Acrdo do Supremo Tribunal de Justia

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Acrdos STJ Processo: N Convencional: Relator: Descritores:

N do Documento: Data do Acordo: Votao: Texto Integral: Privacidade: Meio Processual: Deciso: Sumrio :

06P2816 JSTJ000 CARMONA DA MOTA TRFICO DE ESTUPEFACIENTES AUTORIA CUMPLICIDADE INSUFICINCIA DA MATRIA DE FACTO ATENUAO ESPECIAL DA PENA SJ200610120028165 12-10-2006 UNANIMIDADE S 1 REC PENAL. PROVIDO PARCIALMENTE.

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I - Deve ser condenada como autora (art. 26. do CP) de um crime de trfico de estupefacientes, p. p. art. 21. do DL 15/93 - e no apenas como mera cmplice (art. 27., n. 1, do CP) quem, como a aqui arguida, durante cerca de 18 meses e at 07.09.2000, se dedicou com regularidade, conjuntamente com o seu companheiro, cedncia de herona a indivduos dependentes desta substncia: a) Os indivduos que pretendiam adquirir herona telefonavam para a residncia da arguida e do seu companheiro e, a qualquer um deles, encomendavam a quantidade pretendida ou deslocavam-se l com vista aquisio de herona; b) Eram atendidos por qualquer um deles; c) Se a encomenda tivesse sido feita por telefone, deslocavam-se residncia dos arguidos para a irem buscar o produto encomendado; d) A cedncia de herona s era efectuada a pessoas de confiana da arguida e do seu companheiro a quem estes no cediam menos de grama de herona, pelo valor de 5000$; e) No dia 07. 09.2000, a arguida e o companheiro detinham na sua residncia: - 0,708 g de cannabis (resina); - 0,061 g + 12,557 g + 76,280 g de herona; f) Sabiam a arguida e o seu companheiro que os produtos por ambos detidos eram herona, cocana e cannabis; g) Conheciam as suas qualidades estupefacientes; h) Destinavam pelo menos a herona sua venda; i) Agiu a arguida deliberada, livre e conscientemente, em comunho de esforos e intentos com o seu companheiro, bem sabendo que a venda de herona, bem como a sua deteno e a de cannabis e cocana eram proibidas e punidas por lei. II - Se bem que, no recurso de revista, no possa ser alterada a deciso proferida pelo tribunal recorrido quanto matria de facto (art. 729., n. 2, do CPC), o processo poder voltar ao tribunal recorrido quando o Supremo entenda que a deciso de facto pode e deve ser ampliada, em ordem a constituir base suficiente para a deciso de direito (art. 729., n. 3).

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III - Tal devoluo ao tribunal recorrido justificar-se-, estando em causa a eventual atenuao especial da pena em funo do art. 72., n. 2, al. d), do CP (Tendo decorrido muito tempo sobre a prtica do crime), se o tribunal colectivo, a pretexto de no conhecer a vida da arguida, j que a mesma no quis estar presente em julgamento, apenas se conhecendo o facto de estar na Holanda e no ter antecedentes criminais, no se tiver pronunciado sobre se a arguida mantivera (ou no), desde a prtica do crime, boa conduta, apesar de ter podido em qualquer altura do julgamento e, maxime, no momento processual definido pelo art. 369.1 e 2 do CPP (prova suplementar) ou logo que, em funo da prova para o efeito produzida em audincia, o considerasse necessrio correcta determinao da sano que eventualmente pudesse vir a ser aplicada- solicitar a elaborao de relatrio social ou de informao dos servios de reinsero social, ou a respectiva actualizao (...) (art. 370.1). IV - E nem o facto de a arguida estar na Holanda seria impeditivo de, atravs do chamado auxlio judicirio mtuo em matria penal (art.s 145. e ss. do DL 144/99 de 31Ago), se obterem, junto das autoridades holandesas, meios de prova complementares (art. 145.2.b) e/ou informaes sobre sentenas (art. 163.) e, atravs dos servios de identificao criminal, informaes sobre o seu registo criminal holands. *
Deciso Texto Integral:

* Sumrio elaborado pelo Relator. Acordam no Supremo Tribunal de Justia: Arguida/recorrente: AA 1. OS FACTOS Desde data no concretamente apurada mas seguramente durante cerca de 18 meses e at 07.09.2000 que a arguida, conjuntamente com o seu companheiro BB, se vinha dedicando com regularidade cedncia de herona a indivduos dependentes desta substncia, residentes em vrias localidades perto de Torres Vedras. Deste modo, os indivduos que pretendessem adquirir herona telefonavam para a residncia da arguida e do seu companheiro sita na Endereo-A em Local-B e, a qualquer um deles, encomendavam a quantidade pretendida ou ali se deslocavam com vista aquisio de herona onde eram atendidos por qualquer um deles. Se a

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encomenda tivesse sido feita por telefone, os referidos indivduos deslocavam-se residncia dos arguidos para a irem buscar o produto encomendado. A cedncia de herona s era efectuada a pessoas de confiana da arguida e do seu companheiro a quem estes no cediam menos de 1/2 grama de herona, pelo valor de 5000$ ( 24,94). No dia 07.09.2000 a arguida e o companheiro detinham na sua residncia: - um envelope com "cannabis" (resina) com o peso lquido de 0,708 g;- uma embalagem de papel contendo cocana, com o peso lquido de 0,050 g;- dois plsticos com resduos de cocana; - um saco de plstico com cocana, com o peso lquido de 13,45 g;- um saco de plstico com herona, com o peso lquido de 0,061 g;- um saco de plstico com herona, com o peso lquido de 12,557 g;- um saco de plstico com herona, com o peso lquido de 76,280 g; 130.015$ (648,51 ) em notas e moedas do Banco de Portugal; - uma balana de preciso da marca Tanita destinada a pesagem de produto estupefaciente. Foram ainda, na mesma data, encontrados na residncia da arguida e de seu companheiro: - um telemvel da marca "Siemens", modelo C35i, com respectivo carregador; - um telemvel da marca "Audiovox", modelo GSM 810, com respectivo carregador de isqueiro; uma televiso de marca "Samsung" de 37 cm com comando; - uma televiso de marca "Worten" com comando; - uma televiso de marca "Mitsai" de 37 cm com comando; - uma televiso de marca "Samsung" de 37 cm com antena; - um vdeo da marca "Samsung", modelo SW35XK; - um vdeo da marca "Samsung", modelo SW3OXK; - uma aparelhagem da marca Sony, sem colunas, com comando, - um descodificador da TV Cabo, sem antena, com comando, - uma mquina fotogrfica da marca "Nokina"; - um capacete da marca "Shoei". Sabiam a arguida e o seu companheiro que os produtos por ambos detidos eram herona, cocana e cannabis, conheciam as suas qualidades estupefacientes e destinavam pelo menos a herona sua venda. Agiu a arguida deliberada, livre e conscientemente em comunho de esforos e intentos com o seu companheiro, bem sabendo que a venda de herona, bem como a sua deteno e a de cannabis e cocana eram proibidas e punidas por lei. Do certificado de registo criminal da arguida nada consta. 2. A condenao Com base nestes factos, o tribunal colectivo do 1. Juzo de Torres Vedras, em 16Mar05, condenou AA (-27Jan60),

