidades vitales, constituyen parte de los soportes fsicos de la subjetividad
humana, es decir, de la entidad de la persona humana como sujeto de derecho.
b) Igualdades:
En el campo de los derechos civiles se estudian cuatro igualdades bsicas que
dicen relacin con el principio y valor de igualdad en su acepcin formal, por lo
que se trata de igualdades clsicas que se remontan a las primeras declaraciones
de derechos de fines del siglo XVIII, como la igualdad ante la ley, ante la justicia y
ante las cargas pblicas.
Las igualdades referidas, si bien se hallan relacionadas al principio de igualdad,
constituyen manifestaciones de la igualdad formal, a diferencia de la igualdad
material, que se proyecta en el reconocimiento de derechos econmicos, sociales y
culturales.
La igualdad formal como principio poltico constitucional fue postulada por las
revoluciones burguesas y polticas del siglo XVIII, ya que permita un ejercicio
igual de derechos por parte de los individuos, logrndose con ello seguridad
jurdica. La igualdad formal trata a los individuos como sujetos de derechos
iguales ante la ley y ante el ordenamiento jurdico, sin importar las condiciones
materiales e inmateriales de existencia de dichos individuos.
i) Igualdad ante la ley, artculo 19 n 2: "La Constitucin asegura a todas las
personas la igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupos privilegiados.
En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y
mujeres son iguales ante la ley.
"Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias."
El derecho de igualdad ante la ley significa que la ley y las normas del
ordenamiento jurdico deben ser de igual aplicacin y tener un estatuto referido a
las personas que estn en la misma situacin. De esta manera, esta igualdad
exige que los individuos tengan un trato igual con los poderes pblicos cuando se
hallen en las similares condiciones.
Tratndose del poder legislativo y de la ley, el derecho de igualdad ante la ley
exige que la ley como acto estatal rena las caractersticas de generalidad,
abstraccin, predictibilidad y coercitividad. Estas notas caractersticas de la ley son
verdaderos atributos que permiten concebirla como pieza esencial de la igualdad
entre los individuos.
La igualdad de trato ante la ley es vlida para quienes se hallan en anlogas
condiciones y, fundada en el principio de igualdad formal, corresponde a un
concepto relativo y no absoluto. Esto significa que la igualdad ante la ley es una
igualdad relacional de trato que el legislador y los poderes pblicos deben dar a los
individuos que estn en idntica o similar condicin fctica, es decir, proporcionar
un trato igual para iguales y un trato desigual para desiguales.
La garanta de la igualdad ante la ley es una interdiccin o prohibicin de
discriminacin arbitraria. En trminos positivos, la garanta de prohibicin de
discriminacin arbitraria significa que la ley y los poderes pblicos pueden
discriminar no arbitrariamente, es decir, establecer diferencias razonables e incluso
estatutos de privilegio.
en
la
reforma
los que gravan actividades o bienes que tengan una clara identificacin regional o
local puedan ser aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras de
desarrollo."
El trmino cargas pblicas se remonta al siglo XIX y la doctrina de antao
distingue entre cargas personales, como concejiles, electorales, multas y otras
posiciones pasivas, y cargas reales, como tributos y cargas anlogas.
La Constitucin de 1980 suprimi los trminos empleados en las cartas histricas,
como contribuciones e impuestos, y utiliz en su ligar el concepto tributos para
designar con amplia cobertura todas las cargas reales. Son tributos, por tanto,
impuestos directos e indirectos, impuestos proporcionales y progresivos,
contribuciones, tasas sobre tasas y derechos especficos, entre otros.
El derecho financiero o tributario sita los tributos en el campo de los ingresos
ordinarios de la hacienda pblica. Se los define usualmente como exacciones
impuestas por la ley para financiar servicios pblicos y obras pblicas de inters
general sin una contraprestacin directa e inmediata a los sujetos gravados.
El artculo 19 n 20 establece un conjunto de garantas en el marco de la igualdad
tributaria:
a) Garanta de proporcin, progresin y forma: conforme a ella, los tributos
pueden ser proporcionales, progresivos y formales. Son proporcionales y
progresivos los que se fundan en la renta o directos, en tanto que son formales los
indirectos, como el impuesto al valor agregado o iva.
Las Constitucin de 1833 y otras cartas histricas permitan slo el criterio de
proporcin en materia tributaria; la de 1925, el criterio de progresin, y en la
vigente los criterios quedan enunciados ampliamente.
b) Garanta de legalidad: slo la ley formal podr establecer tributos y cargas
pblicas. Constituye la primera conquista burguesa y aparece tempranamente ya
en el siglo XII.
c) Garanta de no confiscatoriedad: el artculo 19 n 20 dispone que la ley no
puede establecer tributos "manifiestamente desproporcionados o injustos". Esta
garanta ha dado lugar a importante jurisprudencia del Tribunal Constitucional y a
una posicin doctrinal segn la cual se aplica especialmente en tributos, en
especfico en impuestos que gravan rentas de constituyentes.
La garanta de no confiscatoriedad est ligada tambin a la tutela del derecho de
propiedad y a derechos de contenido patrimonial, ya que el contribuyente, ms
an si se trata de una empresa, tiene derecho a una libertad de industria y
comercio y a una ganancia legtima, por lo que los tributos no puede
transformarse en un impedimento para la actividad empresarial y en una carga de
tal envergadura que anule la legtima ganancia empresarial.
d) Garanta financiero pblica: conforme al artculo 19 n 20, los tributos de
cualquier naturaleza que se recaudan ingresan al patrimonio de la nacin.
por las leyes; pero dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones
ilcitas."
La confiscacin corresponde a la prdida de ciertos bienes a favor del Estado,
usualmente asociados a la comisin de delitos.
h) Garanta material de no trascendencia de las penas: "No podr aplicarse como
sancin la prdida de los derechos previsionales."
i) Garanta procesal de la responsabilidad del Estado juez: "Una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin que la Corte Suprema
declare injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser indemnizado
por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales que haya sufrido. La
indemnizacin ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario
y en l la prueba se apreciar en conciencia."
Esta garanta consagra una accin declarativa ante la Corte Suprema para
establecer el error judicial en los casos de condena o procesamiento que hayan
terminado en absolucin o sobreseimiento definitivo. La jurisprudencia de la Corte
Suprema ha sido restrictiva a la hora de definir el error judicial, que es fuente de
responsabilidad patrimonial del Estado, entendiendo que existe slo cuando el
error que lleva a la condena o al procesamiento es injustificado y carente de todo
fundamento.
ii) Derecho a la intimidad y al honor, artculo 19 n 4: "La Constitucin asegura a
todas las personas el respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra
de la persona y de su familia.
"La infraccin de este precepto, cometida a travs de un medio de comunicacin
social, y que consistiere en la imputacin de un hecho o acto falso, o que cause
injustificadamente dao o descrdito a una persona o a su familia, ser
constitutiva de delito y tendr la sancin que determine la ley. Con todo, el medio
de comunicacin social podr excepcionarse probando ante el tribunal
correspondiente la verdad de la imputacin, a menos que ella constituya por s
misma el delito de injuria a particulares. Adems, los propietarios, editores,
directores y administradores del medio de comunicacin social respectivo sern
solidariamente responsables de las indemnizaciones que procedan."
El derecho a la intimidad o privacidad, definido por un tratadista como el derecho
a estar solo, constituye una proteccin al mbito de lo ntimo y privado de las
personas frente a injerencias de terceros, lo que significa que el derecho a la
intimidad es propio de las personas naturales o fsicas. En tanto, el derecho al
honor protege al honor como bien jurdico objetivo y subjetivo, entendiendo por l
la reputacin, buen nombre o justa apreciacin de una persona en el medio en que
se desenvuelve. En suma, el honor importa el aprecio de una persona en la
sociedad en que vive.
iv) Derecho de asociacin, artculo 19 n 15: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de asociarse sin permiso previo.
"Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en
conformidad a la ley.
"Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
"Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.
"Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la
nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del Estado, el que
guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen
extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o
realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica
constitucional;
"La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son inconstitucionales los
partidos, movimientos u otras formas de organizacin cuyos objetivos, actos o
conductas no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y
constitucional, procuren el establecimiento de un sistema totalitario, como
asimismo aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella
como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional declarar
esta inconstitucionalidad.
"Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la Ley,
las personas que hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la
declaracin de inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn
participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas
de organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de eleccin popular ni
desempear los cargos que se mencionan en los nmeros 1 a 6 del artculo 54,
por el trmino de cinco aos, contado desde la resolucin del Tribunal. Si a esa
fecha las personas referidas estuvieren en posesin de las funciones o cargos
indicados, los perdern de pleno derecho.
"Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior. La duracin de las
inhabilidades contempladas en dicho inciso se elevar al doble en caso de
reincidencia."
El derecho a la asociacin es un derecho subjetivo pblico que importa reconocer
facultades para constituir cuerpos intermedios de naturaleza voluntaria
denominados asociaciones. El artculo transcrito, junto con consagrar el derecho a
la asociacin, reconoce la libertad de asociacin, por lo que nadie puede ser
ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas.
"La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los
trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permita negociar. La
ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los
casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje obligatorio, el
que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y
atribuciones se establecern en ella.
"No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las
municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en
corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin,
que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a
la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad
nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones
o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece
este inciso."
La Constitucin no consagra el derecho al trabajo, que es un derecho econmico,
social y cultural con reconocimiento slo legal en el Cdigo del Trabajo y en
diversos tratados internacionales de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
el Pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales de la O.N.U.
DE 1966.
No obstante, la carta fundamental s consagra derechos civiles ligados al trabajo,
como los siguientes:
a) Libertad de trabajo: corresponde a la facultad de desarrollar cualquier trabajo,
oficio, ciencia o arte.
b) Libertad contractual: se traduce en la posibilidad de celebrar contratos de
trabajos libremente entre trabajador y empleador, fijando el Cdigo del Trabajo el
mnimo de condiciones de la relacin contractual.
c) Libertad de elegir el trabajo.
d) Retribucin justa: consiste en una contraprestacin por el trabajo que exige la
justicia distributiva.
El artculo 62 n 4 de la Constitucin precepta que "Corresponder al Presidente
de la Repblica la iniciativa exclusiva para fijar, modificar, conceder o aumentar
remuneraciones, jubilaciones, pensiones, montepos, rentas y cualquier otra clase
de emolumentos, prstamos o beneficios al personal en servicio o en retiro y a los
beneficiarios de montepos, en su caso, de la administracin pblica y dems
organismos y entidades anteriormente sealados, como asimismo fijar las
remuneraciones mnimas de los trabajadores del sector privado, aumentar
obligatoriamente sus remuneraciones y dems beneficios econmicos o alterar las
bases que sirvan para determinarlos; todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los
nmeros siguientes."
Adems de los derechos civiles nombrados la Constitucin contiene una serie de
garantas de la libertad de trabajo, como las siguientes:
a) Prohibicin de discriminacin en el trabajo que no se base en la capacidad o
idoneidad personal: ello sin perjuicio de que la ley pueda exigir la nacionalidad
chilena o lmites de edad para desempearse en ciertos trabajos.
b) Garanta de no prohibicin del trabajo: slo pueden prohibirse los trabajos que
no se apegan a la moral, a la salubridad o seguridad pblica o que la ley exige o
declara prohibidos por razones de inters nacional.
c) Garanta de prohibicin de afiliacin o desafiliacin: en relacin a la libertad de
afiliacin se plantea el viejo tema de la colegiacin obligatoria para desempear
determinadas profesiones liberales, como la abogaca.
d) Garanta de negociacin colectiva: se emplea como procedimiento para pactar
las condiciones de trabajo, higiene y seguridad.
e) Garanta de la huelga.
viii) Derecho a la libertad econmica, artculo 19 n 21: "La Constitucin asegura a
todas las personas el derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no
sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
"El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso,
esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado."
El derecho a la libertad econmica es una libertad material y, por tanto, un
derecho civil nuevo en nuestro constitucionalismo. Tradicionalmente fue
denominado libertad de industria y comercio, pero hoy goza de una mayor
amplitud y precisin y es conocido como libertad econmica. En cuanto derecho
fundamental, la libertad econmica es un derecho civil, que junto a los nmeros
22, 23, 34 y 25 del artculo 19 de la Constitucin integra la parte dogmtica de la
misma.
El contenido de la libertad econmica comprende cuatro derechos civiles:
a) Libertad de empresa: corresponde a la facultad de emprender negocios
legtimos con fines de lucro o ganancia.
b) Libertad de fundacin: es la potestad de las personas para conferirle a la
empresa la figura jurdica que estimen adecuada para su objeto.
xi) Derecho de propiedad, artculo 19 n 24: "La Constitucin asegura a todas las
personas el derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de
bienes corporales o incorporales.
"Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y
disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social.
Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad
nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio
ambiental.
"Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que
recae o de algunos de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad
pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr
reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y
tendr siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente
causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a
derecho por dichos tribunales.
"A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al
contado.
"La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del
total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada
provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo
acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los
antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin.
"El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de
todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas,
los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles,
con excepcin de las arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las
personas naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones
que la ley seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de
dichas minas.
"Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el
inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser
objeto de concesiones de exploracin o de explotacin. Dichas concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los
derechos e impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el
carcter de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al dueo a
desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters pblico que justifica su
otorgamiento. Su rgimen de amparo ser establecido por dicha ley, tender
directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligacin y
contemplar causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple
extincin del dominio sobre la concesin. En todo caso, dichas causales y sus
efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.
jurdico con la creacin artstica su rgimen de contratos, junto con los derechos
del creador artstico e intelectual.
b) Estatuto de la propiedad industrial: est reglamentado por la ley n 19039 y
diversos pactos internacionales, de los cuales el ms importante es el convenio de
Pars.
El estatuto legal de la propiedad industrial protege al creador industrial con ciertos
privilegios, denominados patentes de invencin, marcas comerciales, modelos,
procesos tecnolgicos y otras creaciones anlogas.
El artculo 19 n 25 aplica a los estatutos de propiedad industrial e intelectual las
garantas de reserva legal, funcin social y expropiacin. Una reciente reforma
constitucional de 2001, la ley 19742, enmend de cierta forma el n 25 del
artculo 19, creando un nuevo derecho fundamental, que es la libertad de crear y
difundir las artes.
2.- Libertades intelectuales:
1) Libertad de conciencia, creencia y religin, artculo 19 n 6: "La Constitucin
asegura a todas las personas la libertad de conciencia, la manifestacin de todas
las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral,
a las buenas costumbres o al orden pblico.
"Las confesiones religiosas podrn erigir y conservar templos y sus dependencias
bajo las condiciones de seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas.
"Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier culto tendrn
los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes
actualmente en vigor. Los templos y sus dependencias, destinados exclusivamente
al servicio de un culto, estarn exentos de toda clase de contribuciones."
El artculo 19 n 6 consagra tres libertades intelectuales, que son las siguientes:
a) Libertad de conciencia: corresponde a la facultad de formular juicios
intelectuales o morales sobre cualquier orden de materias y de exteriorizar
aquellos juicios o pensamientos, siendo esta ltima la llamada libertad de
expresin. Esta libertad carece de lmites.
b) Libertad de creencias: es la facultad de crear un sistema de ideas morales o
metafsicas o de adscribir a uno. Tampoco tiene lmites.
c) Libertad religiosa: consiste en la facultad de profesar una fe o culto que posea
una teologa, un mito y un conjunto de actos. Esta libertad de culto no debe
oponerse a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico, por lo que s
posee limitaciones al suponer un gregario y una iglesia o estructura burocrtica.
La libertad de cultos contempla tambin el derecho de fundacin o la facultad de
las confesiones religiosas de erigir y conservar templos en sus dependencias.
En Chile la lnea de conflicto confesionalidad del Estado v/s laicidad del Estado
tiene ms de un siglo, desde 1812 hasta 1925, y sus hitos fundamentales son la
Cada uno de estos principios o bases excluye por regla en las elecciones y
plebiscitos modalidades de sufragio opuestas al universal, como las siguientes:
i)
ii)
iii)
iv)
2) Derecho a optar a cargos pblicos: es fruto del distingo entre sufragio activo y
pasivo y, siguiendo la tradicin romanista, se le denomina ius honorum. Est
ntimamente ligado con el artculo 19 n 17, que consagra la igualdad ante los
cargos pblicos, lo que significa que el derecho a optar a cargos pblicos supone
que el ciudadano elector rena los requisitos o calidad que la Constitucin y la ley
exigen para el respectivo cargo pblico, el cual puede ser de eleccin popular o de
origen jerrquico, propio este ltimo de estructuras burocrticas.
3) Derecho a participar en el gobierno semidirecto: los artculos 5, 13, 15 en su
inciso segundo, 107, 117 y 118 permiten establecer que el derecho de sufragio en
consonancia con su funcin de participacin, haga posible que los ciudadanos
participen en la formacin de la voluntad poltica del Estado a travs de plebiscitos
y consultas previstas en la Constitucin. Luego, este derecho no es sino una
modalidad tcnica del derecho de sufragio.
El artculo 5 seala que "la soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas
y, tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del
pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio. El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes."
El artculo 107 dispone que "la administracin local de cada comuna o agrupacin
de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que estar
constituida por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
"En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso."
4) Derecho de asociacin poltica: es un derecho poltico que consiste en la
facultad de los ciudadanos de constituir asociaciones polticas llamadas partidos
polticos. La ley de desarrollo es la ley orgnica constitucional de partidos polticos.
El partido poltico es una asociacin voluntaria de ciudadanos que bajo una
doctrina o programa comn desarrollan funciones sociales y estatales relativas al
poder poltico, como son:
a) Formacin de la cultura cvica.
b) Formacin de una pedagoga democrtica.
c) Socializacin de ideologas y movilizacin poltica en torno a ellas.
d) Reclutamiento de personal poltico o dirigentes.
e) Seleccin de candidatos a cargos pblicos.
f) Participacin en los procesos electorales y plebiscitarios.
Conforme a le ley orgnica constitucional de partidos polticos, stos son personas
jurdicas de derecho pblico que deben cumplir ciertas formalidades para
constituirse legalmente y para permanecer en el tiempo han de tener un umbral
de representacin poltica, nacional o regional.
El artculo 19 n 15 de la Constitucin seala en sus incisos quinto y siguientes
que "los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a las que les
son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana; la
nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral del Estado, el que
guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido; su contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen
extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin. Las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que persigan o
realicen actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley orgnica
constitucional;
Estos nuevos derechos sociales son distintos a los civiles y polticos. En efecto, los
derechos civiles, sean libertades o igualdades, constituyen derechos de negacin
que protegen al individuo frente al Estado, en tanto que los derechos polticos son
de participacin y reconocen en la persona la ciudadana y, por tanto, una
injerencia poltica en el Estado. Por el contrario, los derechos sociales son de
prestacin, ya que reconocen a los individuos un derecho a obtener del Estado
bienes y servicios pblicos que dan cobertura a necesidades colectivas esenciales,
como son la seguridad social, el trabajo, el ocio, la cultura, la educacin y la
vivienda.
Este constitucionalismo social tambin significa un cambio de concepcin en el
Estado, por cuanto se supera el aejo Estado gendarme liberal por un moderno
Estado benefactor o social. Este Estado social se trata de un sistema de
potestades con injerencia activa en la economa y la sociedad, como lo demuestra
el ejemplo histrico del new deal o nuevo trato que llev a cabo el presidente
Franklin Delano Roosevelt en los EE.UU. tras la gran depresin de 1929.
Sin embargo, la Constitucin chilena en su origen tiene una matriz ideolgica
autoritaria y liberal, por lo que los derechos econmicos, sociales y culturales
poseen un reconocimiento sobrio o modesto y el Estado juega un rol subsidiario.
Este techo ideolgico de la carta fundamental vigente fue corregido en parte por la
reforma de 1989, que en definitiva permite, por la va de recepcionar tratados
internacionales sobre derechos humanos, ampliar el reconocimiento de derechos
sociales.
En suma, la Constitucin vigente admite una lectura liberal y otra socializante en
el campo del Estado, la economa y la sociedad. Esta ambivalencia se proyecta hoy
en el reconocimiento de los derechos sociales, que son los siguientes:
1) Derecho a la seguridad social, artculo 19 n 18: "La Constitucin asegura a
todas las personas el derecho a la seguridad social.
"Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum calificado.
"La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los
habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se otorguen a
travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer cotizaciones
obligatorias.
"El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social."
La seguridad social es un sistema que, fundado en la idea del seguro, protege al
individuo trabajador y su familia de la contingencia de vejez, invalidez y muerte.
La prestacin de seguridad social ms importante es la pensin o jubilacin, que
puede ser de vejez, de invalidez o post mortem o montepo.
En nuestro pas existen dos sistemas de seguridad social y el Estado debe velar
por el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes. El
Estado supervigila ambos sistemas y el ejercicio del derecho a la seguridad social
a travs de las superintendencias de seguridad social y de afp's. Las leyes sobre
esta materia son de qurum calificado.
El sistema privado se funda en el principio de capitalizacin individual, siendo el
fondo de cotizaciones de cada imponente gestionado por sociedades annimas
Otro jurista espaol, Antonio Prez Luo, clasifica las garantias constitucionales
del modo siguiente:
1) Garantas institucionales: la doctrina alemana utiliza este concepto en un
sentido propio; nosotros lo haremos en un sentido diferente y designaremos como
garanta institucional a toda defensa y promocin de derechos a cargo de
instituciones del Estado. En derecho comparado la institucin protectora de
derechos por excelencia es el ombudsman o defensor del pueblo o del ciudadano.
2) Garantas normativas: tienen por objetivo salvaguardar los derechos
fundamentales de la actividad normativa de los poderes pblicos. Son dos:
a) Garanta del principio de reserva legal: exige que el desarrollo de los derechos
fundamentales se realice forzosamente por ley. Es una manifestacin del principio
de legalidad y tiene su misma justificacin poltica, que radica en que slo el
parlamento, en cuanto rgano de representacin poltica del pueblo, puede tratar
estas materias.
El artculo 19 n 26 seala que "la Constitucin asegura a todas las personas la
seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin
regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los
casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni
imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio."
b) Garanta del principio de contenido esencial: plantea que el desarrollo
legislativo de derechos debe respetar el contenido esencial de cada derecho
fundamental. Por ello la doctrina alemana define esta garanta como garanta de
lmites a las restricciones que el legislador le imponga a los derechos.
Esta garanta tiene una gran dificultad metodolgica, que es definir el contenido
esencial o esencia de un derecho. El problema se presenta por cuanto los derechos
carecen de esencia intemporal e inespacial, lo que origina una cuestin casustica
que obliga a atender a las condiciones concretas del desarrollo legislativo de
derechos.
Las doctrinas alemana y espaola han recogido varias concepciones acerca del
contenido esencial y todas ellas tienen asidero en la jurisprudencia. En Chile el
Tribunal Constitucional recurre a una definicin tautolgica de contenido esencial,
prohibiendo al legislador afectar el desarrollo de los derechos en su esencia e
imponiendo restricciones, cargas o requisitos que impide su libre ejercicio.
3) Garantas procesales o jurisdiccionales: son las siguientes:
a) Recurso especial de nacionalidad, artculo 12: "la persona afectada por acto o
resolucin de autoridad administrativa que la prive de su nacionalidad chilena o se
la desconozca, podr recurrir, por s o por cualquiera a su nombre, dentro del
plazo de treinta das, ante la Corte Suprema, la que conocer como jurado y en
tribunal pleno. La interposicin del recurso suspender los efectos del acto o
resolucin recurridos."
b) Recurso de amparo econmico, ley n 18971 de 1990 y artculo 19 n 21: "la
Constitucin asegura a todas las personas el derecho a desarrollar cualquiera
actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la
seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
"El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso,
esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado."
La ley n 18971 de articulo nico seala: Cualquier persona podr denunciar las
infracciones al artculo 19, numero 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Chile. El actor no necesitara tener inters actual en los hechos denunciados. La
accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere
producido la infraccin, sin ms formalidad y procedimiento que el establecido
para el recurso de amparo, ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que
conocer de ella en primera instancia. Deducida la accin, el tribunal deber
investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo
respectivo. Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que
deber interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que,
en caso de no serlo, deber ser consultada. Este tribunal conocer del negocio en
una de sus salas. Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia
carece de toda base, el actor ser responsable de los perjuicios que hubiere
causado.
c) Recurso de proteccin, artculo 20.
d) Recurso de amparo o habeas corpus, artculo 21.
e) Libertad provisional, artculo 19 n 7 e: "la libertad provisional proceder a
menos que la detencin o la prisin preventiva sea considerada por el juez como
necesaria para las investigaciones del sumario o para la seguridad del ofendido o
de la sociedad. La ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
"La resolucin que otorgue la libertad provisional a los procesados por los delitos
a que se refiere el artculo 9, deber siempre elevarse en consulta. Esta y la
apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la excarcelacin sern conocidas
por el Tribunal superior que corresponda integrado exclusivamente por miembros
titulares. La resolucin que apruebe u otorgue la libertad requerir ser acordada
por unanimidad. Mientras dure la libertad provisional el reo quedar siempre
sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la ley contemple."
f) Accin de indemnizacin por error judicial, artculo 19 n 7 i: "una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido sometido a
"Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella."
Por ltimo, el artculo 38 en su inciso segundo manifiesta que "cualquier persona
que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del Estado, de sus
organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que
determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere afectar al
funcionario que hubiere causado el dao."
i) Contencioso administrativo de expropiacin, ley orgnica de procedimiento de
expropiaciones y artculo 19 n 24 sobre derecho de propiedad.
TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA
PROCESO DE AMPARO DE DERECHOS: El proceso es un iter, un camino a travs
del cual se manifiesta una potestad del Estado, potestad denominada Jurisdiccin;
en Chile existe multiplicidad de jurisdicciones, al menos 4: ordinaria, electoral,
constitucional, de cuentas. Todas ellas encomendadas a rganos de justicia
distintos e independientes entre s, aunque la jurisdiccin es una sola, pero los
rdenes que se ocupan en esta jurisdiccin son distintos e incluso tienen
tribunales superiores de justicia distintos. El concepto que unifica a la jurisdiccin
es el proceso y este puede ser declarativo, ejecutivo, cautelar, en la visin
tradicional el proceso civil.
