Revista Separata - No. 8

del Peridico oficial del estado de Nuevo leN
08
enero / Julio
La Condena CondiCionaL en nuevo Len

Jos Luis Pecina aLcaL
anLisis de Los embargos sobre bienes y dereChos deL ComerCiante deCLarado en ConCurso merCantiL
carLos aLberto chvez Pereda
ao cuatro / NMero ocHo Julio 2012
Contenido
Pgina
i EDITORIAL Pedro Quezada
SEPARATA: DEL PERIDICO OFICIAL DEL ESTADO DE NUEVO LEN Ao 4, n 8, enero - julio 2012, es una publicacin semestral editada por el Fondo Editorial de Nuevo Len. Calle Zuazua, n 105-2 sur, colonia Centro, C. P. 64000, Monterrey Nuevo Len, Tel. 83442970, www.fondoeditorialnl.gob.mx, admin@fondoeditorial.gob.mx. Editor responsable: Carolina Faras Campero. Reservas de Derechos al Uso Exclusivo n04-2011-090512115600-102, ISSN (en trmite). Impresa por Grafiady S.A. de C.V., Escobedo n 131, Col. Los Elizondo, C.P. 66050, Gral. Escobedo, N.L. Este nmero se termin de imprimir en julio de 2011, con un tiraje de 1,000 ejemplares. Las opiniones expresadas por los autores no necesariamente reflejan la postura del editor de la publicacin. Queda prohibida la reproduccin total o parcial de los contenidos e imgenes de la publicacin sin previa autorizacin del Fondo Editorial de Nuevo Len.
Pgina
5
Pgina
en Nuevo Len
i La condena condicional
Jos Luis PeciNa aLcaL
77
bienes y derechos del comerciante declarado en concurso mercantil

carLos aLberto chvez Pereda
i anlisis de los embargos sobre
editoriaL
n la fecha en que sale a la luz el nmero 8 de la revista Separata se llev a cabo la ceremonia del Premio Nuevo Len a la Investigacin Jurdica, en la que se entreg la Medalla Fray Servando Teresa de Mier Noriega y Guerra a los investigadores cuyos trabajos fueron distinguidos por el jurado calificador. Este evento tiene un significado muy especial, pues constituye el reconocimiento del Gobierno del Estado de Nuevo Len, a una actividad casi religiosa, pero desafortunadamente, con muy pocos feligreses; tal vez porque se requieren grandes dosis de pasin, voluntad, disciplina y mucha curiosidad, entre otras cualidades. Se trata de la investigacin cientfica del Derecho. Esa falta de inters en el desarrollo de la ciencia del Derecho resulta incomprensible si aceptamos que la evolucin de la humanidad ha sido posible gracias al inters del propio ser humano por descubrir nuevos campos del conocimiento y por innovar tcnicas y mecanismos tiles para sondear y descubrir los secretos de la naturaleza, en todas sus dimensiones y manifestaciones, en un contexto de orden, de normas y reglas que le dan orientacin a ese desarrollo. La investigacin cientfica en todas las reas del conocimiento siempre se vincula al ser humano, pues el trabajo cientfico es, por naturaleza, teleolgicamente antropocntrico. El Derecho, como construccin social, debe responder a las necesidades y requerimientos de la comunidad y ser autntica expresin de su voluntad, pero sobre todo de sus valores, de sus convicciones ticas y de la moral imperante. Amengual Coll afirma que la persona no es creacin del sistema del derecho, sino que la persona es el principio y fundamento-ciertamente abstracto-del sistema jurdico. Por tanto, la persona, en funcin de su dignidad consustancial, es una entidad que crea y asume los principios y reglas de la moral o de la tica, as como los principios y reglas del Derecho. A travs de la investigacin jurdica nos aproximamos al conocimiento de los fundamentos, de los principios y formas adoptados por la sociedad para organizar su vida en comn, para la creacin de las instituciones a las que se les encomiende la responsabilidad de proteger y garantizar el respeto a sus derechos, as como el diseo y organizacin de su forma de gobierno. Al amparo de los sistemas jurdicos se normalizan o juridifican los valores sociales, se establecen las formas y procedimientos para resolver las contradicciones y conflictos entre los ciudadanos y de estos con los agentes de la autoridad, a travs de sus instituciones. Un anlisis ordinario de los sistemas jurdicos nos permite ver con cierta claridad el ser de una sociedad. Para que ese anlisis tenga un mayor grado de certidumbre y objetividad debe ser realizado por profesionales de la investigacin, pues a travs de esta actividad se pueden visualizar con mayor precisin sus logros y sus carencias, y hacer las mejores propuestas para la solucin de sus problemas. Hoy se plantea un escenario rico en retos para la ciencia jurdica. El impresionante desarrollo de la tecnologa y su presencia en todos los campos de la actividad humana; la dinmica evolutiva de las ciencias biomdicas, que junto con la gentica ponen al ser humano en el umbral del superhombre, as como la revisin de instituciones polticas y de organizaciones sociales de convivencia de origen milenario, para dar paso a nuevas formas de convivencia familiar, ponen en crisis los marcos axiolgicos o la propia dignidad del ser humano, y nos invitan a acelerar el paso y ser conscientes de la importancia de fomentar la formacin de profesionales de la investigacin y de fortalecer las instituciones dedicadas a esta actividad. Despus de todo, el Derecho es la piedra angular de toda sociedad.
Pedro Quezada
Jos Luis Pecina alcal

Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma de Nuevo Len. Actualmente cursa el doctorado impartido en la UANL por la Universidad Pablo de Olavide, Espaa. Es Juez Segundo de Control del estado de Nuevo Len y profesor de la UDEM.
La condena condicional en Nuevo Len

intRoduccin
ealizar un anlisis de la condena condicional en nuestros das puede dar la impresin de que no tiene sentido, quiz porque se cree que es una institucin jurdica de la que todo se ha escrito. Pero las consideraciones expuestas en este trabajo muestran que esta creencia no es cierta y que existen varios puntos muy importantes de los cuales poco o nada se ha cuestionado por los doctrinarios. Este tema resulta apasionante y soy de los convencidos de que la prisin no siempre es la mejor forma de control y las ms de las veces ocasiona ms daos que beneficios a quienes por ley les corresponde una corta sancin privativa de libertad. Una de las motivaciones que impulsaron este estudio fue constatar que con gran frecuencia se otorga la condena condicional en forma automtica, sin poner de manifiesto las razones jurdicas que lo sustentan. Esto en un momento histrico en que, como resalta Orellana Wiarco,1 el estado democrtico derivado del estado de derecho centra su atencin en limitar el poder pblico a travs de la ley, y fundamentar este mecanismo legal es una de las mejores maneras de que su
aplicacin sea transparente, expresndole al gobernado el por qu se le reconoce o se le niega lo establecido en el derecho positivo. En el inicio de este trabajo se aborda la denominacin misma de la condena condicional en el derecho positivo mexicano, en el derecho comparado y en la doctrina desde su origen, hasta llegar a la que consideramos como la ms acertada. Despus repasamos la evolucin que ha tenido en la legislacin de Nuevo Len, desde el primer cdigo punitivo de 1879 hasta la vigente legislacin centrndonos en la naturaleza jurdica para despejar la interrogante de si es un derecho o un beneficio. Del mismo modo se analizan cada una de las exigencias previstas por la ley para la concesin de la suspensin condicional de la pena; a pesar de apoyarnos en la doctrina nacional y extranjera, se efectan crticas respecto de los criterios sustentados por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Espero que este trabajo sirva para propiciar el anlisis y la reflexin de quienes estamos al frente de la administracin de la justicia y tenemos la responsabilidad de impartirla.
denominAcin
la hora de denominar esta institucin existen diversas opciones y opiniones como lo muestra la consulta y estudio de las legislaciones estatal, federal, el derecho comparado, as como los tribunales que integran la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en Mxico y la consulta de la doctrina. En la legislacin local se le llama condena condicional,2 al igual que en el Cdigo Penal federal.3 Pero dada la autonoma estatal existente en nuestro pas para legislar, la nomenclatura vara.4 En el derecho comparado tambin se advierte diversidad de denominaciones. As, por ejemplo, en Alemania, la legislacin punitiva le llama suspensin condicional de la pena;5 en Espaa, suspensin de la ejecucin de la pena privativa de libertad;6 en Brasil, suspensin condicional de pena;7 en Argentina, condenacin condicional;8 en Costa Rica se le denomina condena de ejecucin condicional (artculos 59 y ss.) y suspensin de la ejecucin condicional de la pena, en El Salvador (artculos 77 y ss.), Guatemala (artculos 72 y ss.), Honduras (artculos 70 y ss.) y Panam (artculos 77 y ss.); y condena condicional, en Nicaragua (artculos 103 y ss.).9 Por lo que respecta a los integrantes de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, se advierte que no existe uniformidad ya que aparece indistintamente como condena condicional10 y como suspensin condicional,11 esto debido a la interpretacin de la legislacin de cada una de las entidades, las cuales tienen diversa denominacin de la institucin que nos ocupa. Por otra parte, en la doctrina de la materia tambin se advierte discrepancia. Por ejemplo, Mir Puig,12 al analizar esta institucin en el Derecho penal espaol, considera que la denominacin ms adecuada es la de suspen-
sin de la ejecucin de las penas privativas de libertad. Maqueda Abreu13 precisa que existen multiplicidad de denominaciones en la materia tales como pena condicional, condena con pena condicional, condena de ejecucin condicional, ejecucin condicional, aplazamiento condicional de la ejecucin de la pena, remisin condicional de la pena; pero concluye sealando que la que refleja con ms exactitud el verdadero alcance de esa medida es suspensin condicional de la pena. En Per Jos Hurtado Pozo14 refiere, al analizar esta institucin; que la denominacin condena condicional no es del todo errnea, puesto que el legislador ha sometido a una condicin resolutoria la condena que se impone al delincuente. Pero en otros trabajos prefiere hablar de suspensin condicional de la ejecucin de la pena.15 Para Anita,16 por el contrario, la denominacin precisa es la de suspensin de la ejecucin de las penas privativas de libertad. En la doctrina mexicana existe uniformidad de criterio en cuanto a que el introductor de la institucin que se analiza al derecho positivo fue Miguel S. Macedo, autor del artculo Las condenaciones o penas condicionales,17 as como del discurso pronunciado en la sesin del 17 de diciembre de 1900, en el concurso cientfico,18 en el que expuso todo lo relativo a tal institucin y donde seal que la denominacin que con propiedad debera tener es la de pena condicional. Esto fue compartido por Antonio Carrillo Flores,19 pero en los doctrinarios subsiguientes el criterio no fue uniforme, y Juventino V. Castro20 seal que la denominacin tcnica correcta debera ser condena de ejecucin condicional, mientras que Carranc y Trujillo21 defendieron el trmino de suspensin condicional de la pena.
s E c R E ta R a g E n E R a l d E g o b i E R n o
La doctrina contempornea mexicana no ha cuestionado su denominacin, ya que generalmente se limita a explicar en qu consiste tal institucin.22 En Qu consistE Existe una total uniformidad de la doctrina al sostener que sus orgenes se ubican en el sistema probation (anglosajn) y sursis (continental franco-belga). En el primero de estos, el procedimiento penal se suspende durante un tiempo fijo si se cumplen ciertos requisitos, el principal es que el indiciado no delinca; por lo cual, realizadas las condiciones y al no darse la exigencia sealada se tiene por concluido el asunto. Es decir, no se requiere la conclusin del proceso mediante una sentencia. Mientras que en el sursis, s debe pronunciarse la sentencia y fijarse la condena correspondiente, pero esta queda suspendida durante el plazo que se fije y condicionada a que no se delinca. Establecido lo anterior, se observan los trminos que se repiten en los dos sistemas: pena, condena, condicional, suspensin, ejecucin, aplazamiento y remisin. Asimismo, en los dos casos tiene verificativo con posterioridad al dictado de la sentencia definitiva, la cual, ha de ser condenatoria e imponer sancin privativa de libertad. Por lo tanto tenemos dos elementos destacables: pronunciamiento de una sentencia condenatoria en la que se impone una pena privativa de libertad y la determinacin de que no se ejecute materialmente, sino que sea suspendida durante el tiempo que se fije. As, tenemos que se pronuncia la sentencia definitiva estableciendo una condena que impone la pena consistente en la privacin de derechos y lo siguiente sera la ejecucin de esa pena. Pero conforme a la institucin que nos ocupa, el cumplimiento de esa pena no se realiza en forma inmediata, sino que se suspende durante un tiempo o bien se condiciona la ejecucin a determinados requisitos. La condena existe aunque su cumplimento queda suspendido bajo ciertas condiciones.
De acuerdo a lo expuesto, concluimos que la denominacin que ms se aproxima a la esencia es la de suspensin condicional de la pena, ya que la pena existe, pero se encuentra suspendida bajo el cumplimiento de determinadas condiciones. REgulacin En nuEVo lEn dE la condEna condicional En Mxico, como ya hemos comentado anteriormente, desde el ao 1900 se propona el establecimiento de la llamada condena condicional por el doctrinario Miguel S. Macedo, pero no fue sino hasta 1921 cuando el Estado de San Luis Potos la consagr legislativamente. En cuanto a Nuevo Len, su primer Cdigo Penal, dado en el saln de sesiones del H. Congreso del Estado el 10 de diciembre de 1879, no se estableca y no se tena conocimiento de su existencia en Amrica. Lo mismo se advierte en el segundo ordenamiento punitivo conocido como de Bernardo Reyes, que empez a regir el 5 de mayo de 1893. Fue el tercer Cdigo Penal, que comenz su vigencia el 1 de agosto de 1934, que apareci la condena condicional.23 En el cuarto ordenamiento punitivo conocido como de Martnez Domnguez, que entr en vigor al da siguiente de su publicacin el 28 de agosto de 1981, tambin se contempla la institucin que nos ocupa.24 En la vigente legislacin penal que data del 30 de marzo de 1990 se encuentra regulada al establecer en su artculo 108 lo siguiente: La condena condicional, suspende las sanciones impuestas por sentencia definitiva, de acuerdo con las fracciones siguientes, tomando en cuenta lo dispuesto por los artculos 81 y 82 de este Cdigo: I. Podr suspenderse, a peticin de parte o de oficio, por determinacin judicial, al pronunciarse sentencia definitiva, cuando no exceda de cinco aos, si concurren estas condiciones:
a) Que no hubiera sido sentenciado en forma ejecutoria con anterioridad, en los trminos de la fraccin III del artculo 44;
separata:
d E l P E R i d i c o o f i c i a l d E l E s ta d o d E n u E V o l E n
existe una total uniformidad

de la doctrina al sostener que sus orgenes se ubican en el sistema probation (anglosajn) y sursis (continental franco-belga).
b) Que haya observado buena conducta despus del delito; c) Que haya observado con anterioridad un modo honesto de vivir y tenga el firme propsito de continuarlo; d) Que otorgue fianza, que fijar el juez o tribunal, de que se presentar ante la autoridad siempre que fuere requerido; e) Que haya reparado el dao causado, o que haya garantizado cubrir su monto; y f ) En el caso de delitos cometidos con motivo de la conduccin de vehculos en estado de voluntaria intoxicacin provocado por el consumo de alcohol, se deber comprometer a asistir a tratamiento, el cual deber acreditarlo dentro de los siguientes seis meses. En caso contrario se har efectiva la sancin impuesta.
VI.- La obligacin contrada por el fiador a que se refiere el inciso d), de la fraccin I de este artculo, concluir en los trminos previstos por la fraccin II. Para el caso del inciso e), concluir en el trmino previsto para la prescripcin; y VII.- Cuando el fiador tenga motivos fundados para no continuar desempeando el cargo los expondr al Juez, a fin de que este, si los estima justos, prevenga al reo que presente nuevo fiador dentro del plazo que prudentemente deber fijarle, apercibido de que se har efectiva la sancin si no la verifica. Quedan excluidos del beneficio de la condena condicional los delitos previstos en los artculos 153, 154, 164, 165, 165 bis, 176, 265, 267, 268, 313, 322, 403 y 406 bis de este Cdigo.
II.- Si durante un trmino igual al de la sancin suspendida, desde la fecha de la sentencia que cause ejecutoria, el sentenciado no diere lugar a nuevo proceso que concluya con sentencia condenatoria, se considerar extinguida la sancin fijada en aquella. En caso contrario, se har efectiva la primera sentencia, adems de la segunda, en la que el reo ser considerado como reincidente. Si transcurrido un perodo superior a los ocho aos de que se le haya concedido el beneficio de la condena condicional, el sentenciado cometiese un nuevo delito que concluya con sentencia condenatoria, podr concederse nuevamente este beneficio. Para los efectos anteriores se tendr en cuenta la fraccin III del artculo 44. III.- La suspensin comprender no solo las sanciones corporales, sino las dems que se hayan impuesto al delincuente; pero este quedar obligado, en todo caso, a la reparacin del dao; IV.- A quienes se conceda el beneficio de la condena condicional, se les har saber lo dispuesto en las fracciones II y III de este artculo, lo que se asentar por diligencia formal, sin que la falta de esta impida, en su caso, la aplicacin de lo prevenido en las mismas; V.- Los reos que disfruten del beneficio de la condena condicional, quedarn sujetos a la vigilancia de la autoridad;
anlisis dE la REgulacin dE la condEna condicional En nuEVo lEn A continuacin se analizar exhaustivamente la regulacin de la llamada condena condicional en Nuevo Len. naturaleza jurdica de la institucin La legislacin del estado de Nuevo Len al igual que la espaola, emplean la forma verbal podr. Este uso est en el centro de la controversia para determinar si se debe otorgar en forma automtica por el solo hecho de reunir los requisitos enumerados en la ley, considerndolo como un derecho adquirido por parte del gobernado, con lo cual se limita a la autoridad jurisdiccional que simplemente verificar que se hayan satisfecho las exigencias. Por otra parte, un sector de la doctrina sostiene que se trata de un beneficio,25 y el Estado realiza tal proceder a favor del gobernado de acuerdo a una potestad o arbitrio cuando lo estima pertinente. Hurtado Pozo26 califica este tipo de redaccin legal de defectuosa ya que el uso de la forma verbal podr generar dudas sobre el poder concedido al juez para aplicar la suspensin condicional de la pena o suspensin de la ejecucin de la pena de acuerdo a sus palabras. El citado autor forma parte del gru-
po de los doctrinarios que sostienen que es un derecho adquirido, pues de considerarse como una facultad de la autoridad implicara una inseguridad jurdica que contradice los objetivos del principio de legalidad y si ese fue el objetivo del legislador, hubiera sido necesario sealarlo expresamente. En esa misma tesitura, Navarro Villanueva,26 refirindose a la libertad condicional y a la libertad anticipada que tambin estipulan requisitos, seala que deberan concederse de forma obligatoria a todo penado, una vez cumplido determinado perodo de condena. El argumento esgrimido es que toda persona cambia tras pasar un tiempo privado de libertad, por lo cual el limitar su otorgamiento va en contra del principio de igualdad. Por otra parte, Francisco Argelles28 seal que al emplear el legislador las palabras podr suspenderse, tcitamente admite la existencia de casos en que la suspensin puede no tener lugar, condicionando al arbitrio del juez la concesin y que si la intencin era constituir una obligacin se hubieran empleado las palabras se suspender. En cuanto a los tribunales que integran la Suprema Corte de Justicia de Mxico sostuvieron ambas tesis encontradas y al ser resueltas se concluy que es un beneficio.29 En ese mismo orden, Mir Puig,30 refirindose a la legislacin espaola, puntualiza que la concesin de la suspensin condicional siempre es discrecional por parte del juez o tribunal, pero que en la resolucin se atender a la peligrosidad criminal del sujeto y que ello resulta coherente con la finalidad primordial de esta institucin: evitar la privacin de libertad y sus efectos negativos cuando no resulte absolutamente necesaria para la prevencin general y especial. Las necesidades de prevencin general se tienen en cuenta al permitir solo la suspensin de penas no muy graves. La prevencin especial depende de las probabilidades de recada en el delito que manifieste el sujeto, de su peligrosidad criminal. Siguiendo esa lnea, Chocln Montalvo,31 puntualiza que la prognosis social favorable del reo debe darse en todo caso de otorgamiento del beneficio, aunque no siempre supone sin ms la suspensin de la ejecucin. Cuando hablamos de ausencia de peligrosidad criminal
expresamos la esperanza de que el condenado no cometer delitos en el futuro. Guichot y Barrera32 deca que el privar la condena condicional de su carcter facultativo es desnaturalizar la institucin, pues la prevencin individual repele la igualdad aparente ante la ley; concluye que el aplicar la suspensin a algunos individuos, lejos de beneficiar, sera establecer la impunidad. Ferrer Gutirrez,33 Llara Ibez34 y Juanes Peces35 coinciden en sealar que los tribunales espaoles han sostenido reiteradamente que es un beneficio no obligatorio. Tambin se tiene que Hans-Heinrich Jescheck,36 comentando la legislacin alemana, seala que:
El tribunal debe hallarse dispuesto a correr un riesgo aceptable, pero si hubiera serias dudas sobre la capacidad del reo para aprovechar la oportunidad resocializadora que se le ofrece, procede resolver negativamente la cuestin
separata:
Guichot y Barrera
deca que el privar la condena condicional de su carcter facultativo es desnaturalizar la institucin, pues la prevencin individual repele la igualdad aparente ante la ley; concluye que el aplicar la suspensin a algunos individuos, lejos de beneficiar, sera establecer la impunidad.
11
del pronstico. El principio in dubio pro reo se aplica solo a los hechos que sirven de base al juicio de probabilidad, de modo que el tribunal tiene que estar convencido en lo que atae al juicio mismo. El pronstico requiere una valoracin global de todas las circunstancias que posibiliten una conclusin acerca del comportamiento futuro del reo. Ah se incluyen, entre otras, su personalidad (v.g. la inteligencia y el carcter), su vida anterior (v.g. las conductas previas por delitos de igual o distinta clase), las circunstancias de su delito (v.g. motivaciones y fines), su conducta despus del hecho (v.g. la reparacin del dao y el arrepentimiento), sus circunstancias vitales (v.g. la profesin, el matrimonio y la familia) y los presumibles efectos de la suspensin (v.g. en cuanto a la ayuda durante el perodo de prueba).
Por otra parte, Zaffaroni37 puntualiza que lo que se plantea es si el mero cumplimiento de los requisitos formales es suficiente para que
surja un derecho del procesado a ser condenado en esa forma. No obstante, afirmar que el cumplimiento de los requisitos formales no hace surgir ningn derecho a la condicionalidad, no implica que ese derecho no exista cuando se renen tambin los requisitos materiales. Es claro que, cumplidos los extremos formales y materiales requeridos por la ley, hay un derecho del acusado a la condicionalidad, puesto que lo contrario implicara confundir la funcin valoradora del juez con una potestad arbitraria. Estimo que para tener la posibilidad de establecer si la institucin que nos ocupa es un beneficio o un derecho se ha de tener presente cul es la naturaleza de la misma. Desde su creacin en Europa,38 han sido muy variadas las opiniones vertidas: se sostuvo que tiene una estrecha afinidad con la gracia, tambin se ha visto como una vertiente institucionalizada del perdn, combinada con una admonicin y sujeta a clusulas suspensivas
Luigi Ferrajoli
seala que las decisiones judiciales resultan avaladas a travs de la motivacin y, por lo tanto, legitimadas por aserciones, verificables y refutables.
temporales o una medida de benevolencia que posee cierta semejanza con el indulto. Otros lo perciben como una medida de indulto encubierta, un diafragma que separa las causas de extincin del delito de las de extincin de la pena o causa de extincin de la pena. Hoy en da, Maqueda Abreu39 sostiene, despus de analizar lo expuesto por Ynez Romn, que es una simple modificacin de la forma de cumplimiento de las penas a que va referida, por lo general, de las de privacin de libertad. La conclusin anterior tiene sentido a la luz de la gnesis de la institucin; como lo describi Antonio Carrillo Flores40 ninguna institucin jurdica puede entenderse si se desatiende el fin que se persigui al crearla. Y se cre para evitar, cuando se considerara prudente,41 que los primo delincuentes ingresaran a prisin para que no se contaminaran, Incluso uno de sus grandes defensores Von Liszt42 se pronunci con la frase las penas cortas no intimidan, no mejoran y solo corrompen, afirmacin vigente en la doctrina contempornea43. Por todo lo expuesto anteriormente se llega a la conviccin de que la suspensin condicional de la pena pretende que no se cumpla en presidio la pena privativa de libertad a quien se considere que no lo requiere y por ello se le brinda la oportunidad de cumplir la sancin en forma diversa a la prisin. Del mismo modo y siguiendo a los tratadistas antes mencionados, al utilizar el legislador el vocablo podr alude a la facultad discrecional que la autoridad tiene para permitir que la pena que impuso sea cumplida sin estar privado de la libertad, para lo cual se han de expresar en forma exhaustiva las consideraciones por las cuales se cree que s es viable. Por su parte, Luigi Ferrajoli44 seala que las decisiones judiciales resultan avaladas a travs de la motivacin y, por lo tanto, legitimadas por aserciones, verificables y refutables. Es decir, est fundado en el saber, permitiendo la motivacin, la fundamentacin y el control de las decisiones tanto en derecho como en hecho, asegurando el control de la legalidad y
del nexo entre conviccin y prueba, resultando ser el principal parmetro tanto de la legitimacin interna o jurdica como de la externa o democrtica de la funcin judicial. En la praxis, la institucin que nos ocupa se ha concedido con cierto automatismo, sin establecer las razones por las cuales se consider que era viable. Como sealan Muoz Conde45 y Maqueda Abreu46 esta prctica tambin se realiza en Espaa. Adems, cabe destacar que con frecuencia en las sentencias se indica que se concede la condena condicional siempre que se renan los requisitos establecidos por el cdigo. Esto constituye un comunicado de su existencia, pero no hay un pronunciamiento respecto al otorgamiento o denegacin. Consideramos que deben manifestarse los razonamientos que llevaron a la autoridad a tener una conclusin puesto que al ser un acto de autoridad por mandato constitucional se debe realizar tal motivacin.47 Requisitos A continuacin se analizar cada una de las exigencias legales para que proceda la suspensin condicional de la pena. Condenas que pueden ser suspendidas La suspensin condicional de la pena va dirigida a penas privativas de libertad cortas, pero no est muy claro cundo se considera la sancin como corta. En Nuevo Len anteriormente se conceda la condena condicional cuando la sancin impuesta no exceda de tres aos, luego se aument ese plazo a cuatro aos48 y recientemente se increment a cinco aos.49 Estos cambios fueron producto de un conjunto de reformas impulsadas por el Gobernador Constitucional del Estado50 al sistema penal, sealando entre otras circunstancias en su iniciativa que:
Se detect que nuestra legislacin penal se enfoca al castigo del delincuente, sin una verdadera poltica de prevencin del delito, y en su caso de readaptacin del sentenciado; el sentir
separata:
comn del ciudadano es que solo existe el castigo para los delincuentes que no cuentan con los recursos necesarios para solventar los gastos que implica la defensa en un procedimiento penal. De igual forma que: es nuestro deber buscar la instrumentacin de mecanismos eficaces y eficientes, capaces de revertir el anquilosamiento de los procedimientos penales, en aras de transparentar la funcin de administrar justicia y de adecuar el sistema procesal penal a las exigencias de un Estado democrtico.
Von Liszt se pronunci con la frase las penas cortas no intimidan, no mejoran y solo corrompen, afirmacin vigente en la doctrina contempornea.
Esta iniciativa trajo como consecuencia un nuevo esquema que se resume de la siguiente manera:
institucin
PREcEPto QuE la REgula
lMitE dE la PEna a la QuE sE PuEdE HacER acREEdoR 13
Suspensin del procedimiento penal a prueba Suspensin para procurar conciliacin o mediacin en la averiguacin previa Condena condicional Perdn condicionado, tratndose del delito de Violencia Familiar 51 Consignacin con solicitud de orden de comparecencia 52
610 del Cdigo de procedimientos penales 3 fraccin VII del Cdigo de procedimientos penales
Ocho aos
Seis aos
108 del Cdigo Penal 287 Bis 1 en relacin al 111 del Cdigo Penal
Cinco aos Cuatro aos
209 del Cdigo de procedimientos penales
Delitos que se persiguen a instancia de parte, sancionados con pena mxima de tres aos de prisin y de dos tratndose de delitos perseguibles de oficio Tres aos
Sustitucin por multa
81 del Cdigo Penal y 526 del Cdigo de procedimientos penales 3 fraccin X del Cdigo de procedimientos penales
Suspensin del procedimiento penal a prueba en la averiguacin previa
Dos aos
Como se puede observar, en la legislacin de Nuevo Len se considera que una pena privativa de libertad de hasta cinco aos es corta y que, por tanto, cuando el juzgador lo estime prudente, ha de suspender su ejecucin. El trmino legal es generoso ya que en la mayora de los pases53 es menor. En la legislacin francesa se aplica el sursis a las penas privativas de libertad de hasta cinco aos, en Italia al igual que en el derecho ingls y en Austria, hasta por dos aos, mientras que en Suiza hasta por dieciocho meses. De igual forma hasta por dos aos en Argentina, Brasil y Panam, en no ms de tres en Colombia, Costa Rica, Cuba, Guatemala y El Salvador y por seis meses en Ecuador. En Espaa hasta dos aos, segn el artculo 80 del Cdigo Penal, aunque el artculo 87 prev que se pueden suspender penas de hasta cinco aos de prisin cuando el penado haya cometido el hecho delictivo a causa de su dependencia de las drogas, si se encuentra deshabituado o sometido a tratamiento para tal fin. Destaca el caso de Suecia en donde la pena puede ser hasta de diez aos.54 En cuanto al lmite temporal, Garca Arn55 refiere que:
Es una exigencia irrenunciable en virtud del principio de legalidad y constituye adems una reserva preventivo-general que en caso de no respetarse infringira el principio de proporcionalidad. En cuanto a los criterios preventivos, hay que sealar que en ellos se plasman una serie de exigencias preventivogenerales y especiales. El juez deber satisfacerlas a la hora de decidir la imposicin de una sancin sustitutiva, a efectos de adecuarla al caso concreto. De esta manera podr determinar, por un lado, si dicha sancin resul-
tar suficiente para evitar que el condenado reincida y, por otro, si realmente la ejecucin de la pena es desaconsejable para conseguir una finalidad.
Considero que el juez de origen, como consecuencia del principio de inmediacin procesal, es el que cuenta con mayores recursos para pronunciarse respecto a la suspensin condicional de la pena, pues conoci a los intervinientes del hecho delictuoso sometido a su estudio y, al considerar que el acusado es responsable del delito atribuido, le impondr (de proceder) la sancin que, en su caso, prevea la legislacin. Desde ese momento, en la mente del juzgador se indicar la pena probable que impondr, abrigando la posibilidad de conceder o no la suspensin condicional de la pena.56 Sin embargo, habr casos en que la sancin prevista en la legislacin no exceda de cinco aos y no le otorgue la misma por considerar que no es factible en la forma en que acontecieron los hechos por las circunstancias personales del sentenciado.
separata:
Como ejemplo de esto ltimo podemos pensar en un caso hipottico: un individuo de sesenta aos, de oficio campesino, con una mentalidad machista muy arraigada, a quien se le atribuye la comisin del delito de corrupcin de menores (previsto en el artculo 196 fraccin III, inciso b). Los hechos consisten en que, al arribar a la ciudad y visitar a su hijo, este le comunica que su nico nieto de 17 aos de edad, no toma bebidas embriagantes ni fuma. Esto le parece bastante reprobable ya que, conforme a sus ideas, no es propio de un hombre; por lo cual, al hablar con su nieto, le instruye que esa actitud es indebida y que lo correcto es embriagarse. En ese tiempo compran una dotacin considerable de bebidas embriagantes y cigarrillos para hacer ms ameno el momento, pasadas las horas, tanto el abuelo como el nieto se encuentran en completo estado de ebriedad, y son detenidos por policas preventivos, pues estaban en la va pblica. La autoridad correspondiente le atribuye al abuelo el referido ilcito, el cual se tiene por probado ante el Juez Penal. En este caso concreto es definitivo que el juzgador ha de tomar en consideracin los aspectos personales indicados del acusado, como su edad, ocupacin, lugar de residencia, costumbres y antecedentes, entre otros, as como los del sujeto pasivo, tales como edad, participacin como vctima en el delito y antecedentes por mencionar algunos, por lo cual es comprensible que le vaya a imponer una pena fluctuante de cinco aos o menor,57 para que se compurgue la misma en libertad. La situacin sera muy distinta si la conducta del sujeto activo hubiera sido reiterada desde que el menor contaba con doce o trece aos, pues es obvio que por su escasa edad, le era difcil resistir la conducta del activo. Adems, al encontrarse en una etapa en la que se le instruye para que se conduzca dentro del sano desarrollo, al ser instado a malos hbitos es ms probable que en un futuro los adquiera. Otro caso posible sera el de robo ejecutado con violencia fsica y moral en tiendas de conveniencia cometido por una persona
joven de dieciocho o diecinueve aos que, influenciado por sus amistades y al calor de las copas, se les ocurre robar dicho establecimiento. El producto de robo consiste en 24 latas de cerveza, de las que se apoderaron mostrndole al empleado un arma punzocortante dicindole que no intentara nada. En este caso no se tiene el derecho a la libertad provisional bajo caucin y los parmetros de punibilidad son muy amplios,58 por lo cual, tomando en consideracin los aspectos personales del acusado, de los que destaca que es un excelente alumno sin antecedentes negativos, y que durante el tiempo que ha estado privado de la libertad ha tenido muy buena conducta, podemos sostener que s es factible que sea favorecido, compurgando la pena impuesta en libertad. Hans Heinrich Jescheck59 puntualiza que no se deben excluir determinados grupos de delitos sino que se debe atender concretamente al pronstico que revele la prevencin especial.60 Situacin prevista en Nuevo Len, como se indic al establecerlo en el precepto 108 del Cdigo Penal excluyendo los delitos previstos en los artculos 153, 154, 164, 165, 165 Bis, 176, 265, 267, 268, 313, 322, 403 y 406 bis de esa legislacin, los cuales son: rebelin, terrorismo, sabotaje, delitos contra la seguridad de la comunidad, violacin, equiparable a la violacin, homicidio en ria, induccin al suicidio, dao en propiedad ajena por incendio e invasin de inmuebles. No se puede pasar por alto el que parezca que el legislador fue inexacto al excluir de la condena condicional los delitos contenidos en los aludidos preceptos cuya puniblidad mnima supera los cinco aos de prisin,61 de manera que los condenados por esos ilcitos no estaran en condiciones de que se les conceda ese beneficio; pero lo cierto es que s est justificado, pues en el supuesto en que se sometiera al procedimiento abreviado se obtendra una disminucin de la sancin impuesta.62 La firmeza de la sentencia de condena En Nuevo Len no se prev en forma clara que para el otorgamiento de la condena
en la legislacin
de nuevo len se considera que una pena privativa de libertad de hasta cinco aos es corta y que por tanto, cuando el juzgador lo estime prudente, ha de suspender su ejecucin.
15
condicional, la sentencia de condena en la que se impuso la pena privativa de libertad haya causado firmeza, como s lo establece la legislacin espaola, segn el artculo 82 de su Cdigo Penal. Pero por ello no deja de ser un requisito previo, ya que establece: ...al pronunciarse sentencia definitiva.... Con relacin a esto, Coln Snchez63 seala:
en un estado democrtico
se debe privilegiar la libertad en los supuestos en que el acusado no revele que ocasionar daos a la sociedad y tomando en consideracin que algunas de las resoluciones, como es el caso de las sentencias dictadas en el procedimiento penal, son recurribles mediante la apelacin.
La sentencia es definitiva, cuando el rgano jurisdiccional de primera instancia as lo declara, al transcurrir el plazo sealado por la ley para interponer algn medio de impugnacin; o el tribunal de segunda instancia al resolver el recurso interpuesto en contra de lo determinado por el inferior, independientemente de que el inconforme acuda al juicio de amparo y obtenga la proteccin de la justicia federal, pues esto ltimo es de naturaleza distinta.
Consideramos que, en efecto, para que se proceda a resolver la condena condicional, como presupuesto tcnico, ha de existir una sentencia definitiva de condena en la que se acredit el delito, la responsabilidad del acusado en su comisin y en la que se le impuso como sancin la pena privativa de libertad. Es frecuente escuchar los trminos sentencia firme, sentencia ejecutoriada, sentencia irrevocable, cuando en realidad se est haciendo referencia a circunstancias que convergen sobre lo mismo, puesto que legalmente una sentencia es irrevocable y causa ejecutoria cuando fue consentida expresamente. Tambin cuando haya expirado el plazo para impugnar, cuando no se concede recurso alguno y cuando son emitidas en segunda instancia son firmes. Es necesario que la resolucin aludida sea firme porque con el dictado de la sentencia de condena se crea el derecho para que el Estado la ejecute en contra de quien se pronunci, pero tal determinacin es impugnable mediante el recurso de apelacin, el cual se admite en el efecto suspensivo, es decir, que tal decisin se encuentra sub judice. Ahora bien, se pueden dar dos supuestos: en el primero el procedimiento penal se sigui
estando el indiciado en libertad provisional bajo caucin y en el otro, puede ser que se encuentre privado de su libertad. En el caso de esta ltima hiptesis, aunque en primera instancia se dicte una sentencia de condena con posibilidades de que el acusado privado de la libertad obtenga la misma, mediante la condena condicional, no lo podr lograr que se consienta expresa o tcitamente tal resolucin. Para evitar lo anterior, en los casos que as lo requieran, es oportuno hacer una exhortacin al Ministerio Pblico, sin que pase inadvertido que su actuacin es de buena fe,64 para que interponga el recurso de apelacin contra esa sentencia en los casos en que, de acuerdo a su experiencia y objetivamente, sabe que como resultado de dicha impugnacin se incrementar la sancin impuesta al acusado y, por consecuencia, no ser procedente la condena condicional. Ahora bien, en un estado democrtico se debe privilegiar la libertad en los supuestos en que el acusado no revele que ocasionar daos a la sociedad y tomando en consideracin que algunas de las resoluciones, como es el caso de las sentencias dictadas en el procedimiento penal, son recurribles mediante la apelacin. El indicado medio de impugnacin se admite en el efecto devolutivo o en el suspensivo. En el primero,65 su interposicin no suspende los efectos que derivan de la determinacin impugnada como lo es en el caso de un auto de libertad o de una sentencia absolutoria. Pero sucede lo contrario cuando la apelacin se admite en efecto suspensivo, ya que se paraliza la ejecucin de la resolucin impugnada. En los casos en que, con motivo de la resolucin, se deja la prisin, el legislador privilegia que se goce de la libertad aunque tal decisin se encuentre sub judice. En este punto nos preguntamos por qu no es posible que se resuelva respecto de la condena condicional a pesar de que no se encuentre firme la sentencia cuya ejecucin se pretende suspender y esperar a que el tribunal de alzada resuelva el recurso de apela-
separata:
cin interpuesto. No debemos perder de vista que de ser procedente la condena condicional, se establecera como obligacin del acusado el sometimiento a la vigilancia de la autoridad, la cual, al conocer que se han cambiado las condiciones que se tomaron en cuenta para otorgarla, traera como consecuencia su revocacin. En virtud de lo anterior, una solucin viable es modificar lo relativo a la exigencia en cita, sealndose como presupuesto tcnico para la concesin de la condena condicional el dictado de la sentencia de condena sin que cause ejecutoria. Esto en atencin a que, como se dijo, se debe privilegiar la libertad, aunque la resolucin se encuentre sub judice al devenirse la probabilidad de que se obtenga la libertad. Mxime sabiendo que en la mayora de los tribunales de alzada se cuenta con un exceso de trabajo que propicia el retardo en el dictado de las respectivas resoluciones. Por si fuera poco, recientemente se incorpor en Nuevo Len una nueva institucin, conocida en el sistema anglosajn como probation, con el nombre de suspensin del procedimiento penal a prueba. De acuerdo a este sistema, los procesados por delitos cuya punibilidad mxima no exceda de ocho aos de prisin y renan los requisitos, consiguen la suspensin del procedimiento hasta por tres aos; y si no se dan causas para su revocacin, se extingue la accin penal. Conforme a la indicada suspensin procesal, el Estado renuncia al enjuiciamiento tradicional, privilegiando la libertad del gobernado en aras a que se incorpore a la sociedad sin estar privado de la libertad. Por lo cual, al relacionar esta institucin conforme a la solucin aqu propuesta, se concluye su viabilidad pues no se requiere que el sujeto est en prisin durante el tiempo necesario para resolver los medios de impugnacin que en su caso se hagan valer. Sobre todod si tomamos en cuenta que uno de los fines de la pena privativa de libertad es la prevencin. Guadalupe Leticia Garca Garca 66 lo resumi en estos trminos: cmo puedo determinar si el alumno ya aprendi a nadar cuando le
estoy enseando a hacerlo fuera del agua? As, los acusados, aunque se encuentren inconformes con la sentencia de condena que les fue dictada en su perjuicio, se ven orillados a manifestar su conformidad para poder obtener su libertad a travs de la condena condicional, por lo cual se ven impedidos a tener a su disposicin otros medios de impugnacin efectivos. Adems, en Mxico se cuenta con el juicio de amparo, por el que un gobernado es protegido de actos de autoridad que violen sus derechos, contenidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Pero esta institucin se encuentra regida por diversos principios, entre los que destaca el de definitividad.67 Conforme a esto, se exige que antes de solicitar el amparo se agoten todos los recursos que la ley prevea para combatir el acto de autoridad que se reclama. Por ejemplo, el caso de un acusado en prisin a quien se le notifica una sentencia de condena de primera instancia pero desea su libertad y solicita de inmediato la condena condicional, por lo cual ya no podr hacer valer ningn medio de defensa como la apelacin ni el juicio de amparo.68 Asimismo, el aludido juicio de garantas se rige por causas de improcedencia, una de las cuales es el consentimiento del acto de autoridad reclamado. Es importante sealar, aunque no sea el tema central que nos ocupa, que el mximo tribunal mexicano resolvi que en el supuesto en que un acusado en segunda instancia se acoja a la condena condicional est expresando su conformidad con la misma y por ende deviene improcedente el juicio de amparo.69 Pero este razonamiento se considera equivocado ya que el hecho de que se solicite la suspensin de la pena privativa de la libertad impuesta no equivale a estar conforme con esa decisin. El mximo tribunal mexicano sostuvo, en materia fiscal, que ello no entraa el consentimiento de lo impugnado ya que, dada la naturaleza de las normas fiscales, su cumplimiento por parte de los contribuyentes se impone como imperativo y supone la advertencia cierta de una coaccin, por lo
en mxico se cuenta
con el juicio de amparo, por el que un gobernado es protegido de actos de autoridad que violen sus derechos contenidos en la constitucin Poltica de los Estados unidos Mexicanos.
17
definitivamente se debe privilegiar