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como autora de um crime de trfico comum de trfico de drogas ilcitas, na pena de 4,5 anos de priso: Vem a arguida pronunciada pela prtica de um crime de trfico de produto estupefaciente p. p. art. 21 n. 1 do DL 15/93. Dispe este preceito legal: "Quem, sem para tal estar autorizado, cultivar, produzir, fabricar, extrair, preparar, oferecer, puser venda, vender, distribuir, comprar, ceder ou por qualquer ttulo receber, proporcionar a outrem, transportar, importar, exportar, fizer transitar ou ilicitamente detiver, fora dos casos previstos no art 40 plantas, , substncias ou preparaes compreendidas nas tabelas I a III punido com priso de 4 a 12 anos". So pois trs os pressupostos da aplicao deste tipo legal: O primeiro um pressuposto positivo. necessrio que o agente cultive, produza, fabrique, extraa, prepare, oferea, ponha venda, venda, distribua, compre, ceda ou por qualquer ttulo receba, proporcione a outrem, transporte, importe, exporte, faa transitar ou ilicitamente detenha plantas, substncias ou preparaes compreendidas nas tabelas 1 a III anexas ao DL 15/93. No caso dos autos, inequvoco que este requisito se verifica uma vez que a arguida vendeu estupefacientes, designadamente herona, e detinha ilicitamente cocana e cannabis. O segundo pressuposto de aplicao do art. 21 n. 1 um pressuposto negativo: trata-se de que o uso a dar droga que se detm no seja o previsto no art. 40 isto , que a droga no seja para , consumo prprio. Ora, no caso sub judice, prova-se a venda de parte da droga adquirida o que o bastante para preenchimento do pressuposto. Por ltimo, resta apurar se o terceiro pressuposto de preenchimento do tipo se verifica, isto , se a arguida estava autorizada a deter a droga ou se tal deteno ilcita. Neste particular h que dizer que este pressuposto, tambm negativo, est verificado. No plano subjectivo verifica-se a existncia de dolo consubstanciada no facto da arguida conhecer as propriedades do produto que detinha e de, mesmo assim, no se ter abstido de a ter consigo e a transmitir a terceiros. A questo que se coloca seria a de se saber se a conduta da arguida poderia eventualmente ser qualificada como de cmplice sendo o autor do facto o BB. Com a devida vnia, transcrevemos o acrdo da Rel. de Lisboa de 20.01.2000, proferido no proc. 7321/99-9 (...), aplicvel mutatis mutandis ao caso dos autos e onde se considerou que "I - No caso em apreo inegvel perante os factos provados que houve da parte dos arguidos a inteno de concretizar um projecto criminoso que era o do trfico de estupefacientes e que visando essa concretizao, ou prossecuo desse fim

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comum, cada um dos arguidos e, portanto, o recorrente contribuam com a sua actuao. II - Tratava-se, afinal, de levar a cabo um nico objectivo o de traficar estupefacientes, desenvolvido em vrias tarefas das quais faziam parte as que cabiam ao recorrente que dessa forma se tornou comparticipante necessrio desse crime, ou seja seu co-autor (art. 26 do CP). III - Nenhuma relevncia tem a circunstncia invocada pelo recorrente de no ter em seu poder, leia-se consigo, na sua pessoa, os estupefacientes apreendidos, o que alis tambm acontecia com os restantes designadamente quanto herona apreendida como tambm corrente em situaes destas. IV - O que interessa do ponto de vista do preenchimento do tipo legal e no que ao recorrente respeita ter-se dado como provado que a herona pertencia a todos os arguidos e que a destinavam venda pretendendo repartir entre si o produto dessa mesma venda. " o caso destes autos, em que a arguida recebia os telefonemas, discutia quando no eram feitas as encomendas pelo telefone, aviava "clientes", discutia quando faltava dinheiro demonstrando um controle efectivo sobre o negcio, que deita a droga pela janela quando v a polcia, tendo, em suma, o domnio do facto existindo uma repartio de tarefas entre ela e o BB. Inexistem causas de excluso da ilicitude ou da culpa. A medida concreta da pena h-de encontrar-se dentro dos parmetros ou directrizes fornecidos pelos comandos nsitos nos art.s 40 e 71 do Cdigo Penal. Ilicitude e culpa, enquanto juzo de censurabilidade referenciada ao facto ilcito e tpico, so sempre factores determinantes para a fixao da pena. Para que, em concreto, dever, no mnimo satisfazer necessidades de preveno geral; tutela e proteco dos bens jurdicos (40, n. 1 Cdigo Penal); no mximo no poder ultrapassar medida da culpa (40 n. 2, , Cdigo Penal); devendo ser, porm individualizada no "quantum" necessrio e indispensvel ressocializao do agente - preveno especial. In casu, tratando-se de crime de perigo assumem particular relevo as exigncias de preveno geral e especial. O "tipo" descrito no citado art. 21 n 1, exemplo paradigmtico dos chamados crimes , exauridos". A sua consumao verifica-se logo que o agente pratique qualquer dos actos, - e basta um enunciados na previso daquela norma: - cultivar, produzir, comprar, vender, ceder, receber. A comisso de um s acto gerador do resultado tpico. Antecipa-se o juzo de censura para qualquer daqueles actos j que todos eles so orientados om vista distribuio pelos consumidores. No h pois que valorizar ou desvalorizar mas em detrimento dos outros. No h compra sem venda e quem compra quer