Para la doctrina moderna existe un proceso constitucional que es el iter de la
jurisdiccin constitucional, este asume 2 formas, las cuales son:
A.) Proceso de Constitucionalidad: Instaura un iter de control de constitucionalidad
de los actos estatales como control abstracto para asegurar la regularidad de las
potestades normativas del Estado, en particular la legislativa y reglamentaria. Este
proceso se instaura ante el Tribunal Constitucional.
B.) Proceso de Amparo de derechos: Instaura un iter ante tribunales ordinarios, en
particular, tribunales superiores para obtener tutela a derechos fundamentales
operando esta tutela como un control de constitucionalidad concreto, ya que se
pretende reparar la lesin a un derecho subjetivo pblico por un acto positivo o
negativo antijurdico atribuible a una autoridad o a un particular.
Las garantas procesales son:
1.) RECURSO ESPECIAL DE NACIONALIDAD (Art. 12)
2.) RECURSO DE PROTECCIN (Art. 20)
3.) RECURSO DE AMPARO ECONMICO (Art. 19 N 21 y Ley 18.971)
4.) RECURSO DE AMPARO (Art. 21)
5.) LIBERTAD PROVISIONAL (Art. 19 N 7 Letra E)
6.) ACCIN O INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL (Art. 19 N 7 Letra I)
7.) RECURSO DE INAPLICABILIDAD (Art. 80)
8.) CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
8.1. Nulidad Administrativa o Nulidad de Derecho Pblico (Art. 6, 7, 73)
8.2. Accin reparatoria (Art. 38 inciso 2 y Art. 73)
9.) CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DE EXPROPIACIN (Art. 19 N 24)
RECURSO DE PROTECCIN
Es una accin constitucional que permite a las personas, que como consecuencia
de actos u omisiones arbitrarios o ilegales, sufra una perturbacin, amenaza o
privacin en el legitimo ejercicio de los derechos establecidos en el art 20,
concurrir ante la Corte de Apelaciones respectiva con el objeto de que esta
reestablezca el imperio del derecho.
Este recurso instaura un proceso de amparo de derechos fundamentales
para obtener tutela a estos derechos mencionados taxativamente en el Art. 20
cuando stos sufren lesin por un acto positivo o negativo antijurdico.
Esto significa que el recurso de proteccin es un medio de impugnacin de
actos jurdicos para obtener tutela extraordinaria en un proceso abreviado o
sumario en que la sentencia hace trnsito a cosa juzgada formal.
El derecho fundamental susceptible de amparo debe ser un derecho cierto o
indubicato y la lesin debe provenir de cualquier persona pblica o privada y debe
ser una lesin antijurdica. Esto significa que concurren los 2 presupuestos
procesales bsicos de la cautela unus bonis iuris y periculum in mora.
Recurso de Proteccin Ambiental (Art. 20 inciso 2): Es aquel que confiere tutela
al Art.19 N 8, es decir, al derecho a vivir en un medioambiente libre de
contaminacin. Esta modalidad del recurso de proteccin tiene reglas especiales:
A.) El acto lesivo debe ser un acto positivo.
B.) El acto antijurdico debe ser ilegal y arbitrario, ambos requisitos copulativos
C.) Debe haber causalidad entre el sujeto que lesiona el derecho y el efecto
contaminante.
3. RECURSO DE AMPARO ECONMICO
El Recurso de Amparo Econmico (RAE) es una accin que instaura un proceso de
doble carcter:
* Por una parte puede entablar un proceso de amparo de derechos para la tutela
reforzada del Art. N 19 N 21 inciso 1
* Por otra parte puede instaurar un proceso contencioso administrativo
El Art. 19 N 21 consagra 2 normas:
A) En su inciso 1 consagra el Derecho de Libertad Econmica que supone libertad
de empresa, de mercado, de anunciacin y derecho de fundacin.
B) En su inciso 2 consagra la Clusula de Estado-Empresario en virtud de la cual
el Estado para participar en
actividades empresariales requiere de una Ley de
Qurum Calificado (LQC) que lo autorice, debiendo dichas actividades
empresariales someterse al derecho comn, civil, mercantil y laboral
Lo dicho significa que el Recurso de Amparo Econmico permite corregir
infracciones a la libertad econmica que es titularidad de personas naturales y
jurdicas de derecho privado y tambin permite corregir infracciones al principio de
legalidad que pueda cometer el Estado o una Persona Jurdica de Derecho Pblico.
En suma, el Recurso de Amparo Econmico es un recurso de amplia cobertura y de
dismil naturaleza prctica dado que las pretensiones procesales instauradas al
proceso difieren segn se trate del inciso 1 o 2 del Art. 19 N 21.
El Recurso de Amparo econmico en realidad es una sper proteccin, es decir,
opera como recurso de proteccin reforzado para la tutela del derecho de libertad
econmica
PROCEDIMIENTO DEL RECURSO DE AMPARO ECONMICO
El Recurso de Amparo Econmico se rige por el procedimiento del amparo del
Cdigo de Procedimiento Penal y en el Auto Acordado del rubro:
*
*
*
*
Es una garanta del derecho de libertad personal y seguridad individual que asiste
a un imputado en un proceso penal (detenido o en prisin preventiva) para
obtener la libertad provisoria con o sin fianza, con o sin consulta. Segn
corresponda mientras se substancia el proceso y se dicta sentencia definitiva.
El Cdigo de Procedimiento penal prev instancias en que debe dictarse la libertad
provisional y reduce el margen discrecional de los jueces. La reforma de 1991 al
Art. 19 N 7 letra e incorpora a la instancia de la libertad provisional a delitos de la
ley 18.314 (delitos terroristas) fijando leyes especiales para sta.
El margen de discrecionalidad del juez para dictar libertad provisional es estimar
que la detencin o prisin preventiva es necesaria para la intervencin del
sumario, para la seguridad del ofendido o para la sociedad.
6.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Ej.:
Decreto Municipal / alcalde
Decreto Ministerio de OOPP / Ministro OOPP
Decreto Ministerio Vivienda / Ministro de Vivienda
La Constitucin entonces establece 2 garantas procesales que denominamos
contencioso de expropiacin:
A.) Permite impugnar el acto expropiatorio en su legalidad o juridicidad por
adolecer dicho acto de un vicio legal que cause su nulidad de derecho pblico o su
anulacin, es decir, esta garanta es un tipo contencioso administrativo de
anulacin del acto expropiatorio.
B.) Garanta procesal de reparacin: el expropiado puede impugnar el justiprecio
del bien expropiado. Justiprecio que emana de la autoridad que se contiene en el
decreto de expropiacin y que es fruto de una comisin de peritos que avala el
dao patrimonial causado por la expropiacin.
PRECISIONES ADICIONALES
En el procedimiento de expropiacin, el expropiado impugna la legalidad o el
justiprecio una vez dictado el acto administrativo aprobado y consignado en el
tribunal el monto provisorio de indemnizacin.
Los tribunales competentes son los jueces con competencia en lo civil
correspondientes al lugar donde se ubique el bien sin embargo existe una regla de
defensa que favorece al Consejo de Defensa del Estado (CDE) el que puede
consignar ante el juez de letras de asiento de corte.
Conforme a lo que dispone la Constitucin del Estado, solo puede tomar posesin
material del bien una vez pagada la indemnizacin al expropiado. Sin embargo,
basta con la indemnizacin provisional pudiendo el Juez de Letras suspender de
posesin del bien
PROCEDIMIENTO: Se interpone ante el juez civil repectivo, entre el da que se
notifica la expropiacin y el trigsimo da siguiente a la toma de posesin material
del bien expropiado.
Jurisprudencia
RECURSO DE RECLAMACIN POR PRDIDA DE LA NACIONALIDAD
La facultad de conocer la Corte Suprema en pleno implica un fallo del 25 de
Septiembre de 1988 que el mximo tribunal emite un veredicto en conciencia. El
tribunal conoce en ltima instancia.
RECURSO DE PROTECCIN
Este recurso tiene por objeto mantener el orden jurdico, esto es, que el tribunal
debe tomar las medidas o providencias necesarias para establecer el imperio del
Derecho. Esto significa conocer los abusos que se puedan estar conociendo sobre
un derecho de un particular, esto es en atencin a los fallos del:
* 7 de Julio de 1980;
* 2 de Julio de 1983;
* 30 de Septiembre de 1985.
Tiene como fin seguir como mecanismo rpido, expedito y eficaz frente a
manifiestas violaciones o transgresiones a los derechos consagrados en el Art. 20.
Es una accin cautelar a travs de la cual los Tribunales de Justicia ejercen las
facultades conservadoras; estas son aquellas que tienen un finalidad salvaguardar
de modo directo e inmediato los derechos fundamentales de las personas. De
acuerdo a un fallo del:
* 7 de Julio de 1980;
* 20 de Marzo de 1982;
* 6 de Marzo de 1985.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES ILEGAL Y ARBITRARIO
ARBITRARIO: Que vulnera el uso razonable de los elementos discrecionales de un
poder jurdico.
ILEGAL: Violacin de los elementos reglados de las potestades jurdicas conferidas
a un sujeto.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 31 de Mayo de 1983;
* 25 de Julio de 1984;
* 13 de Octubre de 1986;
* 14 de Enero de 1988;
* 15 de Noviembre de 1990.
Otro punto importante de sealar es que no solo lo ilegal es contrario a derecho,
sino tambin lo arbitrario cuando un sujeto o autoridad lo realiza en forma abusiva
o caprichosamente.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos:
* 23 de Julio de 1977;
* 22 de Julio de 1982;
* 15 de Julio de 1984.
De este modo, el acto reviste de caracteres de arbitrario cuando carece de la
racionalidad y mesura que debe guardar la actividad administrativa.
ALCANCE DE LAS EXPRESIONES PRIVACIN, PERTURBACIN Y AMENAZAS EN EL
LEGTIMO EJERCICIO DE UN DERECHO
Aquel que deduce o interpone un Recurso de Proteccin debe tener el pleno y legal
ejercicio de l, pues de lo contrario la proteccin no sera un recurso, sino un juicio
mediante el cual se declarara la existencia de un derecho.
PERTURBACIN: significa trastornar el orden y concierto de las cosas (29 de Abril
de 1981).
PRIVACIN: Consiste en apartar o despojar una cosa que se posea
AMENAZA: Alude a una situacin que tiene las caractersticas de ser seria, actual y
concreta.
Para que se pueda deducir o interponer un Recurso de Proteccin debe tratarse de
un legtimo derecho, es decir, debe estar de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente.
RECURSO DE AMPARO
El Recurso de Amparo tiene por objeto obtener que se aleje sin efecto una orden
de detencin o de prisin a fin de que el inculpado obtenga su inmediata libertad o
que se le subsanen los defectos formales en que dicha orden pueda adolecer, pero
no se puede modificar la calificacin jurdica que se ha hecho de tal medida
* 12 de Marzo de 1914;
* 30 de Marzo de 1933.
CONCEPTO DEL RECURSO DE AMPARO
Accin que la Constitucin establece para tutelar la libertad personal frente a todo
acto ilegal o arbitrario que representa una amenaza, perturbacin o privacin
para el legtimo ejercicio de la misma.
LIBERTAD PROVISIONAL O EXCARCELACIN
Es aquel beneficio que la Constitucin y la ley consagra para el detenido o
preso consistente en que ste pueda obtener provisoriamente su libertad en la
forma que la ley seala mientras se tramita o substancia el respectivo proceso y
se dicte sentencia firme o ejecutoriada.
Esto de acuerdo a los siguientes fallos de la excelentsima Corte Suprema:
* 11 de Abril de 1991
* 2 de Mayo de 1991
Las disposiciones del Art. 19 N 7 y N 26 derogan tcitamente el Art. 44 de la
Ley de Cuentas Corrientes, Bancarias y Cheques en orden a exigir una caucin
especial para obtener la libertad provisional del inculpado en relacin tambin del
Art. 7 N 7 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
ACCIN DE INDEMNIZACIN POR ERROR JUDICIAL
La jurisprudencia es escasa en cuanto a fallos que acojan demandas por error
judicial. La jurisprudencia est orientada en un aspecto procesal y en un aspecto
substancial.
1. En relacin al aspecto procesal: Hiptesis de procesabilidad la Corte Suprema
en el auto de inadmisin de la accin del "Caso Olea Gaona" estim que la
sentencia absolutoria o el sobreseimiento definitivo (auto) deben estar firmes y
ejecutoriados para admitir la demanda por error judicial.
2. En relacin al aspecto substancial: La Corte Suprema estima como ocurri en el
"Caso del crimen del puente La Calchona" que para que exista error injustificado o
arbitral, el juez al condenar debe carecer de elementos de conviccin que
conforme al mecanismo del cuerpo legal no le permiten condenar, sino absolver.
RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD
En cuanto a la jurisprudencia del recurso existen varias definiciones muy
importantes, a pesar de la escasa jurisprudencia:
1. Jurisprudencia sobre derogacin o inconstitucionalidad sobrevenida: La Corte se
plante, al menos por una dcada, en tanto al siguiente problema: Los preceptos
legales dictados con anterioridad a la Constitucin de 1980 Cabe respecto de
ellos el recurso de inaplicabilidad?.