la libertad del ser humano, sin embargo se est consciente de que atendiendo a cuestiones de tctica para controlar el exceso de trabajo, se opte por este tipo de soluciones aunque no dejan de ser reprobables.
que la promocin del juicio de amparo refleja la inconformidad del peticionario de garantas con el contenido de la ley impugnada.70 Tampoco puede pasarse por alto que por la sola substanciacin del recurso de apelacin as como la del amparo directo, se consuma un tiempo considerable y que existe la posibilidad de que en la resolucin del juicio de garantas se ordene la reposicin del procedimiento hasta primera instancia. Esto traera como consecuencia un retardo enorme para ser acreedor a la condena condicional, lo cual confirma lo sostenido. Por ltimo, cabe realizar un comparativo de una coaccin de carcter tributaria con estar privado de la libertad. En esta circunstancia uno se pregunta a qu le temer ms un ser humano. Definitivamente se debe privilegiar la libertad del ser humano, sin embargo, se est consciente de que, atendiendo a cuestiones de tctica para controlar el exceso de trabajo, se opte por este tipo de soluciones aunque no dejan de ser reprobables. Por ello, a fin de evitar llegar a la solucin indicada, vlidamente se puede establecer como excepcin a la improcedencia del juicio de amparo comentada los casos en que el acusado se someta a la condena condicional. No debe pasarse por alto que en el extremo caso en que al gobernado no le asista la razn, su condicin consistente en encontrarse sujeto a las obligaciones que contrajo por la condena condicional no se veran alteradas. Carcter de reo primario del acusado En cuanto a este requisito, el artculo 108 del Cdigo Penal en vigor en Nuevo Len establece: La condena condicional suspende las sanciones impuestas por sentencia definiti-
va, de acuerdo con las fracciones siguientes, tomando en cuenta lo dispuesto por los artculos 81 y 82... A su vez el primero de estos preceptos seala: En su sentencia, el juez podr sustituir, a favor de quien por primera vez haya delinquido, la pena de prisin no mayor de tres aos por una pena de multa y si la pena de prisin no excede de cuatro aos, por una pena de trabajo en beneficio de la comunidad... Mientras el dispositivo 82 nos dice: La sustitucin de la prisin por multa, excluye la aplicacin simultnea o sucesiva de la condena condicional salvo que la capacidad econmica no le permita de ningn modo cumplir con la pena substituida. De igual manera el aludido numeral 108, instituye: I. Podr suspenderse, a peticin de parte o de oficio, por determinacin judicial, al pronunciarse sentencia definitiva, cuando no exceda de cinco aos, si concurren estas condiciones: a) Que no hubiera sido sentenciado en forma ejecutoria con anterioridad, en los trminos de la fraccin III del artculo 44...71 Estas normas se observan en casi todas las legislaciones, como seala Sanz Mulas,72 lo cual tiene su justificacin en su gnesis, ya que tal institucin fue creada para evitar el posible contagio de quien no ha tenido contacto previo con la prisin. El poder legislativo precisa que cuando la sentencia anterior sea por delito doloso no ser impedimento para obtener condena condicional si el que ahora se imputa es culposo y viceversa. Esto tiene justificacin, en cuanto a que tales antijurdicos penales son de naturaleza diversa. Sin embargo, se pasa por alto la preterintencin,73 que en Nuevo Len suele entenderse como tercera forma de culpabilidad.
separata:
En cuanto a cmo se determina la primera vez que se ha delinquido, la doctrina nos refiere a que no haya recibido previamente una sentencia de condena ejecutoriada, lo cual definitivamente encuentra su justificacin en la presuncin de inocencia considerada como derecho universal.74 Si bien es cierto que uno de los fines de la creacin de la suspensin condicional de la pena fue el ya indicado, no debe pasarse por alto la existencia de casos en los que, no siendo la primera vez que se delinque, no resulta necesario que se compurgue la privativa de libertad impuesta, ya que el sujeto revela objetivamente que puede reintegrarse a la sociedad sin estar en prisin. Por ello, como Maqueda Abreu75 resalta, ya se han emitido mltiples opiniones para que no se prevea tal exigencia, ya que se aplica principalmente a los jvenes delincuentes, olvidando que los adultos tambin se pueden reincorporar. De esta manera, el juzgador, al no estar supeditado a la exigencia de las condenas anteriores del acusado, se vera obligado a sealar exhaustivamente las motivaciones que lo llevaron a su conviccin, como se indic en el apartado sobre la naturaleza jurdica de la institucin. Por otra parte, en Nuevo Len, se establece una excepcin a la exigencia indicada al legislarse en el artculo 108: ...Si transcurrido un perodo superior a los ocho aos de que se le haya concedido el beneficio de la condena condicional, el sentenciado cometiese un nuevo delito que concluya con sentencia condenatoria, podr concederse nuevamente este beneficio.... Es loable esta concesin de la suspensin condicional de la pena por una segunda o quizs tercera vez, cuando ha transcurrido un tiempo desde la sentencia
19
anterior, puesto que no se encontrara justificacin para estigmatizar al acusado en su comunidad. En cuanto al tiempo estipulado, se estima excesivo el plazo de ocho aos (no sin anticipar que somos de la idea de que no se deben contar los antecedentes penales). Esto de acuerdo a que no existe proporcionalidad, si se toma en consideracin que para la prescripcin de la sancin,76 se establece que se extinga el derecho del Estado para ejecutarla por el transcurso de un perodo igual al que debera durar y una cuarta parte ms. No pasa desapercibido que, en la prescripcin de la sancin se tenga como presupuesto que el acusado se encuentre sustrado de la accin de la justicia,77 y por obvias razones no sucede lo mismo con la suspensin con-
no hay que olvidar que

el derecho penal de un estado social y democrtico debe procurar la proteccin efectiva de todos sus miembros.
dicional de la pena. En el primer supuesto definitivamente el sujeto no se encuentra en posibilidad de recibir orientacin en aras de su resocializacin, lo que s acontece en el segundo caso. Robusteciendo lo anterior, se puede citar el mismo supuesto de robo ejecutado con violencia del que hablbamos en pginas anteriores, en el que se impuso como sancin la privativa de libertad de cuatro aos y seis meses de prisin. En ese caso la prescripcin sera a los cinco aos siete meses y quince das, tiempo muy inferior a los ocho aos a que se refiere la ley, por lo cual lo ms prudente sera establecer el trmino de la prescripcin de la sancin como lmite para la concesin de nueva cuenta de dicho beneficio. Insistimos en esto, en razn de que se deja sin oportunidad al indiciado que cometa un nuevo delito aunque se considere en el anlisis del caso en concreto, que la comisin de este ilcito no guarda relacin con el anterior, es decir, que no se cree que su actuar revela un patrn de conducta. Adems, atendiendo a sus caractersticas personales y a las condiciones del hecho, su readaptacin a la sociedad ha sido positiva, y al no concederse ningn beneficio y compurgar la pena en prisin acarreara los costes conocidos. Es oportuno sealar cundo debe iniciar el cmputo del trmino de ocho aos o en su caso el de la prescripcin de la sancin. Se considera que se debe comenzar a partir del momento en que el acusado se hizo conocedor de las obligaciones que contrajo en virtud de someterse a la suspensin condicional de la pena. Ahora bien, existe obligacin para la autoridad jurisdiccional de comunicar las sentencias una vez que causen ejecutoria para su cumplimiento,78 en todo el territorio nacional y tan es as que est regulado por la Ley del sistema de seguridad pblica, estatal y federal.79 Pero en la praxis no sucede, por lo cual fcilmente se pueden presentar casos en los que en una entidad una sentencia de condena se cumple conforme a la suspensin condicional de la pena, pero se emigra a otro estado, se delinque y, ante la falta de comunicacin, se puede
con facilidad cumplir la pena en la forma sealada en la otra entidad. En virtud de lo indicado, se exhorta para que se cuente con una base de datos confiable en la que se cuente con las anotaciones correspondientes a las actividades ilcitas de orden penal. Por otra parte, no hay que olvidar que el derecho penal de un estado social y democrtico debe procurar la proteccin efectiva de todos sus miembros. En primer trmino debe atender a la prevencin de delitos, pero no a travs de la mera intimidacin, sino que ha de satisfacer la conciencia jurdica general mediante la afirmacin de las valoraciones de la sociedad. En segundo lugar, su accin debe ser conforme a los principios de legalidad, proporcionalidad y de culpabilidad, esto al establecer delitos y penas conforme a lo sealado en la ley; adems debe servir a la mayora, atendiendo y respetando a la minora y a todo ciudadano. Debe respetar la dignidad del delincuente al ofrecerle alternativas a su comportamiento criminal evitando la imposicin de penas desproporcionadas y degradantes, como sera la mutilacin, azote o tormento, prohibidas por nuestra Carta Magna en el artculo 22 y ofreciendo posibilidades para su resocializacin y reinsercin social. Como atinadamente refiere Robledo Ramrez80 al citar a Mir Puig, no se podr restringir la libertad de los condenados ms all de lo estrictamente necesario. Esta postura coincide con el modelo de derecho penal mnimo, propuesto entre otros por Ferrajoli,81 conforme al cual se debe pretender el mnimo malestar necesario, no admitindose ninguna imposicin de pena sin que se produzcan: la comisin de un delito, su previsin por la ley como delito, la necesidad de su prohibicin y su punicin, sus efectos lesivos para terceros, el carcter exterior o material de la accin criminal, la imputabilidad y la culpabilidad de su autor y su prueba emprica llevada a cabo por una acusacin ante un juez imparcial en un proceso pblico y contradictorio con la defensa y mediante procedimientos legalmente preestablecidos.
separata:
De lo expuesto se advierte que solo podra darse prioridad a la finalidad resocializadora del individuo en casos en que la prisin no es absolutamente necesaria desde puntos de vista preventivo-generales y se piensa que se puede facilitar mejor las posibilidades de rehabilitacin en libertad. Resulta contradictorio que se establezca un tiempo mnimo de ocho aos para la concesin de nueva cuenta del beneficio de suspensin condicional de la pena, y al cometerse un nuevo delito de cualquier naturaleza dentro de ese tiempo, ineludiblemente tendra que compurgar la pena de prisin. Debe tenerse presente que la finalidad fundamental de la institucin que se aborda es la resocializacin del condenado mediante la observancia de una conducta adecuada en libertad, por lo cual se resalta que si el individuo ha cumplido con las exigencias impuestas durante el tiempo que dur la suspensin, entonces cumpli con la pena. En virtud de lo anterior, el Estado debe dar de nuevo la oportunidad y no esperarse ocho aos ms para conceder ese beneficio. Por otra parte, se debe proceder a la cancelacin de estos antecedentes, pues como seal Mir Puig,82 los antecedentes penales representan un obstculo para la reinsercin del reo a la sociedad ya que en la prctica, lejos de estimar que estas personas han tenido una readaptacin social positiva, sigue contando como antecedente penal la concesin de dicho beneficio, y no se le puede conceder de nueva cuenta, o es considerado como reincidente si comete un nuevo delito. Ahora bien, es conocida la utilidad de los antecedentes de las personas que incurrieron en delito puesto que contribuye, por ejemplo, a la investigacin docente y de delitos, entre otras. Sin embargo, como ya lo propona Hctor F. Gonzlez,83 se puede contar con una base de datos, llamada por l y por la Ley de ejecucin de penas privativas y restrictivas de la libertad del estado de Nuevo Len, casillero judicial. Pasando a otro tpico pero vinculado al requisito de reo primario, es importante resal-
tar que en relacin a los supuestos en los cuales el acusado condenado recibi la amnista, indulto o rehabilitacin, puede vlidamente ser acreedor en un nuevo proceso a la suspensin condicional de la pena (salvo la excepcin que se indicar), en atencin a que el resultado que traen tales instituciones, entre otros, es la cancelacin de los antecedentes penales. En Mxico el indulto puede ser total o parcial; el primer caso es cuando extingue la sancin impuesta al igual que sus efectos, excepto la reparacin del dao y, en tal supuesto queda intacto lo aseverado, pero no ocurre igual cuando es parcial pues se concede solo por una parte de la pena impuesta.84 Por lo que respecta a la sentencias de condena dictadas en el extranjero, en Nuevo Len se prev que las mismas surten efectos jurdicos como tales, pues al regular la reincidencia (artculo 43 del Cdigo Penal) se indica: Hay reincidencia, siempre que el sentenciado por sentencia dictada por cualquier Tribunal de la Repblica o del extranjero... El artculo 44 del Cdigo Penal excluye de lo anterior los delitos de rebelin, sedicin y conspiracin, la sentencia de condena ejecutoriada dictada en el extranjero cuando el hecho que motiv tal resolucin no fuera delito en el Estado; cuando la condena anterior sea por delito doloso y el nuevo culposo o viceversa. Ntese como tambin se olvidan de la preterintencin. En cuanto a las conductas tipificadas como delito perpetradas por el sentenciado cuando no era menor de edad, es criterio uniforme sostener que no pueden considerarse como antecedente por ser comportamientos que quedan fuera de la esfera jurdico penal. Para finalizar este punto, no est por dems indicar que cuando deja de ser delito una conducta que constitua el antecedente penal, no se puede considerar como tal, ello sin perjuicio de que en su caso el juzgador pondere ese comportamiento como se indica en el siguiente punto. Ponderacin del comportamiento del condenado antes de la comisin del delito El legislador de Nuevo Len es categrico al indicar que el juzgador debe tomar en conside-
21
el legislador de nuevo Len es categrico al indicar que el juzgador debe tomar en consideracin el comportamiento previo. en concreto, exige dos condiciones: que se haya observado con anterioridad un modo honesto de vivir y que tenga el firme propsito de continuarlo.
racin el comportamiento previo. En concreto, exige dos condiciones: que se haya observado con anterioridad un modo honesto de vivir y que tenga el firme propsito de continuarlo. La frase haya observado con anterioridad puede hacer pensar que se ha incurrido en un pleonasmo. Pero no es as. Se redact de esa manera para diferenciar que la observacin del comportamiento es antes del delito y as evitar confundir con el proceder posterior al ilcito penal en atencin a que este es una exigencia diversa. Siguiendo con el anlisis de las palabras conducta proviene del latn conducta, que significa conducida, guiada. Por lo cual, en el sentido empleado en el texto legal quiere decir gobierno, mando, direccin, porte, modo de proceder. Pero como Juventino V. Castro85 seala qu significa que al reo se le haya observado buena conducta? Al no precisar el trmino, el legislador tal parece que se refiere al comportamiento desarrollado en todos los rdenes, a excepcin de la concreta conducta que se calific como delictuosa, ya que la misma constituye diversa exigencia. En virtud de lo anterior, una primera interpretacin nos lleva a sostener que este requisito se refiere a que el acusado debi haberse comportado bien en los dems rdenes jurdicos diferentes al penal. No obstante el problema, se presenta cuando la ley prev como requisito ser reo primario lo cual nos lleva a creer que ineludiblemente ha de analizarse el comportamiento que se ha observado en el sentenciado en la comunidad en lo delictuoso. Bajo ese punto de vista analizaremos varios supuestos: A. La conducta imputada fue desarrollada antes del delito por el que recay la sentencia de condena cuya ejecucin se pretende suspender. Esta s fue constitutiva de delito pero no se puede considerar como una sentencia previa porque prescribi o bien por haber transcurrido el tiempo que establece la legislacin para que se conceda de nuevo la suspensin de la ejecucin de la pena; B. La conducta desplegada en el mismo supuesto antes indicado, pero no es delictuosa. Previo a abordar estos puntos debemos resaltar que en un Estado democrtico no se concibe que an prevalezca la culpabilidad de autor en lugar de culpabilidad de hecho; puesto que en la primera, el delito es una expresin de la personalidad del sujeto, ya que su conducta solo representa una mnima fraccin de esa personalidad, y para juzgarlo debemos tomar en cuenta el hecho que se le reclama y no solo al autor.86 Adems la culpabilidad por el hecho se apoya en la conducta delictiva para formular el juicio de culpabilidad, es decir, se refiere al hecho en concreto imputado, con lo cual tiene vigencia el principio fundamental nullum crimen nulla poena sine lege conforme al cual nadie podr ser castigado si no por los hechos que la ley ha definido como delictuosos, ni con otras penas que las legalmente establecidas.
separata:
En consecuencia, aunque no se comparta la idea de que se juzgue en el presente por un hecho actual, pero tomando en consideracin el pasado del acusado, se procede al anlisis de los supuestos resaltados. En el primer supuesto, respecto a tomar en cuenta el pasado del sentenciado, definitivamente s va a ser muy ilustrativo al juzgador verificar el comportamiento delictivo o que incluso la misma ley autorice la concesin de nuevo del beneficio por haber transcurrido determinado tiempo. El juez ponderar el modus operandi del acusado en cada uno de los casos en que ha sido condenado y est en posicin de emitir un juicio de probabilidad respecto al comportamiento posterior que en su caso ha de observar el sujeto, por lo cual es muy acertada la tesis pronunciada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.87 Sin embargo, los antecedentes penales de sentencias de condena ejecutoriadas no necesariamente deben calificarse como un dato incontrovertible que denota que el sentenciado no ha evidenciado buena conducta anterior al hecho punible, puesto que es potestad del juzgador valorar las constancias que obren en la causa penal para determinar razonablemente si existe a favor del sentenciado la presuncin de que no volver a delinquir y as estar en posibilidad de conceder tal beneficio. Es importante aclarar que, aunque el informe de antecedentes penales arroje que el prospecto a la suspensin condicional cuenta con antecedentes, pero sin que los procesos respectivos hayan concluido con sentencia de condena ejecutoriada con respeto a la presuncin de inocencia, tal informe por s solo no es suficiente para considerar que no es reo primario o en su caso que ha revelado mala con-
ducta, puesto que jurdicamente los hechos imputados no han sido plenamente probados. Por lo que se refiere al supuesto relativo a conductas que no integran delito, no es fcil pronunciarse sobre si deben ser tomadas en consideracin, ya que hay casos en los que un mismo acto ilcito quebranta varios rdenes y, por ende, su autor recibir diversidad de sanciones. Para ilustrar el planteamiento pensemos en el supuesto en que un sacerdote en estado de ebriedad y sin licencia para conducir vehculos de motor, circula a exceso de velocidad provocando un homicidio por culpa. Con tal proceder se quebrantaron las normas religiosas, morales, de vialidad y penales, por lo cual ser sancionado conforme se prevea en cada orden. Ahora bien, en este caso la reflexin de cualquier celoso vigilante de las garantas ser que no es aceptable el que se impongan diversas sanciones por un mismo acto porque se contradice el principio non bis in idem. Pero aunque cada orden jurdico o no jurdico establece normas y sanciones no en todos los casos se estara aplicando doble sancin, puesto que en el homicidio se recibe la sancin religiosa y la del orden jurdico penal, pero no se est recibiendo doble condena pues solo se infringe el principio non bis in idem cuando se impone a un mismo sujeto dos sanciones por el mismo hecho y con el mismo fundamento. A pesar de esto nos cuestionamos sobre qu sucede con las conductas sancionadas por un ordenamiento administrativo en los que se carece de las ms elementales garantas de defensa. Me refiero, por ejemplo, al caso en el que a un sujeto se le atribuya como mala conducta anterior el encontrarse en va pblica en estado de ebriedad o drogadiccin, la cual constituye
23
conforme al abanico
de posibilidades el juzgador estar en condiciones de analizar el comportamiento de quien pretende no cumplir en prisin la pena que le fue impuesta.
una falta administrativa.88A pesar de ser hechos reprobables no contravienen el orden jurdico penal, pero esas conductas tendran que probarse ante el juzgador para tomarlas en consideracin si la voluntad del legislador es ponderar la conducta anterior al delito en el supuesto de que el acusado haya incurrido en diversas faltas administrativas como las indicadas. Si el hecho se tuviera por probado solo con los documentos en los que consta la imposicin de las sanciones, se provocara la indefensin del gobernado, porque el procedimiento seguido no lo fue con un debido proceso y se tendran que aportar las pruebas que justifiquen esas malas conductas. Por otra parte, el modo honesto de vivir es una presuncin que todos gozamos, por lo cual corresponde al rgano acusador probar lo contrario. Afortunadamente en nuestro pas ya se ha establecido por nuestro mximo tribunal, que tal presuncin se perdera al recibir una sentencia de condena.89 La honestidad equivale a compostura, decencia y moderacin en la persona y en la conducta,90 por lo cual se convalida que el juzgador ha de atender en general al comportamiento previo al delito. Al respecto, los integrantes de nuestro mximo tribunal han sostenido que el dedicarse a la prostitucin es un modo deshonesto de vivir,91 lo cual supone la negativa del beneficio que nos ocupa. Por otro lado, ya se indic que el comportamiento previo a la mayora de edad queda fuera de la esfera jurdico-penal, por lo cual la conducta que se debe ponderar es a partir de que se cumplan los 18 aos de edad. Para finalizar este punto, es importante resaltar que el firme propsito de continuar desplegando un modo honesto de vivir es una circunstancia que el juzgador ha de percibir de acuerdo a las probanzas allegadas. Ponderacin del comportamiento del condenado posterior a la comisin del delito La norma exige observar el comportamiento en el candidato que se puede percibir desde dos ngulos: a) el comportamiento que se despleg en los momentos inmediatos, una
vez verificado el hecho catalogado como delictivo; por ejemplo que haya mostrado arrepentimiento ayudando a la vctima, ocultando el producto del robo, etctera; b) comportamiento en general, desde la comisin del hecho hasta recibir la sentencia de condena cuya ejecucin se pretende suspender. En cuanto al primer supuesto el juzgador lo tom en consideracin al individualizar la pena como lo prev la fraccin VI del artculo 47 del Cdigo Penal vigente en Nuevo Len y que como se indic (vase la nota 57). El juzgador ha de tener en mente la sancin que en su caso impondr, por lo cual es correcto establecer que no es a la que se refiere el legislador para los efectos de la suspensin condicional de la pena. Sucede lo contrario con el segundo planteamiento, ya que a lo que se refiere el legislador es al comportamiento en general que se percibe en el condenado despus del delito. En principio la conducta que ha de analizarse del ahora condenado es desde la fecha en que sucedieron los hechos, aunque hasta la sentencia se tiene jurdicamente probado el delito. Las posibilidades son las siguientes: 1) Fue detenido o se entreg al momento del delito y sigui la secuela procesal privado de la libertad; 2) Fue detenido o se entreg al momento del delito, pero deposit fianza y sigui la secuela procesal en virtud de ese derecho; 3) Fue detenido o se entreg al momento del delito, pero deposit fianza, y al continuar la secuela procesal, incumpli con las obligaciones impuestas al gozar de ese derecho por lo que se orden su reaprehensin y posterior captura permaneciendo privado de la libertad hasta recibir sentencia; 4) Fue detenido o se entreg al momento del delito, pero deposit fianza, y al continuar la secuela procesal, incumpli con las obligaciones impuestas al gozar de ese derecho, por lo que se orden su reaprehensin y posterior captura, pero obteniendo de nuevo la libertad por esa misma circunstancia; 5) Huy del lugar y fue llevado a proceso en cumplimiento de una orden de aprehen-
separata:
sin permaneciendo privado de la libertad hasta recibir sentencia; 6) Huy del lugar y fue llevado a proceso en cumplimiento de una orden de aprehensin y posterior captura, pero obteniendo de nuevo la libertad al depositar una fianza; 7) Huy del lugar y fue llevado a proceso en cumplimiento de una orden de aprehensin y posterior captura, pero obteniendo de nuevo la libertad al depositar una fianza. Incumpli con las obligaciones impuestas al gozar de ese derecho por lo que se orden su reaprehensin y posterior captura permaneciendo privado de la libertad hasta recibir sentencia. Conforme al abanico de posibilidades, el juzgador estar en condiciones de analizar el comportamiento de quien pretende no cumplir en prisin la pena que le fue impuesta. Tambin se puede resaltar que el informe de las autoridades carcelarias que estuvieron a cargo del detenido durante el proceso, en virtud de que estuvo privado de la libertad, ser muy determinante en el nimo del juzgador, ya que revela su comportamiento posterior al delito ante la misma autoridad. De igual manera el juez tiene la posibilidad de percibir por s mismo ese comportamiento en el procesado que jams incumpli con las obligaciones que le fueron impuestas al obtener la libertad provisional bajo caucin. Ser diferente la situacin de quienes no lo hicieron y el justiciante aquilatar la posibilidad de que se incumpla con las obligaciones que en su caso se han de imponer de concederse la llamada condena condicional. En nuestra legislacin, conforme a la exigencia que se analiza en este apartado y en el anterior, y de acuerdo a lo que en el derecho comparado se prev, el juzgador deber realizar un pronstico sobre el futuro comportamiento del condenado y este se obtendr al analizar el comportamiento anterior y posterior del delito. Debe haber observado buena conducta, exigencia esta que como Navarro Villanueva92 resalta es de carcter indeterminado, poniendo en entredicho el principio de legalidad, ya que no se sabe qu se entiende por buena conducta.
Para concluir, conforme al principio in dubio pro reo, existe la presuncin del buen comportamiento, presuncin que se rompe cuando se hayan aportado suficientes datos que permitan pronosticar al juzgador que se volver a delinquir. Para realizar este pronstico, contrario a lo que sostiene Gonzlez Zorrilla,93 no se puede aseverar que se est volviendo a valorar las circunstancias del hecho y del autor, ya que la exigencia del legislador en este caso es para obligarlo a motivar el conceder o negar el beneficio que nos ocupa. Reparacin del dao: su pago o su garanta Al utilizar en esa frase la disyuntiva est claro que se refiere a dos supuestos diversos. La exigencia de que se haya reparado el dao causado, alude a que la parte ofendida ha recibido el importe de lo determinado como dao ocasionado por el delito cometido. En el otro caso, a pesar de estar cuantificado el dao, la parte ofendida no ha recibido la reparacin, pero al menos ya se encuentra garantizado un pago con el depsito que en su caso se haya verificado ante el juez que conoce del asunto. Se hace esta aclaracin en virtud de que en la praxis se escucha a quienes consideran que el concepto garantizar se refiere a demostrar a la autoridad tener bienes suficientes con los cuales puede responder para cubrir el monto correspondiente, lo cual no puede ser as, por lo expuesto en el presente apartado. Cosa distinta se pudiera argumentar si se estableciera como en el artculo 76 del Cdigo Penal federal mexicano94 que seala o la garanta que seala el juez para asegurar su pago, en el plazo que se le fije. No est por dems indicar que, una vez dictada la sentencia de condena, se establecer adems de la sancin privativa de libertad, la reparacin del dao. Esto tiene su razn de ser como lo sostuvo Cuello Caln95 refiriendo que el delincuente no solamente tendr que sufrir la pena correspondiente al delito cometido, sino que tendr que reparar los daos ocasionados por este. As se encuentra contemplado en el derecho positivo conforme al numeral 141 del Cdigo Penal de Nuevo Len.96
conforme al principio
in dubio pro
reo, existe la presuncin del buen comportamiento, presuncin que se rompe cuando se hayan aportado suficientes datos que permitan pronosticar al juzgador que se volver a delinquir.
25
La restitucin consiste en
la devolucin al perjudicado de la misma cosa de que fue privado por el delito, por el delincuente o el civilmente responsable. Ha de ser de la misma cosa, pues la entrega de otra equivalente o de su valor no es restitucin sino reparacin del dao causado, a menos que se trate de numerario u otras cosas fungibles que fueren de la misma calidad.
Lo siguiente que debemos aclarar es qu comprende la reparacin del dao. El artculo 141 aclara que abarca tanto el dao como el perjuicio. El primero es la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio y el segundo es la privacin de cualquier ganancia lcita que debiera obtenerse.97 El precepto 143 del Cdigo Penal, aclara que la reparacin del dao comprende:
I.- La restitucin de las cosas obtenidas por el delito; de no ser posible, el pago del precio de las mismas; II.- La indemnizacin del dao material y moral causado, incluyendo el pago del tratamiento integral dirigido a la rehabilitacin mdicopsicolgica de la persona agredida, que como consecuencia del delito sea necesario para la recuperacin de su salud; III.- En los casos de estupro, violacin y rapto, comprendern los gastos de gestacin, alumbramiento, y en su caso los gastos funerarios, as como el pago de los alimentos a los hijos, si los hubiere, y cuya concepcin sea consecuencia de la comisin de estos delitos. Tratndose del delito de violacin, comprender igualmente los gastos por la atencin mdica o psquica del ofendido, hasta su total recuperacin; y IV.- El resarcimiento de los perjuicios ocasionados por el delito cometido. Si la parte ofendida, sus familiares o sus dependientes econmicos, en su caso, renunciaren a la reparacin o no se presenta persona alguna con derecho a reclamar su importe, este se aplicar al Estado para el mejoramiento del sistema integral de justicia.
La restitucin consiste en la devolucin al perjudicado de la misma cosa de que fue privado por el delito, por el delincuente o el civilmente responsable. Ha de ser de la misma cosa, pues la entrega de otra equivalente o de su valor no es restitucin sino reparacin del dao causado, a menos que se trate de numerario u otras cosas fungibles que fueren de la misma calidad.98 En el supuesto en que se pida la suspensin condicional de la pena se tiene que aclarar que, tratndose de personas, no se puede referir
a cosa y tal hiptesis se presenta, por ejemplo, en el delito de substraccin de menores. Respecto del pago del precio de las cosas que no fue posible restituir, es al ofendido a quien le corresponde probar el monto correspondiente, en atencin a que es l quien mejor conoce la magnitud del dao ocasionado por el delito. El Cdigo de Procedimientos Penales de Nuevo Len lo faculta para ofrecer pruebas por s mismo tendientes a acreditar la procedencia y monto de la reparacin del dao.99 El referido pago es conforme al valor comercial que se tenga o se cuantifique y no al valor de reposicin a que hace referencia el Cdigo Penal en la parte especial.100 Esto se puntualiza para evitar una posible confusin dado que esa cuantificacin de reposicin es solo para establecer la punibilidad,101 tal y como lo ilustr Gonzlez de la Vega102 al sealar que no sera correcto determinar el precio atendiendo al valor de uso o al efectivo que le otorguen los ofendidos. Los lucros que haya dejado de percibir la vctima o los daos emergentes que le resulten, no podrn tomarse en cuenta para determinar la cuanta del robo, pero s debern estimarse para los efectos de la reparacin del dao. Considero oportuno subrayar que se ha considerado fundada la procedencia de la condena al pago de la reparacin del dao aunque la vctima aun no haya verificado el pago correspondiente,103 si se justifica con un presupuesto que establezca el monto de lo que ineludiblemente se tiene que erogar para el restablecimiento del dao causado por el delito. Es fundamental tener presente que la vctima no siempre posee la capacidad econmica para tal efecto y el obligarla a hacerlo antes del dictado de la sentencia equivaldra a revictimizarla. Asimismo, se ha resuelto acertadamente que en los casos en los cuales el ofendido
separata:
cuenta con seguro y este realiza las erogaciones correspondientes para reparar el dao resentido,104 tal circunstancia no favorece a la persona condenada, puesto que tal condena es de orden pblico y, al ser responsable del delito lo es tambin de la reparacin del dao. Adems se llegara al absurdo de considerar que el acusado se vera favorecido por un actuar diligente del ofendido al contratar tal seguro, no obstante, lo cuestionable se presenta para establecer a favor de a quin se ha de hacer efectivo el pago correspondiente, es decir, s al ofendido que ya le fue reparado el dao o a la compaa aseguradora. Por otra parte, indemnizacin es la que tiene por objeto resarcir al perjudicado del quebranto sufrido y de las ganancias que hayan dejado de percibir (dao emergente y lucro cesante) a consecuencia del hecho delictuoso.105 Respecto a los daos material y moral, Carranc y Trujillo106 seala que en el primero (fsico o econmico), la reparacin consiste en la restitucin de la cosa o en el pago del precio y en cuanto al dao moral, cabe la indemnizacin por regla general y, para ciertos casos especiales como injurias, difamacin y calumnia, la publicacin de sentencia a costa del infractor. El Cdigo Civil de Nuevo Len107 alude al dao moral mas no lo define, a diferencia del federal que en su artculo 1916 dice:
Por dao moral se entiende la afectacin que una persona sufre en sus sentimientos, afectos, creencias, decoro, honor, reputacin, vida privada, configuracin y aspectos fsicos, o bien en la consideracin que de s misma tienen los dems. Se presumir que hubo dao moral cuando se vulnere o menoscabe ilegtimamente la libertad o la integridad fsica o psquica de las personas.
En la parte final de la fraccin II del artculo 143, el legislador protege a la vctima desde la comisin del delito y hasta despus de que se haya dictado sentencia, toda vez que establece un tratamiento integral dirigido a la rehabilitacin mdico-psicolgica necesaria para que recupere la salud menoscabada por la comisin del delito. Dicho tratamiento debe iniciar desde que se comete el ilcito y seguirlo aunque se dicte sentencia, pues la ley es muy clara en establecer que debe ser hasta que recupere su salud tanto fsica como mental. Cabe la posibilidad que la vctima pueda hacer el reclamo de la reparacin del dao en el proceso o posterior a que la sentencia sea dictada, por lo cual se reitera lo referido en lneas anteriores, al resaltar que la condena de reparacin de dao s procede por gastos futuros, relacionados con la comisin del ilcito cuyas secuelas pueden ser comprobables aun despus de terminado el proceso. No en todos los ilcitos puede haber dao psicolgico y fsico, pues habr delitos en los que solo se d uno de los casos y otros en los que concurran ambos y cuya condena proceder de acuerdo a la comprobacin de los mismos. Continuando con el anlisis, encontramos que el artculo 143 del Cdigo Penal de Nuevo Len fraccin III hace una aclaracin de los rubros que comprende la reparacin del dao tratndose de los casos de los delitos de estupro, violacin y rapto. Aunque en fraccin apartada del numeral 143 se hace referencia al resarcimiento, tenemos que resarcir es indemnizar, reparar, compensar un dao, perjuicio o agravio, lo cual queda comprendido en los apartados ya abordados, observndose que la nica diferencia es que en la parte inicial del precepto en cita alude nicamente al dao y en la fraccin IV hace alusin nicamente a los perjuicios. El precepto 144 remite a las reglamentaciones laboral y civil la reparacin del dao, lo cual constituye un mecanismo para garantizar esa reparacin. Es conveniente enfatizar que en ta-
no en todos los ilcitos puede

