EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE ...

Processo n XXX

(nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), inscrito no CPF n (informar) e no RG n (informar), residente e domiciliado (endereo completo), nesta cidade, por seu procurador que esta subscreve (anexo), vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia apresentar CONTESTAO na Ao de Indenizao por Danos Morais que lhe move Fulano de Tal, o que faz pelos fatos e fundamentos que passa a expor.

I - DO MRITO O autor descreveu na narrativa dos fatos que o Requerido ao estacionar seu veculo na vaga destinada carga e descarga, excedeu o prazo de 20 minutos. Porm, no anexou aos autos prova de que tenha ocorrido o excesso de prazo. Entretanto mesmo que isto tenha ocorrido, deve ser de conhecimento do autor, j que sndico, que no bloco C h 02 elevadores sendo um social e apenas 01 para servio (tambm utilizado para carga e descarga), para o prdio com 10 andares e que cada andar tem 02 apartamentos, ou seja, apenas 01 elevador pode ser utilizado para a carga e descarga para os 20 apartamentos. Desta forma, ainda que o Requerido tivesse ultrapassado o prazo para permanecer estacionada e efetuar a carga e descarga, tal fato ocorreu em razo de ter apenas 01 elevador para ser utilizados para este fim. Logo, caberia ao autor na funo de sindico, evitar confuso com os moradores, e averiguando que o Requerido tenha cometido infrao ele deveria ter aplicado uma das penalidades descritas no artigo 99 do Regimento Interno do Condomnio. E, no ficar procurando briga atravs do interfone, at porque na foto anexada pelo autor, h duas vagas para carga e descarga, e apenas uma estava ocupada, no caso pelo Requerido.

Ainda pelo interfone, na segunda tentativa pelo autor em falar com o requerido, o autor (sndico) deu inicio a agresso que supostamente teria sido cometida pelo Requerido. Destaca-se, que o autor sndico do prdio onde moram as partes, e a atitude mais esperada da pessoa que ocupa tal funo que a exera da maneira mais coerente possvel evitando os dissabores entre os moradores e ainda, tem o dever de evitar que eles aconteam. Entretanto, o autor preferiu deixar de ter atitude de sindico e aplicar a penalidade cabvel, e resolveu agir atravs da truculncia e grosseria que lhe peculiar, chamando o Requerido para a briga, que se confirma pela prpria Inicial. Portanto, pela exposio ftica descrita na Inicial, est demonstrado que o Requerido em momento algum quis agredir o autor, pelo contrrio, o autor que insitou o Requerido para ir as vias de fato. O Requerido tambm no agrediu em nenhum momento o Autor com as palavras descritas na Inicial e ainda que tenha dito alguma de tais palavras, isto ocorreu pelo calor da discusso que se deu entre as partes, que inclusive s no foi para as vias de fatos porque o Requerido no atendeu ao chamado do Autor para a briga. Ademais, o autor no demonstrou o dano que supostamente tenha ocorrido. Quanto ao nus da prova, h que se esclarecer que cabe a parte autora provar os fatos constitutivos de seu direito, consoante preconiza o art. 333, I do CPC, in verbis: Art. 333, I, CPC: O nus da prova incumbe: I. ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito;

Pedimos vnia para transcrevermos os ensinamentos de Cristvo Piragibe Tostes Malta, inseridos na sua obra Prtica do Processo Trabalhista, ed. LTR, 24 edio, pg. 448, como segue: "O nus da prova incumbe parte que alega um fato do qual pretende que lhe resulte um direito. Em outras palavras se o Reclamante sustenta que determinado (fato constitutivo) ocorreu, desse fato lhe nascendo um direito, cumpre-lhe demonstrar o que alegou, salvo se o Reclamado o admitir".