Los preceptos legales dictados con posterioridad a la Carta de 1980, que entr a
regir parcialmente en 1981 pueden ser objeto del control de inaplicabilidad.
Los preceptos legales preconstitucionales segn la primera jurisprudencia de la
corte hasta 1981, deban ser objeto del juicio practicado por el juez de fondo que
estableciera la derogacin tcita del precepto.
A partir de 1989 cambia la jurisprudencia estimando ste en sede de
inaplicabilidad el control de constitucionalidad opera tanto para la
inconstitucionalidad propiamente tal (preceptos legales post-constitucin) como
tambin para la inconstitucionalidad sobrevenida (preceptos legales preconstitucin)
2. Tipos de inconstitucionalidad: El control de constitucionalidad de las leyes
responde a 3 vicios:
A.) Inconstitucionalidad competencial
B.) Inconstitucionalidad formal
C.) Inconstitucionalidad material
4) Estado de catstrofe:
a) Hiptesis de excepcin: se declara por calamidad pblica, sea que se produzca
por hechos de la naturaleza, como sucede con catstrofes naturales del tipo de
terremotos, aluviones, nevazones o temporales, o por mal funcionamiento de la
economa y los servicios pblicos.
b) Autoridades de excepcin: lo decreta el Presidente con el acuerdo del Cosena.
c) Medidas de excepcin: autoriza a restringir los derechos que enuncia el n 5 del
artculo 41 y a disponer requisiciones y limitaciones al derecho de propiedad. Se
puede declarar en funcin de zonas afectadas y el Presidente puede delegar sus
facultades en los jefes de defensa nacional, como lo seala el artculo 6 de la ley
18415.
El artculo 41 n 5 expresa que "por la declaracin del estado de catstrofe el
Presidente de la Repblica podr restringir la circulacin de las personas y el
transporte de mercaderas, y las libertades de trabajo, de informacin y de
opinin, y de reunin. Podr asimismo, disponer requisiciones de bienes y
establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y adoptar todas las
medidas extraordinarias de carcter administrativo que estime necesarias."
El n 6, en tanto, establece que "declarado el estado de emergencia o de
catstrofe, las zonas respectivas quedarn bajo la dependencia inmediata del jefe
de la Defensa Nacional que el Gobierno designe, quien asumir el mando con las
atribuciones y deberes que la ley seale.
"El Presidente de la Repblica estar obligado a informar al Congreso de las
medidas adoptadas en virtud de los estados de emergencia y de catstrofe."
Resguardos del derecho de excepcin en un Estado de Derecho:
Los artculos 4 del Pacto internacional de derechos civiles y polticos y 23 del
pacto de San Jos nos permiten establecer un conjunto de resguardos estndares.
El derecho de excepcin faculta al Estado para defenderse en su integridad y
funcionamiento frente a un peligro real e inminente, adoptando para ello
disposiciones temporales, extraordinarias y limitadas a las exigencias de la
situacin, siempre que tales medidas no sean incompatibles con las obligaciones
del derecho internacional y no entraen discriminacin fundada en motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin u origen social.
De este modo, los resguardos del derecho de excepcin son los siguientes:
1) Intervienen en la declaracin de estado de excepcin poderes constituidos,
como el Presidente de la Repblica y el Congreso Nacional.
2) Las autoridades de excepcin delegadas son rganos constituidos, de origen
civil o militar.
"En este mismo acto, el Presidente electo prestar ante el Presidente del Senado,
juramento o promesa de desempear fielmente el cargo de Presidente de la
Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar la
Constitucin y las leyes, y de inmediato asumir sus funciones."
Ex Presidentes de la Repblica:
El artculo 30 de la Constitucin establece que "el Presidente cesar en su cargo el
mismo da en que se complete su perodo y le suceder el recientemente elegido.
"El que haya desempeado este cargo por el perodo completo, asumir,
inmediatamente y de pleno derecho, la dignidad oficial de Ex Presidente de la
Repblica. En virtud de esta calidad, le sern aplicables las disposiciones de los
incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 58 y el artculo 59.
"Quien actualmente o en el futuro se desempee como senador vitalicio, podr
renunciar a dicho cargo, en cuyo caso mantendr la dignidad de Ex Presidente de
la Repblica. No la alcanzar el ciudadano que llegue a ocupar el cargo de
Presidente de la Repblica por vacancia del mismo ni quien haya sido declarado
culpable en juicio poltico seguido en su contra.
"El Ex Presidente de la Repblica que asuma alguna funcin remunerada con
fondos pblicos, dejar, en tanto la desempee, de percibir la dieta, manteniendo,
en todo caso, el fuero. Se exceptan los empleos docentes y las funciones o
comisiones de igual carcter de la enseanza superior, media y especial."
El artculo 58 dispone que "los diputados y senadores slo son inviolables por las
opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos,
en sesiones de sala o de comisin.
"Ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o designacin, o desde el
de su incorporacin, segn el caso, puede ser procesado o privado de su libertad,
salvo el caso de delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin
respectiva, en pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar
a formacin de causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte
Suprema.
"En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito flagrante, ser
puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con la
informacin sumaria correspondiente. El Tribunal proceder, entonces, conforme a
lo dispuesto en el inciso anterior.
"Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a
formacin de causa, queda el diputado o senador acusado suspendido de su cargo
y sujeto al juez competente."
El artculo 59, en tanto, expresa que "los diputados y senadores percibirn como
nica renta una dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado,
incluidas todas las asignaciones que a stos correspondan."
El Presidente cesa en su cargo el da en que completa su perodo. La reforma
constitucional promulgada por la ley 19672 de 2000 estableci un estatuto para ex
Presidentes que contiene normas criticadas por su telos antirrepublicano y por su
Legislativas.
Polticas.
Administrativas.
Judiciales.
Militares.
Internacionales.
Econmicas.
Constituyentes.
Legislativas.
Gubernativas.
Administrativas.
Judiciales.
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Atribuciones
Constituyentes
Legislativas
Gubernamentales
Administrativas
Judiciales
ATRIBUCIONES CONSTITUYENTES
(Art. 32 N 1, 62, 106)
Conforme a estos preceptos el Presidente de la Repblica es un rgano del poder
constituyente derivado. En tal calidad el Presidente de la Repblica tiene misiones,
derecho de iniciativa en reforma constitucional, la sancin, el veto y la
promulgacin de las reformas constitucionales y la calificacin de urgencia de tales
proyectos. Incluso ms, tratndose del veto, parcial o total, cuando fuere invertido
por las Cmaras, el Presidente de la Repblica puede convocar a plebiscito de
reformas constitucionales.
ATRIBUCIONES LEGISLATIVAS
(Art. 32 N 1, 2 ,3 y 6)
El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador con atribuciones
legislativas directas e indirectas. Las atribuciones legislativas directas son aquellas
relacionadas con el proceso de formacin de las leyes o inter legis; las atribuciones
el campo del dominio legal. Tambin son atribuciones administrativas los poderes
del Presidente de la empleos civiles son de confianza poltica o corresponden a la
categora genrica de cargos de exclusiva confianza:
* Ministros de Estado
* Subsecretarios
* Intendentes
* Gobernadores
* Diplomticos
* Representantes ante organismos internacionales
* Contralor general de la Repblica
* En general, todo cargo de la administracin civil del Estado
Es una atribucin administrativa del Presidente de la Repblica nombrar los altos
empleos militares y policiales, es decir, Comandantes en Jefe, General Director y
oficiales.
ATRIBUCIONES JUDICIALES
(Art. 32 N 14, 15 , 16)
El Presidente de la Repblica interviene en la generacin de la judicatura y en el
funcionamiento del Poder Judicial. Le corresponde nombrar a magistrados y
fiscales judiciales de la Corte y a jueces letrados.
Tambin nombra a un miembro del Tribunal Constitucional y a magistrados y
Fiscales Judiciales de la Corte Suprema, al Fiscal Nacional con acuerdo del Senado;
tambin vela por la conducta ministerial de los jueces y empleados del poder
judicial; tambin otorga indultos particulares que estn reglados en la Ley 19.050.
Tales indultos pueden ser:
* Indultos de supresin o extincin de pena.
* Indultos de reduccin de penas
Indultos de conmutacin de penas.
2) Ministros de Estado:
Son colaboradores directos e inmediatos del Presidente en el gobierno y la
administracin del Estado. La ley fija el nmero de ministros, el orden procedencia
y su organizacin, rigiendo an la ley orgnica de ministerios de 1925. Cada
cartera tiene su propia ley orgnica y la ley de bases n 18575, reformada por la
ley n 19653, define conceptos primarios al respecto y entrega preceptos para la
subrogacin de los secretarios.
Los ministros de Estado, para su nombramiento, deben cumplir con los requisitos
del artculo 34, que detalla que "para ser nombrado ministro se requiere ser
chileno, tener cumplidos veintin aos de edad y reunir los requisitos generales
para el ingreso a la Administracin Pblica.
"En los casos de ausencia, impedimento o renuncia de un ministro, o cuando por
otra causa se produzca la vacancia del cargo, ser reemplazado en la forma que
establezca la ley."
c) 1 secretario jefe.
d) Secretarios.
El senado, al igual que la cmara baja, tambin tiene:
a) Comits, bancadas o grupos parlamentarios.
b) Comisiones, que pueden ser permanentes, unidas y mixtas.
3) rganos bicamerales o comunes:
a) Comisin bicameral, que est integrada por igual nmero de diputados y
senadores y tiene a su cargo la supervigilancia y la administracin de servicios
comunes.
b) Comisin de biblioteca, constituida por los dos presidentes de cada cmara,
actuando como secretario el director del servicio de biblioteca.
c) Cada cmara puede crear rganos internos de apoyo a su labor, como ocurre
con la oficina de informaciones de la cmara de diputados y del senado.
Funciones y atribuciones:
El Congreso Nacional es titular de las siguientes funciones:
1) Funcin constituyente: rgano del poder constituyente derivado.
2) Funcin legislativa: Potestad de dictar, modificar o derogar la legislacin.
3) Funcin de control poltico: por parte de la cmara de diputados a los actos de
gobierno y administracin.
4) Funcin de justicia poltica o cuasijudicial: cmara del senado en el juicio
poltico y desafuero civil de ministros.
5) Funcin consultiva, radicada exclusivamente en el senado.
Junto a estas funciones o potestades del Congreso, los artculos 48 y 49 de la
Constitucin le asignan a la cmara de diputados y al senado, respectivamente,
atribuciones especiales.
Principio de autonormacin reglamentaria:
Cada cmara goza de autonoma y el Congreso posee independencia como poder
del Estado. Fruto de tal autonoma, ambas cmaras tienen las siguientes
potestades:
que sern divididas, cada una, en dos circunscripciones por la ley orgnica
constitucional respectiva. A cada circunscripcin corresponde elegir dos senadores.
"Los senadores elegidos por votacin directa durarn ocho aos en su cargo y se
renovarn alternadamente cada cuatro aos, correspondiendo hacerlo en un
perodo a los representantes de las regiones de nmero impar y en el siguiente a
los de las regiones de nmero par y la Regin Metropolitana.
"El Senado estar integrado tambin por:
a) Los ex Presidentes de la Repblica que hayan desempeado el cargo durante
seis aos en forma continua, salvo que hubiese tenido lugar lo previsto en el inciso
tercero del nmero 1. del artculo 49 de esta Constitucin. Estos senadores lo
sern por derecho propio y con carcter vitalicio, sin perjuicio de que les sean
aplicables las incompatibilidades, incapacidades y causales de cesacin en el cargo
contempladas en los artculos 55, 56 y 57 de esta Constitucin;
b) Dos ex Ministros de la Corte Suprema, elegidos por sta en votaciones
sucesivas, que hayan desempeado el cargo a lo menos por dos aos continuos;
c) Un ex Contralor General de la Repblica, que haya desempeado el cargo a lo
menos por dos aos continuos, elegido tambin por la Corte Suprema;
d) Un ex Comandante en Jefe del Ejrcito, uno de la Armada, otro de la Fuerza
Area, y un ex General Director de Carabineros que hayan desempeado el cargo
a lo menos por dos aos, elegidos por el Consejo de Seguridad Nacional;
e) Un ex Rector de universidad estatal o reconocida por el Estado, que haya
desempeado el cargo por un perodo no inferior a dos aos continuos, designado
por el Presidente de la Repblica, y
f) Un ex Ministro de Estado, que haya ejercido el cargo por ms de dos aos
continuos, en perodos presidenciales anteriores a aquel en el cual se realiza el
nombramiento, designado tambin por el Presidente de la Repblica.
"Los senadores a que se refieren las letras b), c), d), e) y f) de este artculo
durarn en sus cargos ocho aos. Si slo existieren tres o menos personas que
renan las calidades y requisitos exigidos por las letras b) a f) de este artculo, la
designacin correspondiente podr recaer en ciudadanos que hayan desempeado
otras funciones relevantes en los organismos, instituciones o servicios
mencionados en cada una de las citadas letras.
"La designacin de estos senadores se efectuar cada ocho aos dentro de los
quince das siguientes a la eleccin de senadores que corresponda.