haber dao psicolgico y fsico, pues habr delitos en los que solo se d uno de los casos y otros en los que concurran ambos y cuya condena proceder de acuerdo a la comprobacin de los mismos.
27
en los procesos penales

las personas acusadas en muchos casos carecen de recursos econmicos, por lo cual las vctimas quedan sin que se les repare el dao sufrido.
les ordenamientos se prev un parmetro para determinar el monto mnimo, aunque no se hayan ofrecido pruebas para su cuantificacin. Dicha estimacin, se triplica cuando se trata de homicidio, en aras de garantizar algo ms decoroso a la parte ofendida.108 Ahora cabe preguntarnos el porqu de la presente exigencia para que se conceda la suspensin condicional de la pena. Algunos ordenamientos jurdicos histricos tuvieron una concepcin distinta del derecho penal y dejaban la sancin del delito en manos de la vctima o sus herederos, en forma de auto compensacin, venganza privada y otras. Mostraban excesiva consideracin de los intereses de la vctima, llegando incluso a convertirse en una amenaza para la regulacin ordenada y pacfica de la convivencia humana, por el riesgo de que la propia vctima se convirtiera en delincuente. Esto hizo que el derecho penal se transformara para no permitir este tipo de solucin a los conflictos constitutivos de delito, prohibindolo constitucionalmente (artculo 17 Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos) elevando a la categora de delito tomarse la justi-
cia por la mano o la venganza como forma de satisfaccin de los derechos de la vctima. En este sentido, podemos decir que el derecho penal moderno surge, como dice Hassemer, con la neutralizacin de la vctima.109 A partir de ese momento el control del delito y la sancin del delincuente dejaron de ser una tarea de la vctima para pasar a ser competencia del Estado, y cuando la persona a la que se le ocasionaron daos y perjuicios comunica, por medio de denuncia o de querella, a la autoridad tales hechos, espera que le sean reparados. En los procesos penales las personas acusadas en muchos casos carecen de recursos econmicos, por lo cual las vctimas quedan sin que se les repare el dao sufrido. En Mxico se observa gran indiferencia ante este hecho, puesto que no se toman medidas efectivas tendientes a favorecer la restauracin del dao ocasionado a las vctimas. Ello a pesar de que se prev en las normas mnimas sobre readaptacin social de los sentenciados, que un porcentaje del numerario que se obtenga con motivo del trabajo realizado en prisin se destine al pago de la reparacin de dao.
separata:
Lamentablemente, en la praxis no se lleva a cabo por diversos factores, de los que se puede destacar la sobrepoblacin que impide que todos los prisioneros trabajen. No est por dems poner de manifiesto que se han desodo las mltiples propuestas para hacer efectiva la reparacin del dao a favor de las vctimas como la caja de multas ideada por Garofalo, conforme a la cual se recogan todas las multas judiciales y con su importe se hara pago inmediato de los daos a las vctimas. Asimismo, se puede citar a Rodrguez Manzanera110 quien tambin pugna por la creacin de un fondo de reparacin causado por el delito. En ese mismo orden, Elas Neuman111 motiva su propuesta en tal sentido, reseando que el Estado cuenta con la polica para evitar delitos o reducirlos, y cuando la polica no ha prevenido eficazmente debe proceder a pagar la reparacin del dao. Se pueden mencionar algunos pases en los que la indemnizacin est a su cargo, como Francia, Blgica, Italia, Nueva Zelandia, Inglaterra, Estados Unidos de Norteamrica, Canad o Japn.112 Tampoco podemos pasar por alto la declaracin de la ONU sobre los principios fundamentales de justicia para las vctimas de delitos y del abuso de poder.113 Por otra parte, se tiene que al imponerse una pena privativa de libertad no existe uniformidad de criterio para establecer cul es su finalidad, sin embargo, se puede decir que una de ellas es para que se incorpore a la sociedad en contra de la que atent con su actuar delictuoso. Como ya se ha puntualizado en el presente trabajo, la suspensin condicional de la pena fue creada con la idea de evitar la contaminacin en presidio de la persona condenada a penas cortas privativas de libertad. Pero hay diversos autores que advierten,114 que se ponen en riesgo los objetivos de resociabilizacin al supeditarlos a la reparacin del dao ocasionado a la vctima. Cabe hacer la consiguiente consideracin. Estimo que un Estado que tiene como objeti-
vo, entre otros, el que se lleve a cabo la vida gregaria de sus ciudadanos, no puede tolerar que una persona que cometi un delito goce de la remuneracin econmica obtenida por ello, o bien, que no repare el dao que ocasion, pues como ya lo indicaba Bentham, el mal no reparado es un verdadero triunfo para el que lo caus. Adems, la vctima u ofendido ya cuenta como garanta de rango constitucional, de acuerdo a lo establecido en la fraccin IV del apartado b del artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,115 con el derecho a que se le repare el dao. Ahora bien, cabe hacer los siguientes dos planteamientos. En el primero, situmonos en la hiptesis de que la persona condenada, a pesar de tener capacidad econmica para resarcir a la vctima u ofendido en el pago de la reparacin del dao, se niega a hacerlo, ya sea porque argumenta que no puede dilapidar sus bienes porque quiere que sus descendientes gocen de los mismos o simplemente porque delinqui para daar a la vctima y precisamente eso es lo que le hace sentir gozo. Para este supuesto la legislacin prev las herramientas legales para secuestrar los bienes de la persona condenada y de ser necesario llevarlos a remate y con el producto se le repare el dao a la vctima.116 En el segundo supuesto la persona condenada, aspirante a favorecerse con la suspensin condicional de la pena, a pesar de reunir las exigencias previstas en ley, carece de numerario para reparar el dao, a lo que se le agrega la carga de la manutencin de su familia. En este caso queda claro que por el solo hecho de ser insolvente se le negar el referido beneficio, lo cual constituye un atentado contra el principio de igualdad, puesto que es ntido que los pobres quedan fuera. En Espaa se contempla un proceso en el que escuchando a las partes se declare la imposibilidad total o parcial de que la persona condenada haga frente a la responsabilidad civil a la que fue condenada.117 As llegamos a una posicin contradictoria pues, por una parte, no se puede tolerar que
en espaa se contempla
un proceso en el que, escuchando a las partes, se declare la imposibilidad total o parcial de que la persona condenada haga frente a la responsabilidad civil a la que fue condenada.
29
en el estado
de nuevo len el 7 de diciembre del ao 2005, se cre la figura de la suspensin del procedimiento a prueba del procesado, inspirada en el sistema anglosajn probation.
la persona delincuente no responda econmicamente por el dao que ocasion, pero por otra tambin se cuenta con la desigualdad de quienes carecen de la capacidad econmica para hacer frente a esas responsabilidades y esa sola circunstancia les impide ser beneficiados. No obstante, en el estado de Nuevo Len , el 7 de diciembre de 2005, se cre la figura de la suspensin del procedimiento a prueba del procesado, inspirada en el sistema anglosajn probation. De acuerdo a esta, previo al dictado de la sentencia, se permite la celebracin de convenio entre pasivo y activo del delito, es decir, no se requiere el pago del importe total del monto estimado de la reparacin del dao, incluso, no requiere del depsito de una fianza. Todo ello en aras de que la parte ofendida se vea resarcida ptimamente en la reparacin del dao. Establecido lo precedente, cabe la posibilidad, como seala Larrauri Pijoan,118 de que una forma de minimizar la tensin entre reparacin y resocializacin, sera conceder la suspensin de la pena siempre que se den el resto de requisitos e imponer el pago de la reparacin como obligacin para cumplirse en el plazo de la suspensin. Otro punto importante por resaltar es el previsto en el ltimo prrafo del artculo 143, que seala que en el supuesto en que la parte ofendida, sus familiares o sus dependientes econmicos, renunciaran a la reparacin o no se presente persona alguna con derecho a reclamar su importe, este se aplicar al Estado. Esto tambin ocurre cuando la misma entidad se constituye como parte ofendida en el proceso; por ejemplo, cuando el sentenciado ocasion daos a una unidad de polica o algn edificio.
En este caso, cuando una persona es insolvente el Estado se vera ms favorecido si se diera por satisfecho de la reparacin del dao celebrando al menos un convenio para que ya en libertad, le pague en la medida de las posibilidades de la persona condenada. As evitar que se revierta la condena hecha a su favor en atencin a que costear la manutencin en prisin de una persona que, bien podra estar libre si hubiera sido solvente econmicamente, aunado a que el acusado tendr el permanente riesgo de sufrir la contaminacin que propician los centros penitenciarios. Adems de lo reseado, otro tpico que resulta ineludible abordar, es que el precepto 142 del Cdigo Penal de Nuevo Len dispone: Deben reparar el dao y perjuicio a que se refiere el artculo anterior: los penalmente responsables en forma solidaria; y mancomunadamente sus herederos que acepten la herencia y los que conforme a la Ley Civil estn obligados a repararla. De lo anterior se obtiene que la reparacin del dao y perjuicio se deber realizar por los penalmente responsables en forma solidaria; los herederos de los penalmente responsables que acepten la herencia pero en forma mancomunada; y los penalmente responsables con los que estn obligados conforme a la ley en forma mancomunada. El primer supuesto hace alusin a los casos de cointervencin en el delito, tipificada en el numeral 39 de la legislacin punitiva119 en cita, en cuyo caso, como se dijo, se verificar en forma solidaria. La deuda solidaria se presenta cuando hay pluralidad de acreedores, deudores o de ambos, en una obligacin, y cada acreedor puede exigir el todo del objeto, y el deudor debe pagar el todo del objeto, no obstante que ese objeto es divisible.120 Como consecuencia de lo anterior, se plantea un conflicto muy frecuente en los tribunales. Consiste en que hay pluralidad de personas sentenciadas en forma condenatoria a quienes es viable se les conceda la suspensin condicional de la pena, pero no todos hacen el mismo esfuerzo para realizar la reparacin del dao sin embargo sern beneficiados por
separata:
igual. As aunque uno solo pague el rubro indicado, el resto no se ver obligado a hacerlo, ello sin perjuicio de que el pagador tenga la accin para cobrarle a los coacusados por la va civil, lo que difcilmente se intentara por las escasas posibilidades de obtener su pago efectivo. Respecto a la segunda hiptesis, (herederos de los penalmente responsables que acepten la herencia pero en forma mancomunada), la misma situacin se presentara cuando un condenado coacusado por sentencia ejecutoriada por delito que permita la suspensin condicional de la pena fallezca y si posea bienes susceptibles de valor econmico, se puede promover el correspondiente juicio testamentario y as, quienes acepten su caudal hereditario respondern en forma mancomunada con los sentenciados que sobreviven. En el ltimo caso tenemos que, quienes estn obligados a pagar en forma mancomunada con los condenados conforme a la ley, seran los supuestos a los que se refiere el artculo 145 del Cdigo Penal de Nuevo Len,121 as como lo dispuesto en el Cdigo Civil de tal entidad que establece un catlogo para ese fin.122 En el apartado dedicado a la firmeza de la sentencia de condena se puntualiz que al promover un juicio de amparo contra una sentencia respecto de la que se haya acogido a la condena condicional, esta se consideraba como consentida. Esto trae como consecuencia la improcedencia de tal medio de impugnacin, como ya se sostuvo pero, suponiendo que se acogiera la propuesta aqu sustentada, se est consciente que para la procedencia de la suspensin condicional de la pena se ha de garantizar la reparacin del dao, en cuyo caso se tiene que prever en la ley un trmino para la presentacin de tal medio de defensa constitucional (quince das) y en caso negativo se tiene por consentida y, por consecuencia, la parte ofendida puede disponer del pago de la reparacin del dao, previamente depositado. Otorgamiento de una fianza Estimamos incorrecto el orden de los requisitos para la concesin de la condena condicio-
nal que se enlistan en la fraccin I del artculo 108 del Cdigo Penal de Nuevo Len, puesto que primero fija el del otorgamiento de fianza y posteriormente el de la reparacin del dao, cuando el primero de ellos no se puede fijar sin que se haya cumplido con el segundo. Por ello es que en el presente trabajo se sigue el orden que se considera atinado. Guillermo Coln Snchez123 seala que a las palabras caucin y fianza comnmente se les atribuye el mismo significado. No obstante, caucin significa garanta y fianza una forma de aquella; caucin es el gnero y fianza una especie. En los tribunales, al emplear la palabra caucin, se alude a que la garanta debe ser dinero en efectivo; y cuando se aplica la palabra fianza, nos refirimos a la pliza expedida por una institucin de crdito capacitada legalmente para eso. Tambin Garca Ramrez y Adato Green124 resaltaron: en nuestro derecho la hay bajo caucin (garanta material, en amplio sentido: hipoteca, prenda, depsito, fianza, fideicomiso) o bajo protesta (en que el bien material se sustituye por la palabra o promesa del inculpado). Por ltimo, el artculo 2686 del Cdigo Civil de Nuevo Len se refiere a la fianza como el contrato por el cual una persona se compromete con el acreedor a pagar por el deudor si este no lo hace. La fianza125 (del latn fidare, que significa fe) es la obligacin subsidiaria que se constituye para el cumplimiento de una obligacin principal. Puede constituirse por un tercero, o bien por la persona sujeto del acto. Tambin se denomina fianza al dinero u objeto que da en prenda el contratante para asegurar su obligacin. De lo anterior extraemos la idea de que la razn de la exigencia en cita es para asegurar que la persona condenada
31
se someter al control que le indique el tribunal que le otorga su libertad conforme al instituto que se analiza. La forma ms comn de depositar una fianza es exhibir a la autoridad que concede el beneficio el numerario o bien depositando en la Tesorera General del Estado.126 En cuanto a la razn de ser de la exigencia en anlisis, cabe recordar que Carranc y Trujillo127 seal que ya se haba propuesto que no se estableciera tal condicin porque es desigual, debiendo quedar en su caso los sentenciados a la vigilancia de la autoridad ejecutora de sanciones. Como se coment en el apartado anterior, condicionar la suspensin condicional de la pena a que el condenado exhiba una cantidad de numerario constituye un atentado al principio de igualdad, puesto que no todas las personas tienen capacidad econmica para sufragar un gasto en aras de obtener su libertad. En Nuevo Len se lleva a cabo un programa conocido como Fianzas de Inters Social. Consiste en que los defensores de oficio comunican a la Tesorera General del Estado el nombre de las personas privadas de la libertad con motivo de un proceso penal que dicen carecer de recursos econmicos, especificando la cantidad que la autoridad judicial les ha sealado como monto de la fianza para otorgar la libertad, ya sea con el beneficio de la libertad provisional bajo caucin o condena condicional. Una vez que se considera que es viable realizar el apoyo, la misma Tesorera exhibe el certificado de depsito por la cantidad que se le indic y se presenta ante el Tribunal correspondiente para el trmite respectivo que trae como consecuencia la libertad. Tal mecanismo se basa en los argumentos plasmados en el presente trabajo: las personas condenadas generalmente son poco favorecidas econmicamente y el mantenerlos privados de la libertad resulta ms costoso para el Estado, tanto por la manutencin, como por el inminente peligro de que se corrompan en prisin. Tomando en cuenta la definicin proporcionada de fianza, comprobamos que el nu-
merario establecido para conceder el beneficio se puede exhibir por el mismo condenado o por un tercero, llmese abogado defensor, familiar o amigo.128 Una vez que se obtiene la libertad,129 con motivo de la suspensin condicional de la pena, se imponen al liberado diversas obligaciones, que de no cumplirse, traen como consecuencia la revocacin del beneficio y, por ende, la prdida a favor del Estado del numerario depositado como fianza. No debemos olvidar que precisamente se deposita con esa finalidad; si no se presentarse el obligado se verifica la prdida. No compartimos la opinin de Robledo Ramrez,130 quien sostiene que el fiador no est obligado a presentar al condenado a la autoridad judicial. Ello en atencin a que tal obligacin se le impone en aras de que el tribunal le respete su garanta de audiencia, informndole que se requiere la presencia del condenado y que de no hacerlo perder el dinero depositado, tal y como se le hizo sabe,r cuando se constituy como fiador, y a quien ms que al fiador le interesa que el condenado se presente? Robledo Ramrez,131 seala que el depsito de la fianza por un tercero, lleva a examinar la relacin entre el condenado y su fiador. Algo con lo que no estamos en absoluto de acuerdo, pues cuando la autoridad judicial establece la cantidad de la fianza, ya analiz pormenorizadamente los factores que llevaron al convencimiento para otorgar el beneficio, por lo tanto, que el fiador sea un tercero, es un factor secundario que se debe soslayar. Vigilancia de la autoridad durante la vigencia de la llamada condena condicional En la fraccin V del artculo 108 del Cdigo Penal de Nuevo Len se establece que quienes disfruten de la llamada condena condicional quedarn sujetos a la vigilancia de la autoridad, siendo este el nico precepto que se refiere a tal exigencia. El Cdigo de procedimientos penales de tal entidad, concretamente al ttulo dcimo segundo, le denomina ejecucin de sentencia previendo en el numeral 514 que, pronun-
separata:
ciada la sentencia condenatoria irrevocable, el Tribunal que la dicte expedir, dentro de cuarenta y ocho horas, copias certificadas al ejecutivo o a quien tenga a su cargo la ejecucin de sanciones. Conforme a lo anterior corresponde al poder ejecutivo la ejecucin de la suspensin condicional de la pena. Existe al efecto la Ley que regula la ejecucin de sanciones penales que seala en su artculo 7 tener por objeto regular la ejecucin de las sanciones que se impongan con base en el Cdigo Penal del Estado u otra ley, y que se debe hacer por conducto de la Secretara de Seguridad Pblica cuyo funcionamiento se regir por esa legislacin y el respectivo reglamento. De igual manera, aclara que la ejecucin de las sanciones penales no privativas de libertad deber ser comunicada a dicha dependencia para la formacin del expediente y tomar as los acuerdos conducentes para el debido y exacto cumplimiento de la sancin impuesta. Cabe aclarar que, en virtud de la reforma al artculo 18 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos del 18 de junio del 2008, la legislacin local se vio en la necesidad de crear la figura del juez de ejecucin,132 a quien le corresponde vigilar el cumplimiento de las sanciones penales y tiene como atribucin vigilar y supervisar la conducta de las personas a las que se les concedi la condena condicional.133 La condena condicional fue ideada para evitar la contaminacin en prisin y conseguir la readaptacin o reinsercin134 en libertad, lo cual requiere de una estructura bien diseada sin la cual quedara como letra muerta o, como dijo Julio Altmann, como simples pedazos de papel impreso.135 En Mxico fue impulsada sobremanera por Miguel S. Macedo136 desde el ao 1900, dando a conocer todas sus bondades, pero a la vez aclaraba que en los pases en que ya era derecho vigente se contaba con instituciones que permitan una correcta vigilancia, a tal grado de saber el pasado de quien se juzga y tener la certeza de que no se sustraera de la accin de la justicia. Por ello, previo a
establecerse en esta entidad, se debe contar con la infraestructura correspondiente, concibiendo esto como los cimientos de la institucin para que as se pudiera cumplir con sus fines, e inclusive aade que de no hacerlo edificaramos sobre arena y no se necesitara una avenida para que se derrumbara nuestra obra; ella caera por su propia pesadumbre. Gran sorpresa causa el que a ms de un siglo de aquellas palabras no se cuente con la infraestructura requerida, pero por el contrario, s se cuenta con la condena condicional en el derecho positivo. As las cosas, se estima que al preverse por ley que dicha vigilancia se verificar por la autoridad, es porque se tiene la certeza de que las obligaciones que se impongan se cumplan fielmente, as como los principios de control y de asistencia al sujeto sealados por Mir Puig.137 El control ayuda a brindar seguridad a la comunidad de posibles hechos delictuosos, ello sin prejuzgar, puesto que es nicamente un control de verificacin del comportamiento que se ha observado en libertad e incluso contribuye en el combate a la reincidencia; pero siendo realistas, ese control se limita a obligar a los condenados a acudir una vez por mes a firmar en un libro, lo cual definitivamente no es un control para los fines buscados. Respecto a la asistencia que se debe brindar al individuo se menciona en la ley un patronato138 para prestar asistencia moral y material, lo cual no existe. En la institucin que nos ocupa ya se dijo cules fueron las ideas que influyeron en su invencin, inclusive que es derecho positivo, que se determina por los tribunales, y es aplicada por el Ejecutivo Pero al hilo de nuestra exposicin tambin ya se dijo que la autoridad judicial generalmente no motiva debidamente e incluso se otorga con automatizacin. A pesar de lo expuesto, es loable que al menos ya se dieran los primeros pasos para brindar una asistencia a los liberados y toca resaltar que tal vigilancia se debe llevar a cabo por personal debidamente preparado,
en la fraccin V del
artculo 108 del cdigo Penal de nuevo len se establece que quienes disfruten de la llamada condena condicional quedarn sujetos a la vigilancia de la autoridad, siendo este el nico precepto que se refiere a tal exigencia.
33
comprometido con la comunidad y consigo mismo,139 consciente de la enorme labor que realiza y sobre todo tener en cuenta, como puntualiza Jescheck,140 que el xito de dicha tarea es una cuestin prctica. Efecto que produce un nuevo proceso durante la vigencia de la condena condicional La duracin de la suspensin condicional de la pena es precisamente el plazo que se fij en la sentencia de condena y puede ser revocada por algunas causas que se abordarn en el presente apartado. El legislador de Nuevo Len es respetuoso del principio de presuncin de inocencia cuando puntualiza que en un proceso penal diverso, por el cual se concedi la suspencin individual de la pena, es preciso que en el mismo se haya pronunciado sentencia ejecutoria para que surta efecto. Ahora bien, en prrafos precedentes se hizo hincapi en que el juzgador ha de tomar en consideracin el comportamiento observado en el candidato a tal beneficio y que una vez realizada la motivacin correspondiente se resolver la precedencia o no del mismo, por lo cual es importante poner de manifiesto que se pueden presentar diversos supuestos: a) posterior a la comisin del hecho que dio lugar al proceso en el que se concedi la suspensin condicional de la pena, pero antes de que se concediera esta, se cometi otro ilcito penal respecto del que an no se ha pronunciado sentencia; b) previamente a la comisin del hecho que dio lugar al proceso en el que se concedi la suspensin condicional de la pena, se cometi diverso delito respecto del que an no se ha pronunciado sentencia y c) posterior al otorgamiento de la suspensin condicional de la pena se comete un ilcito penal respecto del cual se pronuncia sentencia de condena ejecutoriada. En cuanto a los primeros dos supuestos se pudo haber realizado la acumulacin de los procesos. Sin embargo, en la praxis s es factible su acontecimiento en atencin a que los hechos delictuosos pueden ocurrir en diversas entidades y no comunicarse entre s.
el legislador de nuevo Len

es respetuoso del principio de presuncin de inocencia cuando puntualiza que, para surtir efectos un proceso penal diverso por el cual se concedi la suspensin condicional de la pena, es preciso que en el mismo se haya pronunciado sentencia ejecutoria.
En los dos primeros supuestos, si bien no fue por hechos posteriores al otorgamiento del beneficio, se debe estar consciente de los procesos que se tienen pendientes por resolver y que de recibir sentencia de condena la consecuencia ser la revocacin del beneficio, por lo cual, en tales supuestos, lo ms atinado sera, como se dijo en el prrafo anterior, solicitar la acumulacin de procesos.141 Con independencia de lo sealado respecto a los tres supuestos, el legislador no establece diferencias sobre la fecha en que tuvieron verificativo los hechos ni en qu consistieron y solo se refiere a la sentencia ejecutoriada. Por ello, al no otorgarle al juzgador un arbitrio para valorar el nuevo hecho del que tiene conocimiento, debe ordenar la revocacin del beneficio al ser sabedor de esa nueva sentencia ejecutoriada,142 ordenando el cumplimiento en prisin de tal sentencia al igual que la nueva.143 La pregunta que nos hacemos es cul es el motivo por el que el legislador procede de esta manera. La respuesta es sencilla, se considera que el nico compromiso contrado por el beneficiado de la suspensin condicional de la pena es no volver a delinquir, por lo cual, al incumplirlo es vlido que asuma las consecuencias por su procede. Es decir, que con independencia de la fecha en que ocurran los hechos delictuosos que motivaron esa nueva sentencia dictada con posterioridad al otorgamiento de la suspensin condicional de la pena, jurdicamente est volviendo a delinquir. duracin de la llamada condena condicional Ya se indic que la fraccin II, del artculo 108 del Cdigo Penal de Nuevo Len, dispone que si durante un trmino igual al de la sancin suspendida..., entendindose que la duracin de la condena condicional es el mismo periodo por el que fue dictada la sentencia. Cabe realizar una precisin para determinar el inicio del cmputo, poniendo de manifiesto una prctica que se observa en los tribunales. Se concede la condena condicional pero en la resolucin se establece el monto
separata:
de la fianza que se deber otorgar por lo cual mientras no se deposite la misma no surte efectos tal beneficio. En atencin a lo anterior, partiendo de que ya se cumplieron todas las exigencias y siendo ya el momento de gozar de la libertad con motivo de la resolucin que otorga la suspensin condicional de la pena, se pueden presentar dos supuestos: el beneficiado se encuentra privado de la libertad o est en libertad por gozar de la libertad provisional bajo caucin.
Respecto al primer supuesto se tiene que, una vez que se pone en libertad, el cmputo ser contando el tiempo que ha estado detenido y cumplir libre solo el resto. Por ejemplo, en una condena a tres aos y seis meses de prisin en donde estuvo detenido seis meses, la duracin de la condena condicional ser de los restantes tres aos. En cuanto al otro supuesto, el cmputo se inicia en el momento en que se hace sabedor de la resolucin que ordena la ejecucin de la suspensin condicional de la pena, contndole el tiempo que en su caso estuvo privado de la libertad. No obstante, cabe sealar que, una vez que causa ejecutoria la sentencia, aunque sea susceptible de ser cumplida conforme a la suspensin condicional de la pena, debe procederse a su ejecucin tal y como ya se indic. Sin embargo, en el supuesto en el cual el condenado se encuentra en libertad, resulta injusto que se le prive de la libertad cuando puede ser beneficiado con el referido instituto, motivo por el cual, en los tribunales, previo a ordenar el efectivo cumplimiento de la sentencia ordenando la detencin, se conceda un plazo para poder acogerse a ese beneficio. Otra pregunta que nos planteamos es cul fue la razn que influy en el legislador para establecer la duracin de la condena condicional. En el anlisis del derecho comparado vemos que se han seguido diversos criterios, por ejemplo Hurtado Pozo144 seala que en Per y Argentina se toma en cuenta un perodo igual a la prescripcin. En otras legislaciones se deja cierta libertad al juez para fijar el plazo. La legislacin punitiva espaola establece en su artculo 80.2 que el plazo de la suspensin ser de dos a cinco aos para las penas privativas
35
de libertad inferiores a dos aos, y de tres meses a un ao para las penas leves, y se fijar por los jueces o tribunales, previa audiencia de las partes, atendidas las circunstancias personales del delincuente, las caractersticas del hecho y la duracin de la pena. El plazo establecido en Mxico es acertado considerando que, como se indic, desde que se dicta la sentencia, el juzgador ya tiene presente la posibilidad de que la pena de prisin se cumplir en libertad y, tomando en cuenta los factores del condenado y el hecho atribuido, establece el quantus de la sancin. Es decir, que como el juzgador ya visualiz la duracin que tendra la sancin y de acuerdo a ello concibi la finalidad que se propona con su imposicin, resulta claro que ese plazo de cumplimiento es el necesario. Requisito especfico que se exige para los casos de conduccin bajo los efectos del alcohol Segn establece el apartado f ) del artculo 108.I: En el caso de delitos cometidos con motivo de la conduccin de vehculos en estado de voluntaria intoxicacin provocado por el consumo de alcohol, se deber comprometer a asistir a tratamiento, el cual deber acreditarlo dentro de los siguientes seis meses. En caso contrario se har efectiva la sancin impuesta. Esta exigencia es relativamente de reciente creacin en Nuevo Len, pues fue introducida mediante el decreto 334 publicado en el Peridico Oficial de dicha entidad el 10 de febrero del ao 2006. Estimamos loable que el legislador haya puesto especial atencin a los supuestos en que se delinque con motivo de la conduccin de vehculos,145 sin
embargo cabe hacer algunas precisiones y lo primero que se ha de despejar a qu se refiere. Vehculo, de acuerdo al Diccionario de la Real Academia Espaola proviene del latn vehiculum, que significa medio de transporte de personas o cosas o tambin lo que sirve para conducir o transmitir fcilmente una cosa, como el sonido o la electricidad. Ahora bien, de una interpretacin sistemtica de los preceptos que aluden a los vehculos146 se obtiene que se refieren a los que requieren de un motor para trasladar ya sea cosas o personas, pues el numeral 66 citado dice: Cuando se trate de conductores de vehculos del servicio pblico de pasajeros o de transporte escolar... de lo que se obtiene que el servicio prestado es a travs de vehculos de motor. Adems, el artculo 66 bis hace referencia a vehculos sin contar con licencia para conducir y conforme al reglamento de trnsito y vialidad del municipio de Monterrey, los conductores de vehculos a los que se exige licencia son choferes, automovilistas y motociclistas, mientras que los de vehculos de traccin animal o ciclistas solo requieren permiso.147 Los preceptos 68 y 88 son ms claros al indicar que los vehculos a los que se refieren son los automotores, y en el primero de ellos dice se aplicar como medida de vigilancia la prohibicin para conducir vehculos automotores, mientras que el otro dispone: as como abstenerse de conducir vehculos automotores que requieran licencia para su conduccin. Por ltimo, en el artculo 365 bis en la fraccin IV se da la pauta para sostener que los vehculos a los que alude ese numeral son los de automotor. Reforzando lo indicado, Gonzlez de la Vega148 dice: se pretende, con lo anterior, disminuir los robos, mediante la obstaculizacin en el comercio de objetos robados, se amplan diversos supuestos tendientes al combate econmico del ilcito, tipificando conductas relativas al desmantelamiento y venta ya sea en forma conjunta o separada, las autopartes; la venta o trfico
en el caso de delitos
de vehculos robados, as como su posesin, custodia o falsificacin de la documentacin para acreditar la propiedad, as como el traslado a otras entidades de la federacin o al extranjero. De igual forma, Reynoso Dvila149 refiere: las razones especficas que han determinado el aumento de penalidad a los casos de robo de vehculos, fundamentalmente obedece a la creciente y alarmante comisin de esta clase de ilicitudes que, prcticamente, han rebasado la capacidad de seguridad pblica que puede ofrecer el Estado. La razn de ser de tales disposiciones, yace en la proliferacin en casi todos los pases del orbe, de los robos de vehculos; actos delictivos facilitados y estimulados por la existencia de una verdadera y poderosa industria de receptacin, transformacin y venta clandestinas, en el pas o ms all de sus fronteras, de los automotores robados. Por otra parte, se estima plausible la regulacin especial de los supuestos en que se delinque con motivo de la conduccin de vehculos por la prdida de vidas humanas particularmente en las grandes urbes. El legislador pone especial atencin a los delitos cometidos por conductores en estado de involuntaria intoxicacin provocada por el consumo de alcohol, porque dichos conductores revelan sntomas de que requieren recibir un tratamiento para superar su probable problema con la ingesta voluntaria de alcohol que qued de manifiesto por haber cometido delito. Ahora bien, se considera prudente que para poder lograr la finalidad sealada se debe establecer que no basta solo con comprometerse a ir al tratamiento y acreditar tal extremo dentro de los siguientes seis meses. Se debe tener en cuenta que uno de los objetivos de la suspensin condicional de la pena es evitar el ingreso a prisin por los efectos negativos que esta trae consigo y la mejor manera es mediante el tratamiento requerido para superar el factor determinante en la comisin delictiva. La legislacin es clara al disponer que si no se acredita la asistencia al tratamiento, se revocar el beneficio concedido. As el legislador le arroja la carga de la prueba de la comprobacin de ese extremo al beneficiado. Es importante precisar que, aunque el tratamiento necesitado para la sanacin requiera un tiempo superior al de la duracin de la suspensin condicional de la pena, el mximo ha de ser el establecido, ya que no se puede imponer un tratamiento por una duracin superior a la de la sancin impuesta, pues sera contrario a derecho imponer una medida superior. Desconocemos el porqu se limita la exigencia de mrito solo en los casos de delitos cometidos con motivo de la conduccin de vehculos en estado de ebriedad, ya que el dao causado a la sociedad no difiere del que se puedes ocasionarcon otros ilcitos cometidos en la misma situacin. Lo congruente es que tal exigencia se aplique no solo cuando el delito se cometa con vehculos, sino en general cuando el autor se encuentre bajo los efectos de bebidas embriagantes. La incidencia en el consumo de alcohol y drogas en los delitos es considerable, como nos muestra el estudio realizado por Marcelo Bergman150 que, a pesar de no haberse verificado en Nuevo Len, nos auxilia sobre la situacin. Se realiz una encuesta relacio-
cometidos con motivo de la conduccin de vehculos en estado de voluntaria intoxicacin provocado por el consumo de alcohol, se deber comprometer a asistir a tratamiento, el cual deber acreditarlo dentro de los siguientes seis meses.
37
Queda preguntarnos por qu