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vender. O narcotrfico vem sendo classificado como crime contra a sade pblica, tais os efeitos perniciosos que causa, no s aos consumidores, como aos familiares mais prximos, e de um modo geral sociedade, provocando intranquilidade e insegurana nos cidados, muitas vezes, vtimas de violncia e criminalidade vria, levada a cabo por toxicodependentes. Por tudo isto e pela indiscriminao das vtimas que atinge j foi rotulado com inteira propriedade como um crime contra a humanidade. Est fora de propsito divagar mais sobre a danosidade e perigosidade do trfico e consumo. J tudo foi dito sobre tal flagelo, a ponto de todo o mundo com ele se preocupar e contra ele lutar, sendo justamente considerado pelas mais altas instncias internacionais (D. R. I-B 26.5.1999) como "o problema mundial da droga" (The world drug problem). Na verdade, criam-se Comisses, Gabinetes e Institutos para prevenir e remediar o consumo. As polcias nacionais e estrangeiras, organizam-se, trocam informaes e conjugam esforos no combate ao narcotrfico. As naes reconhecem e sentem o problema e com vista sua erradicao assinam acordos, tratados e convenes. Porm, e apesar disso, tudo parece continuar na mesma. E assim continuar enquanto existirem indivduos como a arguida e muitos outros que, com maior ou menor dimenso, vo agindo como autnticos "empresrios de misrias alheias no se fartando nunca do lucro fcil que o narcotrfico continua proporcionando". Da que se preconize cada vez com mais insistncia a aplicao de severas penas aos traficantes e se considere o toxicodependente mais como um doente a necessitar de tratamento do que como pecador a exigir castigo. Com tudo isto no pretendemos defender que seja j a arguida uma daquelas a sofrer pena no mximo permitido ou muito prximo disso. No conhecemos a vida da arguida, j que a mesma no quis estar presente em julgamento. Apenas se conhece o facto de estar na Holanda e no ter antecedentes criminais (este ltimo facto com valor atenuativo). E no valem aqui quaisquer presunes ou ilaes que, eventualmente, se possam retirar dos factos provados e no provados. A culpa com que agiu a mais intensa - dolo directo; e mediano o grau de ilicitude: a deteno de herona - 88,898 g- para lanar no mercado do consumo com o necessrio lucro (vendiam 1/2 g a 24,94 a preos de 2000), em si mesma, potenciadora de enormes riscos e perigos para a sade pblica. Desconhece-se o destino que seria dado cocana (13,54 g) e cannabis e nada se pode presumir quanto a este tipo de droga. Joga a favor da arguida, - no por

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"obra e fora" dela - o facto de aquela quantidade de droga ter sido apreendida, no chegando por isso ao consumo. A favor da arguida joga ainda o tempo decorrido desde o ltimo acto conhecido de trfico que coincidiu com a sua deteno para primeiro interrogatrio judicial. Por outro lado, h que ter presente que as subtilezas da vida real so tantas que sempre possvel imaginar situaes de facto bem mais gravosas do que a que est em apreo e a punir dentro da mesma moldura penal. Assim, tudo visto e ponderado, considerando a qualidade e quantidade de droga apreendida, a situao de co-autoria, a ausncia de antecedentes criminais da arguida e o tempo decorrido desde a comisso dos factos, condenar-se- a arguida na pena de 4 anos e 6 meses de priso. Por todo o exposto, o tribunal julga a pronncia procedente por provada e, consequentemente: a) condena a arguida AA como autora material de um crime de trfico de estupefacientes p. p. art. 21 n. 1 do DL 15/93, com referncia s anexas tabelas IA, IB e IC, na pena de 4 anos e 6 meses de priso. 3. O RECURSO PARA A RELAO 3.1. Inconformada, a arguida recorreu em 29Mar05 Relao, pedindo a absolvio ou a sua condenao por favorecimento pessoal ou mera cumplicidade: 1 - O tribunal a quo fundamentou a condenao em prova proibida e nula: conversas telefnicas, cuja nulidade foi decretada pela Relao de Lisboa em 2001 (certido de fls. 301 a 311 - e cfr. fls. 7 do acrdo recorrido), o que acarreta a nulidade e repetio do julgamento (art.s 126, 127, 374-2 e 379-1-c) do CPP). 2 - Inexiste fundamento para a condenao da recorrente (vcio do art. 410.2.a); violao do art. 374.2 CPP). 3 - O acrdo parte de frases contidas em escutas, nulas, no examinadas, nem sujeitas a percia ou contraditrio, para concluir por ilcitos penais (violao dos art.s 187 e 188 CPP e art.s. 32-1 e 34- 1 e 4 da lei fundamental). 4- Art.s 187, 188, 126 e 374-2 do CPP, entendidos no sentido de que pode ser utilizada prova proibida, declarada nula pela Relao, para condenar a recorrente, atentam contra os art.s 32-1 e 34-1 e 4 da lei fundamental. 5 - A ausncia de exame crtico determina a nulidade do acrdo (art.s. 374-2 e 379-1-a) CPP e, entre outros, S.T.J. 29-6-95 C.J. III-2,254). 6 Verifica-se a insuficincia para a deciso da matria de facto - art. 410-2-a) CPP que assenta em prova proibida art. 126 CPP - escutas telefnicas nulas e em depoimentos

