Tema: pluralidad sustancial de socios

Fallo: Coca Cola Femsa

Lo que se discute en este tema es si la Ley de Sociedades (LS) se refiere a la pluralidad formal de socios o pluralidad sustancial. La LS dice que para que exista una sociedad deben de haber dos o mas personas, es decir habla de pluralidad de socios desde el punto de vista formal, pero no habla nada al respecto de los aportes econmicos que va a realizar cada uno, ah entrara el valor sustancial de cada socio. La Cmara de Apelaciones en la Comercial, interpreta una resolucin de la Inspeccion General de Justicia, en cuanto rechaza la inscripcin de una sociedad en donde uno de sus dos socios es una sociedad que rene el 99,999% de los aportes, es decir gran proporcin de las acciones. Aca no hay pluralidad sustancial, la cual reconoce la Camara que es un requisito para que una sociedad se constituya en Argentina. La IGJ exige la pluralidad de socios para que se hable de sociedad propiamente dicha. Se elimin la figura de la sociedad unipersonal. Asi lo dice el articulo 1 de la ley de sociedades comerciales tambin. Pero no solo basta que el socio d su consentimiento sino, adems que ese socio haga un aporte, ya que la sociedad necesita concentrar y hacer circular capital para cumplir con su finalidad. Si de una sociedad de dos personas, una cuentan con el 99,99% del capital y la otra con el 0,01. Ademas de eso que todos respondan frente a una situacin, no que la responsabilidad recaiga sobre un solo socio y su capital. Eso seria lo mas parecido a una sociedad unipersonal. Por lo tanto no es suficiente la pluralidad formal, es decir que sean dos o mas socios, sino que cuenten con pluralidad sustancial, es decir que cuente cada uno con un capital razonable como para constituir una sociedad. En base a esto, la Camara Nacional de Apelaciones en lo COmercial confirm el criterio de la IGJ de rechazar la inscripcin de entidades donde un socio rene una cantidad de acciones que hacen imposible pensar en una verdadera sociedad. A partir de esa resolucion, el Organismo de Control comenz a exigir a las entidades forneas que deban adecuarse correctamente a la Ley de Sociedades Comerciales. Se resuelve que: El ejercicio del control de legalidad por el inspector general de Justicia no debe considerarse acotado al examen de la regularidad formal de los requisitos de constitucin de una sociedad, sino que abarca el control de legalidad sustancial o de los requisitos de fondo del negocio constitutivo, ms all de las formas documentales exteriores. Las "sociedades de cmodo", que son aquellas sociedades donde se evidencia por la notoria desproporcin de los aportes de los socios - que stos no quisieron asociarse, ni formar parte de un emprendimiento conjunto, no contribuir mediante aportes reales a la formacin de un fondo comn ni participar en la

distribucin de utilidades o soportar las prdidas, no son sociedades lcitas, sino que constituyen simulacin en los trminos de los artculos 955 y 956 del Cdigo Civil. En nuestro derecho no es admisible la limitacin de la responsabilidad del empresario individual por va de la constitucin simulada ante la inexistencia de pluralidad de socios de una sociedad de responsabilidad limitada.

Tema: Personalidad Juridica. Desestimacion de la personalidad jurdica. Inoponiblidad de la personalidad jurdica. Teoria del descorrimiento del velo de la penetracin. Doctrina de la disgregard of the legal entity FALLO: Carballo La sociedad adquiere personalidad jurdica desde el momento en que celebra el contrato constitutivo, no desde su inscripcin. Esto quiere decir que las sociedades irregulares y las sociedades de hecho tambin tienen personalidad jurdica. La sociedad es una persona distinta de los socios, con un patrominio propio que es el capital social, con el cual responde ante terceros. Pero hay caso s en los cuales la sociedad es usada como una pantalla para violar la buena fe o vialar la ley, obteniendo fines ajenos a la sociedad. En este caso es juez puede romper ese velo pantalla o muralla, es decir dejar de lado esa personalidad y penetra en la realidad, atribuyndole a los hombres, a los socios que actan detrs de esta, la responsabilidad solidaria por los actos antijurdicos En un principio se aplicaba la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica, que surge de un leading case, Artesiano, en el cual se haba conformado una sociedad entre padre y algunos hijos, dejando afuera de la misma a uno de sus hijos, de esa manera se estaba pactando algo asi como una herencia futura. En estos casos, podemos observar que sus accionistas aportan o venden a las sociedades una parte importante de su acervo patrimonial, para luego, ante el primer reclamo que efecte el heredero, el acreedor o el cnyuge, repelerlo con la interposicin de la Sociedad. De esa manera en derecho societario argentino recepciona el primer caso de desestimacin de la personalidad jurdica. Junto con esa, la doctrina de la dishregard of the legal entity, proveniente del derecho anglosajon. Esta teora surge de las normas de derecho civil relacionadas con la somulacion de actos jurdicos y abuso de derecho. Con la sancin de la ley 22903 se incorpora el articulo 54 in fine que establece que la constitucin de una sociedad que 1) encubra la consecusion de fines extrasocietarios, 2)constituya un mero recurso para violar la ley, el orden publico o la buena fe o para 3) frutar derechos de terceros, se imputar directamente a

