Vamos iniciar conceituando funcionrio pblico para fins penais.

Considera-se funcionrio pblico no apenas o servidor legalmente investido em cargo pblico, mas tambm o que exerce emprego pblico, ou... de qualquer modo, uma funo pblica, ainda que de forma transitria (ex. jurado, mesrios eleitorais etc) (art. 327) STJ entende que advogado dativo funcionrio pblico para fins penais. No se confunde funo pblica com encargo pblico. Logo, administrador judicial, inventariaste dativo, curador dativo e tutor dativo no so funcionrios pblicos para fins penais. O crime de peculato prprio se divide em apropriao (art. 312, caput, 1 parte) e desvio (art. 312, caput, 2 parte). 1. Tutela-se, especialmente, a moralidade da Adm. Pblica, razo pela qual o STJ no admite a aplicao do p. da insignif. (STF aplica) 2 - O particular q, sabendo da qualidade funcional do agente, concorre, de qqer modo, p/ o evento, responde como partcipe do peculato por fora do art. 30 do CP. 3 - se comprovado que o particular desconhecia a qualidade funcional do agente, responde por apropriao indbita (art. 168 do CP). Peculato apropriao: o agente deve inverter posse de coisa em razo do cargo, isto , deve estar entre as atribuies do agente a posse da coisa arbitrariamente apropriada. 4 - Tema bastante controvertido verificado quando se trata do efetivo significado da elementar posse. Abrangeria ela tambm a deteno? Apesar de haver corrente sustentando que sim (STJ), deve-se preferir no misturar os institutos. Alis,o prprio CP os separa claramente. Bastando observar a redao do art. 168, oportunidade em que o legislador foi expresso em alcanar as duas situaes (posse e deteno). Assim, a indevida inverso da deteno exercida por um funcionrio pblica configura peculato-furto (art. 312, 1.). 6 - peculato desvio: o func. confere destinao diversa coisa, em benefcio prprio ou de outrem, com a obteno de proveito material ou moral, auferindo vantagem outra que no necessariamente a de natureza econmica. 7 - Se h desvio de verba em proveito da prpria Administrao, com utilizao diversa da prevista em sua destinao, temos configurado o crime do art. 315 do CP (emprego irregular de verba pblica). 8 - Discute-se se haver peculato, apropriao ou desvio, em caso de nimo de uso. A resposta depende da natureza da coisa apoderada (ou desviada). Se consumvel, crime; se no consumvel, somente ato de improbidade. 9 - em se tratando de Prefeito ou seu substituto (Vice-Prefeito, Presidente da Cmara de Vereadores, ou qqer outro membro da respectiva mesa do legislativo q houver assumido o cargo, substituindo ou sucedendo o Prefeito), o Decreto-lei 201/67, alm