"No podrn ser designados senadores quienes hubieren sido destituidos por el
Senado conforme al artculo 49 de esta Constitucin."
El artculo 46 resea que "para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con
derecho a sufragio, dos aos de residencia en la respectiva regin contados hacia
atrs desde el da de la eleccin, haber cursado la enseanza media o equivalente
y tener cumplidos 40 aos de edad el da de la eleccin."
El artculo 47 aade que "se entender que los diputados y senadores tienen por
el solo ministerio de la ley, su residencia en la regin correspondiente, 3mientras
se encuentren en ejercicio de su cargo.
9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del Ministerio
Pblico.
"Las inhabilidades establecidas en este artculo sern aplicables a quienes
hubieren tenido las calidades o cargos antes mencionados dentro del ao
inmediatamente anterior a la eleccin; excepto respecto de las personas
mencionadas en los nmeros 7) y 8), las que no debern reunir esas condiciones
al momento de inscribir su candidatura y de las indicadas en el nmero 9),
respecto de las cuales el plazo de la inhabilidad ser de los dos aos
inmediatamente anteriores a la eleccin. Si no fueren elegidos en una eleccin no
podrn volver al mismo cargo ni ser designados para cargos anlogos a los que
desempearon hasta un ao despus del acto electoral."
Las inhabilidades relativas sobrevinientes son las causales de cesacin de las
funciones parlamentarais y son aquellas prohibiciones que tipifican faltas graves a
los deberes parlamentarios, sancionadas con la remocin del cargo. Compete al
Tribunal Constitucional declarar la inhabilidad, como lo recoge el artculo 82 n 11.
El artculo 57 se refiere a este punto, especificando que "cesar en el cargo el
diputado o senador que se ausentare del pas por ms de treinta das sin permiso
de la Cmara a que pertenezca o, en receso de ella, de su Presidente.
"Cesar en el cargo el diputado o senador que durante su ejercicio celebrare o
caucionare contratos con el Estado, el que actuare como abogado o mandatario en
cualquier clase de juicio contra el Fisco, o como procurador o agente en gestiones
particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos pblicos,
consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. En la misma sancin
incurrir el que acepte ser director de banco o de alguna sociedad annima, o
ejercer cargos de similar importancia en estas actividades.
"La inhabilidad a que se refiere el inciso anterior tendr lugar sea que el diputado
o senador acte por s o por interpsita persona, natural, o jurdica, o por medio
de una sociedad de personas de la que forme parte.
"Cesar en su cargo el diputado o senador que ejercite influencia ante las
autoridades administrativas o judiciales en favor o representacin del empleador o
de los trabajadores en negociaciones o conflictos laborales, sean del sector pblico
o privado, o que intervengan en ellos ante cualquiera de las partes. Igual sancin
se aplicar al parlamentario que acte o intervenga en actividades estudiantiles,
cualquiera que sea la rama de la enseanza, con el objeto de atentar contra su
normal desenvolvimiento.
"Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del artculo 19,
cesar asimismo, en sus funciones el diputado o senador que de palabra o por
escrito incite a la alteracin del orden pblico o propicie el cambio del orden
jurdico institucional por medios distintos de los que establece esta Constitucin, o
que comprometa gravemente la seguridad o el honor de la Nacin.
"Quien perdiere el cargo de diputado o senador por cualquiera de las causales
sealadas precedentemente no podr optar a ninguna funcin o empleo pblico,
sea o no de eleccin popular, por el trmino de dos aos, salvo los casos del inciso
sptimo del nmero 15. del artculo 19, en los cuales se aplicarn las sanciones all
contempladas.
"Cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que, durante su
ejercicio, pierda algn requisito general de elegibilidad o incurra en alguna de las
causales de inhabilidad a que se refiere el artculo 54, sin perjuicio de la excepcin
contemplada en el inciso segundo del artculo 56 respecto de los Ministros de
Estado."
b) Incompatibilidades: son aquellas interdicciones que empecen al diputado o
senador electo frente a un cargo o misin incompatible que la Constitucin prohibe
en forma conjunta con la labor parlamentaria. Estn recogidas en el artculo 55,
cuyo texto explica que "los cargos de diputados y senadores son incompatibles
entre s y con todo empleo o comisin retribuidos con fondos del Fisco, de las
municipalidades, de las entidades fiscales autnomas, semifiscales o de las
empresas del Estado o en las que el Fisco tenga intervencin por aportes de
capital, y con toda otra funcin o comisin de la misma naturaleza. Se exceptan
los empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carcter de la
enseanza superior, media y especial.
"Asimismo, los cargos de diputados y senadores son incompatibles con las
funciones de directores o consejeros, aun cuando sean ad honorem, en las
entidades fiscales autnomas, semifiscales o en las empresas estatales, o en las
que el Estado tenga participacin por aporte de capital.
"Por el solo hecho de resultar electo, el diputado o senador cesar en el otro
cargo, empleo, funcin o comisin incompatible que desempee, a contar de su
proclamacin por el Tribunal Calificador. En el caso de los ex Presidentes de la
Repblica, el solo hecho de incorporarse al Senado significar la cesacin
inmediata en los cargos, empleos, funciones o comisiones incompatibles que
estuvieran desempeando. En los casos de los senadores a que se refieren las
letras b) a f) del inciso tercero del artculo 45, stos debern optar entre dicho
cargo y el otro cargo, empleo, funcin o comisin incompatible, dentro de los
quince das siguientes a su designacin y, a falta de esta opcin, perdern la
calidad de senador."
c) Incapacidades: las contempla el artculo 56, conforme al cual "ningn diputado
o senador, desde su incorporacin en el caso de la letra a) del artculo 45, desde
su proclamacin como electo por el Tribunal Calificador o desde el da de su
designacin, segn el caso, y hasta seis meses despus de terminar su cargo,
puede ser nombrado para un empleo, funcin o comisin de los referidos en el
artculo anterior.
"Esta disposicin no rige en caso de guerra exterior; ni se aplica a los cargos de
Presidente de la Repblica, Ministro de Estado y agente diplomtico; pero slo los
cargos conferidos en estado de guerra son compatibles con las funciones de
diputado o senador."
Dos siglos despus del concepto revolucionario de ley del siglo XVIII, este trmino
resulta slo parcialmente vlido, ya que tras el debate doctrinario acerca de la ley
material y formal, slo subsiste el concepto de forma de ley. En suma, el concepto
actual e ley admite la ley general y la ley singular y la inclusin de equivalentes de
ley, como ocurre con la legislacin delegada.
Tipos de ley:
El artculo 63 consagra esta materia al sealar que "las normas legales que
interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su aprobacin,
modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y senadores
en ejercicio.
"Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o
derogarn por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
"Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de
cada Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 65 y
siguientes."
Este artculo recoge una clasificacin formal e inicial de las leyes previstas en la
Constitucin, que permite distinguir entre:
a) Leyes interpretativas de la Constitucin: son las normas legales que requieren
para su aprobacin, modificacin y derogacin de los tres quintos de diputados y
senadores en ejercicio.
b) Leyes orgnicas constitucionales: son las dictadas en las materias que la
Constitucin prescribe y que precisan para su aprobacin, modificacin y
derogacin de los cuatro sptimos de diputados y senadores en ejercicio.
c) Leyes de qurum calificado: recaen en materias que la Constitucin prescribe y
deben contar para su aprobacin, modificacin y derogacin con la mayora
absoluta de diputados y senadores en ejercicio.
Es calificadsimo el qurum en el caso particular de las leyes del artculo 60 n 16,
que seala que son materias de ley "las que concedan indultos generales y
amnistas y las que fijen las normas generales con arreglo a las cuales debe
ejercerse la facultad del Presidente de la Repblica para conceder indultos
particulares y pensiones de gracia.
"Las leyes que concedan indultos generales y amnistas requerirn siempre de
qurum calificado.
"No obstante, este qurum ser de las dos terceras partes de los diputados y
senadores en ejercicio cuando se trate de delitos contemplados en el artculo 9."
El decreto con fuerza de ley se somete a una toma de razn por la Contralora e,
incluso, eventualmente a control de constitucionalidad por el Tribunal
Constitucional.
Tambin se estudia como equivalente de ley, sin serlo, el tratado internacional,
que es una fuente del derecho internacional y no interno y que se rige por la
convencin de Viena y por el derecho convencional.
La Constitucin en sus artculos 32 n 14 y 50 n 1 slo establece una clusula de
incorporacin del derecho de tratados al derecho interno, por lo que, en
consecuencia, el tratado internacional es una fuente sujeta normativamente a
cualquier fuente de derecho interno, ya que su abrogacin se rige por derecho
convencional.
En tercer y ltimo lugar, la doctrina y la jurisprudencia identifican como tipos de
ley propios otras dos categoras:
1) Leyes de base o de cuadro: el artculo 60 en sus nmeros 4 y 20 expresa,
respectivamente, que son materias de ley "las materias bsicas relativas al
rgimen jurdico laboral, sindical, previsional y de seguridad social" y "toda otra
norma de carcter general y obligatorio que estatuya las bases esenciales de un
ordenamiento jurdico."
2)
Ley de presupuestos: el artculo 64 ordena que "el proyecto de Ley de
Presupuestos deber ser presentado por el Presidente de la Repblica al Congreso
Nacional, a lo menos con tres meses de anterioridad a la fecha en que debe
empezar a regir; y si el Congreso no lo despachare dentro de los sesenta das
contados desde su presentacin, regir el proyecto presentado por el Presidente
de la Repblica.
"El Congreso Nacional no podr aumentar ni disminuir la estimacin de los
ingresos; slo podr reducir los gastos contenidos en el proyecto de Ley de
Presupuestos, salvo los que estn establecidos por ley permanente.
"La estimacin del rendimiento de los recursos que consulta la Ley de
Presupuestos y de los nuevos que establezca cualquiera otra iniciativa de ley,
corresponder exclusivamente al Presidente, previo informe de los organismos
tcnicos respectivos.
"No podr el Congreso aprobar ningn nuevo gasto con cargo a los fondos de la
Nacin sin que se indiquen, al mismo tiempo, las fuentes de recursos necesarios
para atender dicho gasto.
"Si la fuente de recursos otorgada por el Congreso fuere insuficiente para
financiar cualquier nuevo gasto que se apruebe, el Presidente de la Repblica, al
promulgar la ley, previo informe favorable del servicio o institucin a travs del
cual se recaude el nuevo ingreso, refrendado por la Contralora General de la
Repblica, deber reducir proporcionalmente todos los gastos, cualquiera que sea
su naturaleza."
miembros presentes en cada cmara. En tal caso habra sancin forzada, mas en
la prctica ello nunca ha acaecido.
Si las cmaras nicamente rechazan el veto, sin insistencia, no habr ley en
aquellas materias objeto de veto y de discrepancia en los colegisladores.
El artculo 69 establece que "aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser
remitido al Presidente de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su
promulgacin como ley."
El artculo 70 agrega que "si el Presidente de la Repblica desaprueba el proyecto,
lo devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes, dentro
del trmino de treinta das.
"En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa con
las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
"Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de ley
y se devolver al Presidente para su promulgacin.
"Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e
insistieren por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte
del proyecto aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin."
5) Promulgacin: es una prerrogativa del Presidente que consiste en ordenar el
cumplimiento del acto legislativo sancionado como ley de la Repblica, para lo cual
tiene un plazo de diez das, contados stos desde la sancin, haya sido expresa,
tcita o forzada. La promulgacin se materializa a travs de un decreto
promulgatorio sometido al trmite de toma de razn.
El artculo 72 declara en sus dos primeros incisos que "si el Presidente de la
Repblica no devolviere el proyecto dentro de treinta das, contados desde la fecha
de su remisin, se entender que lo aprueba y se promulgar como ley. Si el
Congreso cerrare sus sesiones antes de cumplirse los treinta das en que ha de
verificarse la devolucin, el Presidente lo har dentro de los diez primeros das de
la legislatura ordinaria o extraordinaria siguiente.
"La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das, contados
desde que ella sea procedente."
6)
Publicacin: en virtud del inciso final del artculo 72, "la publicacin se har
dentro de los cincos das hbiles siguientes a la fecha en que quede totalmente
tramitado el decreto promulgatorio."
La publicacin se dispone dentro del plazo de cinco das hbiles desde que
queda tramitado el decreto promulgatorio y es clave para determinar la validez
temporal o vigencia de la ley, pudiendo aplicarse las siguientes reglas:
a) Vigencia in actum, que es la regla general.
b) Vigencia con vacatio legis.
c) Vigencia retroactiva.
d) Vigencia ultractiva.
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
Principio
de
de
de
de
de
de
de
de
facultad, distincin que viene en las leyes espaolas del S. XIX. La jurisdiccin
como potestad estatal, tiene los atributos de toda potestad pblica y en un estado
de derecho, est conectado al principio de separacin de poderes que permite una
diferenciacin formal y material de cada funcin del poder estatal. Esta
diferenciacin se ve en la triada de jurisdiccin-accin-proceso.
Art. 73. La facultad de conocer de las causas civiles y criminales, de resolverlas y
de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por la ley.