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contraditrios de toxicodependentes. 7- O acrdo nulo por omisso de fundamentao em matria de facto como exige o art. 379-a CPP e, no sendo indicada prova positiva, no foi afastado o principio da presuno de inocncia art. 32.2 da lei fundamental. 8- Ao fundamentarse que o depoimento da testemunha CC no merece credibilidade por exculpar a recorrente e que os outros depoimentos merecem todo o crdito ao tribunal a quo, sem explicitar em concreto o processo de formao da convico, violou-se o disposto nos art.s 202, 205 e 32-1 da lei fundamental e 97.4 CPP. 9- Os art.s 127 e 374-2 CPP so inconstitucionais por violao dos art.s 205 e 32.1 da lei fundamental na hermenutica expendida pelo tribunal a quo quando entendidos que, para a prova, basta no atribuir crdito a um depoimento testemunhal e conceder todo o crdito/mrito a outros depoimentos, sem explicitar em concreto o processo de formao da convico e a destrina da validade desses mesmos depoimentos. 10 Os factos dados como provados e conjugados com o acrdo proferido nos autos 191/00.ogTVd (cfr certido de fls 301 a 311) demonstram que era o marido da arguida quem tinha o domnio do facto. 11- Os factos assacados recorrente demonstram um mero favorecimento pessoal, qui uma cumplicidade mnima art.s 367, 26 e 27 do Cdigo Penal. (...) 13. A recorrente no possui antecedentes criminais, mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem 4 filhos, no tinha o domnio do facto, vive e trabalha na Holanda. 14- Os factos ocorreram h cinco (5) anos e uma eventual pena privativa da liberdade nociva e desajustada factualidade. 15 - O mero favorecimento pessoal, qui a cumplicidade da arguida no tocante aos factos, aconselham integral respeito pelos princpios da reinsero social e uma pena suspensa na sua execuo. 3.2. Mas a Relao de Lisboa, em 16Mai06, negou provimento ao recurso: As questes essenciais suscitadas pelo Recorrente (nas concluses da sua motivao) so as seguintes: 1) se a deciso nula por ter valorado meios de prova que j tinham sido declarados nulos, no caso, as escutas telefnicas constantes dos autos; 2) se a sentena nula por no ter procedido ao exame crtico das provas nem ter fundamentado de forma adequada a deciso da matria de facto, no existindo meios de prova que permitam concluir pela imputao arguida do crime pelo qual foi condenada. Acresce que foi desvalorizado um depoimento favorvel arguida, sem se fundamentar tal

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opo; 3) se foi violado o princpio in dubio pro reo; 4) se os factos dados como provados, no mximo, permitiriam imputar arguida a prtica de um crime de favorecimento pessoal ou de mera cumplicidade no trfico, face actividade criminosa do seu marido; 5) se, face aos factos dados como provados, deveria a arguida ser condenada em pena suspensa. 1) A PRETENSA NULIDADE DA DECISO POR TER VALORADO MEIOS DE PROVA QUE J TINHAM SIDO DECLARADOS NULOS - AS ESCUTAS TELEFNICAS CONSTANTES DOS AUTOS. A tese da Recorrente no tem a menor sustentabilidade. Efectivamente, o acrdo recorrido, no item concernente Fundamentao da matria de facto, expressamente consignou que: No se considerou o teor das escutas telefnicas atento o decidido pela Relao de Lisboa no mbito do processo 191/00.0GCTVD em que foi arguido o BB e de onde estes autos originaram, deciso esta certificada a fls. 301 a 311. Da leitura do acrdo ressalta, de forma evidente, qual foi o percurso lgico de valorao dos meios de prova com base nos quais se deu como provado que indivduos "telefonavam para a residncia da arguida (...) e a qualquer um deles encomendavam a quantidade pretendida ou ali se deslocavam com vista aquisio de herona onde eram atendido por qualquer um deles. No caso concreto, a testemunha DD declarou que telefonava tambm para a arguida para adquirir estupefaciente, e as testemunhas EE e FF declararam que, quando iam a casa da arguida, esta dizia-lhes que deviam telefonar antes. Ou seja como bem observa o MINISTRIO PBLICO, nas suas contramotivaes , os telefonemas foram dados como provados, no pela considerao do teor das escutas, mas pelos depoimentos testemunhais. Tal evidente da leitura da fundamentao de facto, em que o tribunal reproduz o teor das declaraes das testemunhas prestadas na fase de inqurito, valorveis nos termos legais (por acordo de todos os intervenientes), com base nas quais formou a sua convico. Assumiu ainda o tribunal que tais declaraes eram credveis, por serem prestadas mais perto dos factos e, diga-se tambm, por ser essa a experincia comum (ou pelo menos a experincia comum judiciria), menos sujeitas a um efeito de "cumplicidade". Uma vez decorrido algum tempo, estando iminente a priso de uma pessoa que lhes forneceu estupefaciente, os consumidores adoptam uma postura de "auxlio" aos fornecedores. A recorrente pode no anuir ao processo de valorao da prova seguido pelo tribunal a quo, mas o que no pode assacar deciso recorrida, inveridicamente, a

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valorao dum meio de prova anteriormente j declarado nulo e que o tribunal a quo expressamente no relevou. Eis por que o recurso improcede, quanto a esta 1 questo. 2) DA PRETENSA NULIDADE DO ACRDO RECORRIDO (POR VIOLAO DO DISPOSTO NAS DISPOSIES COMBINADAS DOS ARTIGOS 379 n 1, al. a), e 374 n , , 2, do CPP). Sustenta a recorrente que o acrdo sob censura nulo, nos termos do artigo 379, n 1, al. a) do CPP, por referncia ao artigo 374, n 2 do mesmo diploma - pois omite a fundamentao e exame crtico das provas que serviram para formar a convico do tribunal. Quid juris? As causas de nulidade da sentena penal encontram-se taxativamente elencadas nas alneas a), b) e c) do n 1 do art. 379 do CPP e so trs: 1) omisso das menes referidas no art. 374, n 2, e n 3, al. b), do mesmo Cdigo; 2) condenao por factos diversos dos descritos na acusao ou na pronncia, se a houver, fora dos casos e das condies previstas nos artigos 358 e 359 do CPP; 3) omisso de pronncia sobre questes que o tribunal devesse apreciar ou conhecimento de questes de que o tribunal no podia tomar conhecimento. Quanto inobservncia dos requisitos legais da sentena mencionados nos vrios nmeros do art. 374 do CPP, ela s constitui nulidade quando se refira aos requisitos da fundamentao (n 2 do cit. art. 374) ou omisso da deciso condenatria ou absolutria. No caso sub judice, patente que o acrdo recorrido no omitiu a deciso de condenao/absolvio da arguida, pelo que resta considerar a possibilidade de ele no ter, eventualmente, observado todos os requisitos da fundamentao exigidos pelo cit. art. 374-2. A fundamentao consta de trs partes: a enumerao dos factos provados e no provados; a exposio dos motivos de facto e de direito que fundamentam a deciso; e a indicao e exame crtico das provas que serviram para formar a convico do tribunal. No que se refere indicao dos factos provados e no provados no se suscitam dificuldades: eles so todos os constantes da acusao e da contestao, quer sejam substanciais quer instrumentais ou acidentais, e ainda os no substanciais que resultarem da discusso da causa e que sejam relevantes para a deciso e tambm os substanciais que resultarem da discusso da causa, quando aceites nos termos do art. 359, n 2 - GERMANO MARQUES DA SILVA in Curso... cit., vol. III cit., p. 292. Da que, se o tribunal omitir um s que seja dos factos relevantes alegados na acusao, a sentena fica automaticamente ferida de nulidade ex vi do art. 379, n 1,