los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidariamente e ilimitadamente por los perjuicios causados. Prevee este articulo la inoponibillidad de la personalidad jurdica en esos tres casos. El fraude laboral da lugar a la aplicacin de la teora de la inoponibilidad de la persona jurdica en el fuero del Trabajo , siempre que se evalen los hechos y se aplique el derecho en forma adecuada. Se ha aplicado la ultima parte del articulo 54 en fallos de la CSJN, para darle algo de claridad a la cuestin. En "Carballo, Atilano c/ Kanmar S.A. (en liquidacin) y otros" - CSJN - 31/10/2002, C. 972. XXXVI RECURSO DE HECHO). En este el dictamen fiscal realiza una crtica importante a la creciente cantidad de fallos que en sede laboral proceden a aplicar en forma automtica extensiones de responsabilidad a terceros por casos de empleados no registrados o indebidamente registrados (en este caso en hiptesis de responsabilidad del artculo 59 LS). Se entiende que no puede extenderse la condena al director de la sociedad en tal forma, prescindiendo del criterio de personalidad diferenciada y, adems sobre una base probatoria casi inexistente. As sostiene que: Es condicin de validez de los pronunciamientos judiciales que ellos sean fundados y constituyan derivacin razonada del derecho vigente con aplicacin a las circunstancias comprobadas de la causa, as como que ellos tomen debidamente en cuenta las alegaciones decisivas formuladas por las partes. Estimo que la sentencia de autos no cumple dichos recaudos toda vez que ha vulnerado las garantas constitucionales invocadas por el recurrente, relativas al derecho de propiedad y de defensa en juicio, en tanto se ha extendido al director de una sociedad annima la condena dictada contra la empresa, subvirtiendo las reglas sobre carga probatoria aplicables en la materia. Es que los jueces laborales han hecho aplicacin de una disposicin de la Ley de Sociedades que no constituye una derivacin razonada del derecho vigente, pues se contrapone con principios esenciales del rgimen societario. Han prescindido de considerar que la personalidad diferenciada de la sociedad y sus administradores constituye el eje sobre el que se asienta la normativa sobre sociedades annimas y que sta conforma un rgimen especial que se explica porque aqullas constituyen una herramienta que el orden jurdico provee al comercio como uno de los principales motores de la economa. Desde esa perspectiva, resulta irrazonable que el simple relato del actor sin mencionar el respaldo de otras pruebas producidas en la causa, tenga la virtualidad de generar la aplicacin de una causal de responsabilidad en materia societaria que tiene carcter excepcional, sin la debida justificacin... (Del dictamen del Procurador Fiscal). TEMA: Sociedades irregulares. Regularizacion. FALLO: San Cirano

Hechos del caso

Los socios de Colegio San Cirano Healy y compaa pretenden la regularizacin de la mencionada a pesar de tratarse de una sociedad de hecho con carcter civil. Basan su requerimiento en el art. 16 del cd.

civil, que indica que por analoga estaran contempladas las sociedades civiles y que, por principio de conservacin de la empresa, se debera resolver en favor de la economa y fuente de trabajo de la misma. El inconveniente se suscita cuando uno de los socios no comparece a otorgar el instrumento de regularizacin correspondiente para encuadrarse en el rgimen de las sociedades de responsabilidad limitada, en contraposicin con el deseo de la mayora. Es por esto que el rgano de control solicita que se cumplimenten ciertos requisitos, aclaraciones y se facilite documentacin complementaria.

Observaciones del rgano de control

El rgano de control requiri lo siguiente: Acta ratificatoria de la regularizacin ( a la cual deba concurrir todos los socios por s, debidamente representados, acreditando personera invocada en escritura pblica o con las firmas certificadas por escritura pblica). Para cumplir con Los datos personales de todos los socios. La aceptacin del cargo del socio gerente. Un ejemplar original de los edictos publicados.

A su vez, el departamento contable solicit aclaraciones o documentacin complementaria.

Se produce la regularizacin? Fundamente. A nuestro entender, la sociedad Colegio San Cirano termina regularizndose.

El fundamento principal radica en que, tratndose de la regularizacin de una sociedad no constituida regularmente, no es requisito necesario que todos los socios comparezcan al acto de regularizacin, prestando su

expreso consentimiento a favor de lo que indica el art. 22 de la ley 19.550, sino que basta una decisin favorable del rgano de gobierno de la entidad, adoptada por el rgimen de mayoras previsto en la norma mencionada. Se deja en claro que, aquellos socios que votaron en contra de la regularizacin tienen derecho al valor de su cuota-parte. En sntesis, prevalece la manifestacin de todos los socios de permanecer en la sociedad regularizada por sobre la formalidad de los arts. 4 y 5 de la ley 19550.

