UNIVERSIDAD TECNOLGICA DEL PER-AREQUIPA FACULTAD DE HUMANIDADES CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS TRIBUTARIO III JOSE LUIS

SOLIS ENDARA

TURNO: NOCHE

IMPLICANCIAS DE LAS LTIMAS MODIFICACIONES MS RELEVANTES DEL CDIGO TRIBUTARIO PERUANO

Hasta el mes de Julio del 2012 nuestro Cdigo Tributario contena algunos errores y vacos en ciertos aspectos que hacan recaer en duda a los operadores y en ciertas situaciones en irrazonables que de alguna u otra forma perjudicaban al contribuyente y a la Administracin Tributaria, pero con las modificaciones mediante los Decretos Legislativos N. 1113, 1117, 1121 y 1123 estos han mejorado, se han resuelto dudas, pero tambin se han suscitado ciertas implicancias que ponen en tela de juicio el aporte legislativo del poder Ejecutivo que posteriormente a continuacin desarrollar.

Primeramente debemos nombrar, sealar los cambios y en que repercuten las modificaciones realizadas al TUO del Cdigo Tributario, en seguida entre las principales modificaciones que se han dado de las varias modificaciones realizadas se modific aadiendo la posibilidad de poder fijar domicilio procesal en los procedimientos de cobranza coactiva pudiendo fijarse hasta dentro de los tres das de notificada la Resolucin que inicia el procedimiento de ejecucin coactiva, por lo que se entiende que todas las decisiones emitidas por la Administracin Tributaria debern notificarse en dicho domicilio fijado en adelante y se preguntaran que sucede si es que el contribuyente no fija domicilio procesal dentro del plazo, el artculo 11 del Cdigo Tributario nos trae una solucin mencionando que en caso que no sea posible la notificacin en el domicilio procesal se tomar en cuenta el domicilio fiscal del contribuyente para efectos de notificacin.

En la segunda modificatoria principal siguiendo mi criterio, se agrega el artculo 16-A en el Cdigo tributario, la cual hace extensiva la posibilidad de responder solidariamente por dolo, negligencia u omisiones de las obligaciones tributarias, por ello este artculo menciona a los administradores de hecho, es decir nos referimos a aquellas personas que sin tener ningn tipo representacin o cargo formal en la empresa o del contribuyente en

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la realidad si tiene un poder de decisin o por lo menos la decisin que los representantes legales podran tomar al momento de realizar actos o decisiones de ndole tributaria que vinculen a la empresa. Parece difcil determinar como la Ley implicara a un tercero responsabilidad solidaria, de repente se podra considerar a un asesor externo que no tiene ningn tipo de cargo en la empresa o a aquellos ex representantes que ante el hecho de que la empresa haya omitido registrar o cambiar al nuevo representante en Registros y Pblicos y este a sabiendas sin tener ttulo constitutivo de Representante legal mas solo declarativo haya realizado actos ante la administracin haciendo caer en omisin o perdida al contribuyente, otro caso diferente no hallo la manera de poder probarlo, por ejemplo el pariente que tenga facultades de hecho para tomar decisiones o que pudiera influencias en las decisiones del o los representantes de la empresa, sera objetivo imputarle la responsabilidad solidaria por simples declaraciones de los representantes? No lo creo.

Otra modificacin principal a tocar para mi es en cuanto a la declaracin rectificatoria como lo prescribe el artculo 88 del Cdigo Tributario, anteriormente la norma sealaba que la rectificacin surtir efectos si la declaracin en monto fuese mayor o igual al monto, por lo que si fuera menor tendra que pasar 60 das si es que la administracin tributaria no se hubiera pronunciado sobre la veracidad de los datos contenidos, Cabe decir que en la actualidad el Decreto Legislativo 1113 modifica esta parte sealando como 45 das para que surta efectos si es que la Administracin Tributaria no se pronunciara sobre la veracidad de los datos, por lo que se si se estuviera en el caso de una rectificacin luego de realizada una fiscalizacin parcial, siendo objeto de rectificacin situaciones no fiscalizadas esto tendr como resultado la imposibilidad de realizarse una cobranza coactiva si es que transcurrieran los 45 das para que la Administracin Tributaria se pronuncie al respecto, en razn de que no se podr iniciar una cobranza coactiva por el monto rectificado, debiendo concluirse dicha cobranza coactiva y hasta el monto que se rectific, y finalmente debern reducirse adecuadamente los secuestros de embargo ya trabados.