2.) PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA: Independencia es distinta a Autonoma. El
profesor Manuel Arrabacoba distingua ente la independencia ad-intra y la
independencia ad-extra. Independencia ad-intra se predica como postulado
respecto del rgano jurisdiccional (tribunal creado por ley). Independencia adextra se predica de la judicatura como poder pblico en su relacin con otros
poderes del Estado y es necesario corolar con el principio de separacin de
poderes (Art. 73 inciso 1 prrafo 2 y Art. 5, 6 y 7).
Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer
funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o
contenidos de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.
3.) PRINCIPIO DE LEGALIDAD: En su dimensin funcional importa que todo
tribunal se someta al principio de legalidad en su dimensin objetiva y subjetiva.
Desde este punto de vista todo rgano que ejerce jurisdiccin, debe hacerlo en el
marco del debido proceso y de la tutela judicial. El Art. 19 N 3 inciso 5 habla de
rgano y no de tribunal. Esto significa que, en esta dimensin funcional no existe
un concepto de juez. En su dimensin orgnica este principio importa que es la ley
formal de qurum especial (orgnica constitucional) la fuente del tribunal en
cuanto rgano, configuracin, estatuto y competencia (Art. 74). La Constitucin en
su Art. 19 N 3 inciso 4 exige que el tribunal estatuido por ley "se haya
establecido con anterioridad por sta". A su vez los procedimientos quedan
reservados a dominio legal pero de ley ordinaria conforme al Art. 60 N 3 y 4. las
leyes procesales en Chile son leyes ordinarias y las leyes que organizan los
tribunales son orgnicas.
Art. 74. Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin y atribuciones
de los tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida administracin
de justicia en todo el territorio de la Repblica. La misma ley sealar las
calidades que respectivamente deban tener los jueces y el nmero de aos que
deban haber ejercido la profesin de abogado las personas que fueren nombradas
ministros de Corte o jueces letrados.
La ley orgnica constitucional relativa a la organizacin y atribuciones de los
tribunales slo podr ser modificada oyendo previamente a la Corte Suprema.
4.) PRINCIPIO DE INEXCUSABILIDAD (Art. 10 COT y 73 inciso 2 de la
Constitucin): Es un principio de alcance limitado, ya que el principio de legalidad
a) Requisitos:
i) Poseer el ttulo de abogado.
ii) Contar con cinco aos en el ejercicio del ttulo.
iii) Tener treinta aos de edad cumplidos.
iv) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
v) No tener las incompatibilidades, incapacidades y prohibiciones contempladas en
la ley orgnica constitucional del Ministerio Pblico.
b) Nombramiento: es designado por el fiscal nacional a propuesta en terna, previo
concurso pblico de antecedentes, por la Corte de Apelaciones respectiva.
c) Duracin: diez aos en el cargo sin derecho a reeleccin, no obstante poder ser
designados en otro puesto dentro del Ministerio Pblico.
d) Remocin: procede el mismo mtodo que respecto del fiscal nacional y adems
ste puede requerir la remocin de los fiscales regionales.
3) Fiscalas adjuntas: conforman las fiscalas locales, que son las unidades
operativas del Ministerio Pblico que dirigen la investigacin; sustentan la accin
penal pblica en conformidad a la ley y deben velar por la proteccin de vctimas y
testigos. En las fiscalas locales hay un fiscal jefe que distribuye las causas en los
distintos fiscales adjuntos.
a) Requisitos:
i) Poseer el ttulo de abogado.
ii) Ser ciudadano con derecho a sufragio.
iii) Reunir los requisitos de formacin y experiencia adecuada para el desempeo
del cargo, segn lo estipulado en el artculo 42 c de la ley orgnica constitucional
del Ministerio Pblico.
iv) No estar sujeto a las incapacidades, inhabilidades y prohibiciones establecidas
en los artculos 60 y siguientes de la ley orgnica constitucional del Ministerio
Pblico.
b) Nombramiento: los fiscales adjuntos son designados por el fiscal nacional a
propuesta en terna del fiscal regional respectivo, previo concurso pblico de
oposicin y antecedentes.
c) Duracin: indefinida.
d) Cesacin:
i) Por cumplir 75 aos de edad.
ii) Por renuncia.
iii) Por muerte.
iv) Por salud incompatible con el ejercicio de sus funciones.
v) Por evaluacin deficiente en el desempeo de sus funciones.
vi) Por incapacidad o incompatibilidad sobreviniente.
"En el caso del nmero 2., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras o de
una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, siempre que sea formulado antes
de la promulgacin de la ley.
"El Tribunal deber resolver dentro del plazo de diez das contado desde que
reciba el requerimiento, a menos que decida prorrogarlo hasta por otros diez das
por motivos graves y calificados.
"El requerimiento no suspender la tramitacin del proyecto; pero la parte
impugnada de ste no podr ser promulgada hasta la expiracin del plazo referido,
salvo que se trate del proyecto de Ley de Presupuestos o del proyecto relativo a la
declaracin de guerra propuesta por el Presidente de la Repblica.
"En el caso del nmero 3., la cuestin podr ser planteada por el Presidente de la
Repblica dentro del plazo de diez das cuando la Contralora rechace por
inconstitucional un decreto con fuerza de ley. Tambin podr ser promovida por
cualquiera de las Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio en
caso de que la Contralora hubiere tomado razn de un decreto con fuerza de ley
que se impugne de inconstitucional. Este requerimiento deber efectuarse dentro
del plazo de treinta das, contado desde la publicacin del respectivo decreto con
fuerza de ley.
"En el caso del nmero 4., la cuestin podr promoverse a requerimiento del
Senado o de la Cmara de Diputados, dentro de diez das contados desde la fecha
de publicacin del decreto que fije el da de la consulta plebiscitaria.
"El Tribunal establecer en su resolucin el texto definitivo de la consulta
plebiscitaria, cuando sta fuere procedente.
"Si al tiempo de dictarse la sentencia faltaren menos de treinta das para la
realizacin del plebiscito, el Tribunal fijar en ella una nueva fecha comprendida
entre los treinta y los sesenta das siguientes al fallo.
"En los casos del nmero 5., la cuestin podr promoverse por cualquiera de las
Cmaras o por una cuarta parte de sus miembros en ejercicio, dentro de los
treinta das siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado o dentro
de los sesenta das siguientes a la fecha en que el Presidente de la Repblica debi
efectuar la promulgacin de la ley. Si el Tribunal acogiere el reclamo promulgar
en su fallo la ley que no lo haya sido o rectificar la promulgacin incorrecta.
"En el caso del nmero 9., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de la Cmara de Diputados o de la cuarta parte de sus miembros en
ejercicio.
"Habr accin pblica para requerir al Tribunal respecto de las atribuciones que se
le confieren por los nmeros 7. y 10. de este artculo.
"Sin embargo, si en el caso del nmero 7. la persona afectada fuere el Presidente
de la Repblica o el Presidente electo, el requerimiento deber formularse por la
Cmara de Diputados o por la cuarta parte de sus miembros en ejercicio.
"En el caso del nmero 11., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento del Presidente de la Repblica o de no menos de diez
parlamentarios en ejercicio.
"En el caso del nmero 12., el Tribunal slo podr conocer de la materia a
requerimiento de cualquiera de las Cmaras, efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado."
Por ltimo, el artculo 83 aade que "contra las resoluciones del Tribunal
Constitucional no proceder recurso alguno, sin perjuicio de que puede el mismo
Tribunal, conforme a la ley, rectificar los errores de hecho en que hubiere
incurrido.
"Las disposiciones que el Tribunal declare inconstitucionales no podrn convertirse
en ley en el proyecto o decreto con fuerza de ley de que se trate. En los casos de
los nmeros 5. y 12. del artculo 82, el decreto supremo impugnado quedar sin
efecto de pleno derecho, con el solo mrito de la sentencia del Tribunal que acoja
el reclamo.
"Resuelto por el Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la
Corte Suprema no podr declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia
de la sentencia."
Antecedentes histricos:
Piero Calamandrei distingue dos modelos de jurisdiccin constitucional, que l
denomina modelo difuso y modelo concentrado.
a) Modelo difuso: es de va incidental para la inaplicacin de la ley al caso
particular, con sentencia de efecto relativo o interpartes y en que todo tribunal
puede ejercer un control de constitucionalidad de las leyes.
b) Modelo concentrado: es de va principal, de accin o recurso, por medio de la
cual, previo proceso de constitucionalidad, se declara la anulacin de la ley en
virtud de la dictacin de una sentencia de efecto erga omnens y ex nunc.
Generalmente corresponde a un tribunal especializado la competencia del control
de constitucionalidad, que es en nuestro pas el Tribunal Constitucional.
Estos dos modelos descritos por Calamandrei tienen correlato en la realidad
poltica constitucional de los pases occidentales. El difuso tiene su referencia
paradigmtica en la revisin judicial de legislacin, que en los EE.UU. se asienta
jurisprudencialmente a partir del caso Marbury v/s Madison de 1803. El modelo
concentrado, por su parte, tiene su referencia paradigmtica en la Constitucin de
la Repblica Austraca de 1920, obra de Hans Kelsen, quien, junto con su discpulo
francs Charles Eyseman, proporcion la fundamentacin terica del tribunal
constitucional.
Chile:
El Tribunal Constitucional estuvo en discusin vagamente en la gnesis de la carta
de 1925, optando el constituyente de aquella poca por instituir el recurso de
inaplicabilidad en el artculo 86. La gran reforma de 1970 instaura el Tribunal
Constitucional, tribunal que haba aquilatado como idea fuerte diez aos antes en
las jornadas de derecho pblico, siendo sus principales sostenedores los
profesores Francisco Cumplido y Jorge Guzmn.
La Constitucin de 1980 repone el Tribunal Constitucional con extraordinaria
continuidad en su perfil funcional con su antecedente del ao 1970. Sin embargo,
en los primeros aos del rgimen autoritario se le critic por no haber cumplido su
rol de resolutor de conflictos polticos y se dijo que al interior del tribunal haba
mayoras en bloque. La defensa de este efmero tribunal la hizo su presidente, el
profesor Enrique Silva Cimma, en un libro intitulado Tribunal Constitucional.
Concepto de jurisdiccin constitucional:
La teora constitucional maneja tres tipos de conceptos:
a) Formal: define la jurisdiccin constitucional como todas las competencias
atribuidas a un Tribunal Constitucional, por lo que representa una ptica
restringida.
b) Material: entiende que corresponden a la jurisdiccin constitucional todas
aquellas competencias relativas a las garantas de la Constitucin, lo que en la
prctica resulta de demasiada amplitud.
c) Eclctico: seala que la jurisdiccin constitucional corresponde a un sistema de
garantas institucionales para asegurar la supremaca e integridad de la
Constitucin y que, asignadas a un tribunal o tribunales, es un objeto de un
proceso y de decisiones contenidas en sentencias emanadas de dicho rgano
jurisdiccional.. Es un concepto que se nutre de las teoras de Garca Pelayo y de
Francisco Rubio.
Estructura normativa de la Constitucin:
La Constitucin estatal tiene una estructura normativa, formada por derecho
objetivo y derechos subjetivo, siendo ambos objeto de aseguramiento mediante
garantas constitucionales. El derecho objetivo corresponde a toda la parte
orgnica de la carta, en tanto que los derechos subjetivos se asocian al catlogo
de derechos fundamentales de la parte dogmtica.
La existencia de un sistema de jurisdiccin constitucional presupone que en la
vida estatal pueden existir actos que emanan de autoridades o de particulares que
infrinjan la Constitucin, es decir, tanto el derecho objetivo como el subjetivo.
Cabe al respecto efectuar una sencilla ejemplificacin:
a) Si el Presidente, revestido de la potestad reglamentaria, dicta un decreto que
resulta inconstitucional por infringir una regla de competencia de la Constitucin,
tal infraccin es competencia del Tribunal Constitucional, el que, en un proceso y
mediante una sentencia, declarar inconstitucional el decreto referido.
Este control es facultativo, ya que nunca el tribunal puede actuar de oficio; debe
ser incoado por va de accin por los rganos legitimados procesalmente para
interponer la accin de inconstitucionalidad, como las cmaras, un cuarto de los
miembros de cada una de stas y el Presidente de la Repblica. Los
procedimientos especficos estn reglados en la ley 17997.
3) Inhabilidades e incompatibilidades: conforme a los nmeros 10 y 11 del artculo
82, sta es una tpica competencia contenciosa en que se examina una causa de
prohibicin que afecta a un ministro o parlamentario. Para las prohibiciones de
ministros existe accin pblica y para las de parlamentarios estn legitimados para
concurrir al tribunal el Presidente o a lo menos diez congresistas.
4) Atentados contra el ordenamiento institucional: es una competencia
contenciosa sancionatoria que declara la inconstitucionalidad de partidos,
movimientos u organizaciones y aplica sanciones a personas cuando se infringe la
clusula de proteccin de la democracia constitucional del inciso sexto del n 15
del artculo 19. Est consagrada esta atribucin en el numeral 7 del artculo 82.
5) Informes: de acuerdo al artculo 82 n 9, es una competencia no contenciosa y
de ndole consultiva del senado para que ste se pronuncie acerca de la inhabilidad
del Presidente de la Repblica o del Presidente electo cuando le afecte un
impedimento fsico o mental o cuando haga dimisin del cargo.