se ignora que la intoxicacin voluntaria tambin se realiza con drogas, un factor crimingeno determinante igual o ms que el alcohol, por lo cual se estima que tambin se debe dar tratamiento.
nada con el nivel de consumo que pudieron haber tenido los internos con, por lo menos, seis horas de anticipacin a que se cometiera el ilcito por el que se les acusaba y arroj los siguientes datos: 37 por ciento de la cual los internos admitieron haber consumido alcohol o drogas por lo menos seis horas antes de cometer el delito; de ellos, 80 por ciento consumieron alcohol; 6 por ciento marihuana; 6 por ciento crack o cocana y, el resto, otras drogas inhalables o inyectables. El porcentaje ms alto de quienes consumieron alcohol o drogas fue entre los que cometieron delitos sexuales, seguido por los delitos con violencia y robos simples. Adems, con independencia del delito por el que se les acusaba, 39 por ciento de los internos dijeron que consuman marihuana; 19 por ciento crack o cocana; 14 por ciento inhalables; 12 por ciento pastillas; 2 por ciento herona y 14 por ciento otras drogas. De lo indicado no nos queda ms que preguntarnos por qu se ignora que la intoxicacin voluntaria tambin se realiza con drogas, un factor crimingeno determinante igual o ms que el alcohol, por lo cual se estima que tambin se debe dar tratamiento. Cabe hacer la mencin que en Espaa se legisl originalmente la institucin que se aborda cuando el sentenciado era drogadicto y posteriormente se ampli incluyendo al alcohol por reclamo de la mayor parte de la doctrina.151 Sin embargo en Nuevo Len y en general en Mxico, a pesar de que en otros pases152 se hace una regulacin especial de la suspensin condicional de la pena cuando se prueba que el sentenciado delinqui a causa de su dependencia a las drogas o al alcohol, no se toma como ejemplo positivo para hacerlo tambin en su legislacin.
la suspensin condicional de la pena en relacin con las dems sanciones impuestas Al establecer el artculo 108: La condena condicional, suspende las sanciones impuestas por sentencia definitiva... se obtiene que en virtud del instituto que se aborda las dems sanciones impuestas como multa, amonestacin u otras, tambin son suspendidas. Es decir, que tal beneficio las absorbe, respecto a lo cual se debe resaltar que, en cuanto a la reparacin del dao, aunque constituye una sancin pecuniaria no es suspendida a pesar de lo resaltado en el prrafo anterior en atencin a que constituye por s misma una exigencia. Coincidimos con Carranc y Trujillo153 cuando seala que es absurdo extender la condena condicional a la pena de multa, pues contradice uno de sus fundamentos: evitar los malos efectos que produce la ejecucin de las penas cortas de privacin de libertad. De igual forma no est por dems sealar que, si bien no se concibe la restriccin de la concesin de la libertad por medio de la condena condicional hasta que se satisfagan cuestiones relativas al peculio, vlidamente se puede establecer que la pena pecuniaria impuesta conjuntamente con la de prisin suspendida, sea pagada en el tiempo en que se verifica la suspensin de la privativa de libertad y, as el estado recaude fondos para mejorar el funcionamiento del sistema penitenciario. No podemos omitir que los juzgadores se han convertido en copartcipes en el incumplimiento de las sanciones pecuniarias puesto, que al conceder este beneficio y suspender todas las sanciones al transcurrir
el tiempo relativo a la duracin de la condena, dan por cumplida la misma y proceden a la devolucin de la fianza sin percatarse que durante todo ese tiempo el condenado s pudo pagar la multa. El juez tiene como deber velar para que sus determinaciones se cumplan en todos sus aspectos incluida la multa. Por lo que respecta a la amonestacin, se estima que tampoco se debera suspender su ejecucin en atencin a que no se perjudica a la persona por ser advertida y hacindole ver las consecuencias del delito que cometi. conclusionEs La condena condicional fue ideada en aras de evitar que se ejecuten las penas privativas de libertad cortas cuando no es indispensable. Conscientes de los efectos negativos que ocasiona la prisin, el legislador establece, mediante la inclusin en la ley de las palabras podr otorgarlas, la facultad discrecional concedida al juzgador para que considere el otorgarla o se pronuncie en sentido negativo. Pero ello no obsta para que en cualquier decisin se expongan exhaustivamente las motivaciones tomadas en cuenta y as el gobernado tenga la debida oportunidad de defensa. No obstante, en su implementacin se observan cuestiones que pueden ser mejoradas y no queremos pasar por alto. El tiempo de hasta cinco aos de la pena privativa de la libertad, mximo por el cual su ejecucin se puede realizar en libertad con las condiciones establecidas en la ley, fue estimado corto por el legislador, sin embargo, existen excepciones en determinados delitos. Esto lo consideramos equivocado ya que se pasa por alto que la sancin se impone al individuo, no por la denominacin de ese tipo de flagelos. De la misma forma, es desafortunado considerar que por someterse a este beneficio se est consintiendo la sentencia de condena impuesta. Al hacer esto, se pasa por alto que todo ser humano en prisin anhela
su libertad y se le brinde la oportunidad de obtenerla a travs de tal instituto, pero no significa que consienta la resolucin pronunciada en su contra. Otro punto importante es que, si bien se concibi para reos primarios, estimamos que se debera conceder a quienes, aunque no cumplan este requisito, el juzgador considere viable una vez analizado el comportamiento observado por tal persona, antes y despus del delito atribuido. Al confrontar el cumplimiento de la reparacin del dao a las vctimas con la finalidad de la condena condicional, se obtiene que existen casos en los que se debe otorgar la libertad a las personas condenadas aunque no se garantice el aludido rubro y que es uno de los puntos que necesitan mejorarse. El xito de esta figura descansa sobre algunas exigencias indispensables entre las que destaca la vigilancia que se ha de realizar al beneficiado. Desgraciadamente, a pesar de la ley y aplicarse, no se puede aseverar que sea con resultados, pues se deben implementar ms mecanismos que aseguren su cumplimiento. En nuestra legislacin se toma especial atencin a los supuestos en que se delinque con motivo de la ingesta voluntaria de bebidas embriagantes, sin embargo se pasa por alto a los drogadictos quienes requieren esa misma o mayor atencin. Por ltimo, quiero sealar que aunque el ttulo del trabajo sea Condena condicional creo que la denominacin que ms se aproxima a la esencia del instituto es la de suspensin condicional de la pena, ya que si bien existe la pena pronunciada en la sentencia, esta se suspende de acuerdo a los supuestos mencionados.
39
CITAS
1 Orellana Wiarco, La individualizacin de la pena de prisin, Editorial Porra, Mxico, 2003, p. XV. 2 As se establece la denominacin en el artculo 108 del Captulo IV del Ttulo Sexto del Cdigo Penal en vigor en el Estado de Nuevo Len. 3 Artculo 90 del Captulo IV del Ttulo Cuarto del Cdigo Penal federal. 4 Las entidades que le llaman condena condicional en sus respectivos cdigos penales son: Campeche (artculos 82 y ss.), Chiapas (artculos 106 y ss.), Chihuahua (artculos 86 y ss.), Coahuila (artculos 77 y ss.), Guanajuato (artculos 105 y ss.), Oaxaca (artculos 83 y ss.), Tamaulipas (artculos 112 y ss.) y Yucatn (artculos 100 y ss.). Por otra parte, le llaman suspensin condicional en Aguascalientes (artculos 371 y ss.), Morelos (artculos 72 y ss.) y Veracruz (artculos 96 y ss.). Usan el trmino de suspensin condicional de la ejecucin de la pena los estados de Baja California (artculos 92 y ss.), Colima (artculos 78 y ss.), Distrito Federal (artculos 89 y ss.), Quintana Roo (artculos 66 y ss.) y Sinaloa (artculos 101 y ss.). Adoptan la denominacin de suspensin condicional de la pena Baja California Sur (artculos 101 y ss.), Hidalgo (artculos 86 y ss.) y Jalisco (artculos 71 y ss.). El trmino suspensin condicional de la condena es contemplado en Durango (artculos 92 y ss.), Estado de Mxico (artculos 71 y ss.) y Zacatecas (artculos 86 y ss.). Aparece como suspensin condicional de la ejecucin de la pena privativa de libertad en Guerrero (artculos 71 y ss.) y Quertaro (artculos 88 y ss.). Michoacn le llama suspensin condicional de la ejecucin de la sancin (artculos 79 y ss.), y en Sonora se le denomina suspensin condicional de las sanciones (artculos 87 y ss.), en San Luis Potos, suspensin condicional de la pena de prisin (artculos 81 y ss.), y en Tabasco, suspensin condicional de la ejecucin de la condena (artculos 73 y ss.). 5 Hans-Heinrich Jescheck, Tratado de derecho penal, parte general, traducido por Jos Luis Manzanares Samaniego, Editorial Comares, cuarta edicin, Granada, Espaa, 1993, p. 759. 6 Seccin Primera del Captulo Tercero del Ttulo III del Libro II; artculos 80 y ss. del Cdigo Penal, Ley Orgnica 10/1995, de 23 de noviembre. 7 Cdigo Penal de Brasil, artculos 77 a 82. Consultado el 5 de diciembre del 2011, en http://www.unifr.ch/ddp 1 /derechopenal/ legislacion/l_20100205_01.pdf. 8 Cdigo de la Repblica de Argentina, artculos 26 y ss. Consultado el 5 de diciembre del 2011, en
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/?menu =legislacion#B 9 Nieves Sanz Mulas, Alternativas a la pena privativa de libertad (Anlisis crtico y perspectivas de futuro en las realidades espaola y centroamericana), Editorial Colex, Madrid, Espaa, 2000, p. 275. 10 Jurisprudencia identificada con el No. Registro: 209,381. Jurisprudencia. Materia(s): Penal. Octava poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: 85, enero de 1995. Tesis: I.4o.P. J/4. P.: 55. Genealoga: Apndice 1917-1995, Tomo II, Materia Penal, Segunda Parte, tesis 465, p. 275. Condena Condicional y Sustitucin de Sanciones. Son Beneficios y No Derechos en Favor de los Sentenciados. 11 Tesis visible con el No. Registro: 218,744. Jurisprudencia. Materia(s): Penal. Octava poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin Tomo: 56, agosto de 1992. Tesis: II.3o. J/31.P.: 54, cuyo rubro es: Condena, Suspensin Condicional. No Constituye un Derecho Establecido por la Ley, sino que queda al arbitrio del juzgador, previa solicitud de parte. 12 Derecho penal, parte general, Julio Csar Faira (editor), sptima edicin, segunda reimpresin, Buenos Aires, Argentina, 2005, p. 685. 13 Suspensin condicional de la pena y probation, Centro de Publicaciones del Ministerio de Justicia, Secretara General, Madrid, 1985, Coleccin de Temas Penales, serie A, nmero 2, p. 42. 14 Jos Hurtado Pozo, La condena condicional, Revista Derecho, nm. 31, 1973, p. 4, consultado el 12 de enero de 2007, en http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos/pdf/hurtado0105_1.pdf. 15 Jos Hurtado Pozo, Suspensin de la ejecucin de la pena y reserva del fallo, p. 5, consultado el da 5 de diciembre del ao 2011, en http://www.unifr. ch/ddp1/derechopenal/anuario/an_1997_10.pdf. 16 Gabriel Ignacio Anita, La espada de damocles del derecho penal o sobre la suspensin provisional de la pena, Ms Derecho?, nmero II, Di Plcido, Buenos Aires, 2001, p. 1. 17 Jorge Robledo Ramrez, Concepto y principios para la aplicacin de los sustitutivos penales (estudio de su regulacin en Espaa y Mxico), Edersa, Madrid, Espaa, 1996, p. 72. 18 Criminalia, Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao XX, Mxico, D.F. 1 de julio de 1954, nmero 7, p. 383. 19 Antonio Carrillo Flores, Algunas consideraciones jurdicas sobre la condena condicional, Criminalia, Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao I, septiembre 1933agosto 1934, reimpresin, nmeros 1 al 12, p. 93. 20 La condena condicional, Criminalia, Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao XX, Mxico, D.F. 1 de noviembre de 1954, nmero 11, p. 585. 21 Cdigo Penal anotado, Editorial Porra, dcima novena edicin, Mxico, D.F., 1995, p. 291. 22 As se advierte en va de ejemplo a Luis Rodrguez Manzanera, (apoyndose en un diccionario
de derecho) La crisis penitenciaria y los substitutivos de la prisin, Editorial Porra, tercera edicin, Mxico, 2004, p. 99. De igual manera Marco Antonio Daz de Len, Cdigo Penal federal con comentarios, Editorial Porra, tercera edicin, Mxico, 1998, p. 155. 23 La regulacin de la misma era: Capitulo IV Condena Condicional 92.- La condena condicional suspende la ejecucin de la sancin impuesta por sentencia definitiva, de acuerdo con los incisos siguientes: (este prrafo se modific el 1 de junio de 1973 quedando: La condena condicional suspende la sancin impuesta por sentencia definitiva, de acuerdo con las fracciones siguientes:) I.- Podr suspenderse a peticin de parte o de oficio, por determinacin judicial al pronunciarse la sentencia definitiva, la ejecucin de las sanciones (mediante reforma del 1 de junio de 1973 se cambi sanciones por sentencias) privativas de libertad que no excedan de un ao (mediante reforma del 5 de enero de 1942 se elev de un ao a dos aos), si concurren estas condiciones: a).- Que sea la primera vez que delinque el reo; b).- Que hasta entonces haya observado buena conducta; c).- Que tenga modo honesto de vivir; d).- Que d fianza por la cantidad que fija el juez, que se presentar ante la autoridad, siempre que fuera requerido; e).Que haya reparado el dao causado u otorgado caucin para cubrir su monto; f ).- Que el delito por el que le sentenci no sea el de robo a que se refiere el artculo 372 del Cdigo Penal del Estado (este requisito se derog mediante publicacin del 2 de junio de 1973) II.- Si durante el trmino de tres aos, contados desde la fecha de la sentencia que cause ejecutoria, el condenado no diere lugar a nuevo proceso que concluya con sentencia condenatoria, se considerar extinguida la sancin fijada en aquella. En caso contrario, se har efectiva la primera sentencia, adems de la segunda, en la que el reo ser considerado como reincidente. III.- La suspensin comprender no slo las sanciones corporales, sino las dems que se hayan impuesto al delincuente, pero este quedar obligado, en todo caso, a la reparacin del dao. IV.- A los delincuentes a quienes se conceda el beneficio de la condena condicional, se les har saber lo dispuesto en los incisos II y III de este artculo, lo que se asentar por diligencia formal, sin que la falta de esta impida, en su caso, la aplicacin de lo prevenido en los mismos; V.- Los reos que disfruten del beneficio de la condena condicional, quedarn sujetos a la vigilancia de la autoridad; VI.- La obligacin contrada por el fiador conforme a las fracciones e) y c) del inciso primero de este artculo, concluir seis meses despus de transcurridos los tres aos que expresa el inciso II, siempre que el delincuente no diere lugar a nuevo proceso, o cuando en este se pronuncie sentencia absolutoria; y VII.- Cuando el fiador tenga motivos fundados para no continuar desempeando el cargo, los expondr al juez, a fin de que este, si los estima justos, prevenga al reo que presente nuevo fiador dentro del plazo que prudentemente deber fijarle, apercibido de que
separata:
se har efectiva la sancin si no lo verifica. En caso de muerte o insolvencia del fiador, est obligado el reo a poner el hecho en conocimiento del juez para el efecto y bajo el apercibimiento que se expresa en el prrafo que precede. 24 Se regul de la forma siguiente: Capitulo IV Condena Condicional 108.- La condena condicional suspende las sanciones impuestas por sentencia definitiva, de acuerdo con las fracciones siguientes, tomando en cuenta lo dispuesto por los artculos 94 y 95: I.- Podr suspenderse a peticin de parte o de oficio, por determinacin judicial al pronunciarse sentencia definitiva, cuando no exceda de tres aos, si concurren estas condiciones: a).- Que no hubiera sido sentenciado en forma ejecutoria con anterioridad, en los trminos de la fraccin III del artculo 45; b).- Que haya observado buena conducta despus del delito; c).- Que haya observado con anterioridad un modo honesto de vivir y tenga el firme propsito de continuarlo; d).Que otorgue fianza que fijar el juez o el tribunal, que se presentar ante la autoridad, siempre que fuera requerido; y e).- Que haya reparado el dao causado o que haya garantizado cubrir su monto. II.- Si durante un trmino igual al de la sancin suspendida, desde la fecha de la sentencia que cause ejecutoria, el sentenciado no diere lugar a nuevo proceso que concluya con sentencia condenatoria, se considerar extinguida la sancin fijada en aquella. En caso contrario, se har efectiva la primera sentencia, adems, de la segunda, en la que el reo ser considerado como reincidente. Para los efectos anteriores se tendr en cuenta la fraccin III del artculo 45. III.- La suspensin comprender no solo las sanciones corporales, sino las dems que se hayan impuesto al delincuente; pero este quedar obligado, en todo caso, a la reparacin del dao; IV.- A los delincuentes a quienes se conceda el beneficio de la condena condicional, se les har saber lo dispuesto en las fracciones II y III de este artculo, lo que se asentar por diligencia formal, sin que la falta de esta impida, en su caso, la aplicacin de lo prevenido en las mismas; V.- Los reos que disfruten del beneficio de la condena condicional, quedarn sujetos a la vigilancia de la autoridad; VI.- La obligacin contrada por el fiador a que se refiere el inciso d), de la fraccin I de este artculo, concluir en los trminos previstos por la fraccin II. Para el caso del inciso e) concluir en el trmino previsto para la prescripcin; VII.- Cuando el fiador tenga motivos fundados para no continuar desempeando el cargo, los expondr al juez, a fin de que este, si los estima justos, prevenga al reo que presente nuevo fiador dentro del plazo que prudentemente deber fijarle, apercibido de que se har efectiva la sancin si no lo verifica. Capitulo XII de la Conversin, Conmutacin y Substituciones de Sanciones 94.- El juez podr convertir en favor del delincuente primario, la pena de prisin no mayor de dos aos, por una pena de multa, sealando en su sentencia la primera. La sentencia deber fundar y razonar la conversin que decrete apreciando las condiciones personales del
condenado, fijando el monto de la multa segn las condiciones econmicas del reo. 95.- Lo dispuesto en el artculo anterior, excluye la aplicacin simultnea o sucesiva de la condena condicional, salvo que la capacidad econmica no le permita de ningn modo cumplir con la pena convertida. 25 Entendindose por tal la definicin que nos proporciona el Nuevo diccionario de derecho penal, segunda edicin, Librera Malej, Mxico, Distrito Federal, 2004, p. 165, como la locucin utilizada para designar el derecho concedido, a una persona como excepcin a la aplicacin normal de las reglas jurdicas, es decir que queda a potestad del Estado el proceder de esa manera cuando lo estime pertinente. 26 Op. cit. 27 Jos Cid Molin y Elena Larrauri Pijoan, (coord.), La reduccin de beneficios penitenciarios en la legislacin vigente, publicado en la obra Penas alternativas a la prisin, Bosch Casa Editorial, Barcelona Espaa, 1997, p. 249. 28 Francisco Argelles, La condena condicional no es un derecho del sentenciado, Revista Criminalia, rgano de la Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao XI, Mxico, D.F., 1 de septiembre de 1945, nmero 9, p. 514. 29 La aludida tesis de jurisprudencia, es consultable con el nmero de registro 904,352, Jurisprudencia, Materia(s): Penal, Novena poca, Instancia: Primera Sala, Fuente: Apndice 2000, Tomo: Tomo II, Penal, Jurisprudencia SCJN. Tesis: 371, P.: 270. Genealoga: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo VI, julio de 1997, p. 98, Primera Sala, tesis 1a./J. 30/97, cuyo rubro es: Sustitucin de la Pena Privativa de Libertad. Su Concesin Constituye una Facultad Discrecional del Juzgador. 30 Op. cit., p. 685. 31 Jos Antonio Chocln Montalvo y ngel Caldern Cerezo, Derecho penal, parte general, tomo I, editorial Bosch, Barcelona, Espaa, 2001, segunda edicin, p. 476. 32 Joaqun Guichot y Barrera, Estudio jurdico sobre la condena condicional, Sevilla, 1908. p.133, citado por Maqueda Abreu ob. cit., p. 91. 33 David Ferrer Gutirrez, Suspensin de la ejecucin de la pena, p. 8, consultado el da 22 de octubre del ao 2005, en http://www.poa23.upo.es. 34 Blanca Llara Ibez, Doctrina jurisprudencial relativa al captulo III del ttulo III. De las formas sustitutivas de la ejecucin de las penas privativas de libertad, p. 11, consultado el da 22 de octubre del ao 2005, en http://www.poa23.upo.es. 35 ngel Juanes Peces, La suspensin de la ejecucin, p. 11, consultado el da 22 de octubre del ao 2005, en http://www.poa23.upo.es. 36 Hans-Heinrich Jescheck, op. cit., pp. 760 y 761. 37 Eugenio Ral Zaffaroni, et al., Derecho penal, parte general, Editorial Porra, tercera edicin, Mxico, D.F. 2004, p. 967. 38 De donde son sus orgenes pues existe uniformidad en establecer que se le conoci como sursis primeramente en la legislacin de Blgica en 1888 y en Francia en 1891, as en va de ejemplo pode-
mos citar a Mara Luisa Maqueda Abreu, op.cit., p. 36, Jos Hurtado Pozo, en su artculo Suspensin de la ejecucin de la pena y reserva del fallo ya citado, Miguel S. Macedo, op. cit., pp. 384 y 385, sin omitir que sus antecedentes ms mediatos son de Estados Unidos de Amrica, en la institucin de la probation. 39 Mara Luisa Maqueda Abreu, op. cit., pp. 43, 45 y 46. 40 Antonio Carrillo Flores, op. cit., p. 96. 41 Tal como lo seal uno de los promotores de la institucin que nos ocupa en sus orgenes, el senador francs, M. Berenguer al ser citado por Maqueda Abreu, op. cit., p. 28. Y en Mxico en ese mismo sentido Miguel S. Macedo, op. cit., p. 384. 42 Dicha frase la cita Manuel Jan Vallejo, en su trabajo titulado Suspensin y libertad condicionales: dos formas de inejecucin de la pena privativa de libertad publicado en: http://www.unifr.ch/derechopenal/articulos/pdf/JaenVallejo3.pdf p. 7. Asimismo Juanes Peces, en su artculo denominado La suspensin de la ejecucin, p. 2, consultado el da 22 de octubre del ao 2005, en http://www.poa23. upo.es, refiere que el tratadista citado seal respecto a las penas cortas: ni corrigen, ni intimidan, ni inocuizan, pero en cambio arrojan frecuentemente al delincuente primario en el camino definitivo del crimen, mientras que Mara Luisa Maqueda Abreu, op. cit., p. 56 hace alusin al mencionado tratadista con la expresin en relacin a las penas cortas: No hay nada ms absurdo y moralmente nocivo, que las condenas breves para los aprendices del delito. 43 As lo sealan Francisco Muoz Conde y Mercedes Garca Arn, Derecho penal. Parte general, Editorial Tirant lo Blanch, quinta edicin, Valencia, Espaa, 2002, p. 579; Eugenio Ral Zaffaroni et al. Derecho penal. parte general, Editorial Porra, segunda edicin, Mxico, D.F., 2005, p. 968; Mara Luisa Maqueda Abreu, op. cit., p. 13, Luis Rodrguez Manzanera, Penologa, Editorial Porra, tercera edicin, Mxico, D.F., 2003, p. 218; Elas Carranza en el artculo denominado Situacin y perspectivas penitenciarias en Amrica Latina y el Caribe. Necesidades de alternativas a la prisin que aparece en la obra: El sistema penitenciario entre el temor y la esperanza, editorial Orlando Crdenas, Mxico, D.F. 1991, p. 93 y Jescheck al ser citado por Jorge Robledo Ramrez, op. cit., p. 81. 44 Luigi Ferrajoli, Derecho y razn, teora del garantismo penal, editorial Trotta, octava edicin, Madrid, Espaa, 2006, p. 623. 45 Muoz Conde op. cit., p. 583. 46 Maqueda Abreu, op. cit., pp. 132 y 169. 47 El artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos establece dicha exigencia. 48 Se efectu por la reforma publicada en el Peridico Oficial del 29 de enero de1997. 49 Incremento realizado por reforma publicada en el Peridico Oficial el 28 de julio del 2004. 50 La exposicin de motivos se difundi en Catarino Garca Herrera, (comp.) Exposicin de motivos de la reforma judicial penal en el Estado de Nuevo Len
41
2004-2005, Consejo de la Judicatura del Estado de Nuevo Len, primera edicin, abril de 2006. 51 Cfr., Pecina Alcal, Jos Luis, La Averiguacin Previa, Universidad de Monterrey, Mxico, 2010, p. 120. 52 Se estableci en aras de privilegiar la libertad en oposicin a la pena privativa de libertad en determinados delitos. El artculo 209 del Cdigo de procedimientos penales en vigor prev: El Ministerio Pblico solicitar al Juez dicte la orden de comparecencia tratndose de delitos sancionados con pena no privativa de la libertad o alternativa, o bien cuando se trate de delitos perseguibles a instancia de parte sancionados con pena mxima de tres aos de prisin o de oficio sancionados con pena mxima de dos aos de prisin. Lo mismo suceder en casos de delitos culposos no graves y el indiciado no se encuentre detenido. 53 Hans-Heinrich Jescheck, op. cit., p. 760. Rodrguez Manzanera, La crisis penitenciaria y los substitutivos de la prisin, p.102. 54 Jos Hurtado Pozo. La condena condicional, ob.cit., p.6. 55 Al ser citado por Robledo Ramrez, ob. cit., p. 237. 56 En similares trminos, Carlos Gonzlez Zorrilla, Suspensin de la pena y probation, en Penas alternativas a la prisin, op.cit., p.73. 57 Tomando en consideracin que no se presentara el caso a que se refiere el artculo 197 del Cdigo Penal, que establece: Cuando debido a los actos de corrupcin, el menor adquiera los hbitos de alcoholismo o del uso de substancias psicoactivas, estupefacientes o psicotrpicos; se dedique a la prostitucin o a las prcticas de perversin sexual; o forme parte de una banda, se debern aumentar las sanciones previstas en el artculo anterior hasta una tercera parte. 58 Ello en atencin a que los artculos que establecen la sancin el 367 fraccin I y 371 del Cdigo Penal que respectivamente establecen: artculo 367 El delito de robo simple se sancionar en la forma siguiente: I.- Cuando el valor de lo robado no exceda de doscientas cuotas, se impondrn de seis meses a tres aos de prisin y multa de cuarenta a cien cuotas; artculo 371 Si el robo se ejecuta con violencia, a la pena que corresponda por delito de robo se agregarn de tres a doce aos de prisin. La violencia a las personas se distingue en fsica y moral. Se entiende por violencia fsica en el robo, la fuerza material que para cometerlo se hace a una persona. Hay violencia moral cuando el ladrn amague o amenace a una persona con un mal grave, presente e inminente, capaz de intimidarlo. 59 Hans Heinrich Jescheck, op. cit., p.761 60 As, en va de crtica aunque no es la institucin de estudio que nos ocupa, es de sealar un supuesto en el cual el estado de Nuevo Len, motivado por la presin de organizaciones no gubernamentales que fomentan agravar las penas por la conduccin de vehculos de motor en estado de ebriedad, el 10 de febrero del ao 2007 se reform la punibilidad para los conductores en estado de
ebriedad, con lo cual resulta imposible que sean beneficiados con la institucin de la suspensin del proceso a prueba, pero que a fin de cuentas, esos mismos indiciados vienen a ser acreedores a lo que se le conoce en dicha ley como condena condicional. En virtud de lo anterior, queda de manifiesto la contradiccin en Nuevo Len ya que por ministerio de ley excluye ese grupo de delitos a la mencionada institucin, pero como se dijo son los candidatos de la condena condicional, sea que a final de cuentas queda en los mismos trminos y la pena que en su caso se imponga no sea cumplida en prisin. 61 Ello en atencin a que los aludidos artculos establecen: artculo 153 A los jefes o agentes de los rebeldes, que despus del combate, dieren muerte a los prisioneros, adems de las penas correspondientes al delito de homicidio, se les aplicar prisin de siete a diez aos; artculo 154 A los extranjeros que cometan el delito de rebelin, se les aplicarn sanciones de seis a diez y siete (sic) aos de prisin y multa de cien a setecientas cuotas; artculo 164 Comete el delito de terrorismo, quin utilizando explosivos, substancias txicas o bacteriolgicas, cualquier tipo de armas, por incendio o inundacin, realice actos que produzcan alarma, temor, terror, en la poblacin, en un grupo o sector de ella. A quienes cometan este delito, se les impondrn de seis a treinta aos de prisin y multa de veinte a seiscientas cuotas, con independencia de la aplicacin de las penas que pudieran corresponder por la comisin de otros delitos; artculo 165 Cometen el delito de sabotaje, quienes con la intencin de trastornar la vida econmica de la entidad o de cualquiera de sus municipios, realicen actos que daen, destruyan o entorpezcan las vas de comunicacin, servicios pblicos y funciones de las dependencias del estado o industrias bsicas, centros de produccin o distribucin de artculos de consumo necesario para la entidad. A los que cometan este delito, se les impondrn de seis a catorce aos de prisin y multa de sesenta a tres mil cuotas; artculo 165 Bis Comete el delito contra la seguridad de la comunidad y se aplicar una sancin de seis a quince aos de prisin y multa de doscientas a cuatrocientas cuotas, a quien sin causa justificada incurra en dos o ms de los siguientes supuestos: Igual sancin se impondr a todos los participantes, cuando dos o ms personas incurren en dos o ms de los supuestos descritos en este artculo, si no es posible determinar quien posea dichos objetos; artculo 265 Comete el delito de violacin, el que por medio de la violencia fsica o moral tiene cpula con una persona, sin la voluntad de sta, sea cual fuere su sexo; artculo 266 La sancin de la violacin ser de seis a doce aos de prisin, si la persona ofendida es mayor de trece aos; si fuere de trece aos o menor, pero mayor de once, la pena ser de diez a veinte aos de prisin; y si fuere de once aos de edad o menor, la pena ser de quince a treinta aos de prisin; artculo 267 Se equipara a la violacin y se castigar como tal, la
cpula con persona menor de trece aos de edad, o con persona, aunque sea mayor de edad, que se halle sin sentido, que no tenga expedito el uso de la razn, o que por cualquier causa no pudiere resistir la conducta delictuosa; artculo 268 Se equipara a la violacin y se sancionar como tal, la introduccin por va vaginal o anal, de cualquier elemento o instrumento distinto al miembro viril, as como la introduccin de ste ltimo por la va oral, sin la voluntad del sujeto pasivo; artculo 313 Si el homicidio se comete en ria, se aplicarn a su autor de seis a quince aos de prisin. Adems de lo dispuesto en el artculo 47 para la aplicacin de la pena, dentro del mnimo y mximo anteriormente sealado, se tomar en cuenta quin fue el provocado y quin el provocador, as como la mayor o menor importancia de la provocacin; artculo 322 El que induzca o auxilie a otros al suicidio, hasta llegar a su consumacin, ser sancionado con cinco a doce aos de prisin; artculo 403 Comete el delito de dao en propiedad ajena, el que cause incendio, inundacin o explosin, con dao o peligro de: I.- Un edificio vivienda o cuarto en donde se encuentre alguna persona; II.- Ropas, muebles u objetos, en tal forma que puedan causar graves daos personales; III.- Archivos pblicos o notariales; IV.- Bibliotecas, museos, escuelas o edificios y monumentos pblicos; y V.- Montes, bosques, selvas, pastos, mieses o cultivo de cualquier gnero; artculo 404 En los casos del artculo anterior, la sancin ser de cinco a diez aos de prisin, y multa de diez a ochenta cuotas; artculo 406 Bis Comete el delito de invasin de inmueble: I. El propietario de un inmueble que con nimo de obtener un lucro indebido o provecho indebido, autorice, permita, o acuerde la ocupacin del mismo por terceras personas, provocando con ello un asentamiento humano irregular; II. Quienes con el acuerdo, permiso o autorizacin del propietario de un inmueble, provoquen un asentamiento humano irregular; y III. Quienes reciban o participen dolosamente en la recaudacin de cuotas en efectivo o en especie a ttulo de gestin, administracin, representacin o derecho de permanencia en el inmueble al que se refieren las fracciones anteriores, de las personas o familias que conforman el asentamiento humano irregular; y artculo 406 Bis 1 El delito de invasin de inmueble se perseguir de oficio, y se sancionar con una pena de cinco a diez aos de prisin, y multa de veinte a cien cuotas. Cuando la persona responsable de las hiptesis comprendidas en el artculo anterior, satisfaga, a juicio de las autoridades competentes, todos los requisitos sealados en las leyes en materia de asentamientos humanos, a solicitud expresa del C. Procurador de Justicia del Estado, se declarar extinguida la accin penal. 62 Lo indicado conforme a lo establecido en el artculo 608 del Cdigo de procedimientos penales que establece: En caso de dictar sentencia condenatoria dentro del procedimiento abreviado, el juez, tratndose de delitos no graves, reducir un tercio de la pena que le correspondera al incul-
separata:
pado. Si el delito fuere grave, la reduccin ser de un cuarto de la pena que correspondera al inculpado. 63 Guillermo Coln Snchez, Derecho mexicano de procedimientos penales, Editorial Porra, sexta edicin, Mxico, 1980, p. 467. 64 Conforme a la tesis consultable con el nmero de registro 202114, cuyo rubro es: Inspeccin Ocular Practicada por el Ministerio Publico. Por ser Institucin de Buena Fe que adems goza de Fe Pblica, se presume cierto lo asentado en ella. 65 En Nuevo Len las resoluciones que admiten el efecto devolutivo conforme al artculo 385 del Cdigo de procedimientos penales son: I.- Las sentencias definitivas que absuelven al acusado; II.- Los autos en que se decrete el sobreseimiento, en los casos de las fracciones I a la VIII del artculo 369, y aquellos en que se niegue el sobreseimiento; III.- Los autos en que se niegue o se conceda la suspensin del procedimiento judicial; los que concedan o nieguen la acumulacin de autos; los que concedan o nieguen la recusacin; IV.- Los autos que se dicten conforme a los artculos 212, 215 y 217 de este cdigo; V.- Los autos en que se conceda o niegue la libertad provisional bajo caucin; los que concedan o nieguen la disminucin del monto de la caucin fijada; los que concedan la libertad por desvanecimiento de datos; y los que resuelvan algn incidente no especificado; VI.- Los autos en que se niegue la orden de aprehensin o la comparecencia para preparatoria. Estos autos solo son apelables por el Ministerio Pblico;- Los autos que nieguen el cateo, las medidas precautorias de carcter patrimonial o el arraigo del indiciado y los que nieguen la admisin de una prueba; VIII.- Los autos en que se niegue la incompetencia; y IX.- Las dems resoluciones que seale este cdigo. 66 Guadalupe Leticia Garca Garca, Derecho ejecutivo penal. Anlisis de la aplicacin de la pena en Mxico, Editorial Porra, primera edicin, Mxico, 2005, p. 73. 67 Tal principio se encuentra inmerso en la fraccin XIII del artculo 73 de la Ley de amparo, al establecer: El juicio de amparo es improcedente: ...XIII.Contra las resoluciones judiciales o de tribunales administrativos o del trabajo respecto de las cuales conceda la ley algn recurso o medio de defensa, dentro del procedimiento, por virtud del cual puedan ser modificadas, revocadas o nulificadas, an cuando la parte agraviada no lo hubiese hecho valer oportunamente, salvo lo que la fraccin VII del artculo 107 Constitucional dispone para los terceros extraos. 68 La apelacin no sera procedente en atencin a que se considera consentida de acuerdo al artculo 410 del Cdigo de Procedimientos Penales de Nuevo Len al establecer: Son irrevocables, y por tanto causan ejecutoria: I.- Las sentencias pronunciadas en primera instancia, cuando se hayan consentido expresamente, o cuando expirado el plazo que la ley fija para interponer algn recurso, no se haya interpuesto; II.- Aqullas contra las cua-