Compulsando os autos, verifica-se a ausncia de prova indicativa do direito do autor, mormente pelo fato de no ter comprovado o dano, e tambm o nexo causal entre a ao do Requerido e o dano do autor. Portanto, no h que se pleitear a quem no lhe causou a reparao de um dano que no se comprovou. A leso de interesses no patrimoniais de pessoa fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo. A expresso dano moral deve ser reservada exclusivamente para designar o agravo que no produz qualquer efeito patrimonial. Se h conseqncias de ordem patrimonial ainda que mediante repercusso, o dano deixa de ser extra-patrimonial. No se trata, claro, de fazer das audincias palco de lamentaes, ou de se esperar copioso pranto em juzo, ainda que isto possa humanamente acontecer, principalmente com aqueles que realmente sofrem, toda vez que se toca na ferida. Ainda que choro no seja prova irrefutvel de infortnio, sendo impossvel invadir o ntimo do sofredor para se saber da sua verdadeira causa e sinceridade. Nesse aspecto a causa do sofrimento realmente a prova impossvel. Mas o sofrimento em si no. O nexo causal entre o dano e ato ilcito que deve ser presumido, se presentes todos os demais elementos que formem um contexto plausvel: personalidade da vtima + ato ilcito + sofrimento + imediatidade entre ato ilcito e sofrimento + inexistncia de outros fatos, estranhos ao ato ilcito tratado no processo, que podem ser a causa ou concausa da dor espiritual. Frise-se ainda que da prpria narrativa dos fatos da Inicial, est claro que a agresso foi recproca no calor de uma discusso, e o entendimento dos tribunais tem sido de que no gera direito a indenizao: EMENTA RESPONSABILIDADE CIVIL DANO MORAL INJURIA. DISCUSSO QUE CULMINA EM OFENSA RECIPROCA MERO DISSABOR DO DIA A DIA INEXISTNCIA DE DANO. HONORRIOS DE SUCUMBNCIA VALOR EXORBITANTE. ADEQUAO. POSSIBILIDADE. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (TJ/PR Apelao n 375.789-3, 10 Cmara Cvel).

Ao pleitear a condenao do Requerido ao pagamento de R$ 15.200,00, devidamente corrigidos ao tempo da execuo, a ttulo de indenizao pelo dano moral, o Autor no se dignou a demonstrar os elementos que o levaram a essa absurda quantia, ignorando regra insculpida no Cdigo Civil, seguinte:

"Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia, consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar o dano material, caber ao juiz ficar, equitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.

Ignorou o autor tambm o entendimento doutrinrio segundo o qual compete ao juiz e no parte a fixao do valor indenizatrio. SILVIO RODRIGUES (in "Responsabilidade Civil", 1979, p. 198/9) salienta: "Ser o juiz, no exame do caso concreto, quem conceder ou no a indenizao e a graduar de acordo com a intensidade e durao do sofrimento experimentado pela vtima."

A Professora Maria Helena Diniz, nesse sentido, destaca essa posio importante, defendendo a sua tese a respeito do assunto: "Na reparao do dano moral o juiz determina, por eqidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o "quantum" da indenizao devida, que dever corresponder leso, e no ser equivalente, por ser impossvel tal equivalncia."

E adiante conclui: "Grande o papel do Magistrado na reparao do dano moral competindo, a seu prudente arbtrio, examinar cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as circunstncias, preferindo o desagravo direto ou compensao no-econmica pecuniria, sempre que possvel, ou se no houver risco de novos danos."

O Autor, nos moldes em que narra a inicial, reala o seu conceito com a pureza de um Monge Beneditino, dizendo que no respondera aos insultos que teria irrogado o Requerido. Essa fantasia dissipada desde logo ao saber que o prprio autor chamou o Requerido para as vias de fato, e foi o autor quem iniciou a agresso. Essas razes bem demonstram que a pretenso indenizatria, despida de qualquer elemento ou parmetro, abusiva e ilegal, no podendo subsistir.

II - DO PEDIDO Diante das razes expedidas e documentos juntados pelo Requerido, requer-se sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos da exordial. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos e cabveis espcie. Termos em que, Pede deferimento.

(localidade), (dia) de (ms) de (ano).

Advogado OAB