Sentencia, artculos 83 de la Constitucin y 31 y siguientes de la ley n 17997:
El tribunal es un rgano supremo y cabeza de una jurisdiccin especializada, la
constitucional, por lo que es un tribunal de nica instancia. Sus sentencias deben
ser fundadas y cumplir con los requisitos del artculo 60 del Cdigo de
Procedimiento Civil, no procediendo respecto de ellas recurso alguno, salvo la
rectificacin de errores de hecho, ya sea de oficio o a peticin de parte.
Tratndose de control de constitucionalidad, es decir, de las competencias
clasificadas en los dos primeros apartados, la sentencia goza de autoridad de cosa
juzgada y tiene efecto temporal ex nunc y personal erga omnes. El contenido de la
cosa juzgada es la anulacin del acto estatal impugnado cuando ste adolezca de
un vicio de inconstitucionalidad.
En palabras de Kelsen, el Tribunal Constitucional acta como un legislador
negativo, es decir, la sentencia tiene la cualidad de expulsar del ordenamiento
jurdico la norma inconstitucional.
Justicia electoral,
captulo VIII, artculos 84, 85 y 86:
El artculo 84 de la Constitucin vigente aclara que "un tribunal especial, que se
denominar Tribunal Calificador de Elecciones, conocer el escrutinio general y de
la calificacin de las elecciones de Presidente de la Repblica, de diputados y
senadores; resolver las reclamaciones a que dieren lugar y proclamar a los que
resulten elegidos. Dicho Tribunal conocer, asimismo, de los plebiscitos, y tendr
las dems atribuciones que determine la ley.
"Estar constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante sorteo,
en la forma y oportunidad que determine la ley orgnica constitucional respectiva,
y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente de la
Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das,
designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de
entre todos aquellos que renan las calidades indicadas.
"Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas que
sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, ministro de Estado, ni
dirigente de partido poltico.
"Los miembros de este Tribunal durarn cuatro aos en sus funciones y les sern
aplicables las disposiciones de los artculos 55 y 56 de esta Constitucin.
"El Tribunal Calificador proceder como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciar con arreglo a derecho.
"Una ley orgnica constitucional regular la organizacin y funcionamiento del
Tribunal Calificador."
Agrega el artculo 85 que "habr tribunales electorales regionales encargados de
conocer el escrutinio general y la calificacin de las elecciones que la ley les
encomiende, as como de resolver las reclamaciones a que dieren lugar y de
proclamar a los candidatos electos. Sus resoluciones sern apelables para ante el
Tribunal Calificador de Elecciones en la forma que determine la ley. Asimismo, les
corresponder conocer de la calificacin de las elecciones de carcter gremial y de
las que tengan lugar en aquellos grupos intermedios que la ley seale.
"Estos tribunales estarn constituidos por un ministro de la Corte de Apelaciones
respectiva, elegido por sta, y por dos miembros designados por el Tribunal
Calificador de Elecciones de entre personas que hayan ejercido la profesin de
abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de Corte de
Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos.
"Los miembros de estos tribunales durarn cuatro aos en sus funciones y
tendrn las inhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.
Estos tribunales procedern como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciarn con arreglo a derecho.
"La ley determinar las dems atribuciones de estos tribunales y regular su
organizacin y funcionamiento."
Sinopsis histrica:
Durante el siglo XIX, en el contexto de Estado liberal y de las democracias
limitadas, las cuestiones electorales fueron eminentemente polticas, ya que se
entregaba la decisin acerca de un conflicto a la propia cmara del Congreso de
que se trataba la eleccin o a un colegio electoral.
En 1925, la Constitucin de poca, en el marco de las nuevas tendencias
constitucionales, racionaliza la jurisdiccin de las cuestiones electorales a fin de
perfeccionar la repblica democrtica, encomendando tales controversias al
pronunciamiento de un tribunal calificador de elecciones, smbolo de la
racionalizacin institucional.
El Tribunal Calificador de Elecciones
en el artculo 84 de la Constitucin de 1980:
El Tricel es un tribunal supremo, colegiado y especial, con competencia exclusiva
en las cuestiones electorales.
Composicin:
Se compone de ministros o jueces del modo a continuacin explicado:
i) 4 ministros de la Corte Suprema designados por sta mediante sorteo.
ii) 1 ciudadano que hubiere ejercido el cargo de presidente o vicepresidente de la
cmara de diputados o del senado durante un perodo no inferior a 365 das,
designado por sorteo por la Corte Suprema.
El Tricel, en cuanto tribunal, tiene un conjunto de normas especiales relativas a su
organizacin y funcionamiento:
a) Sus miembros duran 4 aos en sus cargos y estn afectos a las prohibiciones
de los artculos 55 y 56 del texto supremo.
b) Son inviolables en sus opiniones y votos y gozan de fuero penal.
c) El Tricel es presidido por el ministro de la Corte Suprema ms antiguo que lo
integre.
d) Tiene adems un secretario relator y una planta funcionaria.
e) Funciona en sesiones ordinarias y extraordinarias.
f) Sesiona vlidamente con la mayora de sus miembros y adopta acuerdos por la
mayora absoluta de los presentes.
Competencia, artculos 84 de la Constitucin y 9 y siguientes de la ley 18460,
orgnica constitucional del Tricel:
1) Conocer del escrutinio general de las elecciones de Presidente, diputados y
senadores y de plebiscitos.
2) Resolver las reclamaciones interpuestas en materia de su competencia.
3) Calificar los procesos electorales y plebiscitarios, nacionales o comunales, y
proclamar a quienes resulten electos por el resultado del plebiscito.
4) Nombrar a miembros de los tribunales electorales regionales de su designacin.
5) Cumplir las dems funciones que le encomienden la Constitucin y las leyes.
Una de stas transforma al Tricel en tribunal de apelacin de las decisiones del
tribunal electoral regional en el caso de elecciones administrativas.
5) Consultas comunales.
En los casos anteriores, siempre conocer el Tricel, salvo en el caso de elecciones
administrativas, situacin en la cual en primera instancia ser competente el
tribunal electoral regional y, como rgano de apelacin, el Tricel.
Es dable distinguir a este respecto dos situaciones en relacin a las cuales se
pronuncia la justicia electoral:
a) Escrutinio general: las elecciones polticas y administrativas y los plebiscitos son
objeto de escrutinio en la mesa respectiva y en el colegio escrutador pertinente,
compitiendo al Tricel, y en su caso al tribunal electoral regional, el escrutinio
general de la eleccin.
b) Calificacin: es el examen de regularidad de la eleccin, plebiscito o consulta en
cuanto a su sujecin a la ley electoral.
Procedimiento:
El Tricel est facultado por el artculo 12 de la ley 18460 para dictar autos
acordados que lo regulen.
Sentencia:
El Tricel procede como jurado en la apreciacin de los hechos y falla con arreglo a
derecho y contra sus resoluciones no cabe recurso alguno, excepto la rectificacin
de error de hecho, de oficio o por va de peticin de parte. Sus sentencias pueden
ser de proclamacin de resultado de eleccin o plebiscito o versar sobre un
conflicto electoral, gozando de autoridad de cosa juzgada.
Tribunales electorales regionales:
Estos tribunales conforman una innovacin de la Constitucin de 1980 y fueron
originariamente concebidos como tribunales de justicia para cuerpos intermedios,
aunque la reforma constitucional de 1991 les confiere competencia en elecciones
administrativas. Se trata de rganos colegiados y especiales, por cuanto su
competencia est referida a cuestiones electorales que se susciten en elecciones
administrativas y de cuerpos intermedios de la sociedad civil.
Composicin:
Por ltimo, en virtud del artculo 89, "las Tesoreras del Estado no podrn efectuar
ningn pago sino en virtud de un decreto o resolucin expedido por autoridad
competente, en que se exprese la ley o la parte del presupuesto que autorice
aquel gasto. Los pagos se efectuarn considerando, adems, el orden cronolgico
establecido en ella y previa refrendacin presupuestaria del documento que
ordene el pago."
Funcin de control y Contralora:
El control es una de las funciones de la potestad estatal y admite una clasificacin
tradicional en tres tipos:
1) Control social del poder: su depositario es la opinin pblica.
2) Control poltico: es ejercido principalmente por la cmara baja, conforme al
artculo 58 n 1.
3) Control jurdico: en nuestro pas asume al menos tres modalidades:
a) Control judicial: es inherente a los tribunales de justicia a travs de diversas
vas, como los contenciosos administrativos especiales y los recursos de proteccin
y amparo, en los que se persigue la tutela de derechos fundamentales o el imperio
de la ley.
b) Control de constitucionalidad: corresponde ejercerlo preferentemente al
Tribunal Constitucional y, accidentalmente, a la Corte Suprema en sede de
inaplicabilidad.
c) Control jurdico o de legalidad de los actos de la administracin: compete a la
Contralora General de la Repblica.
Respecto del control existen dos conceptos distintos:
i) Una acepcin asocia el control a la posibilidad de hacer efectivas sanciones, con
lo cual es la antesala de la responsabilidad.
ii) Otra posicin, levemente con mayor aceptacin, seala que se trata de una
actividad de examen, comprobacin y juicio crtico, pero que no lleva aparejado
necesariamente un efecto sancionatorio ni es un preludio a la responsabilidad.
Antecedentes de la Contralora General de la Repblica:
La Contralora fue creada como organismo del Estado mediante un decreto con
fuerza de ley en 1927, en el marco de un conjunto de proyectos de modernizacin
de la administracin pblica de la poca. En virtud de la reforma constitucional de
Antecedentes:
Las Fuerzas Armadas son institutos tradicionales y esenciales del Estado. Son
tradicionales, ya que estn el origen histrico del Estado moderno al remontarse
su creacin al siglo XV, en que surge el modelo de ejrcito profesional. Durante
toda la edad media la defensa del territorio se funda en la relacin privada de
vasallaje, en virtud de la cual el seoro presta la defensa; luego, la mesnada
militar es reclutada por el seoro como soldados mercenarios o de fortunas. Uno
de los primeros tericos del ejrcito profesional reclutado de la nacin es
Maquiavelo.
Con la revolucin francesa y, poco antes, con la monarqua ilustrada en Prusia, en
Europa se forja el concepto de nacin en armas, que significa, en primer lugar, que
la defensa compete a la nacin, por lo que todo varn en edad de cargar armas ha
de tener instruccin militar, y en segundo trmino, que el ejrcito se recluta de la
nacin. Por ello, esta expresin est ligada al concepto de milicia.
Concepto de Fuerzas Armadas:
Las Fuerzas Armadas son instituciones tradicionales y esenciales del Estado
integradas por cuerpos armados, que son obedientes, no deliberantes,
profesionales, jerarquizados y disciplinados. En el estado de derecho moderno, el
Estado tiene el monopolio del uso de la fuerza, no admitiendo en su interior
cuasiestados, de lo que se deduce la prohibicin tradicional de la existencia de
milicias privadas y de grupos paramilitares.
En el Estado, el uso instrumental de las armas pertenece a las Fuerzas Armadas y
a las fuerzas de orden y seguridad pblica, por lo que estos cuerpos armados
carecen de todo poder poltico y se les exige neutralidad poltica, obediencia,
profesionalismo, jerarqua y disciplina.
Andr Hauriou seala que en el estado de derecho las Fuerzas Armadas son
sometidas a un acantonamiento jurdico y territorial, que supone circunscribir
territorialmente el desplazamiento de las Fuerzas Armadas y pblicas y establecer
un estatuto especial para la funcin pblica, militar y policial.
Naturaleza jurdica de las Fuerzas Armadas:
La Constitucin dispone en su artculo 90 que "las Fuerzas dependientes del
Ministerio encargado de la Defensa Nacional estn constituidas nica y
exclusivamente por las Fuerzas Armadas y por las Fuerzas de Orden y Seguridad
Pblica.
"Las Fuerzas Armadas estn integradas slo por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza
Area, existen para la defensa de la patria, son esenciales para la seguridad
nacional y garantizan el orden institucional de la Repblica.
"Las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica estn integradas slo por Carabineros
e Investigaciones, constituyen la fuerza pblica y existen para dar eficacia al
las Fuerzas Armadas y ejerce un mando poltico estratgico sobre ellas, que se
traduce en atribuciones polticas y administrativas de naturaleza militar, recogidas
en los artculos 32 n 18, 19, 20 y 23.
De este modo, cada rama de las Fuerzas Armadas, tanto el Ejrcito como la
Armada y la Fuerza Area, tiene un mando institucional, representado por el
comandante en jefe, pero ste es un mando militar, en tanto que el mando poltico
estratgico corresponde al jefe de Estado, quien, en caso de guerra, asume incluso
el mando militar.
Las Fuerzas Armadas integran la administracin del Estado, por lo que
constituyen burocracia militar y los militares son burcratas que desempean una
funcin pblica militar, por lo que dicha funcin pblica tiene un rgimen
estatutario contenido en decretos con fuerza de ley y reglamentos internos. La ley
orgnica de Fuerzas Armadas establece, conforme lo dispone el artculo 94 de la
Constitucin, reglas bsicas de los institutos armadas sobre las siguientes
materias:
a) Nombramientos, ascensos y retiros.
b) Carrera profesional.
c) Incorporacin a plantas.
d) Previsin, antigedad, sucesin del mando y presupuesto.