les no conceda la ley recurso alguno; y III.- Las sentencias de segunda instancia. Respecto al juicio de amparo tambin sera improcedente conforme a la transcrita fraccin XIII del artculo 73 de la legislacin que lo regula. 69 Tesis consultable como registro No. 176389, localizacin: novena poca, instancia: primera sala, fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXIII, enero de 2006, pgina: 73, Tesis: 1a./J. 181/2005, jurisprudencia, materia(s): penal, cuyo rubro es: Amparo Directo en Materia Penal. Cuando el quejoso manifiesta su voluntad de acogerse a los beneficios de la condena condicional o sustitucin o conmutacin o suspensin de la pena privativa de libertad impuesta en la sentencia definitiva, implica su consentimiento expreso para efectos de la procedencia del juicio. 70 Tesis consultable como registro 197,667, jurisprudencia, materia (s): administrativa, novena poca, instancia: pleno, fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo: VI, septiembre de 1997, tesis: p./j. 68/97, pgina: 92, cuyo rubro es: Leyes, Amparo Contra. El pago liso y llano de una contribucin no implica el consentimiento expreso de la ley que la establece. 71 El artculo 44 establece: Para los efectos del artculo anterior, no se considerar como reincidencia los siguientes casos: I. Los delitos de rebelin, sedicin y conspiracin; II.- La sentencia condenatoria ejecutoriada dictada en el extranjero, en los casos previstos en el artculo 5, siempre y cuando el hecho que motiv dicha sentencia no fuera delito segn la Ley de Nuevo Len; y III.- La condena anterior por delito doloso, cuando el nuevo hecho fuera culposo y no exista culpa grave por conducir en estado de voluntaria intoxicacin o viceversa. Lo mismo se observar si ambos fueran culposos en los anteriores trminos. 72 Nieves Sanz Mulas, op. cit., p. 277. 73 Al establecerse en el artculo 29 del Cdigo Penal: Obra preterintencionalmente, cuando por la forma y medio de ejecucin se acredite plenamente que el resultado excedi el propsito del activo; en este caso podr disminuirse la pena hasta las dos terceras partes de la sancin a imponer por el delito cometido. 74 Conforme al artculo 11 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que establece: Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. 75 Mara Luisa Maqueda Abreu op. cit., p. 196. 76 Conforme a lo establecido en el artculo 136 del Cdigo Penal en vigor en Nuevo Len, que prev: La multa prescribe en dos aos; en igual forma prescriben las sanciones no sujetas a trmino. Las dems sanciones prescriben por transcurso de un perodo igual al que deban durar y una cuarta parte ms, pero nunca excedern de sesenta aos. 77 Sergio Vela Trevio, La prescripcin en materia penal, Editorial Trillas, segunda edicin, cuarta
reimpresin, Mxico, Distrito Federal, 1998. pp. 474 y ss. 78 El artculo 514 del Cdigo de Procedimientos Penales, establece: Pronunciada una sentencia condenatoria irrevocable, el Tribunal que la dicte expedir, dentro de cuarenta y ocho horas, sendas copias certificadas, para el Ejecutivo o para quien tenga a su cargo la ejecucin de sanciones, en los trminos de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica del Estado de Nuevo Len, al Comisario General de la Agencia de Administracin Penitenciaria y otra para el alcaide del centro de reclusin donde el reo se encuentre internado, o donde hubiere estado detenido. 79 La Ley general que establece las bases de coordinacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica en su artculo 40 prev: La estadstica de seguridad pblica sistematizar los datos y cifras relevantes sobre servicios de seguridad preventiva, procuracin y administracin de justicia, sistemas de prisin preventiva, de ejecucin de sentencias y de tratamiento de menores, y los factores asociados a la problemtica de seguridad pblica. En ese mismo orden, el numeral 42 de la Ley del Sistema de Seguridad Pblica de Nuevo Len, dispone: La estadstica de seguridad pblica sistematizar los datos y cifras relevantes sobre servicios de seguridad preventiva, procuracin y administracin de justicia, sistemas de prisin preventiva, de ejecucin de sentencias y de tratamiento de menores, y los factores asociados a la problemtica de seguridad pblica. 80 Robledo Ramrez op. cit., p. 235. 81 Ferrajoli, p. 103. 82 Mir Puig, Santiago. Funcin de la pena y teora del delito en el estado social y democrtico de derecho, Casa Editorial Bosch, segunda edicin, Barcelona, Espaa, 1982, p. 34. 83 Hctor F. Gonzlez, Estudio de la individualizacin judicial de la pena, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, de la Universidad Autnoma de Nuevo Len, Mxico, 1990, p. 145. 84 Como ejemplo tenemos la tesis consultable como No. registro: 390,704, jurisprudencia, materia(s): penal, Sexta poca Instancia: Primera Sala, Fuente: Apndice de 1995, Tomo: Tomo II, Parte HO, Tesis: 835, Pgina: 538, cuyo rubro y texto dicen: Condena Condicional. Ley de Indulto y Reduccin de Penas del Estado de Durango. No procede la condena condicional, si la pena de prisin fijada al acusado excede de dos aos, aun cuando aplicndose la Ley de Indulto del Estado de Durango, de 1 de septiembre de 1955, se haya reducido tal sancin corporal, porque el artculo 81 del Cdigo Penal de dicha entidad federativa debe entenderse en el sentido de que alude a la cuanta de la pena privativa de libertad que el juzgador fija en ejercicio de su funcin soberana como rgano jurisdiccional, no a la gracia que aplica en acatamiento de la ley especial de indulto. 85 Juventino V. Castro, op. cit., p. 588. 86 Cfr. Eugenio Ral Zaffaroni, op. cit. p. 65. 87 Tesis que se identifica con el No. Registro:
43
261,360. Materia(s): Penal. Sexta poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: Segunda Parte, XL. Pgina: 19, cuyo rubro dice: Condena Condicional. 88 Conforme al artculo 18 fraccin XVIII del Reglamento de Polica y Buen Gobierno del Municipio de Monterrey, Nuevo Len. 89 Tesis consultable con el No. Registro: 212,193. Materia(s): Penal. Octava poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: XIII, junio de 1994. Pgina: 542, cuyo rubro establece: Condena Condicional, en qu consiste la buena conducta para obtenerla. 90 Entendindose por tal la definicin que nos proporciona la Enciclopedia del Idioma, quinta reimpresin, Aguilar Editor, Mxico, Distrito Federal, 1998, p. 2307. 91 Tesis consultable con el No. Registro: 261,659. Materia(s): Penal. Sexta poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin. Tomo: Segunda Parte, XXXVII. Pgina: 53, cuyo rubro es: Condena Condicional. 92 Carmen Navarro Villanueva, Ejecucin de la pena privativa de libertad. Garantas procesales, J.M. Bosch editor, Espaa, 2002, p. 211. 93 Op. cit., p. 73. 94 Dicho numeral establece: Para la procedencia de la sustitucin y la conmutacin, se exigir al condenado la reparacin del dao o la garanta que seala el juez para asegurar su pago, en el plazo que se le fije. 95 Derecho penal. Conforme al Cdigo Penal, texto refundido de 1944. Parte General, Editora Nacional, novena edicin, Mxico, D.F. 1976, p. 657. 96 Dicho numeral establece: Toda persona responsable de un hecho delictuoso, lo es tambin por el dao y perjuicio causado por el mismo. Esa responsabilidad es de orden pblico respecto a los penalmente responsables, por lo que en todo proceso el Ministerio Pblico estar obligado a solicitar, en su caso, la condena correspondiente y el juez a resolver lo conducente, con independencia de que comparezca o no persona interesada. 97 Conforme al Cdigo Civil de Nuevo Len que establece: artculo 2002 Se entiende por dao la prdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta de cumplimiento de una obligacin y artculo 2003 Se reputa perjuicio la privacin de cualquiera ganancia lcita, que debiera haberse obtenido con el cumplimiento de la obligacin. 98 Eugenio Cuello Caln, op. cit., p. 664. 99 El artculo 8 de tal legislacin dispone en lo conducente: En todo procedimiento penal, la vctima o el ofendido por algn delito tendrn derecho a:.... En virtud de lo anterior, podrn proporcionar al Ministerio Pblico o al juzgador directamente o por medio de aqul, todos los datos o elementos de prueba con que cuenten, que conduzcan a acreditar el cuerpo del delito y la probable o plena responsabilidad del inculpado, segn el caso, y la procedencia y monto de la reparacin del dao.
Concretamente en el artculo 367 al disponer: ... Para estimar la cuanta del robo se atender al valor de reposicin de la cosa, misma que no ser indispensable tener a la vista para determinarlo. 101 No est por dems sealar que anteriormente (previo a la reforma acontecida el 19 marzo de 2010 decreto nmero 51) en lugar de valor de reposicin se haca referencia al valor intrnseco, conforme al Diccionario de la Real Academia Espaola, valor es la cualidad de las cosas, en virtud de la cual se da por poseerlas cierta suma de dinero o equivalente, mientras que intrnseco proviene del latn intrinsecus que significa interiormente, es adjetivo de ntimo, esencial. En virtud de lo anterior se concluye que a lo que se refera el legislador es al valor que tienen las cosas por s mismas. 102 Francisco Gonzlez de la Vega, Derecho penal mexicano, Editorial Porra, trigsima cuarta edicin actualizada, Mxico, D.F. 2003, p. 189. 103 Al respecto consltese la tesis visible con el No. Registro: 179,203. Jurisprudencia. Materia(s): Penal. Novena poca. Instancia: Primera Sala. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: XXI, febrero de 2005. Tesis: 1a./J. 128/2004, p. 197, cuyo rubro dice: Reparacin del Dao. Los documentos privados consistentes en presupuestos que contienen gastos futuros, cuando estn ratificados y adminiculados con el restante acervo probatorio, son aptos para fijar el monto de aqulla (Legislacin de los estados de Veracruz y de Baja California). 104 En ese sentido consltese la tesis visible con el No. Registro: 203,063. Tesis aislada. Materia(s): Penal. Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Tomo: III, marzo de 1996. Tesis: XX.57 P, p. 1010, cuyo rubro dice: Reparacin del dao. Aun cuando el sujeto pasivo haya sido derechohabiente del Instituto Mexicano del Seguro Social no exime al activo del pago. (legislacin del estado de Chiapas). 105 Eugenio Cuello Caln, op. cit., p. 666. 106 Ral Garca y Trujillo, Derecho Penal Mexicano. Parte General. Editorial Porra, decimasexta edicin revisada, Mxico, D.F. 1988, p. 829. 107 En atencin a que el artculo 1813 de dicho ordenamiento dispone: Independientemente de los daos y perjuicios, el Juez acordar a favor de la vctima de un hecho ilcito, o de su familia, si aquella muere, una indemnizacin equitativa, a ttulo de reparacin moral, que pagar el responsable del hecho. Esta indemnizacin ser por el monto de la tercera parte de lo que importe la responsabilidad civil. 108 El artculo establece: La reparacin del dao y perjuicio a que se refieren las fracciones II y IV del artculo anterior, ser fijada por los jueces tomando en cuenta las disposiciones de la Ley Federal del Trabajo y el Cdigo Civil vigente en el Estado, sin perjuicio de valorarlas proporcionalmente segn el dao y perjuicio causado, el delito cometido, lo obtenido por el delito, las condiciones de la vctima, y especialmente las condiciones econ-
100
micas del obligado a pagarlo, pero tratndose de homicidio ser de tres tantos de lo establecido por la Ley Federal del Trabajo, para el caso de muerte. 109 Winfried Hassemer, Introduccin a la Criminologa, Tirant lo blanch, Valencia, Espaa, 2001, p. 198. 110 Luis Rodrguez Manzanera en su trabajo titulado Hacia una poltica victimolgica Revista Criminalia, Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao LIX, Mxico, D.F., enero-abril de 1993, nmero 1, p. 178. 111 Elas Neuman, Victimologa. El rol de la vctima en los delitos convencionales y no convencionales, Crdenas Editor y Distribuidor, primera edicin, primera reimpresin, Mxico, D.F. 1992, p. 266. 112 Luis Rodrguez Manzanera, Victimologa. Estudio de la vctima, Editorial Porra, quinta edicin, Mxico, D.F. 1999, pp. 348-350. 113 Adoptada por la Asamblea General en su resolucin 40/34, de 29 de noviembre de 1985: 5 Se establecer y reforzarn, cuando sea necesario, mecanismos judiciales y administrativos que permitan a las vctimas obtener reparacin mediante procedimientos oficiales u oficiosos que sean expeditos, justos, poco costosos y accesibles. Se informar a las vctimas de sus derechos para obtener reparacin mediante esos mecanismos; 8 Los delincuentes o los terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamente, cuando proceda, a las vctimas, sus familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimiento comprender la devolucin de los bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el reembolso de los gastos realizados como consecuencia de la victimizacin, la prestacin de servicios y la restitucin de derechos; y 16 Se proporcionar al personal de polica, de justicia, de salud, de servicios sociales y dems personal interesado capacitacin que lo haga receptivo a las necesidades de las vctimas y directrices que garanticen una ayuda apropiada y rpida. 114 Como ejemplo Garca Arn y Mapelli/Terradillos al ser citados por Elena Larrauri Pijoan, op. cit., p. 193. 115 Se adicion al aludido precepto constitucional mediante reforma promulgada el 2 de septiembre de 1993 publicada en el Diario Oficial de la Federacin el da 3 de ese mes y ao, entrando en vigor a partir del da siguiente del de su publicacin. 116 Al efecto, el artculo 516 del Cdigo de Procedimientos Penales en vigor en Nuevo Len, dispone: La ejecucin de la sentencia, en lo relativo a la reparacin del dao y perjuicio, a cargo del delincuente, corresponde al Juez del proceso previa solicitud de la vctima o del ofendido. Esta autoridad conceder al sentenciado un trmino de tres das hbiles para que voluntariamente cumpla la condena al pago de la reparacin del dao y perjuicio; en caso de incumplimiento y si la condena fuese la restitucin de la cosa obtenida por el delito, el juez dictar las providencias necesarias para restituir a la vctima u ofendido en el goce de sus derechos. Si la condena fuese el pago de la reparacin del dao y perjuicio, el Juez decretar el embargo de bienes, propiedad del procesado que sean
separata:
suficientes para cubrir el pago. Si hubiere garanta otorgada por el inculpado o por terceras personas, por concepto de la reparacin del dao y perjuicio, y la misma bastara para cubrir la condena por este concepto, el juez proceder a hacerla efectiva mediante su entrega a la persona a cuyo favor se conden al acusado al pago de la reparacin del dao y perjuicio; si resultase insuficiente, el Juez se la entregar y acordar el embargo de bienes propiedad del sentenciado hasta por la cantidad faltante del total de la reparacin del dao y perjuicio a que hubiere sido condenado. El depsito recaer en la vctima o el ofendido, o en la persona que este designe, a quien se le entregarn los bienes, previa aceptacin del cargo y protesta de su fiel y legal desempeo. Quedan exceptuados de embargo los bienes que establece el Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Nuevo Len. 117 En tal sentido el Cdigo Penal Espaol prev en el artculo 81.3 lo siguiente: Sern condiciones necesarias para dejar en suspenso la ejecucin de la pena, las siguientes: 1 ...2 ... 3 que se hayan satisfecho las responsabilidades civiles que se hubieren originado, salvo que el Juez o Tribunal sentenciador, despus de or a los interesados y al Ministerio Fiscal, declare la imposibilidad total o parcial de que el condenado haga frente a las mismas. 118 Elena Larrauri Pijon, op. cit., p. 194. 119 Tal dispositivo establece: Respondern por la comisin delictiva, quien o quienes pongan culpablemente una condicin de la lesin jurdica, entendindose por tal, un comportamiento fsico o psquico, que trasciende al delito, y que de no haberse dado o no haber existido, tampoco se hubiere dado la comisin delictiva. Por tanto, debe entenderse que ponen culpablemente una condicin del resultado: I.- Los autores intelectuales y los que tomen parte directa en la preparacin o ejecucin del mismo; II.- Los que inducen o compelen a otros a cometerlos; III.- Los que cooperen o auxilien en su ejecucin, ya sea por conducta anterior o simultnea; y IV.- Los que, por acuerdo previo, auxilien a los delincuentes, despus de que stos realicen la conducta delictuosa. 120 As lo ilustra Gasperi al ser citado en el Diccionario Jurdico Mexicano, Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Editorial Porra, dcima segunda edicin, Mxico, 1998, Tomo P-Z, p. 2993. 121 Dicho precepto dispone: artculo 145 Estn obligados a reparar los daos y perjuicios, como responsabilidad civil, en la forma y trminos que fije el Cdigo de Procedimientos Penales: I.- Quienes ejerzan la patria potestad, los tutores en ejercicio y los que tengan la guarda o custodia legal de los incapacitados, en los trminos del Cdigo Civil del Estado; II.-Los patrones, empresas, negociaciones, personas morales, talleres, por los delitos cometidos por sus funcionarios, empleados, obreros, encargados, representantes, apoderados, con los medios que se les proporcionen o en be-
neficio o representacin de los primeros, o con ocasin de las actividades o funciones que les fueren encomendadas; III.- La federacin, el estado y los municipios, por los delitos cometidos por sus servidores pblicos en el ejercicio de sus cargos; y IV.- Todas las personas fsicas, o las morales a las que el Cdigo Civil, este Cdigo o cualquier otra disposicin jurdica, les confiera responsabilidad por actos de terceros. 122 Al respecto, tal legislacin establece: artculo 1819 Ni los padres ni los tutores tienen obligacin de responder de los daos y perjuicios que causen los incapacitados sujetos a su cuidado y vigilancia, si probaren que les ha sido imposible evitarlos. Esta imposibilidad no resulta de la mera circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si aparece que ellos no han ejercido suficiente vigilancia sobre los incapacitados; artculo 1820 Los maestros artesanos son responsables de los daos y perjuicios causados por sus operarios en la ejecucin de los trabajos que les encomienden. En este caso se aplica tambin lo dispuesto en el artculo anterior; artculo 1821 Los patronos y los dueos de establecimientos mercantiles estn obligados a responder de los daos y perjuicios causados por sus obreros o dependientes, en el ejercicio de sus funciones. Esta responsabilidad cesa si demuestran que en la comisin del dao no se les puede imputar ninguna culpa o negligencia; articulo 1822 Los jefes de casa o los dueos de hoteles o casas de hospedaje estn obligados a responder de los daos y perjuicios causados por sus sirvientes en el ejercicio de su encargo; y artculo 1825 El Estado y los municipios tienen obligacin de responder por los daos causados por sus servidores pblicos en los trminos de la Constitucin Poltica del Estado de Nuevo Len, en el ejercicio de las funciones que les estn encomendadas. Esta responsabilidad es solidaria y solo podr hacerse efectiva contra el Estado, el municipio o el servidor pblico que corresponda. 123 Coln Snchez, op. cit., p. 543. 124 Sergio Garca Ramrez y Victoria Adato Green, Prontuario del Proceso Penal Mexicano. Editorial Porra, dcima edicin, Mxico, 2002, p. 310. 125 Nuevo diccionario de derecho penal, ob. cit., p. 444. 126 Es decir, se sigue el lineamiento previsto para la libertad bajo caucin en la fraccin I del artculo 499 del Cdigo de Procedimientos Penales de Nuevo Len, que prev: La caucin podr consistir: I.En depsito en efectivo hecho por el inculpado o por terceras personas en la Tesorera General del Estado, o en las oficinas recaudadoras de los distritos forneos. El certificado o comprobante que en estos casos se expida, se depositar en la caja de valores del Ministerio Pblico, del Juez o Tribunal, tomndose razn de ello en autos. Cuando por razn de las horas o por ser da feriado no pueda constituirse depsito directamente en la Tesorera General del Estado, o en las oficinas recaudadoras que corresponda, la autoridad respectiva recibir la cantidad exhibida y la mandar depositar en aquellas oficinas el primer da hbil siguiente
Ral Carranc y Trujillo, Derecho Penal Mexicano, parte general. Cfr., p. 821. 128 Estimo prudente expresar que en el ejercicio profesional se conocen mltiples casos en los que, a las personas acusadas no se les informa debidamente que el dinero que por concepto de fianza fue depositada les deber ser devuelto (si no se dan causas suficientes para que se revoque el beneficio que por ello se otorg) e incluso, aun y cuando el dinero es del mismo sentenciado, quien la exhibe informa a la autoridad que le pertenece, por lo cual, reunidas las exigencias correspondientes, se efecta a su favor la devolucin del numerario en detrimento del patrimonio del acusado, por lo cual es conveniente que el tribunal que est concediendo el beneficio de la llamada condena condicional reciba la entrevista tanto del acusado como del fiador en la que se les hace saber lo indicado. No obstante lo anterior se cuenta con un tipo penal especifico en el Cdigo Penal de Nuevo Len al establecerse: artculo 233 Se impondr prisin de dos a seis aos, al que incurra en los casos siguientes:.... IV.- Al abogado que sin causa justificada haga aparecer como suyo un depsito que garantice la libertad caucional de un procesado, o del cual no le corresponda la propiedad. En los casos de las fracciones anteriores, si se obtiene un lucro indebido, se aumentar la sancin con las penas sealadas para el fraude. 129 Cabe la posibilidad de que se otorgue el beneficio encontrndose en libertad con motivo de la provisional bajo caucin otorgada durante la secuela procesal. 130 Jorge Robledo Ramrez, op.cit., p. 297. 131 Ibid., p. 296. 132 Al reformar la Ley que Regula la Ejecucin de las Sanciones Penales el 17 de junio del 2011. 133 Fraccin VII del artculo 73 de la Ley que Regula la Ejecucin de las Sanciones Penales. 134 Se hace la aclaracin entre ambos conceptos ya que, previo a la reforma al invocado artculo 18 de la Carta Magna se prevea la readaptacin y ahora con se pr , Delitos patrimoniales ev la reinsercin. Se pugna por una diferente interpretacin de la readaptacin, ahora llamada reinsercin, con la meta de la convivencia comn, al considerar al individuo que ha delinquido como un integrante del colectivo social, que despus de cumplir su sancin respectiva se le debe de considerar libre para elegir su vida y sus actos particulares y sociales. Es as que se le sanciona no exclusivamente porque lo dicte una norma, sino porque es una forma de lograr armonia y paz. 135 Julio Altmann Smythe, Rgimen de prueba (probation) y suspensin condicional de la sentencia. Nivel de desarrollo en los pases de Amrica Latina y marco legal en que se desenvuelve, Revista Criminalia, Revista de Ciencias Penales, Academia Mexicana de Ciencias Penales, ao XXIX, Mxico, Distrito Federal, Noviembre, 1963, nmero 11, p. 806. 136 Miguel S. Macedo, op. cit., p. 395. 137 Santiago Mir Puig, Derecho Penal, Parte general, op. cit., p. 686.
127
45
Al efecto, la Ley que regula la ejecucin de las sanciones penales, dispone: artculo 64 El Patronato de Asistencia a Liberados tendr a su cargo prestar asistencia moral y material a los excarcelados tanto por el cumplimiento de condenas, como por libertad procesal, absolucin, condena condicional o libertad preparatoria; artculo 65 El Ejecutivo del Estado, a propuesta de la Secretara de Seguridad Pblica, designar a los integrantes del Patronato con los ciudadanos ms representativos de los diferentes sectores de la sociedad, en cuya integracin, en todo caso, habr un representante de la Comisin Estatal de Derechos Humanos designado por sta. El Patronato ser presidido por la persona que nombre el Ejecutivo del Estado; artculo 66 Para el cumplimiento de sus fines, el Patronato tendr Delegados en las cabeceras de los Distritos Judiciales del Estado. 139 Esto es, en base al principio de profesionalismo conforme al que los servidores pblicos deben desempear su funcin, es decir, de manera responsable y seria con relevante capacidad e inclusive, el 22 de agosto del 2007 se public el decreto que establece el estatuto de profesionalizacin para el Servicio Pblico del Estado de Nuevo Len. 140 Hans-Heinrich Jescheck op. cit., p. 748. 141 En el sistema jurdico mexicano no se permite la acumulacin de procesos cuando es por delitos de distintos fueros, tal y como lo seala el artculo 474 del Cdigo federal de procedimientos penales, a excepcin de lo previsto en el artculo 10, prrafo segundo y tercero de ese ordenamiento al disponer este ltimo precepto: Es competente para conocer de los delitos continuados y de los continuos o permanentes, cualquiera de los tribunales en cuyo territorio aqullos produzcan efectos o se hayan realizado actos constitutivos de tales delitos. En caso de concurso de delitos, el Ministerio Pblico Federal ser competente para conocer de los delitos del fuero comn que tengan conexidad con delitos federales, y los jueces federales tendrn, asimismo, competencia para juzgarlos. Tambin ser competente para conocer de un asunto, un juez de distrito distinto del lugar de comisin del delito, si por razones de seguridad en las prisiones, atendiendo a las caractersticas del hecho imputado, a las circunstancias personales del inculpado y a otras que impidan garantizar el desarrollo adecuado del proceso, el Ministerio Pblico Federal considera necesario llevar el ejercicio de la accin penal ante otro juez. Lo anterior es igualmente aplicable para los casos en que, por las mismas razones, la autoridad judicial, de oficio o a peticin de parte, estime necesario trasladar a un procesado a algn centro de reclusin de mxima seguridad, en los que ser competente el tribunal del lugar en que se ubica dicho centro. 142 Caso excepcional se presenta cuando los dos diversos procesos, es decir el que se ventil y que en el mismo se concedi la suspensin condicional de la pena y el otro nuevo tuvieron origen por los mismos hechos, pero que por la naturaleza de
138
los delitos se ventilaron en diversos fueros (federal y local), tal y como lo ilustra en lo conducente la tesis consultable con el nmero de registro: 205,294, Tesis aislada, Materia(s): Penal, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: I, abril de 1995 Tesis: XV.1o.1 P, Pgina: 122, cuyo rubro dice: Antecedentes penales. Que debe entenderse por, para efectos de la individualizacin de la pena. 143 En cuanto al cmputo de las sanciones se tiene que el mismo verifica en forma sucesiva, es decir, primero una sentencia y posteriormente otra, tal y como lo ilustran las tesis, la primera, consultable con el nmero de registro 182,351, tesis aislada, Materia (s): Penal, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: XIX, enero de 2004, Tesis: I.7o.P.42 P, Pgina: 1581, cuyo rubro es: Penas privativas de libertad. Su cumplimiento debe ser en forma sucesiva, aun cuando sean impuestas por delitos distintos en causas penales de diverso fuero. La segunda tesis es consultable con el nmero de registro 202,465, tesis aislada, Materia(s): Penal, Novena poca, Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito, Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo: III, mayo de 1996, Tesis: VI.2o.65 P, Pgina: 669, cuyo rubro dice: Pena privativa de la libertad, cumplimiento de la condena impuesta en diversas sentencias. 144 Jos Hurtado Pozo, La condena condicional, ob. cit., p. 17. 145 No solo en el caso de la llamada condena condicional que aqu se aborda sino tambin en los delitos culposos, tal y como lo establecen diversos preceptos del Cdigo Penal de Nuevo Len que los regulan y que son: artculo 66 Cuando se trate de conductores de vehculos del servicio pblico de pasajeros o de transporte escolar, si hubo culpa grave que produzca lesiones graves u homicidio, se impondr una pena de cuatro a diez aos de prisin. Tratndose de cualquier otro conductor de vehculos, se impondr una pena de tres a nueve aos de prisin en los casos y condiciones sealados en el prrafo anterior; artculo 66 bis A quien conduzca un vehculo en estado de voluntaria intoxicacin y cause un dao en propiedad ajena, lesiones u homicidio, sin contar con licencia para conducir vigente, se le impondr adems de la sancin correspondiente al delito cometido, una pena de dos a cuatro aos de prisin; artculo 68 En caso de delitos derivados de la conduccin de vehculos en los que el sujeto activo se encuentre en estado de voluntaria intoxicacin, se aplicar como medida de vigilancia la prohibicin para conducir vehculos automotores que requieran licencia para su conduccin por un trmino de un ao a seis aos, independientemente de las sanciones que correspondan por el delito cometido. A quien haya sido sentenciado por ilcitos derivados de la conduccin de vehculos por ms de dos veces en un lapso de tres aos, se le impon-
dr, como medida de vigilancia, la prohibicin de conducir vehculos hasta por tres aos y artculo 88 Las medidas de seguridad sern curativas, de internacin y de vigilancia. Las curativas consistirn en la sujecin al tratamiento teraputico que corresponda, y se aplicar en establecimientos especiales o en secciones adecuadas. Las de internacin consistirn en el sometimiento a un rgimen de trabajo y educacin. Se aplicarn en los Institutos que al efecto organice el Estado. Las medidas de vigilancia consistirn en la obligacin de residir en determinado lugar y no salir de l; la prohibicin de concurrir a determinados lugares; la obligacin de presentarse a las Organizaciones Especiales encargadas de vigilancia; la obligacin de abstenerse de ingerir bebidas alcohlicas y abstenerse del empleo de substancias estupefacientes o que produzcan adiccin; as como abstenerse de conducir vehculos automotores que requieran licencia para su conduccin. 146 Los ya invocados artculos 66, 66 bis, 68 y 88 del Cdigo Penal de Nuevo Len e incluso el precepto que tipifica el llamado robo de vehculos que es el 365 bis de dicha regulacin que dispone: Tambin se equipara al delito de robo y se sancionar con pena de cinco a quince aos de prisin y multa de cien a mil cuotas, con independencia de las penas que le correspondan por la comisin de otros delitos, al que: I.- Desmantele algn o algunos vehculos robados y/o comercialice conjunta o separadamente sus partes; II.- Enajene o trafique de cualquier manera con vehculo o vehculos robados; III. Detente, posea o custodie ilegtimamente uno o ms vehculos robados; o detente, custodie, altere o modifique de cualquier manera la documentacin que acredite la propiedad o identificacin de uno o ms vehculos robados; IV. Altere, modifique, sustituya o suprima de cualquier manera los nmeros o letras de series del motor, chasis, carrocera o de cualquier parte, que sirva para identificar uno o ms vehculos robados; V.- Traslade el o los vehculos robados a otra entidad federativa o al extranjero; VI.- Utilice el o los vehculos robados en la comisin de otro u otros delitos. A quien aporte recursos econmicos o de cualquier ndole para la ejecucin de las actividades descritas en las fracciones anteriores, se le considerar copartcipe en los trminos del artculo 39 de este Cdigo. Si en los actos mencionados en este artculo participa algn servidor pblico que tenga a su cargo funciones de prevencin, persecucin o sancin del delito o de ejecucin de penas, o de carcter administrativo en la expedicin de placas y licencias o de cualquier otra relacionada con sta, adems de las sanciones a que se refiere este artculo, se le aumentar pena de prisin hasta en una mitad ms y se le inhabilitar para desempear cualquier empleo, cargo o comisin pblico por un perodo hasta de catorce aos. 147 Ello en atencin a que el artculo 37 de tal ordenamiento dispone: Las licencias de chferes, automovilistas y motociclistas sern expedidas en forma conjunta por la Secretara de Finanzas y
separata:
Tesorera General del Estado y la Autoridad Municipal, esta ltima expedir los permisos de ciclista y conductor de vehculo de traccin animal. 148 Gonzlez de la Vega op. cit., p. 225. 149 Reynoso Dvila, Delitos patrimoniales, Editorial Porra, primera edicin, Mxico, D.F. 1999, p. 137 150 Marcelo Bergman y colaboradores, Delincuencia marginalidad y desempeo institucional. Resultado de la encuesta, a poblacin en reclusin en tres entidades de la repblica mexicana: Distrito Federal, Estado de Mxico y Estado de Morelos, Centro de Investigacin y Docencia Econmicas (CIDE), primera edicin, Mxico, D.F., junio 2003, p. 32. 151 Tal y como nos ilustra Esperanza Herrero Albedo en su trabajo La suspensin de la pena privativa de libertad: estudio del artculo 87 del Cdigo Penal, publicado en la revista La ley, nmero 9, Espaa, enero 2002, p. 35. 152 Como ejemplo tenemos Espaa, en donde en el artculo 87 de su Cdigo Penal se regula la suspensin de la pena privativa de libertad en los casos indicados, la que por cierto Herrero Albedo refiere que son escasas, op. cit., p. 34. 153 Ral Carranc y Trujillo en su ya citado Cdigo Penal anotado p. 291.
47
carlos alberto chvez Pereda