TEMA: Intervencion judicial FALLO: Caccosso c/ Meat sa s/ medida precautoria La intervencin judicial es una medida cautelar societaria tendiente a evitar que mientras se lleva a cabo la accin de remocin de los administradores, puedan estos continuar ejerciendo libremente la administracin de la sociedad. Cuando los socios incurren en actos u omisiones perjudiciales para la sociedad, es normal que intenten removerlos. Primero intentan hacerlo de acuerdo al rgimen interno, o sea con justa causa, pero si el administrador se niega a esa justa causa y se opone a ser removido, en ese caso ser necesaria promover una accin judicial de remocin. Durante esa accin el administrador sigue desempendose en su funicon, pero esto puede ser perjudicial para la sociedad, por eso los socios pueden pedirle a un juez la medida cautelar de intervencin judicial. Hechos: 1) Caccosso pide la suspensin preventiva de la decisin asamblearia y tambin intervencin judicial. 2) Primera instancia rechaza ambos pedidos por no creer que existen motivos graves. Apela la sentencia y se eleva a Cmara. 3) Cmara rechaza el primer pedido, es decir de la decisin asamblearia y modifica el segundo, disponiendo la intervencin informativa de la sociedad. 4)Segn la cmara no se acreditaron los requisitos del art 252 LS y tampoco se agotaron las instancias previas posibles, es decir demostrar que ya se agot la va societaria. Resolucion: 1) La cmara ordeno la intervencin informativa de la sociedad, y con el resultado de este se evaluar la procedencia de medidas que tengan como fin vigilar y controlar la gestin social.

Se resolvi desestimar el recurso en cuanto a la suspensin de la decisin asamblearia pretendida y estimarlo en punto a la intervencin judicial de la sociedad con los alcances mencionados anteriormente. Se dispuso la intervencin informativa de Coher Meat SA por 45 dias y una caucion por $20.000. se designo al veedor que cada 15 das deber informar al juzgado acerca de los actos de la sociedad. De este fallo notamos, que el juez al decretar la intervencin debe especificar cuanto tiempo durar. En este caso designo a un mero veedor, que informara sobre la situacin de la sociedad y constatar las irregularidades demandadas. TEMA: responsabilidad de los socios magdalena srl s/ quiebra FALLO: Cereales

Se sabe que los socios solo responden de manera limitada ante terceros, es decir responden solo con su capital social, dejando de lado su patrimonio personal. En el fallo Cereales Magdalena, el sindico (la persona encargada de liquidar el activo y el pasivo de la sociedad en una quiebra) promovi una demanda contra los socios pretendiendo que estos cancelara las deudas, es decir el pasivo, con sus patrimonios. Se apoy en una clausula del contrato que deca que el liquidador de la sociedad podra exigir a los socios una contribucin proporcional a la participacin de cada uno de ellos en el capital social, para el supuesto en el que los fondos remanentes no fueran suficientes para cancelar el pasivo social. El juez de 1era instancia hizo lugar a tal demanda, entendiendo que la quiebra configuraba un supuesto de liquidacin comprendido en la clausila contractual y que el sndico ocupaba el lugar del liquidador. Sealo que tal clausula era compatible con lo previsto por el articulo 106 LS, y que la misma no infringia la tipicidad de la sociedad. El juez considero que apartarse de esa clausula era desconocer la voluntad de los contratantes. Los socios apelaron la resolucion. La Camara estim el recurso de apelacin de los demandados, considerando que la intencin de los socios al insertar en el contrato la clausula de ampliacin de responsabilidad no se aplicaba para obligar a estos frente a las obligaciones sociales, sino que consista en un compromiso entre ellos para el caso de liquidacin pasiva y voluntaria, de tal forma de no desatender alguno de ellos en perjuicios de otros. Consider que la limitacin de la responsabilidad constitua una caracterstica esencial del tipo societario de la SRL y una clausula que permitiera a terceros accionar ilimitadamente contra los socios desnaturalizara el tipo social y hara a la sociedad susceptible de ser declarada nula. Estim que la norma del articulo 106 debia interpretarse de acuerdo al tipo societario. Palabras ms, palabras menos, debe respetarse el contrato en su encuadre societario. Es decir, la srl es limitada y mas all de que en un contrato hayan estipulado una cosa, estaran contrarindose su naturaleza. Por otro lado, ellos hablaban en caso de liquidacin voluntaria y no en el caso de una quiebra es una situacin jurdica en la cual la sociedad se liquida de manera forzosa.