de outros crimes funcionais, equiparou a utilizao irregular dos bens, consumveis ou no, rendas ou servios pblicos apropriao e o desvio de bens e rendas pblicas. Observem o art. 552 da CLT - Os atos que importem em malversao ou dilapidao do patrimnio das associaes ou entidades sindicais ficam equiparados ao crime de peculato julgado e punido na conformidade da legislao penal. (Redao dada pelo Decreto-lei n 925, de 10.10.1969) Pessoal, apesar de haver doutrina entendendo que o art. 552 da CLT no foi recepcionado pela CF, essa no a posio do STJ. 10 - peculato imprprio: caracteriza-se no pela apropriao ou desvio, mas pela subtrao de coisa sob guarda ou custdia da Administrao (peculato furto) 11 - nesta hiptese o agente no tem a posse da coisa, mas, vale-se da facilidade que a condio de funcionrio lhe concede, para subtrair (ou concorrer para que seja subtrada) a coisa do ente pblico ou de particular sob custdia da Administrao. 12 - Caso o agente no seja funcionrio pblico, ou sendo, no se utilize das facilidades que o cargo lhe proporciona para a subtrao, incorrer no crime de furto (art. 155 do CP). O art. 313 pune-se a conduta do agente que inverter, no exerccio do seu cargo, a posse de valores recebidos por erro de terceiro. O bem apoderado, ao contrrio do que ocorre no peculato apropriao, no est naturalmente na posse do agente, derivando de erro alheio. 1 - O erro do ofendido deve ser espontneo, pois, se provocado pelo funcionrio, poder configurar o crime de estelionato (art. 171 do CP). 2 - Pune-se somente a conduta dolosa, ou seja, a vontade consciente do funcionrio de apropriar-se de dinheiro (ou qualquer utilidade mvel) que recebeu por erro de outrem (animus rem sibi habendi), ciente do engano cometido. 3 - No necessria a existncia do dolo no momento do recebimento da coisa, mas deve existir no instante em que o funcionrio dela se apropria. ART. 314 - EXTRAVIO, SONEGAO OU INUTILIZAO DE LIVRO OU DOCUMENTO 1 - A maioria da doutrina ensina q o sujeito ativo o func. Pbl. em sentido amplo (art. 327 do CP). Nlson Hungria, no entanto, leciona q o sujeito ativo h de ser apenas o agente incumbido ratione officii da guarda do livro ou documento. Se a ao cometida por um extraneus (ou mesmo outro funcionrio no incumbido da guarda do livro ou documento), o crime ser o do art. 337 do CP. 2 Sendo o sujeito ativo servidor em exerccio junto repartio fiscal ou tributria, o extravio de livro oficial, processo fiscal ou qqer documento por ele causado configura crime especial, previsto no art. 3., inc. I, da Lei 8.137/90.

3 - O tipo traz trs ncleos: extraviar, sonegar e inutilizar. Tais condutas devem recair sobre livro oficial (em uso ou no) ou qualquer documento (pblico ou particular) guardado pelo funcionrio em razo da sua funo. 4 - Tratando-se de autos judiciais ou documentos de valor probatrio, cuja inutilizao ou sonegao seja praticada por advogado ou procurador que os recebera nesta qualidade, o crime ser o do art. 356 CP. ART. 315 - EMPREGO IRREGULAR DE VERBAS OU RENDAS PBLICAS 1 - O crime prprio, pois o sujeito ativo ser somente aquele funcionrio pblico q tenha poder de administrao de verbas ou rendas pblicas, ex: Presidente e seus Ministros, Governadores etc. 2 - Tratando-se de Prefeito Municipal (ou de seu substituto), a conduta se subsume ao disposto no art. 1., III, do Decreto-lei 201/67, prevalecendo sobre a norma do Cdigo Penal (princpio da especialidade). 3 - Muito embora o tipo no exija finalidade especfica, a doutrina alerta sobre a admisso de alegao de descriminantes (estado de necessidade) ou dirimentes (inexigibilidade de conduta diversa). 4 - Pouco importa que os rgos administrativos fiscalizadores tenham aprovado as contas apresentadas pelo governante, sendo, mesmo assim, possvel a sua responsabilizao penal e civil. 316 Concusso 1 - O sujeito ativo do delito o funcionrio pblico no sentido amplo do direito penal (art. 327 do CP), incluindo tambm aquele que, apenas nomeado, embora ainda no esteja no exerccio da sua funo, atue criminosamente em razo dela. 2 - A conduta tpica se consubstancia em exigir o agente, por si ou por interposta pessoa, explcita ou implicitamente, vantagem indevida, abusando da sua autoridade pblica como meio de coao (metus publicae potestatis). Trata-se de uma forma especial de extorso, executada por funcionrio pblico. 3 - Na exigncia feita pelo intraneus h sempre algum tipo de constrio, influncia intimidativa sobre o particular ofendido, havendo necessariamente algo de coercitivo. O agente impe, ordena, de forma intimidativa ou coativa, a vantagem que almeja e a que no faz jus. 4 - No confunda exigncia com solicitao, pq, no caso de mero pedido, o crime ser outro: corrupo passiva, previsto no art. 317 do CP. 5 - Deve o agente contar com competncia para a prtica do mal prometido. Faltandolhe poderes para tanto, mesmo que servidor, outro ser o crime (extorso). 6 - Alis, tratar-se- de extorso e no concusso o caso em que o agente apenas simula a qualidade de agente pblico, no ostentando, na realidade, os atributos anunciados.