Licenciado en Derecho con mencin cum laude por la Universidad de Monterrey. Ha recibido diversos reconocimientos por su desempeo y logros acadmicos.
anlisis de los embargos

sobre bienes y derechos del comerciante declarado en concurso mercantil
49
intRoduccin
mente a otras personas fsicas o morales relacionadas comercialmente con el insolvente: proveedores y clientes, as como a sus trabajadores y a la hacienda pblica, entre otros. Ante este problema social, el Derecho concursal, como se denomina en nuestro pas a la rama que regula la insolvencia de los comerciantes, nos ofrece un medio y un procedimiento para intentar lograr la salvacin del comerciante en una forma ordenada y con el objetivo de que las personas relacionadas directa o indirectamente con l se vean menos afectadas. El procedimiento, llamado Concurso mercantil en Mxico, se encuentra regulado por la Ley de Concursos Mercantiles, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 12 de mayo de 2000, entrando en vigor al da siguiente de su publicacin. Esta ley abrog la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos publicada en 1943, y derog o modific, segn
n el presente trabajo se analizar de forma concreta, el procedimiento de concurso mercantil vigente en nuestro pas, siendo el objetivo principal del mismo analizar y proponer un mejor alcance de la orden de suspender durante la etapa de conciliacin del concurso mercantil, todo mandamiento de embargo o ejecucin en contra de los bienes y derechos del comerciante declarado en concurso. Esta medida se contempla en la fraccin IX del artculo 43 de la Ley de Concursos Mercantiles y se profundiza en el artculo 65 de la misma ley, como efecto propio de la sentencia que declara en concurso mercantil al comerciante. En la actualidad, la insolvencia aqueja de manera importante a gran parte de la sociedad, en virtud de que no afecta nicamente a la persona fsica o moral que enfrenta dicho problema, tambin atae directa e indirecta-
corresponde, todas las dems disposiciones legales que se opusieren a lo sealado en la citada Ley. La mencionada Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos provea el medio para resolver conflictos relacionados con la insolvencia de los comerciantes, sin embargo, con el transcurso del tiempo se demostr que no fue capaz de solucionar los problemas de la situacin econmica de las empresas. En opinin de Juan Antonio Ordez Gonzlez, dicha ley resisti los embates econmicos del pas como la expropiacin bancaria y el control de cambios de 1982, hasta que en 1994, con la gran debacle econmica en nuestro pas, muchos comerciantes encontraron una solucin perfecta en la suspensin de pagos prevista en dicha ley. Esta otorgaba una gran proteccin a los deudores, mientras que dejaba en estado de indefensin a los acreedores de la empresa que buscaban dicho procedimiento, el cual rebasaba a los jueces, quienes no estaban preparados para la carga procesal que estos tipos de procedimientos requeran. En ese mismo sentido, en su obra Introduccin a la Ley de Concursos Mercantiles, el autor Carlos Felipe Dvalos Meja seala que la crisis que se irradia a partir del invierno 1994/1995 fue particularmente propicia para ciertos abusos de los que, paradjicamente, la nica culpable fue la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, porque, entre otras deficiencias, careca del control suficiente sobre ciertos actos,1 los cuales se plasmaron expresamente en la exposicin de motivos de la Ley de Concursos Mercantiles como las principales causas de la ineficacia de la Ley abrogada. El autor Amado Athi Gutirrez abunda tambin respecto a los principales problemas de la ley mencionada, enfocndose en el excesivo poder de negociacin de los deudores, lo cual llev a abusos por parte de
estos, la limitada participacin de los acreedores y la omisin de realizar las diferencias entre estos, la excesiva formalidad de la ley, as como la discrecionalidad que se otorgaba a los jueces en aspectos de orden administrativo y financiero en el procedimiento, entre otros muchos problemas.2 En la exposicin de motivos de la Ley de Concursos Mercantiles se establece como objetivo central, proporcionar la normatividad pertinente para maximizar el valor de una empresa en crisis mediante su conservacin, con lo cual se protege el empleo de sus elementos humanos, se evita la repercusin econmica negativa a la sociedad, producida por la prdida de una empresa que le proporciona bienes o servicios, y se recupera el esfuerzo empresarial que dicha empresa represent para su titular. Con base en lo anterior, en la Ley de Concursos Mercantiles se cre la figura de la conciliacin, que procura que el comerciante y sus acreedores logren un convenio para el pago de los pasivos del primero durante un plazo razonable. En caso de que no sea factible lograr el convenio conciliatorio, en la ley se establecieron las normas que permitieran preservar el valor econmico de la empresa o de los bienes y derechos que la integran mediante un procedimiento de liquidacin ordenada que maximizara el producto de la enajenacin y diera trato equitativo al comerciante y sus acreedores. De esta manera se formaliz la figura de la quiebra, consistiendo junto con la conciliacin, las dos vertientes del procedimiento concursal. La Ley de Concursos Mercantiles tiene la figura del juez de distrito como el rgano central y rector del procedimiento de concurso mercantil, quien a su vez se podr auxiliar por mltiples expertos especializados en diversas reas, dejndole a este las tareas estrictamente legales.
separata:
En virtud de esta nueva Ley, se cre el Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles (IFECOM), como un rgano dependiente del Consejo de la Judicatura Federal, cuya funcin primordial consiste en autorizar y designar a los especialistas (visitadores, conciliadores y sndicos) que auxiliarn al juez de distrito en el procedimiento de concurso mercantil y que son designados para cada procedimiento mediante forma aleatoria. Como se mencion, el objetivo principal es analizar el alcance del efecto de la sentencia de concurso mercantil consistente en la orden de suspensin de mandamientos de embargo y ejecuciones en contra de bienes y derechos del comerciante durante el periodo de la conciliacin del concurso mercantil y, a partir de dicho estudio, demostrar el problema relativo a la limitacin expresa de dicha medida, proponiendo un alcance diverso que pretende solucionar dicha problemtica. Debido a las posibles interpretaciones que surgen a partir del anlisis de la fraccin IX del artculo 43 y del artculo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles, considero que debe plantearse una reforma a los mismos. Esto para que, tomando en cuenta la imposibilidad de ejecucin de los embargos trabados en contra de los bienes del comerciante, se permita el alcance propuesto, el cual consiste en autorizar al comerciante el acceso a dichos bienes para a su vez, integrar estos a la masa concursal y ser destinados para la operacin ordinaria de la empresa, propuesta que es detallada en la segunda parte de este documento. El hecho de que el mandamiento se constria nicamente a suspender los embargos y las ejecuciones no proporciona una entrada de los bienes objeto de los mismos a la masa concursal, causando un evidente perjuicio a los acreedores que no poseen
dichos mandamientos a su favor. Adems causan un obvio perjuicio al comerciante al no permitirle el uso de dichos bienes, que podran ser utilizados para mantener su curso normal de operaciones y lograr una mejor salida del procedimiento concursal. Esto sera ms consistente con los objetivos de la Ley y de este tipo de procedimiento como es concebido en nuestro pas y en otras legislaciones, como se detallar ms adelante. En el presente estudio se utilizar el mtodo exegtico, ya que es necesario para analizar las leyes y normas. Se utilizar asimismo el mtodo deductivo de investigacin, partiendo de la premisa mayor que son los efectos derivados de la declaracin o sentencia de concurso, analizados de forma general en los procedimientos de insolvencia nacional y extranjeros. Se continuar con la premisa menor, relativa al estudio concreto del efecto objeto del presente estudio (suspensin de embargos), analizando el alcance vigente, su problemtica y su aplicacin en procedimientos forneos anlogos. Para facilitar la lectura, hemos dividido este estudio en dos captulos: en el primero se presenta un anlisis latu sensu de los efectos de la declaracin o sentencia de concurso, tanto en el procedimiento de Concurso mercantil nacional como en procedimientos extranjeros, haciendo especial nfasis en las medidas anlogas a la que consiste el objeto del presente estudio. En el segundo captulo se analizar concretamente dicho efecto de la sentencia de concurso mercantil, su situacin actual y la problemtica que deriva de la misma, para concluir con la propuesta de reforma a la Ley de Concursos Mercantiles en lo relativo a su aplicacin en nuestra legislacin.
51
cAPTULo i
EfEctos dE la dEclaRacin o sEntEncia dE concuRso n el presente apartado se exponen los efectos producidos por la declaracin en estado de insolvencia o de la sentencia que declara en concurso mercantil a un comerciante. El ttulo de este apartado se debe a que no solo se analizarn los efectos producidos por la sentencia que declara en Concurso mercantil a un comerciante de acuerdo a nuestra legislacin vigente, tambin se estudiarn los efectos en los procedimientos de insolvencia en legislaciones extranjeras, donde en ciertos casos no es necesario que un juez dicte una sentencia para que el insolvente reciba la proteccin correspondiente. En efecto, existen procedimientos de insolvencia forneos en donde la simple presentacin de la solicitud de insolvencia le confiere una proteccin especial al solicitante. En el caso de nuestra legislacin, nos enfocaremos primordialmente en el estudio de la etapa de conciliacin del concurso mercantil, la cual en trminos de la fraccin V del artculo 43 de la Ley de Concursos Mercantiles, se declarar abierta como un efecto propio de la sentencia de concurso mercantil. Una de las innovaciones de nuestra Ley de Concursos Mercantiles es la inclusin de la etapa denominada conciliacin, la cual se abre a partir de la publicacin de la sentencia de concurso mercantil. En este sentido, no se abunda a profundidad sobre la sentencia de quiebra prevista por la Ley, ya que se trata de presupuestos diferentes. Como seala Carlos Felipe Dvalos Meja, a finales del siglo pasado el Derecho francs
aport al derecho concursal lo que los galos denominaron liquidacin y pago judicial, que constituira un equivalente de la desaparecida suspensin de pagos y de nuestra vigente conciliacin, las que, como la quiebra, son un estado jurdico en trminos propios. La conciliacin y la quiebra son totalmente distintas, pues la quiebra es la fatalidad completa, la irreversibilidad, el punto de no retorno o fracaso del comerciante. En cambio la conciliacin es una solucin convencional, en virtud de la cual el comerciante en dificultades puede acceder con sus acreedores a una conciliacin general, aplicable a todos, no solamente a unos y tiene por objeto volver a encauzar y normalizar su empresa. La conciliacin es la ltima oportunidad que se le brinda al comerciante en dificultades, para la que primero debe ser declarado en concurso.3 El artculo 3 de la Ley de Concursos Mercantiles establece: la finalidad de la conciliacin es lograr la conservacin de la empresa del comerciante mediante el convenio que suscriba con sus acreedores reconocidos. En efecto, la finalidad de la etapa de conciliacin es conservar la empresa del comerciante, en virtud de que como queda establecido en el primer numeral de la citada Ley, nuestro derecho concursal tiene la categora de orden pblico. Dvalos Meja nos dice: el concurso es una institucin de orden pblico y por ello al legislador le parece fundamental ofrecer al comerciante que ve aproximarse dificultades, que reencauce y reorganice su situacin negociando sus deudas con los acreedores. Esta posibilidad es la conciliacin.4 Como lo menciona el citado autor, es de gran importancia la etapa de conciliacin en
53
el procedimiento concursal porque los sectores afectados por una insolvencia son numerosos y es de inters pblico realizar lo necesario para la conservacin de la empresa. El medio para lograrlo es el convenio del comerciante con los acreedores durante la etapa de conciliacin o, en caso de poca viabilidad, la quiebra de la empresa y subsecuente liquidacin y pago a sus acreedores. Esto reviste vital importancia, ya que existe un sentimiento generalizado respecto al concurso mercantil en el sentido que se considera que es bsicamente un instrumento del comerciante para no pagar o para deshacerse de sus deudas. No comparto esta opinin, pues es evidente que, de una forma u otra, el comerciante que se encuentre en los supuestos para ser declarado en concurso mercantil debe negociar con sus acreedores los trminos en que pagar sus deudas y, aunque el convenio concursal que puede presentarse en el procedimiento normalmente acarrea quitas en la deuda del insolvente, sern los acreedores quienes decidan si consienten este convenio. Retornando a la descripcin de la etapa de conciliacin, es preciso mencionar que en ella aparece la figura del conciliador cuya funcin principal es procurar que el comerciante y sus acreedores reconocidos logren un convenio en el que se estipulen trminos y condiciones conforme a los cuales el comerciante pagar los crditos reconocidos en el procedimiento. Esta etapa conciliatoria no se llevar a cabo si el comerciante solicita directamente su quiebra, ya sea al momento de presentar su solicitud de concurso mercantil o en cualquier momento posterior. Durante la etapa conciliatoria, el conciliador debe preparar la lista de acreedores del comerciante y determinar el monto, orden y grado de preferencia de sus crditos. Independientemente de los esfuerzos conciliatorios y salvo en ciertos casos de excepcin, durante esta fase el comerciante contina con la administracin de su empresa, pero bajo la supervisin del especialista en cuestin. El comerciante tendr ciertos beneficios y dere-
en el proceso de concurso
chos que le confiere la Ley con el objeto de no agraviar an ms su condicin financiera y econmica, y permitirle lograr el convenio en los mejores trminos posibles para todas las partes.5 En el concurso mercantil mexicano Debido a que en el presente apartado estudiaremos los efectos que derivan de la declaracin en estado de insolvencia de un comerciante en distintos procedimientos, es importante identificar en qu momento el comerciante es declarado en dicho estado. En el procedimiento de concurso mercantil nacional, existen dos formas para que un comerciante sea sometido al mismo: solicitud de concurso mercantil presentada por el propio comerciante y su variante de solicitud de concurso mercantil con plan de reestructura previo- o mediante una demanda de concurso mercantil presentada en su contra por los legitimados para hacerlo. Ambas acciones, sin embargo, no inician automticamente las etapas en que se divide el procedimiento de concurso mercantil segn la propia Ley de Concursos Mercantiles en su artculo segundo: las etapas de conciliacin y de quiebra. Esto es as debido a que nicamente marcan el comienzo de un periodo en el cual el juez de distrito en materia civil del domicilio del comerciante deber analizar si efectivamente el comerciante se encuentra dentro de los supuestos de la Ley para ser declarado en concurso mercantil. A esta etapa la denomina Dvalos Meja como la primera etapa o juicio concursal, y apunta que tiene como objetivo desahogar dos propsitos bsicos: judicial y administrativo. En el primero se busca determinar por el juez, el ac-
mercantil nacional, existen dos formas para que un comerciante sea sometido al mismo: solicitud de concurso mercantil presentada por el propio comerciante y su variante de solicitud de concurso mercantil con plan de reestructura previo- o mediante una demanda de concurso mercantil presentada en su contra por los legitimados para hacerlo.
separata:
Carencia de activos lquidos para hacer frente a por lo menos 80 por ciento de sus obligaciones vencidas a la fecha de la demanda.7
Antes de que el comerciante

sea declarado en concurso mercantil debe ser sujeto a este periodo de visita, ya que hasta ese momento el comerciante an se encuentra en posibilidad de evitar el procedimiento concursal, pues todava no es declarado judicialmente en estado de insolvencia.
tor y el demandado, en caso de demanda, si la empresa se ajusta a los extremos de insolvencia previstos en los artculos 9, 10 y 11 de la Ley, lo cual como apunta dicho autor, se relaciona con la determinacin de si la empresa tiene la liquidez suficiente para hacer frente a sus pasivos en plazo relativamente corto.6 El propsito administrativo, consiste en la determinacin por parte del visitador (auxiliar designado por el IFECOM en trminos del artculo 29 de la Ley de Concursos Mercantiles), si el comerciante incurri en los supuestos previstos en el artculo 10, as como la fecha de vencimiento de los crditos relacionados con esos hechos, y en su caso sugiera al juez las providencias precautorias que estime necesarias para la proteccin de la masa concursal. Lo anterior lo realiza ese especialista durante la visita, en la cual podr tener acceso a documentos, instalaciones, equipos y libros de contabilidad, entre otros y podr entrevistarse con el personal directivo, gerencial y administrativo del comerciante, asesores externos y otras personas, para elaborar un dictamen. Este deber ser rendido en un trmino de quince das naturales, con posibilidad de prrroga de otros quince das naturales, en el cual determine si surten en perjuicio del comerciante, los supuestos del artculo 10 de la Ley de Concursos Mercantiles, esto es:
l
Incumplimiento en sus obligaciones de pago a dos o ms acreedores distintos; Vencimiento de ms de treinta das del 35 por ciento o ms del total de las obligaciones a cargo de comerciante en la fecha en que se hubiese presentado la demanda o solicitud de concurso;
Antes de que el comerciante sea declarado en concurso mercantil debe ser sujeto a este periodo de visita, ya que hasta ese momento el comerciante an se encuentra en posibilidad de evitar el procedimiento concursal pues todava no es declarado judicialmente en estado de insolvencia. Aunque cabe resaltar que en el caso de la solicitud de concurso mercantil con plan de reestructura previo no existe la etapa de visita, en trminos del artculo 341 de la Ley de Concursos Mercantiles. Independientemente de lo anterior, la misma ley faculta al juez para que, a peticin del comerciante, a sugerencia del visitador o inclusive de oficio, decrete providencias precautorias con el objeto de defender la masa concursal y a fin de evitar que se ponga en riesgo la viabilidad de la empresa durante la visita. La fraccin II del artculo 37, expresamente menciona la siguiente: la suspensin de todo procedimiento de ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante. Esta providencia precautoria, otorgada por los jueces continuamente a favor de los comerciantes durante la visita, es retomada como efecto de la sentencia que declara en concurso mercantil al comerciante. Sin embargo, ante la ya mencionada naturaleza atpica de la visita, al no ser una etapa per se del concurso mercantil, no considero deban tener el mismo alcance, lo cual se detallar y profundizar ms adelante. Retomando el camino del procedimiento concursal, una vez que el juez analiza el dictamen rendido por el visitador y transcurrido el trmino otorgado a las partes para que presenten alegatos en relacin a dicho dictamen, el juez deber dictar la sentencia que corresponda. Respecto a la naturaleza de esta sentencia, diversos autores, como Arturo de la Cueva y Salvador Ochoa, entre otros, han criticado que as se denomine al considerar que no
55
Si durante la tramitacin
de la fase previa a la declaracin y constitucin de un comerciante en concurso mercantil algn representante solicit que se reconociera un procedimiento extranjero, la sentencia de concurso mercantil adicionalmente deber contener la declaracin de que se reconoce el procedimiento o los procedimientos extranjeros de que se trate, como lo ordena el artculo 293 de la ley de concursos Mercantiles.
constituye propiamente una sentencia, ya que en lugar de poner fin a un procedimiento, como tradicionalmente se entiende a estas, inicia una etapa procesal.8 En mi opinin, concuerdo con la postura adoptada por el autor Luis Fernando Sanromn Martnez en su obra Concursos mercantiles y considero que s debe denominarse sentencia, porque que existi un procedimiento previo a la misma (la visita) y, motivada por una demanda o una solicitud, la autoridad analiz distintos supuestos y las partes rindieron alegatos. Adems tiene tanto efectos declarativos como constitutivos, por lo que considero dable otorgar el ttulo de sentencia a esta resolucin. Precisamente en la denominada sentencia de concurso mercantil, el juez deber decidir si es procedente o no declarar al comerciante en concurso mercantil. En caso de que dicha sentencia establezca que no procede la declaracin de concurso mercantil, el juez ordenar que las cosas vuelvan al estado que tenan con anterioridad a la misma, se levantarn las providencias precautorias que se hubieren impuesto o la liberacin de las garantas que se hayan constituido para evitar su imposicin, acorde a lo dispuesto por el artculo 49 de la Ley de Concursos Mercantiles. La sentencia de concurso mercantil deber contener los requisitos que se sealan en el artculo 43 de la Ley de Concursos Mercantiles, los cuales consistirn en:
I. Nombre, denominacin o razn social y Domicilio del Comerciante y, en su caso, el nombre completo y domicilios de los socios ilimitadamente responsables;
II. La fecha en que se dicte; III. La fundamentacin de la sentencia en trminos de lo establecido en el artculo 10 de esta Ley, as como, en su caso, una lista de los acreedores que el visitador hubiese identificado en la contabilidad del Comerciante, sin que ello agote el procedimiento de reconocimiento, graduacin y prelacin de crditos a que se refiere el Ttulo Cuarto de esta Ley; IV. La orden al Instituto para que designe al conciliador a travs del mecanismo aleatorio previamente establecido, junto con la determinacin de que, entretanto, el Comerciante, sus administradores, gerentes y dependientes tendrn las obligaciones que la ley atribuye a los depositarios; V. La declaracin de apertura de la etapa de conciliacin, salvo que el Comerciante haya solicitado su quiebra; VI. La orden al Comerciante de poner de inmediato a disposicin del conciliador los libros, registros y dems documentos de su empresa, as como los recursos necesarios para sufragar los gastos de registro y las publicaciones previstas en la presente Ley; VII. El mandamiento al Comerciante para que permita al conciliador y a los interventores, la realizacin de las actividades propias de sus cargos; VIII. La orden al Comerciante de suspender el pago de los adeudos contrados con anterioridad a la fecha en que comience a surtir sus efectos la sentencia de concurso mercantil; salvo los que sean indispensables para la operacin ordinaria de la empresa, respecto de los cuales deber informar al juez dentro de las veinticuatro horas siguientes de efectuados; IX. La orden de suspender durante la etapa de conciliacin, todo mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del Comerciante, con las excepciones previstas en el artculo 65; X.La fecha de retroaccin; XI.La orden al conciliador de que se publique un extracto de la sentencia en los trminos del artculo 45 de esta Ley; XII. La orden al conciliador de inscribir la sentencia en el registro pblico de comercio que
separata:
corresponda al Domicilio del Comerciante y en todos aquellos lugares en donde tenga una agencia, sucursal o bienes sujetos a inscripcin en algn registro pblico; XIII. La orden al conciliador de iniciar el procedimiento de reconocimiento d crditos; XIV. El aviso a los acreedores para que aqullos que as lo deseen soliciten el reconocimiento de sus crditos, y XV. La orden de que se expida, a costa de quien lo solicite, copia certificada de la sentencia.
Si durante la tramitacin de la fase previa a la declaracin y constitucin de un comerciante en concurso mercantil algn representante solicit que se reconociera un procedimiento extranjero, la sentencia de concurso mercantil adicionalmente deber contener la declaracin de que se reconoce el procedimiento o los procedimientos extranjeros de que se trate, como lo ordena el artculo 293 de la Ley de Concursos Mercantiles.9 Esta sentencia deber estar fundada y motivada en trminos del artculo 10 de la Ley, y no basndose nicamente en el acta de visita que para efectos de la etapa previa emita el visitador. Asimismo, de conformidad con el artculo 44 de la citada ley, el juez deber notificarla personalmente al comerciante, al IFECOM, al visitador, a los acreedores cuyos domicilios se conozcan, a las autoridades fiscales competentes, al Ministerio Pblico Federal y al representante sindical o en su defecto al Procurador de la Defensa del Trabajo. Esta sentencia producir mltiples y diversos efectos importantes, los cuales se encuentran en el Ttulo Tercero de la Ley de Concursos Mercantiles bajo el rubro De los efectos de la sentencia de concurso mercantil, determinndose en cada captulo un efecto diferente, los cuales son los siguientes:
l
Efectos en cuanto a la actuacin en otros juicios y Efectos en relacin con las obligaciones del comerciante.
Consideramos importante mencionar que antes de las reformas a la Ley publicadas en el Diario Oficial de la Federacin el 27 de diciembre de 2007, la sentencia de concurso mercantil produca, sin excepcin alguna, el efecto de arraigo del comerciante y en el caso de personas morales, de quien o quienes sean responsables de la administracin, para el solo efecto de que tales personas no puedan separarse del domicilio sin dejar, mediante mandato, apoderado suficientemente instruido y expensado. A partir de las reformas citadas, al artculo 47 de la Ley de la materia se le adicion un prrafo que establece que el arraigo previsto en dicho numeral no ser aplicable en caso de que el concurso mercantil hubiese sido solicitado directamente por el comerciante, para quedar como a continuacin se transcribe:
Artculo 47.- La sentencia producir los efectos del arraigo del Comerciante y, tratndose de personas morales quien o quienes sean responsables de la administracin, para el solo efecto de que no puedan separarse del lugar de su domicilio sin dejar, mediante mandato, apoderado suficientemente instruido y expensado. Cuando quien haya sido arraigado demuestre haber dado cumplimiento a lo anterior, el juez levantar el arraigo. El arraigo previsto en el prrafo que antecede, no ser aplicable en aquellos casos en que el concurso mercantil hubiere sido solicitado directamente por el comerciante.
57
Suspensin de procedimientos de ejecucin. Separacin de bienes que se encuentran en posesin del comerciante Administracin de la empresa del comerciante.
No obstante, la sentencia de concurso mercantil s producir efectos de arraigo del comerciante como lo dispone el artculo citado en el caso de que el concurso mercantil hubiese sido solicitado por acreedores, por lo que consideramos que se debe de tomar en cuenta este efecto, teniendo en consideracin que existe la excepcin mencionada al final de dicho numeral. Estos efectos derivados de la sentencia de concurso mercantil, los cuales no se encuentran limitados a los expresados en los captulos mencionados ni en el artculo 47 de la Ley, se otorgan con la firme intencin de preservar las directivas del procedimiento concursal y en especial de la etapa de conciliacin: conservar a la empresa del comerciante. Sin pretender abundar en los efectos de la sentencia de concurso mercantil, creo conveniente mencionar brevemente los efectos que la misma produce, los cuales son bsicamente los siguientes. Separacin de bienes que se encuentran en posesin del comerciante Este efecto, se encuentra dentro del captulo II del ttulo III de la Ley y consiste en que los bienes en posesin del comerciante que sean identificables, cuya propiedad no se le hubiere transferido por ttulo legal definitivo e irrevocable, podrn ser separados por sus legtimos titulares. El juez del concurso mercantil ser competente para conocer de la accin de separacin correspondiente. Promovida la demanda de separacin, con los requisitos que establece el artculo 267 si no se oponen a ella el comerciante, el conciliador, o los interventores, el juez ordenar la separacin de plano a favor del demandan-
te. En caso de haber oposicin, la separatoria continuar su trmite en la va incidental. La accin a que se refiere el primer prrafo del artculo 70 de la Ley citada es la accin que, como lo establece Castillo Lara, se empieza a conocer como separatoria. Es una figura muy importante que busca, como su nombre lo indica, que se sustraigan bienes determinados de la masa concursal para devolvrselos a su legtimo propietario. Los bienes que pueden separarse del comerciante son los previstos por el artculo 71 de la Ley de la materia, adems de otros que se encuentren en situaciones de naturaleza anloga. Por disposicin del artculo 73 de la Ley en cita, la separacin siempre estar subordinada a que el separatista d cumplimiento previo a las obligaciones que con motivo de los bienes tuviere.
Los bienes que pueden separarse del

comerciante son los previstos por el artculo 71 de la ley de la materia, adems de otros que se encuentren en situaciones de naturaleza anloga.
separata:
La Ley de concursos mercantiles asegura

la posibilidad de continuar con la administracin siempre que exista en el comerciante la posibilidad de llevarla, con la cooperacin necesaria.
Quintana Adriano la define de la manera siguiente: Es la accin mediante la cual el titular de algn bien en posesin del comerciante concursado, que no se le ha transferido por ttulo legal definitivo e irrevocable, podr demandar su devolucin ante el Juez que conoce del concurso mercantil.10 De lo anterior se desprende que esta accin abarca nicamente a los bienes que no son del dominio del concursado, ya que no le fueron transferidos por ttulo legal definitivo, de ah que proceda la separacin a favor del actor que promueva en la va incidental y acredite tener ese derecho a su favor. Considero este punto consistente con los fines del concurso mercantil y sustenta que el comerciante est obligado a devolver bienes que no son de su propiedad, ya que los mismos no pueden ingresar a la masa concursal, como s debera suceder con los bienes propiedad del comerciante que no se encuentren en su poder a partir de que es declarado en estado de concurso mercantil. Administracin de la empresa del comerciante Es comn en los comerciantes que se encuentran en esta situacin el temor de que no podran continuar con la administracin de su negocio. Pero, adecuadamente, la Ley de Concursos Mercantiles asegura la posibilidad de continuar con la administracin siempre que exista en el comerciante la posibilidad de llevarla, con la cooperacin necesaria.11 Lo anterior fue previsto en la exposicin de motivos de la Ley citada y en el artculo 74 de la misma Ley, previendo como regla general que el comerciante conserve la administracin, mientras el procedimiento concursal se encuentra en la etapa conciliatoria y no se
decrete la remocin del comerciante de la administracin de la empresa o se trate de un caso especfico previsto en la ley en la que el comerciante pierda la administracin de la empresa por la propia declaracin de concurso mercantil. No obstante, para la proteccin de la empresa y sus acreedores el conciliador va a participar en dos sentidos: vigilar la contabilidad y todas las operaciones que realice el comerciante y decidir lo conducente sobre la resolucin de contratos pendientes de ejecucin y efectuar actos previstos por la ley, como: resolucin de contratos pendientes, contratacin de nuevos crditos, constitucin o sustitucin de garantas y la enajenacin de activos que no estn vinculados con la operacin ordinaria del comerciante, enajenacin de un bien que sea perecedero y considerar la conveniencia de conservar la empresa en operacin.12 La excepcin a la regla general se encuentra contenida en el artculo 81 de la Ley y consiste que el conciliador solicite al juez la remocin del comerciante de la administracin de la empresa. En virtud de que el conciliador tiene la obligacin fundamental de vigilar la contabilidad y todas las operaciones que realice la empresa, una eventual disposicin de bienes por parte del comerciante que pueda ocasionar que la masa disminuya o se perjudique a los acreedores, debe ser inmediatamente reportada por este especialista, quien estar facultado para solicitar la remocin de la administracin. Igualmente, esa misin del conciliador lo obliga a responder por su cuenta en caso de que permita al comerciante realizar el tipo de actividades que se mencionaban, o ignore su deber de vigilar debidamente las operaciones.
59
en relacin a las obligaciones

del comerciante, la ley de concursos Mercantiles regula lo relativo en el captulo V del ttulo iii, estableciendo como regla general que las disposiciones sobre obligaciones y contratos y las estipulaciones de las partes continan aplicndose, salvo las excepciones sealadas en la misma ley.
Efectos en cuanto a la actuacin en otros juicios Las acciones promovidas y los juicios seguidos por el comerciante, y las promovidas y los seguidos contra l, que se encuentren en trmite al dictarse la sentencia de concurso mercantil, que tengan un contenido patrimonial, no se acumularn al concurso mercantil, sino que se seguirn por el comerciante bajo la vigilancia del conciliador, para lo cual, el comerciante debe informar al conciliador de la existencia del procedimiento, al da siguiente de que sea de su conocimiento la designacin de este. El legislador consider que no deban acumularse los litigios entre el comerciante y terceros:
Para proteccin de los intereses de la masa, se atribuye al conciliador o al sndico, segn sea el caso, el derecho de participar en dichos litigios. Se tomar en cuenta la resolucin final, cuando establezcan crditos a cargo del comerciante, para los efectos de reconocimiento, graduacin y pago. Si el litigio se resuelve estableciendo derechos a favor del comerciante, corresponder ejecutar esa resolucin para beneficio de la masa; en caso contrario, la ejecucin servir al tercero para obtener la separacin de bienes a que tenga derecho. Con esta solucin se racionaliza el uso de los recursos del Poder Judicial al terminar con la prctica de abrumar al juez del concurso con una avalancha de expedientes, muchos de ellos en estado avanzado y cuyo conocimiento y decisin le resultar especialmente difcil, cuando no imposible. Esta solucin, tambin respeta las estipulaciones de seleccin de foro y de resolucin de controversias libremente convenidas entre las partes antes de la constitucin del estado de concurso.13
Efectos en relacin con las obligaciones del comerciante En relacin a las obligaciones del comerciante, la Ley de Concursos Mercantiles regula lo relativo en el captulo V del ttulo III, estableciendo como regla general que las disposiciones sobre obligaciones y contratos y las estipulaciones de las partes continan aplicndose salvo las excepciones sealadas en la misma ley. Los crditos (capital y accesorios) en moneda nacional dejan de causar intereses y se convierten en Unidades de Inversin (Udis), suerte que tambin corren los crditos en moneda extranjera. Sin embargo, la excepcin a la regla se trata de los crditos con garanta real, los cuales se mantienen en la moneda o unidad original y causan intereses ordinarios estipulados en los contratos. Suspensin de procedimientos de ejecucin Ahora bien, respecto al efecto regulado por el captulo I del Ttulo III de la Ley de Concursos Mercantiles, referente a la suspensin de procedimientos de ejecucin en contra de los bienes y derechos del comerciante, no pretendo abundar sobre este efecto ahora, ya que se profundizar en el captulo segundo del presente documento. Solo mencionaremos que es un efecto producto de la sentencia de concurso mercantil, contenido en la fraccin IX del artculo 43 y en el artculo 65 de la Ley. El primer prrafo del citado artculo 65 establece: Desde que se dicte la sentencia de concurso mercantil y hasta que termine la etapa de conciliacin, no podr ejecutarse ningn mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante. De aqu se desprende la regla general en materia concursal y que resulta el objeto principal de este texto.
Dicha medida resulta coherente ya que evita impugnaciones de inconstitucionalidad de la Ley de Concursos Mercantiles por parte de los acreedores con juicios en trmite en contra del concursado, ya que si se impide continuar con los juicios se considerara como una denegacin de justicia.
separata:
el proceso de insolvencia
en Espaa se encuentra regulado por la ley concursal, muy parecida en aspectos generales a la ley que rige en nuestro pas.
Durante la etapa de conciliacin, no pueden ejecutarse las rdenes de embargo o de ejecucin en contra de bienes y derechos del comerciante, es decir, los mismos se suspenden, en trminos de la fraccin IX del artculo 43 de la propia Ley. Curiosamente, la sentencia de quiebra posee efectos similares a la sentencia de concurso mercantil, en trminos del artculo 176 de la Ley de Concursos Mercantiles, por lo que resulta inconcuso que esta medida se prolonga durante la conciliacin y la quiebra. Efectos producidos en diversos procedimientos extranjeros Una vez analizado lo que sucede en nuestro pas, creemos importante comparar las figuras afines en diversos procedimientos de concurso en el extranjero. Como se ha mencionado previamente, el objeto del presente estudio se constrie al efecto de la sentencia de concurso mercantil que esencialmente suspende los embargos y las rdenes de ejecucin en contra de los bienes del comerciante en el procedimiento nacional, orientado particularmente a la primera, es decir, la suspensin de los embargos, que considero limitada e inconsistente con el fin del procedimiento concursal. Espaa El procedimiento de insolvencia en Espaa se encuentra regulado por la Ley Concursal, muy parecida en aspectos generales a la Ley que rige en nuestro pas. Esencialmente, el procedimiento de insolvencia espaol es muy similar al mexicano, debido a que es necesaria tambin la declaracin de concurso del insolvente para que pueda recibir la proteccin que esa ley confiere. Adems, tambin existe un periodo
previo a la declaracin de concurso en el que se analiza si efectivamente el deudor se encuentra en el supuesto para ser declarado en concurso. Asimismo, en el derecho espaol existe un parecido en cuanto a los efectos que se producen respecto a los embargos preconstituidos a la sentencia de concurso. La Ley Concursal espaola, establece en su artculo 55, de Ejecuciones y apremios, que:
1. Declarado el concurso, no podrn iniciarse ejecuciones singulares, judiciales o extrajudiciales, ni seguirse apremios administrativos o tributarios contra el patrimonio del deudor. Podrn continuarse aquellos procedimientos administrativos de ejecucin en los que se hubiera dictado providencia de apremio y las ejecuciones laborales en las que se hubieran embargado bienes del concursado, todo ello con anterioridad a la fecha de declaracin del concurso, siempre que los bienes objeto de embargo no resulten necesarios para la continuidad de la actividad profesional o empresarial del deudor. 2. Las actuaciones que se hallaran en tramitacin quedarn en suspenso desde la fecha de declaracin de concurso, sin perjuicio del tratamiento concursal que corresponda dar a los respectivos crditos. 3. Las actuaciones que se practiquen en contravencin de lo establecido en los apartados 1 y 2 anteriores sern nulas de pleno derecho. 4. Se excepta de las normas contenidas en los apartados anteriores lo establecido en esta ley para los acreedores con garanta real.
61
De la lectura de este artculo se desprende que al igual que en la Ley mexicana, la Ley Concursal espaola prev la suspensin de las actuaciones que se encuentren en tramitacin, en relacin a las ejecuciones y apremios, es decir los embargos. De acuerdo a Abel Joan Sala Sanjun, la disposicin que comentamos, se trata del precepto ms importante de cuantos constituyen la mentada seccin 2 (efectos sobre las acciones individuales).14 Contina diciendo:
en la disposicin espaola se
establece como regla general la prohibicin de iniciar ejecuciones una vez declarado el concurso, suspendiendo las que se encuentren en curso y sancionando jurdicamente con la nulidad de pleno derecho la contravencin de estos principios.
Este precepto supone la plasmacin prctica de uno de los principios configuradores del proceso concursal, esto es, su condicin de proceso universal revestido de una vis atractiva que obliga a concurrir a todos los acreedores de un deudor comn en un nico proceso judicial; y a pasar por otro principio bsico, la par conditio creditorum, proscribiendo as las actuaciones separadas de carcter individual. Para el buen fin del proceso concursal resulta absolutamente necesario que cualesquiera ejecuciones o apremios contra el deudor queden suspendidos e integrados en el concurso, pues, en otro caso, el seguimiento de ejecuciones separadas frustrara, como hemos indicado, la propia finalidad de obtener la par conditio creditorum a travs del proceso concursal.15
facerlos a todos. La doble prohibicin legal no genera indefensin para los acreedores que instaron las ejecuciones singulares, pues los crditos reconocidos en el ttulo o documento que les permita acceder al proceso ejecutivo sern reconocidos e incorporados al proceso concursal para alcanzar en l satisfaccin con sujecin a las reglas y procedimiento que le son propios.16
En efecto este principio es fundamental en los procedimientos de insolvencia y as se ha plasmado en las distintas legislaciones, atendiendo al par conditio creditorium, que establece de manera amplia que todos los crditos tienen el mismo rango y que todos los acreedores tienen la misma condicin. En la disposicin espaola se establece como regla general la prohibicin de iniciar ejecuciones una vez declarado el concurso, suspendiendo las que se encuentren en curso y sancionando jurdicamente con la nulidad de pleno derecho la contravencin de estos principios. Sin embargo, como excepciones se contemplan, al igual que en Ley de Concursos Mercantiles de nuestro pas, la especialidad propia de los acreedores con garanta real y la posibilidad de que continen ciertos procedimientos de ejecucin en atencin a los intereses pblicos o especialmente protegidos que persiguen (fiscales y laborales). Asimismo, Salas Sanjun menciona que:
La iniciacin o la falta de paralizacin de ejecuciones produciran necesariamente la progresiva disminucin de la masa activa, resultando un dao ms que evidente para el conjunto de acreedores en el caso de que, como suele ocurrir, esa masa fuera insuficiente para satis-
Situacin similar a lo mencionado en el prrafo anterior, se prev en la Ley Concursal en su artculo 127, que dispone el reconocimiento de las sentencias firmes en la Sentencia de Reconocimiento, Graduacin y Prelacin de Crditos que se dicte en el concurso mercantil en nuestro pas. Retomando la legislacin espaola, de forma idntica a nuestra Ley de Concursos Mercantiles, las ejecuciones y los embargos se suspenden nicamente, no se les confiere el efecto que propongo en el presente texto. Sin embargo, en Espaa en casos concretos se ha solicitado por los insolventes, el levantamiento de embargos en virtud de la poca practicidad de la existencia de los mismos, lo cual ha sido acordado favorablemente en un caso analizado, bajo el siguiente razonamiento:
En definitiva, y dado que en el proceso concursal del [Insolvente], las nicas vas de conclusin del procedimiento son o bien el convenio de acreedores o bien la liquidacin, ninguna efectividad prctica ni ventaja tiene para los ejecutantes el mantenimiento de los embargos sobre el dinero o sobre derechos directamente transformables en dinero en efectivo que se hubieran acordado a su favor. Por el contrario, si dichos embargos se dejan sin efecto, aumentan considerablemente las posibilidades de continuacin de la actividad del deudor (objetivo final que, no se olvide, persigue la Ley Concursal) y con ello las opciones de lograr la firma de un convenio de acreedores satisfactorio para todas las partes afectadas.17
Lo anterior, considero que es la principal razn por la cual debe permitirse un acceso a
separata:
los bienes sujetos a embargo a la concursada, pues mantener simplemente suspendidos los embargos, y por ende, alejado al comerciante de los bienes embargados, genera un dao a lo que se conoce como masa concursal, la cual debe ser a favor de la generalidad de acreedores, y no solo a favor de unos cuantos, menos an cuando no gozan de algn privilegio especial para conservar una garanta que no se les reconoce en el procedimiento de insolvencia. Al igual que en la legislacin espaola, el objetivo principal de la Ley de Concursos Mercantiles es la conservacin de la empresa y los factores relacionados para poder otorgar una mayor viabilidad para su preservacin durante el procedimiento de insolvencia. Debe permitirse el acceso a bienes que jurdicamente son de su propiedad, pero de los cuales ha sido desposedo por acreedores que no gozan de un privilegio en cuestin de prelacin de acreedores. Estados Unidos de Amrica En la legislacin de Estados Unidos de Amrica, la figura que ms se asemeja a la conciliacin regulada por la Ley de Concursos Mercantiles es el Capitulo 11 (Chapter 11), del Cdigo de Quiebras, relativo a la reorganizacin (reorganization) de la empresa que la solicita. En este pas se sigue un procedimiento ms complejo, como lo menciona De la Madrid.
El primer beneficio que recibe un deudor bajo el Chapter 11 es una moratoria al ejercicio de las acciones de cobro por parte de los acreedores garantizados y no garantizados. A esta moratoria se le conoce como el Automatic Stay, e impide cualquier accin de cobro, de molestia, demanda o embargo por parte de los acreedores, permitindole al deudor intentar pagar sus deudas, disear un plan de reorganizacin, o simplemente tener un respiro con respecto a las acciones de cobro de sus acreedores. Por otra parte, con el propsito de proteger los intereses de los acreedores durante la reorganizacin, los bienes del deudor pasan a una situacin jurdica especial (Estate), quedando
impedido el deudor de disponer de ellos sin consentimiento previo del juez.18
La medida denominada Automatic Stay, es uno de los pilares del procedimiento de reorganizacin americano. Para el autor Brian A. Blum, es esencial para el procedimiento y tiene dos fines centrales: el nuevo comienzo del deudor y el trato imparcial de los acreedores.19 Independientemente de las similitudes que esta medida puede tener con la suspensin prevista por otros procedimientos, es importante recalcar que tiene caractersticas especiales, como por ejemplo que la misma entra en vigor desde el momento en que la solicitud de insolvencia (voluntaria o involuntaria) es presentada ante el juez de bancarrotas, de ah la designacin como automtica. En cuanto a la duracin de esta medida; la legislacin estadounidense prev las formas en que el automatic stay termine en el proceso de reorganizacin y son los siguientes: operacin legal, solicitud por un acreedor y liberacin de deudas.20 Esta liberacin de deudas, denominada como discharge of debts es el resultado final y exitoso del procedimiento de reorganizacin y deriva del resultado de las negociaciones y del plan aceptado por la Corte. Por esta razn, como lo menciona Brian Blum, cuando el deudor recibe esta liberacin, los intentos de los acreedores por cobrar las deudas ah previstas quedan prohibidos y por lo mismo, sus esfuerzos por recuperar esos montos bajo diferentes procedimientos terminan para siempre.21 Esta liberacin equivale a una reorganizacin exitosa dentro del procedimiento de concurso mercantil nacional e implica la imposibilidad de que los acreedores puedan ejecutar los actos prohibidos por la automatic stay.
en la legislacin de estados Unidos de