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La siguiente modificacin principal a mi respecto, en cuanto a los actos de reclamacin o apelacin extempornea se tiene que los plazos equivales a 9 o 12 meses y apelaciones entre 12 y 18 meses segn la razn u objeto, por ejemplo el caso de los precios de transferencia el plazo es hasta de 12 meses, anteriormente se tena que el contribuyente estaba en la obligacin de acreditar el pago de la totalidad de la deuda tributaria que reclamaba estando actualizada hasta la fecha de pago, o presentar una carta fianza bancaria o financiera por el monto de la deuda debiendo estar actualizada hasta por seis meses posteriores a la fecha de la interposicin de la reclamacin, con una vigencia de 6 seis meses, debiendo renovarse con plazos similares que seale la administracin, en este punto se vea una afectacin al contribuyente ya que no tena lugar o razn, puesto que el contribuyente al estar teniendo que actualizar la carta fianza cada seis meses le ocasionaba la obligacin de pagar cuando por el plazo de reclamacin de los precios de transferencia era hasta de 12 meses por lo tanto era una manera insulsa de hacer gastar al contribuyente, por lo que ahora la modificacin cambia el plazo a la obligacin de otorgar una carta fianza por nueve meses y el cual tambin podr renovarse en el plazo similar. Tambin en el caso de apelaciones por concepto de precios de transferencia suceda la misma situacin pero en estas situaciones causaba un gasto ms all del que tena el contribuyente en la reclamacin, ya que la carta fianza deba de otorgarse en el mismo plazo de 6 variando a 9 meses, ahora se ha rectificado ello, de 12 meses a 18 meses.

Otra de las muy importantes modificaciones es en cuanto al Tribunal Fiscal donde se agrega que sus decisiones podrn ser adoptadas por un solo vocal actuando como rgano unipersonal en los casos especficos que no tengan mucha complejidad, medida que se ha puesto para reducir la carga y adems no se utilice innecesariamente la participacin de todos los vocales para causas que no lo ameritan. Tambin se ha instaurado una nueva Oficina de Atencin de Quejas poniendo a otro un grupo de relatores-secretarios de atencin de quejas, esto en la razn de que al momento de resolver las quejas el mismo tribunal no poda ser Juez y parte a la vez, era obvio que esto iba en contra de los principios tributarios y generales del Derecho.

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Con el Objeto de tener un mejor control si as se quiere referir, la labor de fiscalizacin se ha desdoblado en dos situaciones prcticamente bueno entre ello debemos mencionar a la fiscalizacin parcial sealada en el artculo 61 del Cdigo Tributario, bueno cuando hablamos de fiscalizacin parcial se no viene a la mente que solo se realizar en parte, efectivamente se tratar de realizar la facultad tributaria a medias pudiendo posteriormente terminarla pero para ello se tiene que entrever aspectos formales como el de comunicar al contribuyente o deudor tributario la realizacin de fiscalizacin parcial y respectivamente la materia de investigacin, debiendo ser al inicio del procedimiento, en el caso de que la administracin pretenda ampliar a otras materias de investigacin no antes comunicadas, para ello la Administracin Tributaria deber comunicar al contribuyente o deudor tributario, bueno para ello debemos saber que este tendr que ser en el plazo inalterable de seis meses pero que para concluir con la fiscalizacin se podr extender hasta por el plazo de un ao. Bueno como prrafos arriba mencionamos el caso de las rectificaciones la Administracin tiene que sealar el carcter parcial al momento de realizarse las notificaciones que contienen las resoluciones respectivas ya sea por orden de pago o determinacin, pero mencionbamos que si el contribuyente hiciera rectificaciones de sus declaraciones en cuanto a situaciones no revisadas an por la Administracin en su labor fiscalizadora, estas para el caso de iniciar una cobranza coactiva, no se podr iniciar cobranza coactiva por el monto rectificado, debiendo concluirse dicha cobranza coactiva y hasta el monto que se rectific, y finalmente debern reducirse adecuadamente los secuestros de embargo ya trabados.

Otro punto importante que yo considero, es en cuanto a la prescripcin de que la Administracin Tributaria pueda hacer efectivo los actos administrativos mediante sus resoluciones, ahora los actos que determinen la prescripcin de una materia debern ser de la misma naturaleza, es decir si se inici una determinacin de obligacin tributaria su prescripcin se podr interrumpir solo con los actos notificados con respecto a esa obligacin tributaria especficamente y por otras obligaciones, a mi consideracin es bueno el aporte ahora los funcionarios de la SUNAT tendrn que estar ms atentos a los

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plazos de cada materia. Ya que anteriormente cualquier acto notificado vlidamente interrumpa el plazo de prescripcin.