7 - Ao se referir a vantagem indevida, consideramos que a lei buscou incriminar qqer tipo de proveito proibido, ainda que no econmico e patrimonial, ex: sentimental, sexual etc. H quem defenda que a vantagem deve ser necessariamente econmica. 317 Corrupo passiva 1 - O particular s ser vtima se a corrupo partir do funcionrio corrupto. Se o particular oferecer ou prometer vantagem, responder por corrupo ativa (art. 333 do CP), um caso tpico de exceo pluralista teoria monista ou unitria do concurso do concurso de pessoas (art. 29 do CP). 2 - Existe corrupo ainda que a vantagem seja entregue ou prometida no diretamente ao funcionrio, mas a um familiar seu (mulher, filhos etc.). 3 - imprescindvel, para a existncia do crime, haver um nexo entre a vantagem solicitada ou aceita e a atividade exercida pelo corrupto. 4 - Assim, embora funcionrio pblico, caso no seja o agente competente para a realizao do ato comercializado, no h que se falar em crime de corrupo, faltandolhe um dos extremos legais constitutivos do tipo, podendo, nessa hiptese, ocorrer explorao de prestgio, estelionato etc. 5 - Classifica-se como imprpria a corrupo que visa a prtica de ato legtimo, e, como prpria, a que tiver por finalidade a realizao de ato injusto. 6 - Se a vantagem ou recompensa dada ou prometida em vista de uma ao, positiva ou negativa, futura, a corrupo denomina-se antecedente; se dada ou prometida por uma ao, positiva ou negativa, j realizada, chama-se subseqente. 7 - ATENO: O Cdigo Penal Militar (art. 308) prev apenas duas modalidades de conduta no crime de corrupo passiva, quais sejam: o recebimento da vantagem indevida ratione offici ou a aceitao da promessa de referida vantagem, no contemplando a modalidade de solicitar. Neste caso, partindo a corrupo do servidor militar, competir Justia Comum process-lo e julg-lo pelo crime de corrupo passiva comum, ante a ausncia de previso desta conduta no Cdigo Castrense. 8 - Nas modalidades solicitar e aceitar promessa de vantagem, o crime de natureza formal, consumando-se ainda que a gratificao no se concretize. J na modalidade receber, o crime material, exigindo efetivo enriquecimento ilcito do autor. 9 - Causa de aumento de pena (1): A pena ser aumentada de 1/3 se o corrupto retarda ou deixa de praticar ato de ofcio ou o pratica com infrao do dever funcional. 10 - Se a violao praticada pelo agente pblico constitui, por si s, um novo crime, haver concurso formal ou material (a depender do caso concreto) entre a corrupo passiva e a infrao dela resultante. Nessa hiptese, no entanto, a corrupo deixa de ser qualificada, pois do contrrio estaramos no campo do bis in idem, considerandose o mesmo fato duas vezes em prejuzo do funcionrio ru. 11 - Corrupo passiva privilegiada (2): Ser privilegiado o crime se o agente pratica, deixa de praticar ou retardar ato de ofcio, com infrao de dever funcional,

cedendo a pedido, presso ou influncia de outrem (art. 317, 2., do CP), no percebendo qualquer vantagem indevida. Corrupo passiva privilegiada no se confunde com prevaricao (art. 319). Na corrupo, o agente cede diante de pedido ou influencia e nomeias satisfazer interesse ou sentimento pessoal; na prevaricao o agente age espontaneamente (autocorrupo) e visa satisfazer interesse ou sentimento pessoal.

Fonte: Professor Rogrio Sanchez (reviso via Facebook)