Nombramiento:
1) Mando institucional, artculos 93 y 32 n 18: el Presidente dispone el
nombramiento del comandante en jefe de cada rama de las Fuerzas Armadas de
entre oficiales generales que constituyen las cinco primeras antigedades del
escalafn respectivo. El ejecutivo puede, adems, disponer el retiro del
comandante en jefe con acuerdo del Cosena y en casos calificados. El comandante
en jefe dura cuatro aos en sus funciones, no puede ser nombrado por otro
perodo y es inamovible relativamente durante su desempeo en el cargo.
2) Nombramientos, ascensos y retiros de los oficiales de las Fuerzas Armadas: son
dispuestos por el Presidente mediante decreto del Ministerio de Defensa, todo a
propuesta del comandante en jefe respectivo.
Funciones de las Fuerzas Armadas:
El artculo 90 en su inciso tercero identifica tres funciones:
i) Defensa nacional.
ii) Seguridad nacional.
iii) Garantizar el orden institucional de la Repblica.
Slo la primera de estas misiones es propia de las Fuerzas Armadas, siendo las
otras una incorporacin realizada por el constituyente de 1980 que ha sido objeto
de fundadas crticas, por cuanto tales funciones exorbitantes suponen una puerta
abierta a la injerencia de los cuerpos armadas en el sistema poltico. Por ello, la
reforma en actual trmite suprime definitivamente la tercera funcin.
Fuerzas de orden y seguridad pblica:
Concepto y naturaleza jurdica:
Las fuerzas de orden y seguridad pblica estn constituidas por Carabineros de
Chile y Polica de Investigaciones y constituyen la fuerza pblica. Estn sometidas
a la dependencia del Ministerio de Defensa e integran la administracin del Estado,
y al hallarse sometidas a aquella cartera, dependen del Presidente, quien ejerce
un mando poltico estratgico sobre los cuerpos policiales. Ms an, el Ministerio
de Defensa tiene cinco subsecretaras, que son Guerra, Marina, Fuerza Area,
Carabineros e Investigaciones, a travs de las cuales se canaliza la dependencia
indicada.
Las policas constituyen cuerpos armados y policiales y son profesionales,
jerarquizadas y disciplinadas. Sin embargo, son policas distintas, siendo
Carabineros un cuerpo militar y policial, concebido esencialmente como polica
preventiva e integrando en esa medida la fuerza pblica, en tanto que Polica de
Investigaciones es un cuerpo policial profesional que constituye polica represiva.
As, la polica cumple funciones preventivas al ser de su competencia evitar la
infraccin de la legalidad objetiva, en tanto que, una vez verificada la violacin a la
ley, la pesquisa del delito corresponde a Investigaciones.
En cuanto a la naturaleza jurdica de Carabineros e Investigaciones, ambos
cuerpos conforman parte de la administracin del Estado, especficamente la
burocracia policial, y sus funciones se someten a un rgimen estatutario.
Carabineros tiene una ley orgnica constitucional que regula nombramientos,
ascensos y retiros, plantas, previsin y antigedad, mando y presupuesto,
mientras que Investigaciones posee una ley orgnica ordinaria y un decreto con
fuerza de ley estatutario. Ambas policas se encuentran afiliadas al mismo rgimen
previsional.
Nombramiento y mando institucional:
Siguiendo a los artculos 93 y 32 n 18 de la carta fundamental, el general
director de Carabineros es nombrado por el Presidente de entre las primeras cinco
antigedades del escalafn policial y permanece en su cargo durante cuatro aos,
no pudiendo ser designado por un nuevo perodo y gozando de inamovilidad
relativa en su ejercicio, adems de que el ejecutivo puede disponer su retiro en
casos calificados con el acuerdo del Cosena. El director general de Investigaciones,
por su parte, es un funcionario de exclusiva confianza del Presidente.
Funciones de las fuerzas de orden y seguridad pblica:
ii) Miembros no plenos: son los ministros del Interior, de Relaciones Exteriores, de
Defensa, de Economa y de Hacienda.
2) Organizacin: preside el Cosena el Presidente de la Repblica y el secretario del
Cosena y ministro de fe es el jefe de estado mayor de la Defensa Nacional.
3) Funcionamiento: el Cosena sesiona vlidamente con la mayora absoluta de sus
integrantes plenos y el qurum de adopcin vlida de acuerdos es tambin de su
mayora absoluta de sus miembros plenos, respecto de los cuales no cabe
reemplazo, subrogacin o suplencia. La convocatoria del Cosena a sesiones
corresponde al Presidente o a solicitud de dos de sus miembros.
Funciones del Cosena:
El artculo 7 del reglamento del Cosena enumera varias funciones, todas ellas
fundadas en la Constitucin.
a) Asesorar al Presidente de la Repblica en cualquier materia vinculada a la
seguridad nacional que ste lo solicite.
Es una funcin consultiva contemplada en el artculo 96 a de la Constitucin.
b) Informar, previamente, respecto de los proyectos de ley que fijen las fuerzas de
aire, mar y tierra que han de mantenerse en pie en tiempo de paz o de guerra, y
las normas para permitir la entrada de tropas extranjeras en el territorio de la
Repblica, como asimismo la salida de tropas nacionales fuera de l.
Se trata de una funcin consultiva, prevista en el artculo 96 c y materia de ley en
virtud del artculo 60 n 3, adems de ser atribucin exclusiva del Presidente de la
Repblica conforme al artculo 32 n 19. La ley sobre la materia data de 1990.
c) Emitir su opinin al Presidente de la Repblica para la declaracin de guerra.
Corresponde tambin a una funcin consultiva de acuerdo al artculo 32 n 21,
aunque previo a la declaracin de guerra debe existir una ley habilitante en los
trminos del artculo 60 n 15.
d) Recabar de las autoridades y funcionarios de la administracin todos los
antecedentes relacionados con la seguridad exterior e interior del Estado. En tal
caso el requerido estar obligado a proporcionarlos y su negativa ser sancionada
en la forma que establezca la ley.
Al igual que las anteriores, es sta una funcin consultiva, como se colige del
artculo 96 d.
e) Hacer presente al Presidente de la Repblica, al Congreso Nacional o al Tribunal
Constitucional su opinin frente a algn hecho, acto o materia que a su juicio
atente gravemente en contra de las bases de la institucionalidad o pueda
comprometer la seguridad nacional.
poca, Jorge Alessandri Rodrguez, haba sido crtico sobre este particular,
sosteniendo que con ello el banco pasaba a ser un sper poder econmico.
Este debate fue importante porque da cuenta cabal acerca de la posicin del
Banco Central en la Constitucin en Chile y esta materia se explica a partir del
concepto de constitucin econmica.
2) Organizacin y funcionamiento: el Banco Central se rige por el captulo XII de la
carta matriz, que comprende los artculos 97 y 98, y por la ley n 18840, orgnica
constitucional del banco. Es definido ste como un organismo autnomo, con
patrimonio propio, y de carcter tcnico, cuyo capital, organizacin y funciones se
fijan en la referida ley orgnica.
El Banco Central tiene una organizacin interna regulada en la ley 18840, siendo
sus niveles organizativos ms importantes los siguientes:
a) Presidencia.
b) Consejo del Banco Central.
c) Organizacin interna (gerencias, divisiones y departamentos).
El rgano mximo de direccin del Banco Central es su consejo, integrado por
cinco miembros nombrados por el Presidente de la Repblica con acuerdo del
Senado en los trminos del artculo 49 n 5. El ejecutivo designa libremente,
adems, de entre los consejeros al presidente del banco.
El consejo tiene sesiones ordinarias y extraordinarias y lo integra con derecho a
voz y con poder de veto suspensivo el ministro de Hacienda, quien no es un
miembro pleno. Ello permite coordinar el manejo de las polticas econmicas del
Estado.
La ley 18840 establece un mecanismo de remocin de los consejeros del banco
antes que expire su perodo legal de ocho aos, dispositivo en el cual intervienen
el jefe de Estado y el Senado. Algunos profesores sostienen que este mecanismo
es un caso de control poltico ejercido por la cmara alta.
3) Autonoma del Banco Central: el banco es un rgano constitucional autnomo
en lo patrimonial y tcnico. Su autonoma patrimonial se traduce en autarqua por
parte de los rganos de direccin y administracin, en tanto que la autonoma
tcnica designa su capacidad para tomar decisiones relativas a su competencia sin
injerencia de otra autoridad o poder. Su rgano mximo, el consejo, adopta
acuerdos y goza de potestad normativa.
4) Funciones y atribuciones:
i) Determinar la poltica monetaria del pas.
iv) Fijar la poltica de cambios.
afirmar en sus dos primeros incisos que "en cada provincia existir una
gobernacin que ser un rgano territorialmente desconcentrado del intendente.
Estar a cargo de un gobernador, quien ser nombrado y removido libremente por
el Presidente de la Repblica.
"Corresponde al gobernador ejercer, de acuerdo a las instrucciones del
intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos existentes en la provincia.
La ley determinar las atribuciones que podr delegarle el intendente y las dems
que le corresponden."
Lo cierto es que la gobernacin y el gobernador estn llamados a las funciones de
gobierno y administracin. La gobernacin es un rgano territorialmente
desconcentrado del intendente, en tanto que el gobernador es un rgano
unipersonal que sirve a la gobernacin y es de exclusiva confianza del presidente,
en los trminos del artculo 32 n 9.
La ley orgnica 19175 establece las atribuciones gubernativas y administrativas
del gobernador, especificando que le corresponde ejercer, de acuerdo a las
instancias del intendente, la supervigilancia de los servicios pblicos de la
provincia, contando con el apoyo de un comit tcnico asesor integrado por los
directores de los servicios pblicos que operen en la provincia y que, por tanto
sirve de rgano coordinador de dichos servicios. Adems, conforme al artculo
106, "los gobernadores, en los casos y forma que determine la ley, podrn
designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o ms localidades."
Por otra parte, el artculo 105 en su inciso final, en concordancia con la ley 19175,
manifiesta que "en cada provincia existir un consejo econmico y social provincial
de carcter consultivo. La ley orgnica constitucional respectiva determinar su
composicin, forma de designacin de sus integrantes, atribuciones y
funcionamiento." La ley sealada aade que este rgano consultivo es de
representacin funcional, por lo que se integra por miembros de las fuerzas
armadas y representantes de la sociedad civil y organizada.
3) Administracin comunal:
El artculo 107, modificado en 1989, 1991 y 1997, expresa que "la administracin
local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en
una municipalidad, la que estar constituida por el alcalde, que es su mxima
autoridad, y por el concejo.
"La ley orgnica constitucional respectiva establecer las modalidades y formas
que deber asumir la participacin de la comunidad local en las actividades
municipales.
"Los alcaldes, en los casos y formas que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, podrn designar delegados para el ejercicio de sus facultades en una o
ms localidades.
"Las municipalidades son corporaciones autnomas de derecho pblico, con
personalidad jurdica y patrimonio propio, cuya finalidad es satisfacer las
necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso
econmico, social y cultural de la comuna.
Reforma de la Constitucin,
captulo XIV, artculos 116 - 119:
La doctrina clsica en este campo fue expuesta por el abate Sieys, quien al
momento de la revolucin francesa distingui entre poder constituyente originario
y poder constituyente derivado, que forman expresin de soberana. De este
modo, el derivado equivale a lo que se denomina poder de reforma de la
Constitucin, en tanto que el originario se asimila al constitutivo.
Una centuria despus de Sieys, a fines del siglo XIX la doctrina alemana
distingue entre reforma de la Constitucin y mutacin constitucional. Jellinek
"Si a la hora sealada no se reuniere la mayora del total de los miembros del
Congreso, la sesin se verificar el mismo da, a una hora posterior que el
Presidente del Senado haya fijado en la convocatoria, con los diputados y
senadores que asistan.
"El proyecto que apruebe la mayora del Congreso Pleno pasar al Presidente de
la Repblica.
"Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por el Congreso y ste insistiere en su totalidad por las dos terceras
partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber
promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
"Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por el
Congreso, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de las
tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara,
segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior y se devolver al Presidente
para su promulgacin.
"En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
"La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso.
Por ltimo, el artculo 119 afirma que "la convocatoria a plebiscito deber
efectuarse dentro de los treinta das siguientes a aquel en que ambas Cmaras
insistan en el proyecto aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto
supremo que fijar la fecha de la votacin plebiscitaria, la que no podr tener
lugar antes de treinta das ni despus de sesenta, contado desde la publicacin de
dicho decreto. Transcurrido este plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito,
se promulgar el proyecto que hubiere aprobado el Congreso.
"El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto aprobado
por el Congreso Pleno y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica, o las
cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este ltimo
caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada separadamente
en el plebiscito.
"El Tribunal Calificador comunicar al Presidente de la Repblica el resultado del
plebiscito, y especificar el texto del proyecto aprobado por la ciudadana, el que
deber ser promulgado como reforma constitucional dentro de los cinco das
siguientes a dicha comunicacin.
"Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus
disposiciones formarn parte de la Constitucin y se tendrn por incorporadas a
sta."