Ahora tenemos otro caso importante en cuanto a las infracciones y sanciones la facultad sancionadora de la Administracin Tributaria en el caso especfico de no emitir comprobantes de pago la sancin era a discrecin bien poda cerrarse el establecimiento o aplicarse un multa, ahora la presin tributaria evidencia un poco ms coercitiva, actualmente con la modificacin para los contribuyentes que realizan sus actividades lucrativas en establecimientos que no emitan comprobantes de pago, estos sern cerrados sin opcin a otra cosa. Bueno en las situaciones de aquellos contribuyentes que no tuvieran local solo se les aplicar una multa, yo considero una medida que no es acorde a la realidad, creo que se est de una forma preventiva puesto que lo correcto o normal es que primero se genere el hecho y luego el derecho, adopto esta posicin ya que en la realidad que me toca observar es distinta, ya que la Administracin primeramente no tiene el personal necesario para realizar las actividades de fiscalizacin o simplemente de control en muchos lugares muchos comerciantes no estn formalizados, no emiten comprobantes de pago cuando deberan hacerlo y muchas veces la SUNAT no llega hasta estos emprendedores porque no quiere solamente se quedar a controlar los que la SUNAT tenga ms es decir los que estn a su alrededor ms cercano, en buena forma la pregunta sera si SUNAT cumple o no lo dispuesto y sus obligaciones como ente regulador a unos cuantos los controlo da y noche y a otros no o para ser ms especficos los trabajadores de la SUNAT cumplen con sus deberes y obligaciones?. Sin perder el rumbo seguimos con otras modificaciones como es el caso de la eliminacin que hace el Poder Ejecutivo en cuanto a la parte del rgimen de incentivos que favorece a contribuyentes sancionados por realizar declaraciones falsas, siendo aplicables el rgimen solamente de gradualidad, para m en este caso creo que es lo ms correcto y justo porque no se puede dar incentivos a personas que fueron sancionados por conductas anti ticas y morales donde acta el dolo para sorprender a la Administracin Tributaria, sera ilgico premiar al que tiene mala conducta o darle el mismo trato al que intencionalmente lo hace.

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En el marco Penal se ha modificado el artculo 192 donde seala la facultad discrecional que tiene la Administracin Tributaria para denunciar los delitos tributarios, anteriormente el funcionario de la Administracin Tributaria tena la posibilidad segn su criterio de denunciar o no los actos ilegales o delitos tributarios y aduaneros que cometieran los contribuyentes, pero la controversia de daba en que cual era la razn para darle tal atribucin al funcionario, lo que se poda entender por esta atribucin era la posibilidad de socapar algn acto ilcito mediante un otra conducta de corrupcin. Actualmente est facultad discrecional ha sido reducida a la obligacin que tiene el funcionario de informar al Ministerio Pblico, quien ser que tome las cartas sobre el asunto.

Una parte ms o menos controversial de este trabajo se halla en la modificacin del ttulo preliminar Artculo VIII el cual imprime que por va interpretacin no podr crearse tributos, establecerse sanciones, concederse exoneraciones ni extenderse las disposiciones tributarias a personas o supuestos distintos de los sealados en la Ley, mencionando a la vez que el articulo XVI recientemente incorporado no afectara esta disposicin, que a mi parecer no se puede decir una cosa y hacer otra, puesto que para aplicar lo que determina el artculo XVI se tendra que aplicar muchas veces la interpretacin, ya que no existe an un mecanismo idneo para aplicarlo, adems como determinar si se elude o no? Es una respuesta que no parece muy sencillo resolver por ejemplo yo en mi corta experiencia como estudiante he visto que muchas empresas buscar eludir de alguna manera, para as no reducir lo bastante sus ganancias, hasta las empresas ms grandes lo hacen, me refiero a la posibilidad de realizar donaciones a instituciones o empresas que estn registrados y posibilitados por el MEF para percibir donaciones, esto en realidad es una forma de eludir, que si bien es cierto que es un acto de bien social pero para los fines de muchas empresas es el de tratar de eludir ese 10 % de la renta neta que la norma exonera. Bueno tambin hay otras formas de eludir que no necesariamente estn disfrazados de bienes sociales pero de una u otra forma son elusiones.

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Finalmente sigue la parte de tocar fondo en cuanto a la incorporacin del artculo XVI, que imprime la facultad de la Administracin Tributaria de exigir la deuda tributaria o reducir el crdito fiscal a favor de los contribuyentes si estos incidieran en eludir tributos, bueno muy precisamente antes debemos saber que eludir es buscar reducir la obligacin tributaria legalmente mediante el abuso de las leyes buscando beneficio propio, actividad que los grandes bufetes de abogados se han dedicado por muchsimo tiempo trabajando con las carteras ms grandes, pero esta situacin aparte de ir en contra evidentemente del artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario tiene otras implicancias ms grandes como lo es la afectacin de Disposiciones Constitucionales, es tanto as el Artculo 74 de la Constitucin Poltica del Per en su ltimo prrafo menciona taxativamente que no surten efectos las normas tributarias dictadas en violacin de lo que establece todo el artculo 74, por lo tanto no sabra en qu forma se viene aplicando el recin incorporado artculo XVI del Cdigo Tributario. Para mi punto de vista sera extrao aunque esta norma podra afectar literalmente al artculo 74 de la Constitucin pero significativamente no lo hara creo yo que se protege los intereses del Estado con ello el de la colectividad que de forma directa la favorece por de las obligaciones tributarias eludidas el Estado podra obtener ms recursos para volcarlos en sus habitantes.