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al. a), do CPP (STJ 6/11/1996, Proc. n 96P269 no site http://www.dgsi.pt). (...) Como quer que seja, no , in casu, possvel imputar-se ao acrdo recorrido a desconsiderao de quaisquer factos alegados na contestao, por isso que a arguida nem sequer apresentou contestao. Por outro lado, aquela deciso no deixa de elencar os factos considerados provados e no provados, to pouco omitindo contrariamente ao sustentado pela Recorrente a meno dos meios probatrios em que se alicerou a convico do tribunal a quo, bem como o respectivo exame crtico, sendo que, neste ponto como bem salienta o MINISTRIO PBLICO (na sua resposta motivao da Recorrente) o tribunal recorrido cumpriu saciedade os ditames impostos pelo n 2 do art. 374 do CPP, descrevendo exaustivamente as , razes da convico a que chegou acerca da participao da arguida ora recorrente nos factos provados. Como bem sintetiza o MINISTRIO PBLICO, nas suas contramotivaes: No caso concreto, a deciso da matria de facto alicera-se em dois fundamentos: a) o facto de a arguida, quando foi abordada por agentes policiais, dentro de casa, ter pegado no produto estupefaciente e tentado que aqueles no o apreendessem na sua posse; b) depoimentos de consumidores que confirmaram os contactos com a arguida para adquirir o estupefaciente. Face dissimulao natural da actividade criminosa de trfico de estupefacientes, decorre da experincia comum que os dois elementos de prova normais residem precisamente nestas duas vertentes: a posse do estupefaciente e o depoimento de consumidores. Assim, o processo de deciso do tribunal claro, permitindo a qualquer terceiro, sujeito processual ou no, concordar ou discordar da deciso. No existe assim qualquer nulidade da deciso, por falta de exame crtico da prova ou fundamentao da matria de facto. Pode, certo, discordar-se da valorao efectuada, entendendo que a prova produzida no permite dar como provados certos factos, divergindo da ponderao e convico do tribunal. Mas no existe, quanto a ns, qualquer invalidade na fundamentao, muito menos inconstitucionalidade. Alega ainda a recorrente que o tribunal a quo no teria fundamentado a desvalorizao a que votou um determinado depoimento favorvel arguida, prestado pela testemunha GG, a qual nada imputou arguida (no seu depoimento). Contrariamente ao sustentado pela recorrente, o acrdo recorrido explicitou os motivos da desvalorizao do aludido depoimento, sustentando no ser plausvel que a arguida e o seu companheiro tivessem

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posturas diferentes, consoante os clientes que frequentavam a sua casa, sendo certo que ao contrrio da verso apresentada pela referida testemunha foram produzidos outros testemunhos (aos quais o tribunal conferiu credibilidade) segundo os quais a arguida tomaria parte nas transaces de estupefacientes efectuadas na residncia dela e do seu companheiro. Tanto basta para evidenciar a improcedncia do presente recurso, ao menos no segmento em que a recorrente imputa ao acrdo recorrido o vcio de nulidade previsto na al. a) do n 1 do art. 379 do CPP, decorrente da omisso de qualquer das menes referidas no art. 374, n 2, do mesmo diploma. 3) DA PRETENSA VIOLAO DO PRINCPIO IN DUBIO PRO REO. Na tese da recorrente, o tribunal a quo teria violado o princpio in dubio pro reo, na medida em que considerou provados factos no confirmados pela arguida, sem que tivesse mencionado qualquer prova credvel em contrrio. Quid juris? Desde logo, o direito presuno de inocncia constitucionalmente garantido no incompatvel com que se admita que a convico judicial num processo penal se possa formar sobre a base de uma prova indiciria. Ponto que essa convico em sentido desfavorvel ao arguido se alcance para alm de toda a dvida razovel, atravs de juzos objectivos e motivveis - RP 18/12/2002, proc. n 021099.6. Por outro lado, a violao do princpio "in dubio pro reo" pode e deve ser tratada como erro notrio na apreciao da prova, o que significa que a sua existncia tambm s pode ser afirmada quando, do texto da deciso recorrida, decorrer, por forma mais do que evidente, que o colectivo, na dvida, optou por decidir contra o arguido RL 24/1/2001, proc. n 0066773. Tambm o STJ 27/5/1998 (BMJ n 477, pp. 303-349) considerou que s h violao do princpio in dubio pro reo quando da matria de facto resulta que o tribunal a quo chegou a um estado de dvida insanvel e, apesar disso, escolheu a tese desfavorvel ao arguido. De igual modo, o STJ 5/6/2002, proc. n 976/2003 (acessvel no site http://www.dgsi.pt.), entendeu que o Supremo Tribunal de Justia s pode caso sindicar a aplicao do princpio in dubio pro reo, se da deciso recorrida resulta que o tribunal recorrido tenha ficado na dvida em relao a qualquer facto e que, nesse estado de dvida, tenha decidido contra o arguido, caso em que estaria em causa uma regra de direito susceptvel de ser sindicada em revista. Ora, no caso dos autos, no resulta minimamente do acrdo condenatrio ora sob censura que o colectivo tenha chegado a um estado de dvida insanvel e, apesar disso, tenha escolhido a verso factual