amrica, la figura que ms se asemeja a la conciliacin regulada por la ley de concursos Mercantiles es el captulo 11 (chapter 11), del cdigo de Quiebras, relativo a la reorganizacin (reorganization)de la empresa que la solicita.
63
Tambin existen las opciones de que esta medida abarque hasta que el caso quede cerrado, sea desechado o cuando sea solicitado dentro de determinados supuestos por ciertos acreedores. Esta solicitud tiene sus limitantes expresas y refiere a casos especficos en que la medida nunca debi entrar en vigor. Independientemente de lo anterior, vale la pena precisar que la Seccin 362 del Cdigo de Quiebras de los Estados Unidos de Amrica es muy amplia en cuanto a las acciones que se encuentran prohibidas realizar o ejecutar una vez que entra en vigor el automatic stay, bajo pena de ser condenado al pago de daos y perjuicios, as como gastos y costas a favor del deudor. Contraria a nuestra legislacin, la normatividad norteamericana prohbe la iniciacin o continuacin de procedimientos judiciales en contra del deudor, sin embargo, en cuanto a los bienes del deudor sometido a este procedimiento, y la posibilidad de enajenarlos (independientemente de donde se encuentren y quin los posea), as como ejercitar cualquier tipo de control sobre dichos bienes, estas acciones se encuentran estrictamente prohibidas. Adicionalmente, la legislacin estadounidense prohbe a los acreedores y a cualesquier persona que lleven a cabo actos encaminados a gravar bienes de la masa, que perfeccionen esos gravmenes o embargos, o que de alguna forma pretendan ejecutarlos, incluyndose a los diferentes tipos de embargos previstos en esa legislacin. Al igual que en nuestro pas, los acreedores con garanta real reciben un trato preferencial y ellos s podrn ejecutar sus respectivas garantas, siempre que no se trate de bienes relativos a la actividad primordial del
insolvente, es decir, cuando no se traten de bienes cuya venta pueda afectar la operacin ordinaria de la empresa. Como se desprende de estos preceptos comentados, la tendencia internacional es proteger a los acreedores que poseen una garanta real sobre bienes del insolvente, para que no queden desprotegidos y puedan optar por ejecutar sus garantas. En Estados Unidos de Amrica, estos tipos de acreedores son llamados secured creditors. Resulta trascendente recordar que el hecho de que en Estados Unidos, la orden de suspensin de procedimientos de ejecucin y embargos se derive de la simple solicitud o peticin para entrar a un procedimiento de insolvencia, exige analizar el automatic stay desde otra perspectiva. Ello porque en mi opinin no sera dable considerar en la Ley de Concursos Mercantiles que los efectos resultaran exclusivamente de la solicitud o de la demanda de concurso mercantil. En este sentido, el mencionado discharge of debts o liberacin de deudas, es el fin de un procedimiento concursal bajo la Ley de Concursos Mercantiles, ya sea en conciliacin o en quiebra. Una vez que el comerciante se encuentra en los supuestos y es declarado en concurso mercantil, inevitablemente no cubrir con la totalidad de crditos a su cargo, por lo que deber negociar y de alguna forma cubrir sus deudas, lo que origina la imposibilidad de que algn da los acreedores comunes o unsecured puedan continuar con sus procedimientos de ejecucin por separado. De esta forma, resulta claro que en la legislacin norteamericana se protegen los bienes de la persona sujeta al procedimiento de insolvencia desde el comienzo del propio procedimiento hasta su conclusin, imposibi-
contraria a nuestra legislacin,

la normatividad norteamericana prohbe la iniciacin o continuacin de procedimientos judiciales en contra del deudor.
separata:
Al igual que en nuestro pas,

los acreedores con garanta real reciben un trato preferencial y ellos s podrn ejecutar sus respectivas garantas, siempre que no se trate de bienes relativos a la actividad primordial del insolvente, es decir, cuando no se traten de bienes cuya venta pueda afectar la operacin ordinaria de la empresa.
65
litando que los acreedores ejecuten sus embargos no preferentes en contra de la masa del insolvente, situacin consistente con el fin que se propone otorgar a la disposicin actual en la Ley de Concursos Mercantiles. Reino Unido En el Reino Unido, los procedimientos de insolvencia se ven regidos por el Insolvency Act 1986, el cual prev un procedimiento anlogo a la conciliacin de nuestro pas y al Captulo 11 del Cdigo de Quiebras de los Estados Unidos de Amrica y que es denominado como administration. Este procedimiento de administracin en general es muy similar a su contraparte estadounidense, con una diferencia bsica, en el Reino Unido el insolvente no dirige la administracin de su empresa durante el proce-
dimiento, sino que la lleva un administrador designado para esos efectos por la Corte. Concretamente, sobre la suspensin de embargos y rdenes de ejecucin, el captulo II de la parte novena de esta codificacin, denominado Proteccin de la Masa del Insolvente e Investigacin de sus Asuntos, dispone en su seccin 285, una restriccin en procedimientos y recursos para que, a partir de la orden de insolvencia, ningn acreedor pueda iniciar algn procedimiento o accin en contra del deudor por concepto de los crditos que se encuentran dentro de la insolvencia. Similar a otros pases, los acreedores con garanta real pueden ejecutar su garanta despus de seguir un procedimiento mencionado en la misma seccin citada. Esta misma legislacin, en su seccin 346 (1) dispone la prohibicin de los acreedores
ejecuciones realizadas en el mes anterior a la presentacin de la solicitud de declaracin de insolvencia. De nuevo, se otorga una preferencia especial a los acreedores con garantas reales, como hipotecas y prendas. Argentina En Argentina, la legislacin encargada de regular los concursos mercantiles se denomina la Ley de Concursos y Quiebras, y dentro del ttulo II de esta ley se contempla la figura del concurso preventivo, figura similar a lo que aqu se conoce como la etapa de conciliacin. Al inicio de este ttulo, se establece la siguiente medida: Suspndese por el plazo de ciento ochenta (180) das contados a partir de la vigencia de la ley de referencia en los concursos preventivos, la totalidad de las ejecuciones judiciales y extrajudiciales, incluidas las hipotecarias y prendarias de cualquier origen que estas sean, as como tambin las previstas en el artculo 23 de la presente Ley. De esta manera, apreciamos cmo distintas legislaciones concursales en diversos pases contemplan la suspensin de ejecuciones y de embargos precautorios, pero no se encontr ninguna que le otorgue el alcance que en el presente estudio pretendemos dar, siendo la Ley Concursal de Espaa la que a mi parecer tiene una mayor especificacin y en la que existen mayor cantidad de criterios judiciales que han interpretado dicha norma.
en Argentina, la legislacin
encargada de regular los concursos mercantiles se denomina la ley de concursos y Quiebras, y dentro del ttulo ii de esta ley se contempla la figura del concurso preventivo, figura similar a lo que aqu se conoce como la etapa de conciliacin.
de conservar los beneficios de un embargo cuando se hayan trabado antes del comienzo del procedimiento de insolvencia, a menos que el mismo se haya ejecutado completamente. De esta manera, la ley inglesa es concordante con los principios procesales preponderantes en este sentido, y hasta cierto punto nos ofrece una confirmacin de lo que se ha manifestado en el presente estudio: no se puede conceder a un acreedor que embarg, un privilegio no previsto en la ley como lo sera el conservar los beneficios de un embargo, los cuales, si bien posey en un momento, con la entrada en vigor del procedimiento de insolvencia tendr que apegarse al procedimiento ordenado que la propia legislacin establezca. En efecto, a menos de que se encuentre frente a un embargo derivado de un derecho real, no existe una preferencia o una prelacin especial para el acreedor que obtuvo un embargo de esta naturaleza frente a la totalidad de los acreedores que no tienen esta ventaja. Esto es concordante con los principios pari passu y par conditio creditorum que rigen los procedimientos de insolvencia en todo el mundo, lo que inclusive ha sido determinado por las Cortes que integran el Reino Unido. Alemania De forma similar, el Bundesgesetzblatt alemn establece una prohibicin de ejecuciones en la seccin 89 de dicho ordenamiento. Adems, el procedimiento de insolvencia alemn prohbe a los acreedores ejecutar los bienes del deudor mientras se encuentre vigente el procedimiento, siendo esta medida an ms amplia, al considerar invlidas las
CAPTULO II
susPEnsin dE EMbaRgos Y EJEcucionEs En contRa dE biEnEs dEl coMERciantE Como se desprende del ttulo de este apartado, se analizar el efecto de la medida consistente en la suspensin de embargos y de las rdenes de ejecucin decretadas en contra de bienes del comerciante sometido al procedimiento concursal, a partir de la fecha de declaracin en concurso mercantil.
separata:
Este captulo se encuentra dividido en dos partes: la primera, titulada Situacin actual de dicha medida, comprende un estudio y un anlisis detallado del contexto vigente de este efecto de la sentencia que declara en concurso mercantil al comerciante, en el cual se expondrn las previsiones legales que rigen actualmente, es decir, lo que comprende esta prohibicin, sus excepciones y la interpretacin judicial que suele darse a esta medida. Asimismo, se analizar la prohibicin desde los distintos puntos de vista de los diversos actores que participan en el procedimiento de insolvencia. Resulta de vital importancia examinar lo expuesto desde distintos puntos de vista, para a su vez, partiendo de ese anlisis, detallar los beneficios y las desventajas a que son sujetas estas partes debido a la interpretacin y aplicacin prctica que recibe esta medida prevista en nuestra legislacin por parte de los juzgados que conocen de estos procedimientos. De la misma manera, el estudio realizado previamente respecto a los procedimientos de insolvencia que rigen en pases diversos al nuestro nos ayudar a sopesar los beneficios y los posibles daos ocasionados por la situacin actual de esta previsin. Consecuentemente, el primer apartado delimita la situacin actual de la suspensin de embargos y de realizar rdenes de ejecucin en contra de bienes del comerciante, sus problemas derivados de las interpretaciones realizadas por las autoridades judiciales competentes, los perjuicios a que son sujetos las distintas partes y su comparacin con otras legislaciones. La segunda parte se titula Reforma a la ley y su aplicacin; en efecto, en este subcaptulo, derivado del estudio precedente, se realiza una iniciativa que pretende modificar la situacin actual y los problemas que se derivan de la misma y se realiza una propuesta de reforma a la Ley de Concursos Mercantiles en lo relativo al objeto del presente estudio. Junto a esta propuesta se realiza una exposicin de motivos breve en la cual se expo-
nen los beneficios que este autor considera se devengaran de la reforma propuesta y la forma en que podra aplicarse en nuestro pas. situacin actual de dicha medida Para estudiar las condiciones actuales derivadas de la aplicacin de la orden de suspender los embargos y las rdenes de ejecucin en contra de bienes del insolvente, debemos precisar cmo es concebida por la Ley de Concursos Mercantiles, en el artculo 43, fraccin IX de la Ley de la materia, que a continuacin se transcribe: Artculo 43.- La sentencia de declaracin de concurso mercantil, contendr: ... IX. La orden de suspender durante la etapa de conciliacin, todo mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante, con las excepciones previstas en el artculo 65. El artculo 43 de la Ley de Concursos Mercantiles ordena los requisitos que debe contener la sentencia que declara en concurso mercantil al comerciante que se pronuncia una vez satisfechos los requerimientos necesarios para llegar a esta etapa; la cual, insisto, marca un punto de no retorno a la situacin previa del comerciante. No obstante, la regulacin especfica de esta medida o efecto de la sentencia se encuentra en el ttulo tercero de la Ley de Concursos Mercantiles, denominado De los efectos de la sentencia de concurso mercantil. Como lo establece Castillo Lara, la regla general est contenida en el artculo 65 que consiste en que no puede ejecutarse ningn mandamiento de embargo o llevarse a cabo ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante concursado desde que se dicta
67
es importante mencionar
que para la regla general contenida en el artculo 65 existen excepciones que se encuentran dispuestas en la misma ley en diversos numerales y en otras leyes mercantiles.
la sentencia que declara en concurso mercantil al mismo y hasta que termine la etapa de conciliacin.22 En efecto, la orden o prohibicin contenida en el artculo 43 fraccin IX de la Ley de Concursos Mercantiles se profundiza en el artculo 65 y subsecuentes del mismo ordenamiento. En ellos se detallan a profundidad las excepciones que rigen este principio bsico del procedimiento concursal, siendo que la regla es lgica y entendible, pues existe un inters de evitar el riesgo de que se d una situacin en que el cobro a travs de la accin individual por parte de sus acreedores resulte en un detrimento del valor total de la empresa, como lo expresa el autor antes citado, siendo que en este caso la accin individual tambin puede afectar la prelacin que exista entre los acreedores, resultando en inequidades.23 Estas consideraciones fueron estudiadas en el caso analizado bajo la Ley Concursal de Espaa, la de mayor similitud con nuestra ley concursal, y en cuya resolucin se determin lo siguiente:
Cabe preguntarse entonces, cul sera en el presente caso la finalidad o el beneficio de mantener embargada una cantidad de dinero o un derecho directamente transformable en dinero en efectivo, cuando la inmediata consecuencia de esa falta de disponibilidad de dinero por parte de la entidad deudora y de la administracin concursal habr de ser la liquidacin de la sociedad por imposibilidad de atender en plazo el cumplimiento de las obligaciones contradas en el proceso concursal y es que, en tal caso, una vez iniciada la liquidacin resulta que el dinero o los derechos embargados no iran destinados a satisfacer de forma individual o particular el crdito del acreedor o acreedores que hayan promovido la ejecucin administrativa o laboral, sino que ese dinero pasara a formar parte del activo de la masa y, por tanto, con el mismo habra de atenderse al pago de los crditos en la forma y modo previsto por los artculos 154 y siguientes de la Ley Concursal, satisfacindose en primer lugar, y con preferencia a cualquier otro, los crditos contra la masa.24
En virtud de lo anterior, resulta congruente que se ordene suspender cualquier accin o acto individual en contra del comerciante, para que se respete el procedimiento concursal y su preponderancia sobre cualquier otro tipo de procedimiento encaminado para los efectos de cobro de un crdito. El primer prrafo del artculo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles establece lo siguiente: Desde que se dicte la sentencia de concurso mercantil y hasta que termine la etapa de conciliacin, no podr ejecutarse ningn mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante Se aprecia que lo que se suspende es el embargo y las ejecuciones sobre el patrimonio del insolvente, no estableciendo impedimento alguno para que los juicios en los que se hubiesen dictado tales actos (embargos y ejecuciones) puedan continuar tramitndose en las fases procesales respectivas y de acuerdo con los trminos que legalmente correspondan. Lo anterior resulta lgico para evitar impugnaciones de inconstitucionalidad de la Ley de Concursos Mercantiles ya que si se impide continuar con los juicios se considerara como una denegacin de justicia. Sin embargo, considero que debe replantearse el alcance que tiene la orden de suspensin estudiada. Es importante mencionar que para la regla general contenida en el artculo 65 existen excepciones que se encuentran dispuestas en la misma Ley en diversos numerales y en otras leyes mercantiles. En consecuencia, como seala Castillo Lara,25 hay casos en los que no se suspenden los embargos o las ejecuciones de los bienes y derechos del comerciante concursado, y que bsicamente son los siguientes:
separata:
Crditos laborales respecto a lo dispuesto por la fraccin XXIII del apartado A del artculo 123 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y sus disposiciones reglamentarias. Bienes objeto de prenda sin transmisin de posesin que existan en la masa concursal. Acreedores reconocidos con garanta real que no hubiesen participado en el convenio que suscriba el comerciante con sus acreedores. Actos de las autoridades fiscales para determinar y asegurar los crditos fiscales a cargo del comerciante, aunque s se suspenden los procedimientos administrativos de ejecucin de todo crdito fiscal.
De lo anterior se desprenden las excepciones a la regla general estudiada en este procedimiento y las cuales son singulares y especficas. Los crditos laborales referidos en primera instancia se limitan a las prestaciones consistentes en salarios, sueldos e indemnizaciones de los trabajadores correspondientes a los dos aos anteriores a la declaracin de concurso mercantil. Los embargos trabados sobre bienes del patrn pueden ser levantados si este paga los crditos laborales o los garantiza a satisfaccin de las autoridades laborales.26 Es importante recalcar que la proteccin otorgada por nuestra legislacin concursal a los salarios y sueldos devengados por los trabajadores en los dos aos inmediatos anteriores o por indemnizaciones, constituye una ampliacin a la proteccin otorgada en la fraccin XXIII del artculo 123 de nuestra Carta Magna. En ella se establece a la letra lo siguiente: XXIII. Los crditos en favor de
los trabajadores por salario o sueldos devengados en el ltimo ao, y por indemnizaciones, tendrn preferencia sobre cualquiera otros en los casos de concurso o de quiebra. Ahora bien, en una disposicin prevista no en la Ley de Concursos Mercantiles, sino en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito, el artculo 351 establece que en caso de concurso o quiebra del deudor, los bienes objeto de prenda sin transmisin de posesin que existan en la masa podrn ser ejecutados por el acreedor prendario mediante la accin que corresponda conforme a la ley de la materia, ante el juez concursal, el cual deber decretar, sin ms trmite, la ejecucin solicitada. Tenemos as una excepcin ms al principio general estudiado. La propia Ley de Concursos Mercantiles fija en su artculo 160 otra de las excepciones a la regla, y se trata de los acreedores con garanta real. Estos por no participar en el convenio concursal, podrn iniciar o continuar con la ejecucin de sus garantas, a menos que sea contemplado su pago en ese convenio. Esta disposicin encuentra similitudes en los ordenamientos extranjeros estudiados anteriormente, en el sentido de que se otorga una proteccin mayor a los acreedores que poseen garanta real, para que puedan una vez aprobado el convenio, ejecutar o continuar con la ejecucin de sus garantas, siempre y cuando no afecte a la operacin ordinaria del comerciante. Esta proteccin aparece en las legislaciones estadounidense, espaola, alemana y britnica. Finalmente, respecto a los crditos fiscales es importante mencionar que aunque las autoridades fiscales pueden continuar con los actos necesarios para la determi-
Hay que recalcar que

la proteccin otorgada por nuestra legislacin concursal a los salarios y sueldos devengados por los trabajadores en los dos aos inmediatos anteriores o por indemnizaciones, constituye una ampliacin a la proteccin otorgada en la fraccin XXiii del artculo 123 de nuestra carta Magna.
69
Los embargos existentes en contra de

los bienes del comerciante, que no encuadran en los supuestos de excepciones a la regla general no reciben esta proteccin y se suspendern sus efectos.
nacin y aseguramiento de los crditos fiscales, como lo menciona Sanromn Martnez, deben suspender los procedimientos administrativos de ejecucin mientras dure la etapa de conciliacin.27 Esta suspensin de procedimientos administrativos de ejecucin tambin es establecida en la legislacin concursal extranjera, como se evidencia claramente en la Ley Concursal espaola. La Ley de Concursos Mercantiles prev en su artculo 69 que a partir de la sentencia de concurso mercantil, los crditos fiscales continuarn causando actualizaciones, multas y accesorios que correspondan, sin embargo, en caso de alcanzarse el convenio concursal, se cancelarn estas multas y accesorios que se hayan causado en la conciliacin. Como se mencion con anterioridad, la sentencia de quiebra posee, segn el artculo 176 de la Ley de Concursos Mercantiles, efectos similares a la sentencia de concurso mercantil, por lo que se entiende que aun en esta etapa no se podrn iniciar los procedimientos administrativos de ejecucin. Sin embargo, sin la obtencin de un convenio concursal, el fisco obtendr un crdito mayor al que tendra en caso de celebrarse el convenio, en una clara violacin al principio pars conditio creditorium, ya que, como apunta Sanromn Martnez, ese crdito se continuar aumentando a diferencia del crdito de los dems acreedores.28 Estudiadas las excepciones a la regla general, podemos concluir que salvo en estos casos especficos, opera la suspensin de cualquier orden de embargo o de ejecucin en contra de los bienes del comerciante. En virtud de lo establecido, los embargos existentes en contra de los bienes del comerciante, que no encuadran en los supuestos de excepciones a la regla general no reciben esta proteccin y se suspendern sus efectos. Por ello, los bienes embargados no podrn ser puestos a disposicin ni de su propietario, que es el comerciante, ni del demandante que los embarg, ante la suspensin de las ejecuciones ya mencionada. De lo anterior se desprenden ciertas dudas que motivan el presente estudio, como lo expone en su obra el autor Castillo Lara:
Surgen las interrogantes de: para qu efecto se siguen esos juicios por separado, si durante la etapa conciliatoria y la de quiebra no pueden ejecutarse? Terminada la etapa conciliatoria del juicio concursal, por ejemplo por
separata:
convenio, pueden ejecutarse las sentencias que se dicten en esos juicios? Qu sucede con los embargos que pudieron haberse trabado sobre bienes del comerciante antes del momento en que estos legalmente no pueden ejecutarse?29
Los cuestionamientos realizados por el autor resultan importantes para comprender la necesidad de la reforma que se plantea en el presente estudio. En este sentido, considero que s es necesario seguir los juicios por separado, en atencin a que no se acumulan al concurso mercantil, como se haca en los procedimientos seguidos segn la Ley de Quiebras y Suspensin de Pagos, ya que aun y cuando resulta cierto que no podrn ejecutarse dentro de la etapa de conciliacin o en la posible etapa de quiebra, resulta tambin cierto que en los mismos pueden resultar derechos a favor del comerciante o en su contra, de otro carcter. Adicionalmente, como se manifest en la Exposicin de Motivos de la Ley de Concursos Mercantiles, se dispuso la no acumulacin de los litigios arbitrales o judiciales entre el comerciante y terceros para proteccin de la masa. Adems se tomar en cuenta la resolucin final para los efectos de reconocimiento, graduacin y prelacin de pago, y cuando se resuelvan derechos a favor del comerciante, corresponder ejecutar esa resolucin para beneficio de la masa y por lo tanto, para beneficio de la universalidad de acreedores. Con esta medida, igualmente se tiende a racionalizar el uso de recursos del Poder Judicial al terminar con la prctica de abrumar al juez del concurso con una avalancha
de expedientes, muchos de ellos en estado avanzado y cuyo conocimiento y decisin le resultar difcil, cuando no imposible. Esta buena decisin se ha corroborado a travs del transcurso del tiempo y el desarrollo de procedimientos concursales en los que an y sin la acumulacin de procedimientos, los mismos se han extendido lo ms posible, inclusive mediante la utilizacin de prrrogas a la etapa de conciliacin. Siguiendo con los cuestionamientos de Castillo Lara, terminada la etapa de conciliacin por convenio, no pueden ejecutarse las sentencias que se hayan dictado en los juicios seguidos por otra parte y en contra del comerciante. Esto debido a que desde el convenio concursal pueden pactarse los levantamientos de los correspondientes embargos, y adicionalmente, se deben pactar las obligaciones del comerciante respecto al pago a cada acreedor reconocido, por lo que los juicios seguidos en su contra, en donde las prestaciones reclamadas consistan en el crdito reconocido en el concurso, sern pagadas conforme a lo estipulado en el convenio concursal. Analizados los cuestionamientos anteriores, nos lleva al ms importante y objeto primordial de este estudio: qu sucede con los embargos que pudieron haberse trabado sobre bienes del comerciante antes del momento en que estos legalmente no pueden ejecutarse? Ante los motivos que originan que un comerciante considere someterse a un procedimiento concursal o que un acreedor o grupo de acreedores inicie un procedimiento concursal en contra del comerciante, es bastante normal que otros acreedores, previo a considerar el procedimiento
igualmente se tiende a racionalizar

el uso de recursos del Poder Judicial al terminar con la prctica de abrumar al juez del concurso con una avalancha de expedientes, muchos de ellos en estado avanzado y cuyo conocimiento y decisin le resultar difcil, cuando no imposible.
71
como lo menciona el autor cipriano

gmez lara, el embargo es la iniciacin de un procedimiento expropiatorio mediante el cual se afecta un bien o un grupo de bienes determinados; esta afectacin implica un bloqueo o afectacin patrimonial de esos bienes.
de insolvencia, presenten acciones en contra del comerciante ante otras autoridades y en los cuales tambin es normal que se busque asegurar el pago de los crditos a cargo del comerciante o deudor a travs de embargos. Resulta evidente que la razn de ser de esos embargos a partir de que el comerciante es declarado en concurso mercantil, se encuentra mermada, ya que quienes trabaron embargos sobre bienes del comerciante nunca podrn ejecutarlos, perdiendo as el objetivo primordial de esa figura. Como se ha insistido a travs del presente texto, esos embargos no pueden ejecutarse durante la etapa de conciliacin, en virtud del artculo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles, ni en la etapa de quiebra, ya que la sentencia de quiebra tiene los mismos efectos que la de concurso mercantil que abre la conciliacin. En caso de que el comerciante nunca llegue a la etapa de quiebra, en virtud de la celebracin de un convenio concursal con sus acreedores, se cancelarn esos embargos y el comerciante exhibir ese convenio en los correspondientes juicios para solicitar que se reconozca que el pago a su acreedor demandante se realizar en los trminos de dicho convenio. Resultados similares se darn en la quiebra, en donde el sndico debe reunir los activos que integrarn la masa concursal. En este mismo sentido, fue realizada una interpretacin por parte de un tribunal espaol al artculo 55 de la Ley Concursal espaola, que prev efectos similares en cuanto a suspensin de embargos:
Pero si, como sucede en el caso del insolvente], a la vista de las circunstancias que
constan en las actuaciones y la situacin financiera del deudor, las nicas vas reales y posibles de terminacin del proceso concursal son el convenio de acreedores o la liquidacin, carece de sentido mantener vivo un embargo de naturaleza no real cuando resulta que tanto en un supuesto (convenio de acreedores) como en el otro (liquidacin) el bien o derecho embargado pasar a formar parte del activo del deudor para el pago de los crditos, y ello siempre segn la prelacin de los mismos y, como no puede ser de otra forma, regidos, dentro de cada clase, por el principio par conditio creditorum.30
En este sentido, los embargos trabados en otros juicios y suspendidos en virtud de la sentencia de concurso mercantil, se alejan de la naturaleza misma de la figura de secuestro de bienes, que es la de garantizar el monto reclamado en juicio para cubrir en ese procedimiento los montos condenados. Es decir, con la ejecucin del embargo respectivo, lo que tiene verificativo precisamente en la etapa de ejecucin de la sentencia que as lo ordene. Como lo menciona el autor Cipriano Gmez Lara, el embargo es la iniciacin de un procedimiento expropiatorio mediante el cual se afecta un bien o un grupo de bienes determinados; esta afectacin implica un bloqueo o afectacin patrimonial de esos bienes. En efecto, por el embargo el dueo de esos bienes no puede disponer libremente de ellos y quedan sujetos a las resultas de ese procedimiento expropiatorio que no es definitivo.31 En relacin con la naturaleza del embargo, el autor citado expone que se ha cuestionado si constituye o no un derecho
separata:
real por ser una afectacin de una cosa. Tambin se han discutido sus relaciones o preferencias respecto de la constitucin de prendas e hipotecas, siendo el fin normal del embargo el conducir a un remate, que es la venta de bienes mediante un procedimiento de subasta pblica. 32 En relacin a la naturaleza del embargo o secuestro, como tambin es denominada esta figura, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha determinado, a travs de criterios jurisprudenciales, que no se trata de un derecho real a favor del ejecutante, como se expone a continuacin:
naturaleza jurdica del embargo El secuestro no otorga al ejecutante un derecho real sobre lo embargado.33 Embargo, no confiere derechos reales El embargo trabado en bienes del deudor, por un acreedor quirografario, no confiere a este derechos de carcter real. La preferencia establecida por la Ley Civil, respecto de las inscripciones en el Registro Pblico, se refiere solo a los ttulos por virtud de los cuales se tiene el carcter de causahabientes respecto de quienes figuraron en el registro, con derecho a transmitir los bienes inscritos.34
tos embargos no puede de ninguna forma otorgar un derecho real al acreedor embargante al no cumplir con los requisitos bsicos de este tipo de derechos. Este criterio se sustenta en las siguientes tesis aisladas.
naturaleza jurdica del embargo El embargo no constituye un derecho real, ya que por su virtud la obligacin que tiene el deudor de pagar con todos sus bienes presentes y futuros, se singulariza mediante la designacin que se hace de los bienes que deben quedar afectados al pago, y es claro que el embargo ser legtimo, en tanto que recaiga sobre bienes del deudor, y no en bienes que hayan salido de su patrimonio, por ms que no estn inscritos an a favor de nuevo dueo; porque si esta existencia fuera necesaria, equivaldra a imponer dicha formalidad para la validez del contrato de traslacin de propiedad, que se perfecciona por el solo efecto del consentimiento, y cuando de acuerdo con nuestra legislacin, el registro no tiene sustantividad, ya que sus efectos son de mera publicidad, referentes a la propiedad raz, de tal manera que los conflictos de preferencia solo pueden surgir entre acreedores de igual derecho, es decir, de derecho real; de lo que se concluye que un acreedor quirografario no tiene ms que un derecho general de prenda sobre los bienes del deudor, el cual se singulariza y hace efectivo mediante el secuestro, de tal modo que este solo puede ser eficaz en cuanto recaiga sobre bienes que correspondan al demandado, en el momento de efectuarse el secuestro, sin que sea jurdico afirmar que por no haberse inscrito oportunamente una escritura de compraventa, celebrada entre el deudor y un tercero, en el Registro Pblico de la
el embargo no confiere a
favor del acreedor embargante derechos de carcter real, por lo que no se considera que este tipo de acreedores tengan alguna preferencia o una prelacin especial para el pago de sus crditos dentro del procedimiento concursal.
73
Como se desprende de los criterios antes transcritos, el embargo no confiere a favor del acreedor embargante derechos de carcter real, por lo que no se considera que este tipo de acreedores tengan alguna preferencia o una prelacin especial para el pago de sus crditos dentro del procedimiento concursal. Este criterio ha sido sustentado en innumerables ocasiones y tiene sentido debido a que el origen de es-
Propiedad, el acreedor del vendedor tenga derecho para secuestrar y sujetar a las resultas del juicio, en cobro de una obligacin personal, un bien que legalmente ha salido del patrimonio de su deudor, por virtud de un documento autntico, como lo es una escritura pblica, pues no es jurdico tampoco que en presencia de esa escritura, que demuestra el derecho a la propiedad y a la posesin, a favor del tercero, se sancione un despojo para realizar y perfeccionar el secuestro, con conocimiento, por parte de la autoridad, de que se realiz sobre un bien que no corresponda al deudor; pues el comprador que no ha inscrito su ttulo, es propietario respecto de los acreedores quirografarios del vendedor, y aun cuando la inscripcin es indispensable en un conflicto de derechos reales, de su omisin no pueden prevalerse aquellos acreedores que no creyeron necesario asegurar sus crditos con un derecho sobre la cosa, y puesto que no ha tratado sino con la persona, es a sta y no a la cosa a la que deben dirigirse, razn por la que un inmueble que los acreedores embargaron, puede legalmente considerarse como de la propiedad del comprador que hizo la compra antes del embargo, aunque no hubiere registrado el ttulo de adquisicin antes del secuestro, ya que este ltimo no da al que lo practica un derecho real sobre lo secuestrado.35 naturaleza del embargo Las caractersticas ms importantes del derecho real son las siguientes: el poder directo e inmediato que confiere a su titular, sobre una cosa; el derecho de persecucin, y el derecho de preferencia, cuando se trata, naturalmente, de los derechos reales que constituyen una garanta. Ahora bien, es indudable que el embargo no concede al embargante un poder directo e inmediato sobre la cosa embargada, sino que lo coloca bajo la guarda de un tercero y a disposicin del juez que conoce del juicio en que se orden la providencia; lo que significa que la cosa embargada no se encuentra bajo el poder del embargante, sino bajo el de una autoridad judicial, que no puede considerarse siquiera como intermediario entre el embargante el que puede disponer del bien secuestra-
do; de ah, que el embargo deba considerarse como una institucin de carcter procesal y de naturaleza sui generis, cuyas caractersticas se relacionan con el depsito, segn lo dispuesto por los artculos 2545 y 2546 del Cdigo Civil de 1884, debiendo buscarse el origen de esta institucin en lo que los romanos denominaban secuestro, y no en el pignus praetorium, o en el pignus ex judicati causa captum, que constituan, en el derecho romano, casos de seguridad, o garanta real. Tampoco implica el embargo, el derecho de persecucin, porque este consiste en la facultad de obtener todas o parte de las ventajas de que es susceptible una cosa, reclamndola de cualquier poseedor, siguiendo un juicio en contra de un tercero o sea, deduciendo una accin que es correlativa del derecho de persecucin por tanto, aun aceptando que el embargante pueda privar, en ciertos casos a un nuevo adquirente, de la cosa embargada, haciendo que esta se remate y se le adjudique, el derecho de persecucin lo adquiere desde el momento en que se convierte en adjudicatorio, es decir, en propietario; teniendo, entretanto solo el derecho de hacer rematar la cosa por el juez a cuya disposicin se encuentra el bien embargado, derecho que emana estrictamente de la sentencia pronunciada en el juicio en que se ha ordenado el embargo y al cual corresponde la actio judicati de que habla Chiovenda. Finalmente, el embargo, no otorga al embargante el derecho de preferencia, ni tampoco se adquiere tal prerrogativa, que es caracterstica de los derechos reales de garanta, en virtud de su registro, pues el acreedor hipotecario no aumenta su preferencia, ni puede decir que tiene una nueva causa de ello, cuando embarga la cosa hipotecada mediante fijacin de la cdula respectiva; en cambio, si el titular de una segunda hipoteca se
Las caractersticas ms importantes