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desfavorvel arguida ora recorrente. Tanto basta para que o presente recurso tenha de improceder, quanto pretensa violao do princpio in dubio pro reo. 4) DA PRETENSA QUALIFICAO JURDICA ERRNEA DOS FACTOS CONSIDERADOS PROVADOS. Na tese da recorrente, os factos dados como provados e conjugados com o douto acrdo proferido nos autos 191/00.ogTVd cfr. certido de fls. 301 a 311 - demonstrariam que era o marido da arguida quem tinha o domnio do facto. Assim sendo, ela teria cometido um crime de favorecimento pessoal ou, quando muito, teria sido mera cmplice dum crime de trfico cometido por terceiras pessoas. Quid juris? A este propsito, observou lucidamente o MINISTRIO PBLICO o seguinte: A posio da recorrente baseia-se em admitir que, de facto, atirou o estupefaciente pela janela, quando se apercebeu da presena das foras policiais. Tal facto foi atestado pelas entidades policiais, no sendo, pelo menos pelo teor do recurso, negado por ela. Assim, o nico motivo de discordncia refere-se afirmao de que a arguida tambm se dedicava ao trfico de estupefacientes. Ora, salvo melhor opinio, partilhamos na ntegra o entendimento do tribunal a quo. Com efeito, os depoimentos das testemunhas, que o tribunal entendeu, e bem, reproduzir na sua deciso (dada a essencialidade dos mesmos, neste caso concreto), so claros ao afirmar que os contactos para aquisio do estupefaciente eram efectuados, tanto com a recorrente como com o marido, podendo ser qualquer deles a entregar o produto. Alis, mais consentneo com as regras da experincia comum o desenvolvimento na casa do casal da actividade de trfico de estupefaciente por ambos, no estando um deles completamente alheio actividade do outro. No fundo, este facto conclui-se da anlise dos depoimentos das testemunhas associados ao facto da arguida ter estado na posse do estupefaciente na abordagem policial, conjugados com as regras da experincia comum. Com tais elementos de prova, qualquer dvida sobre o envolvimento da recorrente deixa de ser razovel, ao contrrio do que aquela sustenta. Efectivamente, h nos autos prova mais do que suficiente de que a arguida recebia os telefonemas, discutia quando no eram feitas as encomendas pelo telefone, aviava clientes, discutia quando faltava dinheiro, demonstrando assim possuir um controle efectivo sobre o negcio, ao ponto de se desfazer do estupefaciente (jogando-o pela janela fora) quando se apercebeu da chegada da polcia a sua casa o que tudo confirma que ela tem o domnio do facto, repartindo, nesta actividade, tarefas com o seu companheiro BB. A esta luz, a

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qualificao jurdico-penal da actuao da arguida ora recorrente, efectuada pelo tribunal a quo, no suscita o menor reparo. Pelo que o recurso tambm improcede, quanto a esta 4 questo. 5) DA INDEVIDA CONDENAO DA RECORRENTE NUMA PENA DE PRISO EFECTIVA. Finalmente, insurge-se a recorrente contra o facto de a pena de priso em que foi condenada no haver sido declarada suspensa na respectiva execuo. Atentos a moldura penal abstracta do crime pelo qual a arguida foi condenada (pena de priso de 4 a 12 anos) e o preceituado no art. 50, n 1, do Cdigo Penal, a questo suscitada pela recorrente est prejudicada. Donde que o presente recurso ir improceder, in totum. 4. O RECURSO PARA O Supremo 4.1. Notificado por c/r de 17Mai05, a arguida, ainda inconformada, recorreu em 29Mai06 ao Supremo, pedindo a anulao do acrdo recorrido por omisso de pronncia sobre a matria de facto ou a sua condenao, por favorecimento pessoal ou cumplicidade, em pena suspensa: A recorrente solicitou ao TRL que apreciasse in totum os depoimentos das testemunhas JJ, HH, EE, DD, II e CC. O TRL omitiu in totum esta questo fulcral para apreciao dos factos (...). O acrdo incorreu em omisso de pronncia e nulo ao no apreciar a matria de facto conforme a defesa havia solicitado na parte final do recurso. A recorrente invocou condies pessoais nas concluses 13 e 14 (1) que o TRL ostracizou. Decorridos SEIS ANOS sobre os factos, o TRL nem sequer apreciou as condies pessoais da recorrente, pelo que tambm aqui incorreu em omisso de pronncia, pugnando por pena desadequada aos factos, com enquadramento jurdico errneo. O acrdo do TRL enferma da nulidade por falta de exame crtico das provas, pelo que violou o art. 374.2 CPP, limitando-se a "recolher excertos" do que diz o acrdo de Torres Vedras e pouco mais ou quase nada. A nulidade das conversas telefnicas decretada pelo TRL em 2001 (certido de fls. 301 a 311 - cfr. p. 191/00. OGCTVD) demonstra que era o companheiro da arguida - BB - que tinha o domnio do facto, sendo a recorrente mera cmplice. Inexiste fundamento para condenar a arguida por trfico (art. 374.2 e 410.2.a CPP). A ausncia de exame crtico determina a nulidade do acrdo (art.s 374.2 e 379.1.a CPP). Verifica-se insuficincia para a deciso da matria de facto art. 410.2.a do CPP - que assenta em prova

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proibida (art. 126. CPP) - escutas telefnicas nulas, depoimentos vagos e contraditrios de toxicodependentes. O acrdo do TRL nulo por omisso de reapreciao da fundamentao em matria de facto - art. 379 do CPP e, no sendo indicada prova positiva, no foi afastado o principio da presuno de inocncia (art. 32.2 da lei fundamental). Os art.s 127 e 374-2 CPP so inconstitucionais: violam os art.s 205 e 32-1 da lei fundamental quando entendidos que, para a prova, basta no atribuir crdito a depoimento testemunhal e conceder todo o crdito/mrito a outros depoimentos, sem explicitar em concreto o processo de formao da convico e a destrina da validade desses mesmos depoimentos. Os factos assacados arguida constituem mero favorecimento pessoal ou cumplicidade art.s 367, 26 e 27 CP. O acrdo do TRL violou os art.s 202 e 205 da lei fundamental, art. 21 do DL 15/93, 97.4 do CPP e art.s 26, 27 e 367 CP. A recorrente no possui antecedentes criminais, mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem quatro filhos, no tinha o domnio do facto e trabalha na Holanda, estando inserida social e profissionalmente. Os factos ocorreram h seis anos e a eventual pena privativa da liberdade nociva e desajustada factualidade. O mero favorecimento pessoal, qui a cumplicidade da arguida no tocante aos factos aconselham integral respeito pelos princpios da reinsero social e pena suspensa na sua execuo. 4.2. Na sua resposta de 07Jul06, o MP pronunciou-se pelo improvimento do recurso: Mais uma vez inconformada, a arguida AA interpe recurso, defendendo, em sntese, e de acordo com as suas concluses, sendo certo, que so as mesmas que fixam o objecto do presente recurso, que admissvel a interposio de recurso para o STJ; que o acrdo no apreciou a globalidade dos depoimentos das testemunhas inquiridas em audincia, sendo, por isso, nulo, sendo, igualmente nulo, por falta de exame crtico das provas, que no existe fundamento para a condenao da arguida, assentando a deciso proferida em prova que foi considerada nula, que os factos ocorreram j h 6 anos, sendo a pena privativa de liberdade nociva e desajustada factualidade. Ao contrrio do que a arguida/recorrente alega agora, e para se chegar a essa concluso, bastar ler atentamente as "concluses" do recurso interposto para este tribunal, para se concluir que no foi solicitada a apreciao in totum do depoimento das testemunhas agora mencionadas. O que foi posto em

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causa foi a valorao e a forma como o tribunal formou a sua convico, sendo certo que essa circunstncia nada tem a ver com a apreciao da matria de facto, como se pretende agora fazer crer ter sido impugnada. E, no tendo existido qualquer omisso, pois o acrdo ora recorrido no deixou de se pronunciar sobre facto sobre o qual devesse pronunciar-se, conclui-se no padecer o acrdo recorrido de qualquer nulidade. Por outro lado, verifica-se que no foi utilizado qualquer meio de prova proibido. Com efeito, entendemos que no necessrio o recurso a uma prova que no admissvel, para se concluir pela verificao de determinado facto, na medida em que foram, levados em conta outros meios de prova que permitiram ao tribunal formar a sua convico e dar como provados os factos que foram considerados provados. Foi, nomeadamente, atravs do depoimento das testemunhas ouvidas em audincia que o tribunal apurou como que os compradores de herona procediam para obter o produto de que necessitavam, tendo sido eles prprios que informaram que algumas vezes era feita a encomenda pelo telefone, significando isto que no necessrio formar a convico do tribunal com base e atravs do recurso a prova proibida. E verificando-se que no foi utilizada prova proibida, conclui-se pela inexistncia da suscitada e invocada nulidade. O acrdo recorrido no padece de qualquer vcio nem deixou de se pronunciar sobre qualquer facto sobre o qual se devia pronunciar, na medida em que se verifica a preocupao de nada olvidar, pois sobre cada questo suscitada aberto "um captulo" e o tribunal faz a sua apreciao. Tendo em conta a matria dada como provada, que no padece de qualquer vcio e corresponde prova lcita feita em audincia, conclui-se estarem provados todos os elementos constitutivos do crime de trfico de estupefacientes pelo qual a arguida veio a ser condenada. E, tendo em conta a pena abstracta aplicvel ao crime em questo, temos de concluir, como concluiu o acrdo ora recorrido, que a pena imposta pelo tribunal da 1. Instncia foi bem doseada e teve em conta todos as circunstncias a que devia atender, sendo certo que, sendo superior a 3 anos de priso, nunca a mesma podia ser declarada suspensa na sua execuo. 4.3. Nas suas alegaes escritas de 16Set06, a recorrente insiste numa pena suspensa: 1 - A recorrente solicitou ao TRL que apreciasse in totum os depoimentos das testemunhas JJ, HH, EE, DD, II e CC. 2 - O TRL ostracizou a apreciao da matria de facto (...). 3 O acrdo incorreu em omisso de pronncia e nulo,

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no sendo curial que um tribunal superior como o TRL omita in totum uma questo fundamental como o julgamento da matria de facto. 4 - As condies pessoais que a recorrente invocou nas concluses 13 e 14 (A recorrente no possui antecedentes criminais, mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem 4 filhos, no tinha o domnio do facto, vive e trabalha na Holanda; Os factos ocorreram h cinco (5) anos e uma eventual pena privativa da liberdade nociva e desajustada factualidade) foram igualmente ostracizadas pelo TRL. 5 - Decorridos seis anos sobre os factos, o TRL nem sequer apreciou as condies pessoais da recorrente, pelo que tambm aqui incorreu em omisso de pronncia, pugnando por pena desadequada aos factos, com enquadramento jurdico errneo. 6 - O acrdo do TRL padece de nulidade por falta de exame crtico das provas: - violou o art. 374.2 CPP; - limita-se a "recolher excertos" do que diz o acrdo de Torres Vedras; - E pouco mais, quase nada. 7 - A nulidade das conversas telefnicas decretada pelo TRL em 2001: a certido a fls. 301 a 311 (cfr. fls. 7 do acrdo em 1 instncia e os factos provados e no provados no p. 191/00. 0GCTVD) demonstra que era o companheiro da arguida, BB, que tinha o domnio do facto, sendo a Recorrente mera cmplice. 8 - Inexiste fundamento para condenar a arguida por trfico: art. 374.2 e 410.2.a do CPP. 9 - A ausncia de exame crtico determina a nulidade do acrdo (art.s 374.2 e 379.1.a CPP). 10 - Verifica-se insuficincia para a deciso da matria de facto - art. 410.2.a) CPP - que assenta em prova proibida (art. 126 CPP: escutas telefnicas nulas; depoimentos vagos e contraditrios de toxicodependentes). 11 - O acrdo do TRL nulo por omisso de reapreciao da fundamentao em matria de facto art. 379.a CPP e, no sendo indicada prova positiva, no foi afastado o princpio da presuno de inocncia art. 32.2 da lei fundamental. 12 - Os art.s 127 e 374.2 CPP so inconstitucionais: violam os art.s 205 e 32.1 da lei fundamental na hermenutica expendida pelo TRL quando entendidos que, para a prova, basta no atribuir crdito a depoimento testemunhal e conceder todo o crdito/mrito a outros depoimentos, sem explicitar em concreto o processo de formao da convico e a destrina da validade desses mesmos depoimentos. 13 - Os factos constituem mero favorecimento ou cumplicidade art.s 367, 26 e 27. 14 - O acrdo violou os art.s 202 e 205 da Lei fundamental, 21 do DL 15/93 de 22/1, 97.4 do CPP e art.s 26, 27 e 367 CP. 15 - A recorrente no possui antecedentes criminais, mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem quatro filhos, no tinha o domnio do facto e trabalha na Holanda,