del derecho real son las siguientes: el poder directo e inmediato que confiere a su titular, sobre una cosa; el derecho de persecucin, y el derecho de preferencia, cuando se trata, naturalmente, de los derechos reales que constituyen una garanta.
separata:
subroga en los derechos del primer acreedor hipotecario, con relacin a los dems acreedores, tambin hipotecarios, puede invocar, en lo sucesivo, dos causas, de preferencia, y en caso de que no existan otros acreedores, puede decirse no solo que tiene dos causas, sino que su preferencia aument; lo que significa que el embargo en s no constituye una causa de preferencia, o menos que se considere como tal, la prelacin que se establece por el Cdigo de Procedimientos Civiles, en el caso del reembargante; pero entonces, tendra que considerarse una tercera causa de preferencia al lado de las garantas y de los privilegios, con caractersticas especiales, y que no podra aplicarse sino al caso expresamente previsto por la ley, ya que las disposiciones que establecen la preferencia, implica una excepcin a la regla general, segn la cual, todos los acreedores deben sufrir proporcionalmente las disminuciones que resienta el patrimonio de su deudor; y as como en el caso de concurrencia de crditos preferentes, por causas de garantas reales o crditos privilegiados, el problema se resuelve dando la preferencia a estos ltimos, tendr que concluirse en caso de concurrencia de crditos hipotecarios con crditos garantizados con embargo o reembargo, que la preferencia corresponde a los primeros; de todo lo que se deduce que el embargo no constituye un derecho real, dado que no rene ninguna de las caractersticas ms importantes que este derecho, confiere a su titular.36
La Ley de Concursos Mercantiles en su artculo 217 refiere de manera amplia los grados que abarcan los distintos tipos de acreedores que puede tener un comerciante sometido a concurso mercantil segn la naturaleza de los crditos. Esta graduacin es ampliada por
Castillo Lara, al referir los siguientes grados: (i) crditos contra la masa; (ii) acreedores singularmente privilegiados; (iii) acreedores con garanta real; (iii) crditos laborales que no sean por indemnizacin constitucional y crditos fiscales sin garanta real; (iv) acreedores con privilegio especial; y (v) acreedores comunes. Los crditos contra la masa se encuentran previstos en el artculo 224 de la Ley de Concursos Mercantiles en cuatro distintas clases y no se refieren a los acreedores que hayan embargado al comerciante, constituyendo la primera clase de acreedores que vern satisfechos sus crditos por parte del comerciante. Los acreedores singularmente privilegiados estn contemplados en el artculo 218 de la Ley de Concursos Mercantiles (gastos de entierro y gastos por enfermedad). Tampoco se refieren a los acreedores que pudieren haber embargado bienes del comerciante, siendo que tampoco podrn ser considerados como acreedores con garanta real por los motivos expuestos anteriormente, al ser estos exclusivamente, en trminos del artculo 219 de la Ley de Concursos Mercantiles, los provistos de garanta hipotecaria o garanta prendaria debidamente constituida. Este tipo de crditos tampoco puede ser considerado como crdito laboral o fiscal, mientras que los acreedores con privilegio especial, que en trminos del artculo 220 de la Ley de Concursos Mercantiles son todos los que, segn el Cdigo de Comercio o leyes de su materia, tengan un privilegio especial o un derecho de retencin. Se refieren a los comisionistas, el vendedor de cosa mueble, el porteador, el constructor de obra mueble y el hospedero, segn lo expone el autor Sanromn Martnez.37 En este mismo sentido, considero que acorde a la Ley de Concursos Mercantiles, en esta clase entraran tambin los acreedores alimentarios del comerciante, ya que no se les denomina en ninguna clase especial dentro de la Ley de Concursos Mercantiles y particularmente el Cdigo Civil Federal en su artculo 165 dispone que los cnyuges y los hijos, en materia de alimentos, tendrn derecho preferente sobre los ingresos y bienes
La Ley de concursos
Mercantiles en su artculo 217 refiere de manera amplia los grados que abarcan los distintos tipos de acreedores que puede tener un comerciante sometido a concurso mercantil segn la naturaleza de los crditos.
75
de quien tenga a su cargo el sostenimiento econmico de la familia y podrn demandar el aseguramiento de los bienes para hacer efectivos estos derechos. Analizando la definicin que la propia Ley de Concursos Mercantiles otorga a los crditos que sern considerados con privilegio especial y considerando los criterios judiciales transcritos en este apartado, as como a la interpretacin clsica doctrinaria de la figura procesal del embargo, se concluye que no puede considerarse que un embargo meramente procesal otorgue un privilegio especial al acreedor que lo trab. Como consecuencia de lo anterior y por contradiccin, los crditos de los acreedores que hayan logrado embargar bienes del comerciante en virtud de diversos procedimientos judiciales, debern ser considerados como crditos comunes. Estos, en trminos de lo dispuesto por el artculo 222 de la Ley de Concursos Mercantiles, cobrarn a prorrata sin distincin de fechas. Se evidencia que los acreedores que embargaron bienes del comerciante antes de la declaracin de concurso mercantil no gozan de ningn privilegio para efectos del cobro de sus crditos, es decir, se encuentran en el grado de los acreedores comunes, conserven o no el embargo. Adems, debe recordarse que el fin primordial del embargo, es rematar los bienes que se aseguren precautoriamente, por lo que al existir un impedimento para su ejecucin pierden la esencia de su naturaleza y de su objeto. Consecuentemente, resulta inconcuso que permitir que esos embargos sean levantados para asegurar el acceso al comerciante a los bienes que pudiesen haber sido afectados, en ningn momento violentara la naturaleza de esa medida. Por el contrario, s ofrece un beneficio importante al concursado para hacer frente a sus obligaciones una vez que es sometido al procedimiento concursal. Resulta importante recalcar el punto anterior, ya que es evidente que el comerciante se ver beneficiado del levantamiento de los embargos que hayan recado sobre bienes de su propiedad, debido a que se le otorgar el
acceso a recursos que podran ser necesarios para asegurar su cumplimiento frente a las obligaciones contradas con sus acreedores, ya sean previas al concurso mercantil o sus operaciones ordinarias durante el periodo de conciliacin donde el comerciante, salvo si es removido de la administracin, sigue al frente de su empresa y contina operando con el claro fin de sobrevivir la etapa de conciliacin y evitar la quiebra. En este sentido, que el alcance actual de la medida se limite nicamente a suspender los embargos y las rdenes de ejecucin, dificulta que algn juzgador permita al insolvente el acceso a sus bienes y, como consecuencia, que pueda continuar satisfactoriamente con la operacin ordinaria. Si el comerciante ve mermadas sus posibilidades de administrar sus bienes durante el procedimiento concursal, resulta claro que ser muy complicado que pueda generar los activos necesarios para solventar sus deudas y
separata:
las obligaciones que asuma en la celebracin de un convenio concursal o las sentenciadas durante la etapa de quiebra. Atendiendo al artculo 3 de la Ley de Concursos Mercantiles, la finalidad de la conciliacin es lograr la conservacin de la empresa del comerciante mediante el convenio que suscriba con sus acreedores reconocidos. Sin embargo, para lograrlo es necesario que el comerciante contine operando en ptimas condiciones, lo cual no se logra cuando bienes necesarios para su operacin han sido embargados y le ha sido privada su disposicin. Las dificultades del comerciante para operar y generar y obtener recursos durante la etapa de conciliacin son claramente en detrimento de la masa concursal, entendida esta como la porcin del patrimonio del comerciante declarado en concurso mercantil integrada por sus bienes y derechos, en trminos de lo dispuesto por el artculo 4, fraccin V de la Ley de Concursos Mercantiles.
A medida que la masa concursal disminuye o que el comerciante se enfrenta con problemas para mantenerla o evitar que el pasivo aumente, la universalidad de acreedores reconocidos, quienes en determinado momento podrn cobrar sus crditos con los activos de la masa, se ven afectados por la disminucin de la parte proporcional que podrn cobrar del comerciante. En caso de que se estime que el comerciante no hace un buen trabajo dirigiendo su empresa durante el concurso mercantil, para evitar el crecimiento del pasivo o el deterioro de la masa, el conciliador, previa opinin de los interventores, en caso de existir, podr solicitar al juez que ordene el cierre de la empresa total o parcial, temporal o definitivo, en trminos del artculo 79 de la Ley de Concursos Mercantiles. El cierre de la empresa durante la conciliacin no solo afecta al comerciante sino tambin a todos sus acreedores, ya que se le sita en una posicin de quasi-quebrada. Esto es contrario del objeto del concurso mercantil plasmado en el artculo 1 de la Ley de Concursos Mercantiles, que establece: es de inters pblico conservar las empresas y evitar que el incumplimiento generalizado de las obligaciones de pago ponga en riesgo la viabilidad de las mismas y de las dems con las que mantenga una relacin de negocios. Permitir el acceso de los bienes embargados previamente a la declaracin de concurso mercantil para que el comerciante los destine estrictamente para su operacin ordinaria es concordante con el propsito del concurso mercantil y en particular de la etapa de conciliacin, ya que se le facilita su operacin durante la sustanciacin del procedimiento y
Si el comerciante
ve mermadas sus posibilidades de administrar sus bienes durante el procedimiento concursal, resulta claro que ser muy complicado que pueda generar los activos necesarios para solventar sus deudas y las obligaciones que asuma en la celebracin de un convenio concursal o las sentenciadas durante la etapa de quiebra.
77
el acreedor que embarg bienes

del insolvente previamente al concurso mercantil no goza de una prelacin especial, es considerado como acreedor comn y debe cobrar de acuerdo a lo dispuesto por la propia ley de concursos Mercantiles.
que aumente los activos que integren la masa con la que responder ante sus acreedores. Adems refuerza la posibilidad de que sea ofrecido en mejores trminos un convenio concursal. Como se ha expuesto, el acreedor que embarg bienes del insolvente previamente al concurso mercantil no goza de una prelacin especial, es considerado como acreedor comn y debe cobrar de acuerdo a lo dispuesto por la propia Ley de Concursos Mercantiles. Sin embargo, no se debe olvidar que fuera de este procedimiento goza de una preferencia para garantizar el pago de su crdito, por lo que un eventual levantamiento del embargo, que pudo haber trabado sin considerar posibles efectos posteriores, puede ciertamente producirle una afectacin. A partir de la sentencia de concurso mercantil solo hay dos formas de que culmine el procedimiento: en la etapa de conciliacin o en la etapa de quiebra y en ambos casos se levantarn inevitablemente los embargos. No obstante, ese fin ser cierto hasta que haya quedado firme esa sentencia, es decir, cuando la misma sea cosa juzgada. Tratndose del caso concreto, la forma en que podra revocarse la sentencia de concurso mercantil sera a travs del recurso de apelacin en trminos del Captulo VI del Ttulo I de la Ley de Concursos Mercantiles denominado De la apelacin de la sentencia de concurso mercantil, o cuando se resuelva algn incidente, como por ejemplo, el de falta de personalidad del acreedor demandante de concurso mercantil en el que se revoque dicha sentencia. En los casos mencionados en el prrafo anterior, la sentencia de concurso mercantil sera revocada y los efectos derivados de la misma, como los relativos a los embargos y las ejecuciones en contra de bienes del comerciante dejaran de ser vlidos. nicamente en ese caso puede hablarse de un cambio o un retorno a la situacin en que se encontraba el comerciante antes del procedimiento concursal, por lo que resulta necesario prever que en estos eventos es posible que el
acreedor embargante pueda continuar con sus procedimientos de ejecucin en los que debe respetarse el orden y las inscripciones que realiz en su debido momento y con las preferencias que de las mismas obtuvo. Consecuentemente, el levantamiento de embargos, una vez que la sentencia de concurso mercantil ha quedado firme, de ninguna forma violentara la esfera jurdica del acreedor embargante, ya que no se le priva de ningn tipo de derecho, mxime que nunca podr ejecutar el que en determinado momento ostent, ni se le altera su graduacin de crdito dentro del procedimiento concursal, porque su calidad seguir siendo la de acreedor comn, como ya hemos visto. Todo lo anterior nos lleva a concluir que, existiendo la posibilidad de beneficios a favor de la masa concursal y, por ende, a favor del comerciante y de la universalidad de acreedores, sin que sean violentados derechos de acreedores particulares (los acreedores embargantes), cuando se encuentren suspendidos los embargos sobre bienes propiedad del concursado que sean vitales para su operacin ordinaria, es necesario que no solo se suspendan esos embargos, sino que sean levantados para permitir el acceso al comerciante a esos bienes. En procedimientos concursales en nuestro pas, los juzgadores interpretan literalmente el trmino suspender y nicamente realizan este acto sin otorgar disposicin al comerciante sobre esos bienes, dudando si son ellos o los juzgadores que ordenaron los embargos los legitimados para ordenar levantamientos de los mismos y si bsicamente pueden realizar este acto sin exceder de sus facultades como rectores del procedimiento.
separata:
Debido a lo anterior, es trascendental reformar la legislacin concursal para otorgar el alcance que se demuestra como necesario en relacin a la medida estudiada, para lo cual en el siguiente apartado se propone una reforma y su aplicacin dentro de nuestro procedimiento concursal. Reforma a la ley y su aplicacin A travs del texto se han analizado de manera general los efectos de la declaracin en estado de insolvencia de un comerciante tanto en el procedimiento concursal nacional como en procedimientos anlogos seguidos en el extranjero, as como uno de los pilares de todos los procedimientos de insolvencia en el mundo, la suspensin de los embargos y las ordenes de ejecucin en contra de bienes del comerciante sometido a este tipo de procedimiento judicial. En este captulo se ha aportado una visin de la situacin actual de este efecto de la sentencia concursal, en donde pudimos observar que el alcance de esta medida encuentra problemas en el momento en que se aplica efectivamente, contrariando la misin y objetivo general del procedimiento concursal al obstaculizar una adecuada administracin de los bienes del insolvente. En efecto, el objetivo de este estudio consiste en demostrar la necesidad de reformar diversos artculos de la Ley de Concursos Mercantiles para otorgar el alcance que se propone y con el cual considero se obedecer con mayor exactitud a los fines del concurso mercantil y se facilitar la rehabilitacin de las empresas sometidas a este tipo de procedimientos, beneficindolas as como a la universalidad de acreedores que posee. Una reforma encaminada a otorgar el alcance propuesto, esto es, el levantamiento de los embargos, debe contemplar ms all de una simple orden de levantamiento. Un cambio tan trascendental y delicado en este tipo de procedimientos que engloba a una gran cantidad de acreedores y en el cual estn en juego importantes sumas de dinero requiere analizar detenidamente las posibles secuelas
que puedan resultar de este tipo de rdenes. En la primer parte del presente captulo se precis que la orden de suspensin de embargos y ejecuciones se encuentra contenida tanto en la fraccin IX del artculo 43 de la Ley de Concursos Mercantiles, as como en el artculo 65 de la misma Ley, los cuales disponen lo siguiente:
Artculo 43.- La sentencia de declaracin de concurso mercantil, contendr: ... IX. La orden de suspender durante la etapa de conciliacin, todo mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante, con las excepciones previstas en el artculo 65; Artculo 65.- Desde que se dicte la sentencia de concurso mercantil y hasta que termine la etapa de conciliacin, no podr ejecutarse ningn mandamiento de embargo o ejecucin contra los bienes y derechos del comerciante. Cuando el mandamiento de embargo o ejecucin sea de carcter laboral, la suspensin no surtir efectos respecto de lo dispuesto en la fraccin XXIII, del apartado A, del artculo 123 constitucional y sus disposiciones reglamentarias, considerando los salarios de los dos aos anteriores al concurso mercantil; cuando sea de carcter fiscal, se estar a lo dispuesto en el artculo 69 de este ordenamiento.
79
Los artculos trascritos son la base y sustento de la orden suspensiva de la Ley de Concursos Mercantiles vigente, por lo que la reforma propuesta recae precisamente sobre ambos. La fraccin IX del artculo 43 es limitativa, en el sentido de que la sentencia de concurso mercantil debe contener forzosamente
la orden de suspender, durante la etapa de conciliacin, todo mandamiento de embargo o ejecucin en contra de los bienes y derechos del comerciante, con las excepciones del artculo 65 de esa Ley. Dicho artculo 65 contiene una orden prohibitiva en ese mismo sentido, fijando el plazo desde el dictado de la sentencia de concurso mercantil hasta la culminacin de la conciliacin, para que en el mismo no se ejecuten rdenes de embargo o de ejecucin. Como fue mencionado en este estudio, la limitacin expresa de que esa orden suspensiva tendr como vigencia la etapa de conciliacin es contraria a lo dispuesto por el artculo 176 de la Ley de Concursos Mercantiles que establece que las disposiciones sobre los efectos de la sentencia de concurso mercantil son aplicables a la sentencia de quiebra. En este sentido, el autor Castillo Lara expone que: en esa virtud, la regla antes mencionada (la suspensin de embargos y rdenes de ejecucin) es aplicable a la quiebra y, salvo las excepciones que pudieran presentarse, ningn acreedor puede ejecutar mandamientos de embargo o de ejecucin en bienes del comerciante durante la etapa de quiebra.38 No obstante lo anterior, s considero que la medida debe comenzar a partir de la etapa de conciliacin y no como en procedimientos como el Chapter 11 estadounidense en donde se otorga como efecto de la propia solicitud. De esta forma, puede concluirse que la duracin de esta orden comenzar a partir de la etapa de conciliacin y puede culminar en caso de que se celebre un convenio concursal entre el comerciante y sus acreedores; o continuar durante la etapa de quiebra del comerciante. Respecto a la duracin, considerando
lo que ya se plante, la reforma debe contemplar que hay momentos en que la sentencia de concurso mercantil y los efectos derivados de la misma- pueden ser revocados, por lo que se busca proteger los derechos que poseen los acreedores que se veran afectados por esta medida. Ahora bien, una vez que el criterio sobre la duracin ha quedado establecido, se insiste en que el alcance suspensivo es limitado y contrario al objetivo de la Ley de Concursos Mercantiles, por lo que deben reformarse los artculos antes mencionados para conceder el alcance propuesto y ordenar el levantamiento de los embargos que se hayan trabado en contra de bienes y derechos del comerciante. Consecuentemente, se propone modificar los artculos transcritos y comentados en los prrafos anteriores para que dispongan lo que en los prrafos siguientes se reproduce. El artculo 43, debe ser reformado nicamente en su fraccin IX, que dispone lo relativo a la orden suspensiva de mandamientos de embargos y ejecucin, siendo la propuesta que el texto quede como a continuacin se expone, estando subrayada la propuesta de modificacin al texto vigente:
Artculo 43.- La sentencia de declaracin de concurso mercantil, contendr: ... IX. La orden de suspender durante la etapa de conciliacin, todo mandamiento de ejecucin contra los bienes y derechos del Comerciante, as como, el levantamiento de los embargos trabados en contra de bienes y derechos del comerciante, con las excepciones previstas en el artculo 65.
Como se aprecia en el texto propuesto, prevalece la orden de suspensin de los mandamientos de ejecucin debido a que es concordante con el objetivo del concurso mercantil no realizar las ejecuciones en contra de bienes integrantes de la masa concursal, siendo modificada la orden de suspensin de los embargos para dar certeza de que lo procedente es ordenar el levantamiento de esos embargos, por los motivos ya expuestos.
separata:
es importante recalcar que

la orden del levantamiento de embargos debe darse por parte del juez de distrito que conoce del concurso mercantil y debe informarse a las autoridades que conozcan de procedimientos en donde el comerciante se encuentre participando al momento del concurso mercantil, para que estas autoridades acaten dicha orden y continen con la sustanciacin de dichos procedimientos.
Ahora bien, al modificarse el artculo que contiene de manera amplia la regla general, debe reformarse tambin el artculo que profundiza esta orden como efecto de la sentencia de concurso mercantil. Por ello se propone que el artculo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles se reforme para quedar como sigue, siendo lo subrayado la propuesta de adicin:
Artculo 65.- Desde que se dicte la sentencia de concurso mercantil y hasta que termine la etapa de conciliacin, no podrn iniciarse ejecuciones contra los bienes y derechos del comerciante. Los embargos que hayan sido trabados en contra de bienes y derechos del comerciante y que no hayan sido ejecutados sern levantados por el juez; la disposicin de esos bienes pasar al comerciante, quien deber destinarlos a la operacin ordinaria de la empresa. No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, en caso de que la sentencia de concurso mercantil sea revocada y cesen sus efectos, debern respetarse los derechos que sobre los bienes y derechos secuestrados hayan tenido los embargantes hasta el momento que se decret dicha medida. Cuando el mandamiento de embargo o ejecucin sea de carcter laboral, la suspensin no surtir efectos respecto de lo dispuesto en la fraccin XXIII, del apartado A, del artculo 123 constitucional y sus disposiciones reglamentarias, considerando los salarios de los dos aos anteriores al concurso mercantil; cuando sea de carcter fiscal, se estar a lo dispuesto en el artculo 69 de este ordenamiento.
Como se aprecia, se modifica el primer prrafo del artculo 65 para omitir la mencin de la suspensin de los mandamientos de em-
bargo y se agregan dos prrafos, en donde se expone la regla general propuesta, esto es, el levantamiento de los embargos trabados sobre bienes y derechos del comerciante que no hayan sido ejecutados, y una disposicin con la que se pretende dar proteccin y seguridad jurdica a los acreedores embargantes. Es importante recalcar que la orden del levantamiento de embargos debe darse por parte del juez de distrito que conoce del concurso mercantil y debe informarse a las autoridades que conozcan de procedimientos en donde el comerciante se encuentre participando al momento del concurso mercantil, para que estas autoridades acaten dicha orden y continen con la sustanciacin de dichos procedimientos. Se debe recordar que los mismos no se suspenden y no se acumulan al procedimiento concursal. Una aportacin novedosa a esa propuesta de reforma consiste en que planteo que los bienes y derechos liberados de los embargos y puestos de nuevo a disposicin del comerciante no deben ser utilizados por este para operaciones que no sean estrictamente las ligadas a la operacin ordinaria de la empresa. Esto porque en trminos del artculo 75 de la por los motivos ya expuestos: cuando el comerciante contine con la administracin de su empresa, efectuar las operaciones ordinarias incluyendo los gastos indispensables para ellas y el conciliador vigilar la contabilidad y todas las operaciones que realice el comerciante. Es indudable que darle acceso a esos bienes no significa que pueda hacer libremente actos que podran ser considerados como fraude de acreedores. Asimismo, lo dispuesto por el tercer prrafo de la propuesta de reforma tambin es no-
81
vedoso y es relevante para asegurar que con la implementacin de esta medida no se le violenten sus garantas a los acreedores embargantes del comerciante. Ello debido a que, como se expuso en el presente captulo, aunque no exista una disposicin expresa relativa a qu suceder con los efectos de la sentencia de concurso mercantil en caso de que esta sea revocada, ya sea por un tribunal de alzada en el recurso de apelacin interpuesto en contra de la misma o por la resolucin de algn incidente en el que sea procedente sobreseer el procedimiento concursal, cesaran los efectos que hayan derivado de la misma. Aplicada la medida anterior al caso concreto estudiado, levantados los embargos trabados sobre los bienes y derechos del comerciante y realizados los trmites derivados de ese mandamiento, las inscripciones que otorgaban preferencia sobre esos bienes a los acreedores embargantes dejarn de tener valor debido a que esos bienes se integrarn a la masa concursal y esos acreedores debern solicitar el reconocimiento de su crdito en el grado y prelacin que les corresponda, al no poseer en virtud de ese embargo ningn tratamiento especial. Sin embargo, en caso de que se revoque la sentencia de concurso mercantil y sus efectos cesen, para proteger la garanta de seguridad jurdica de esos acreedores embargantes, al regresar el estado del comerciante a como se encontraba hasta antes del concurso mercantil, se propone que en este caso sean respetados los privilegios constituidos previamente a la declaracin de concurso mercantil y esos acreedores puedan continuar con sus procedimientos como eran seguidos hasta antes de la declaracin de concurso mercantil. De esta manera, se pretende evitar que el acreedor pueda demandar una supuesta violacin a sus garantas, ya que se insiste que no habr forma en que pueda a volver a tener sus privilegios ostentados previos a la declaracin de concurso. De manera ilustrativa, se muestran los siguientes supuestos que podran acontecer para demostrar la legalidad de esta reforma:
1.- El comerciante es sometido al procedimiento de concurso mercantil ya sea por solicitud del propio comerciante, solicitud con plan preconvenido, o que haya sido demandado por uno o varios acreedores. Seguidas las etapas procesales el juez dicta la sentencia que declara en concurso mercantil al comerciante y en ella se dicta la orden de levantamiento de los embargos y suspensin de las ejecuciones en contra de bienes y derechos del comerciante.
La sentencia de concurso mercantil adquiere el carcter de cosa juzgada, el concurso mercantil se desenvuelve de manera normal durante el periodo de conciliacin y en el mismo se presenta un convenio suscrito por el comerciante y por la mayora requerida de acreedores en el que se consideran los pagos a los acreedores reconocidos, por lo que sus crditos sern liquidados en el concurso mercantil en los trminos de ese convenio concursal y no podrn ya reclamarse esos conceptos en juicio diverso. b) La sentencia de concurso mercantil causa estado y el concurso mercantil se desarrolla. Sin embargo, al no lograr un convenio con sus acreedores, el comerciante es declarado en estado de quiebra, consecuentemente, el sndico proceder a la enajenacin de los bienes y derechos que integran la masa concursal, procurando obtener el mayor producto posible por su enajenacin, en trminos del artculo 197 de la Ley de Concursos Mercantiles, y posteriormente deber pagar el crdito reconocido a cada acreedor del comerciante. c) La sentencia de concurso mercantil es revocada ya sea a causa de la apelacin interpuesta en contra de la misma o por virtud de un incidente planteado por alguna de las partes. Como consecuencia, los efectos derivados de la misma cesan y la situacin regresa al estado en que se encontraba hasta antes del procedimiento. Bajo este argumento, derivado de la
a)

separata:
Se demuestra que una

reforma en los trminos planteados en el presente captulo si producira mayores beneficios y tendra un alcance ms acorde a la naturaleza del concurso mercantil.
83
reforma propuesta, en caso de que el acreedor embargante haya registrado su embargo previo a la declaracin de concurso mercantil, una vez revocada la sentencia, volver al estado en que se encontraban los bienes que tenan gravmenes inscritos y el acreedor podr continuar con su ejecucin de manera normal.
2.- El comerciante es sometido al procedimiento de concurso mercantil ya sea por solicitud del propio comerciante, solicitud con plan preconvenido, o que haya sido demandado por uno o varios acreedores, pero al analizar los documentos que fundan la accin, el juez considera que el comerciante no se encuentra dentro de los supuestos, por lo que la sentencia niega la declaracin en concurso mercantil. a) En este caso, los efectos jams entra
cantiles: la sentencia que declare que no es procedente el concurso mercantil, ordenar que las cosas vuelvan al estado que tenan con anterioridad a la misma, y el levantamiento de las providencias precautorias que se hubieren impuesto o la liberacin de las garantas que se hayan constituido para evitar su imposicin. Consecuentemente, se demuestra que una reforma en los trminos planteados en el presente captulo s producira mayores beneficios y tendra un alcance ms acorde a la naturaleza del concurso mercantil. Todo esto cuidando en todo momento los derechos que posee cada acreedor del comerciante sometido a este tipo de procedimientos, por lo que se insiste que esta propuesta de reforma a determinados numerales de la Ley de Concursos Mercantiles considera el alcance real del procedimiento concursal en nuestro pas y ofrece una mayor certeza sobre la interpretacin correcta que deben otorgar los jueces que conocen sobre los concursos mercantiles.
ron en vigor, por lo que esta medida no produjo consecuencias. En trminos del artculo 48 de la Ley de Concursos Mer-
concLUSioneS
El concurso mercantil es una institucin de orden pblico cuyo objetivo primordial consiste en ofrecer al comerciante que ve aproximarse dificultades econmicas, la oportunidad de reorganizar su situacin mediante la negociacin de sus deudas con sus acreedores. Esto se lleva a cabo durante la etapa de conciliacin mediante la celebracin de un convenio con los acreedores, o en caso de poca viabilidad, la Ley de Concursos Mercantiles prev un procedimiento de quiebra ordenado, en donde se debern saldar las deudas pendientes del comerciante. Para conseguir los fines del concurso mercantil, y concretamente de la etapa de conciliacin, la Ley de Concursos Mercantiles confiere al comerciante ciertos beneficios y derechos con el objeto de no agraviar an ms su condicin financiera y econmica y permitirle lograr el convenio en los mejores trminos posibles para todas las partes. Estos beneficios, adems de otorgarse durante el periodo de visita de ciertos procedimientos, se confieren finalmente en la sentencia que declare en concurso mercantil al comerciante, la cual poseer varios efectos tendientes a lograr el fin de conservacin de la empresa, entre ellos el contenido en la fraccin IX del artculo 43 y retomado en el artculo 65 de la Ley de Concursos Mercantiles. Dicho efecto consiste esencialmente en que se debern suspender los mandamientos de embargos y las rdenes de ejecucin en contra de bienes del comerciante. En los procedimientos anlogos al concurso mercantil mexicano, los cuales rigen esta figura de insolvencia, existe una tendencia importante tambin por rehabilitar al comerciante que se encuentra en apuros econmicos en caso de estimar viable esta opcin, para lo cual se le dota de diversos beneficios, entre ellos tambin, la suspensin de los procedimientos dirigidos a ejecutar rdenes de embargo y la suspensin de los embargos que fueron constituidos sobre bienes del insolvente antes de someterse a este procedimiento.
En los procedimientos de reestructura de pasivos, tanto nacional (concurso mercantil) como extranjeros, existe una diferenciacin en la graduacin de los crditos que posee cada acreedor, vindose favorecidos ciertos tipos de acreedores, que derivado de la naturaleza de su crdito, reciben beneficios que otros de distinta clase no pueden ser sujetos a recibir. Dentro de la regla general suspensiva que ha sido mencionada, existen varias excepciones que permiten a determinados acreedores continuar con la ejecucin de sus embargos, pero, fuera de estos supuestos, en los otros casos los bienes embargados quedan en un estado en el que no podrn ser puestos a disposicin ni de su propietario, que es el comerciante, ni del demandante que los embarg, ante la suspensin de las ejecuciones ya mencionada. Por consiguiente, la razn de ser de esos embargos se encuentra mermada debido a la imposibilidad de que, tanto en la etapa de conciliacin como en la etapa de quiebra, los acreedores que aseguraron bienes por esta va puedan ejecutarlos, siendo que el objeto de un embargo es afectar un bien para que en caso de incumplimiento por parte del deudor, se remate dicho bien para satisfacer la deuda. En este mismo sentido, la naturaleza del embargo como es prevista por la doctrina, as como se ha establecido por parte de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, no es la de un procedimiento o figura que confiera al acreedor un derecho de carcter real. Esto confirma que esta clase de acreedores no posee ningn tipo de graduacin especial respecto a otros, y asegura adems que no puede considerarse a estos como acreedores con garanta real y s como acreedores comunes del comerciante. Que el alcance actual de la medida se limite nicamente a suspender los embargos y las rdenes de ejecucin, dificulta que algn juzgador permita al insolvente el acceso a sus bienes embargados y, como consecuencia, que pueda continuar satisfactoriamente con la operacin ordinaria, otorgando indirectamente un beneficio a los acreedores que trabaron estos embargos.
separata:
Las dificultades del comerciante para operar y generar y obtener recursos durante la etapa de conciliacin son claramente en detrimento de la masa concursal, y en consecuencia, de todos los acreedores. Mxime que el acreedor que embarg y retiene esos bienes es dotado de un arma de negociacin en particular con el comerciante que sera riesgosa en trminos de la Ley de Concursos Mercantiles. Permitir el acceso de los bienes embargados previamente a la declaracin de concurso mercantil para que el comerciante a su vez los destine para su operacin ordinaria es concordante con el propsito del concurso mercantil y en particular de la etapa de conciliacin. De esta manera, se facilita que contine operando durante la sustanciacin del procedimiento y que pueda aumentar los activos que integren la masa con la que responder ante sus acreedores. Se propone modificar los artculos 43 fraccin IX y 65 de la Ley de Concursos Mercantiles, bsicamente no cambiando la orden de suspensin de los mandamientos de ejecucin debido a que es concordante con el objetivo del concurso mercantil que no se realicen las ejecuciones en contra de bienes integrantes de la masa concursal, pero s reformada la orden de suspensin de los embargos para dar certeza de que lo procedente, es decir, el levantamiento de los embargos. Respecto al artculo 65 de la mencionada Ley, el cual profundiza la orden suspensiva ya mencionada, se propone modificar el contenido para agregar que los embargos a los que nos hemos referido sern levantados por el juez, mencionando que la disposicin de esos bienes pasar al comerciante. Este deber destinarlos a la operacin ordinaria de la empresa, lo que significa que el comerciante no podr disponer libremente de esos bienes para hacer operaciones que no sean estrictamente necesarias para la operacin de la empresa. Adicionalmente, una parte trascendental de esta propuesta de reforma consiste en aadir un prrafo al artculo 65 en el que se establezca que, en caso de que la sentencia de
concurso mercantil sea revocada y cesen sus efectos, debern respetarse los derechos que sobre los bienes y derechos secuestrados hayan tenido los embargantes hasta el momento que se decret dicha medida. Con esta previsin se pretende salvaguardar los derechos de los acreedores que hayan embargado y que en determinado momento podran verse afectados por el levantamiento de sus embargos en caso de que la sentencia de concurso mercantil sea revocada, porque se debe recordar que fuera, del procedimiento concursal s gozan de un beneficio respecto a los bienes sobre los que hayan trabado el embargo e inscrito en los debidos registros. Con esta propuesta de reforma, se pretende dar a una institucin del derecho concursal el alcance que, en trminos de la propia ley concursal, debe tener el concurso mercantil, como se desprende de la exposicin de motivos de este ordenamiento. Debido al alcance propuesto, resulta evidente que pude confundirse esta propuesta de reforma como una medida proteccionista a favor del comerciante. No obstante que el beneficiado directamente por una reforma encaminada a otorgar el alcance propuesto es ciertamente el deudor. Con esta medida se protege tambin a la masa concursal y a la universalidad de acreedores, adems de que se dota de certeza a una institucin del derecho concursal que es interpretada de distintas formas por los juzgadores, siendo finalmente un medio para evitar los acuerdos individuales que se dan entre los deudores y acreedores que, utilizando su posicin, chantajean al comerciante para lograr obtener un beneficio que, en trminos de la Ley de Concursos Mercantiles, no poseen.
85
CITAS
1 Carlos Felipe Dvalos Meja, Introduccin a la Ley de Concursos Mercantiles, Oxford University Press, Mxico, 2002, pg.13. 2 Amado Athi Gutirrez, Derecho Mercantil, McGraw-Hill, Mxico, 2002, pg.258-259. 3 Carlos Felipe Dvalos Meja, op.cit. pg.7-9. 4 Id. 5 Javier Curiel Obscura, Anlisis de la Ley de Concursos Mercantiles, (documento web), Instituto Federal de Especialistas en Concursos Mercantiles, agosto, 2005, en http://www.ifecom.cjf.gob.mx/PDF/estudio/ 33 - 1 .pdf Consultado el 5 de febrero de 2011 6 Carlos Felipe Dvalos Meja, op.cit., pg.18. 7 Eduardo Castillo Lara, El Concurso Mercantil y su proceso, Oxford University Press, 2007, Mxico, pg.183. 8 Luis Fernando Sanromn Martnez, Concursos mercantiles, Editorial Porra, Mxico, 2010, pg.100. 9 Francisco J. Zamanillo Cervantes, Los presupuestos del Concurso Mercantil: una perspectiva crtica, Editorial Porra, Mxico, 2003, pg. 214. 10 Elvia Arcelia Quintana Adriano, Ciencia del derecho mercantil: teora, doctrina e instituciones, Editorial Porra, Mxico, 2002, pg. 120. 11 Exposicin de motivos de la Ley de Concursos Mercantiles, Instituto Federal de Especialistas en Concursos Mercantiles, Mxico, 12 de mayo, 2000, en: http://www.ifecom. cjf.gob.mx/PDF/txtAntRefNC/9.pdf (Consultada el 25 de enero de 2011) 12 Eduardo Castillo Lara, op.cit., pg. 233-235. 13 Exposicin de motivos de la Ley de Concursos Mercantiles, loc. cit. 14 Abel Joan Sala Sanjun, Ejecuciones y apremios en la Ley Concursal (art. 55), (Documento web), Noticias Jurdicas, febrero, 2009, en: http://noticias.juridicas.com/articulos/ 60 -Derecho% 20 Procesal% 20 Civil/200902-98523641027850.html (Consultado el 1 de febrero de 2011) 15 Id. 16 Id. 17 Auto dictado por Juan Jos Cobo Plana, magistradojuez del Juzgado de lo Mercantil nmero Uno de Las Palmas, a fecha 3 de enero de 2005, en: http://www.iusport. es/casos/udlaspalmas2004/auto_embargos.pdf (Consultado el 6 de febrero de 2011) 18 Enrique de la Madrid, Anlisis de derecho comparado en materia concursal de cinco legislaciones, (Documento web), Biblioteca Jurdica Virtual, en: http://www.juridicas.unam.mx/publica/rev/boletin/cont/95/art/art6.html (Consultado el 25 de enero de 2011)
Brian A. Blum, Bankruptcy and Debtor/Creditor, cuarta edicin, Aspen Publishers, New York, 2006, pg.237. 20 David L. Buchbinder y Robert J., Cooper, Basic Bankruptcy Law for Paralegals, Aspen Publishers, New York, 2009, pg.148. 21 Brian A., Blum, op.cit., p. 238. 22 Eduardo Castillo Lara, op.cit., pg.216. 23 Id. 24 Auto dictado por Juan Jos Cobo Plana, magistradojuez del juzgado de lo Mercantil nmero uno de Las Palmas, a fecha 3 de enero de 2005, Loc. cit. 25 Ibid. pg.217. 26 Id. 27 Luis Fernando Sanromn Martnez, op.cit., p.120. 28 Id. 29 Eduardo Castillo Lara, loc. cit. 30 Auto dictado por Juan Jos Cobo Plana, magistradojuez del Juzgado de lo Mercantil nmero uno de Las Palmas, a fecha 3 de enero de 2005, Loc. cit. 31 Cipriano Gmez Lara, Derecho Procesal Civil, Oxford University Press, Mxico, 2007, pg. 205. 32 Id. 33 Semanario Judicial de la Federacin, 1988, quinta poca, Tercera Sala, parte II, pg. 1258, (Registro IUS: 395325) [J.]. 34 Semanario Judicial de la Federacin, 1995, quinta poca, Tercera Sala, parte HO, pg. 514, (Registro IUS: 392827) [J.]. 35 Semanario Judicial de la Federacin, sptima poca, Tercera Sala, cuarta parte, pg. 69, (Registro IUS: 240554) [T.A.]. 36 Semanario Judicial de la Federacin, quinta poca, Tercera Sala, pg. 589, (Registro IUS: 358350) [T.A.]. 37 Luis Fernando Sanromn Martnez, op.cit., pg. 151-152. 38 Eduardo Castillo Lara, op.cit., pg.327.
19

Revista Separata - No. 8

Încărcat de

Informații document

Titlu original

Drepturi de autor

Formate disponibile

Partajați acest document

Partajați sau inserați document

Opțiuni de partajare

Vi se pare util acest document?

Este necorespunzător acest conținut?

Drepturi de autor:

Formate disponibile

Revista Separata - No. 8

Încărcat de

Drepturi de autor:

Formate disponibile

del Peridico oficial del estado de Nuevo leN

La Condena CondiCionaL en nuevo Len

ao cuatro / NMero ocHo Julio 2012

i EDITORIAL Pedro Quezada

bienes y derechos del comerciante declarado en concurso mercantil

i anlisis de los embargos sobre

Jos Luis Pecina alcal

La condena condicional en Nuevo Len

existe una total uniformidad

PREcEPto QuE la REgula

lMitE dE la PEna a la QuE sE PuEdE HacER acREEdoR 13

Cinco aos Cuatro aos

209 del Cdigo de procedimientos penales

Sustitucin por multa

Suspensin del procedimiento penal a prueba en la averiguacin previa

definitivamente se debe privilegiar

no hay que olvidar que

no en todos los ilcitos puede

en los procesos penales

el legislador de nuevo Len

Queda preguntarnos por qu

carlos alberto chvez Pereda

anlisis de los embargos

Antes de que el comerciante

Los bienes que pueden separarse del

La Ley de concursos mercantiles asegura

en relacin a las obligaciones

impedido el deudor de disponer de ellos sin consentimiento previo del juez.18

en la legislacin de estados Unidos de

contraria a nuestra legislacin,

Al igual que en nuestro pas,

Hay que recalcar que

Los embargos existentes en contra de

igualmente se tiende a racionalizar

como lo menciona el autor cipriano

Las caractersticas ms importantes

el acreedor que embarg bienes

es importante recalcar que

Se demuestra que una

S-ar putea să vă placă și