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estando inserida social e profissionalmente. 16 - Os factos ocorreram h seis anos e a eventual pena privativa da liberdade nociva e desajustada factualidade. 17 - O mero favorecimento pessoal, qui a cumplicidade da arguida no tocante aos factos, aconselham o integral respeito pelos princpios da reinsero social e pena suspensa na sua execuo, face s condies pessoais e tempo decorrido, sob pena de violao dos art.s 1 e 32 da lei fundamental e 40 do Cdigo Penal. 4.4. O MP, nas suas contra-alegaes escritas de 21Set06, pronunciou-se pelo improvimento do recurso: Apenas poder ser questionado o facto do tribunal recorrido no se ter pronunciado expressamente sobre a matria constante das concluses 13 e 14. Verificase, a este propsito, que a Relao, partindo da pena concreta fixada como premissa imutvel, restringiu a questo mera possibilidade de opo por uma pena de substituio, afastando-a ante o preceituado no n. 1 do art. 50 do Cd. Penal (a questo suscitada pela recorrente est prejudicada - fls. 664, n. 5). Em abstracto, sempre se poderia defender que a recorrente, ao questionar a possibilidade de opo por uma pena de substituio, implicitamente impugnava a medida concreta da pena, pretendendo a sua reduo para limites compatveis com a possibilidade de tal opo. Porm, quer no recurso para a Relao, quer no actual para este STJ, em lado algum faz apelo violao dos art. 71 e 72 do Cd. Penal, alegando que as circunstncias pessoais deveriam conduzir atenuao especial e, com ela, fixao de uma pena no superior a trs anos de priso, abrindo, ento, a possibilidade de suspenso da execuo. Pelo contrrio, limita-se a defender que a sua aco na consumao do facto acessria ou de mero favorecimento pessoal, aditando que tal cumplicidade/favorecimento pessoal, associada ao facto de ser primria, ser mulher doente que se tentou suicidar, me de quatro filhos, com trabalho na Holanda, e terem decorrido 6 anos sobre a prtica do facto, justifica a pena suspensa. Tal vale por dizer que, na tese da recorrente, a possibilidade de opo por uma pena suspensa decorreria de diferente qualificao da sua participao no facto, a que acresceriam as suas condies pessoais. Ora, como se l no n. 4, a fls. 663 e 664, o acrdo recorrido afastou tal pretenso, no cuidando, por isso, de avaliar a correco da medida concreta da pena (questo que no lhe foi submetida a reexame), no ocorrendo, pois, omisso de pronncia. Acresce que o decurso do tempo foi tido, expressamente, em conta pela 1

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instncia na fixao da medida concreta da pena, e a maternidade e doena depressiva so estranhas matria de facto dada como provada. Em sntese: - no se verifica qualquer nulidade do acrdo, por omisso de pronncia; a arguida co-autora do crime de trfico; - a atenuao especial da pena (art. 27.2 do Cd. Penal) est, pois, afastada. 5. APRECIAO (I) 5.1. Para que o recurso da arguida para a Relao pudesse considerar-se directamente impugnatrio da deciso proferida sobre matria de facto (art. 412.3 e 4 do CPP), a recorrente deveria ter especificado (e no especificou) a) os pontos de facto que considerava incorrectamente julgados e b) as provas, por referncia aos suportes tcnicos, que impunham deciso diversa da recorrida. 5.2. Porm, o arguido, quanto matria de facto, limitou-se a impugnar no a conformidade, com as regras de experincia, da apreciao das respectivas provas pelo tribunal colectivo (art. 127. do CPP) - ou a fundamentar o respectivo recurso em eventual contradio insanvel da fundamentao ou em eventual erro notrio na apreciao da prova (art. 410.2 do CPP) mas, simplesmente, a legalidade dos meios de prova alegadamente utilizados, maxime, a prova proibida e nula (O acrdo parte de frases contidas em escutas, nulas, no examinadas, nem sujeitas a percia ou contraditrio, para concluir por ilcitos penais), a omisso de fundamentao em matria de facto, a preterio do princpio da presuno de inocncia (por alegadamente no ter sido indicada prova positiva), e a no explicitao em concreto do processo de formao da convico (ao fundamentar que o depoimento da testemunha x no merece credibilidade por exculpar a recorrente e que os outros depoimentos merecem todo o crdito). 5.3. Da que - ao limitar-se, na parte final da motivao do seu recurso - a pedir, genericamente (in totum, na expresso, agora, do recorrente), a transcrio dos testemunhos x, y e z e, de modo quase despercebido, a sua (alis, no especificada) reapreciao pela Relao, no tenha cumprido, satisfatoriamente, os requisitos de que dependia a reapreciao, pelo tribunal de recurso, dos (de resto, no especificados) pontos de facto porventura considerados incorrectamente julgados. 5.4. No havia, por isso, lugar apreciao in

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totum (2) , por parte da Relao (3) , dos depoimentos das testemunhas JJ, HH, EE, DD, II e CC. 6. APRECIAO (II) 6.1. E, quanto alegada (i)legalidade dos meios de prova utilizados pelo tribunal colectivo, no resulta da sua fundamentao (cfr. supra, nota 2), que o tribunal colectivo, ao indicar e examinar criticamente a provas que serviram para firmar a sua [livre] convico (art.s 127. e 374.1 do CPP), se tenha motivado por prova proibida e nula (partindo, para formular o seu juzo, de frases contidas em escutas, nulas, no examinadas nem sujeitas a percia ou contraditrio) (4) . 6.2. O tribunal colectivo como se v dos motivos de facto que fundamentaram a sua deciso (cfr., supra, nota 2) - tambm no omitiu (longe disso!) a fundamentao da matria de facto nem, por alegada ausncia de indicao de prova positiva ou atribuio de mais credibilidade a determinado testemunho em detrimento de outro, preteriu se dvidas srias lhe tivessem surgido (e no surgiram) (5) acerca da inocncia da arguida - o principio da presuno de inocncia: - O tribunal formou a sua convico em toda a prova produzida em audincia analisada de forma crtica e com recurso a juzos de experincia comum; - O tribunal considerou o depoimento da testemunha JJ, militar da GNR, que procedeu busca na casa da arguida e companheiro: afirmou a testemunha (...) que ele e a testemunha HH entraram na casa da arguida, que (...) pegou no saco que continha a droga, disse "olha a polcia" e atirou o saco pela janela fora para o quintal onde a testemunha o foi recolher sendo que dentro deste, alm da droga, estava a balana de preciso apreendida; - A testemunha HH, militar da GNR (...), acompanhou o colega JJ e referiu que (...) a arguida estava junto janela e tinha o saco consigo, tendo dito "olha a polcia" e lanado o saco pela janela fora; - A testemunha EE, consumidor de herona, conhece a arguida desde 1999 (...) e disse em audincia que a arguida abria a porta (...) e que o BB que lhe vendeu droga, sendo que a AA lhe dizia "vai ter com ele", sabendo ao que a testemunha ia (...); - Como existiram grandes divergncias entre as declaraes prestadas em audincia e aquelas que foram prestadas em inqurito, obtida a anuncia do Ministrio

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Pblico e da defesa, foi a testemunha confrontada com as declaraes por ela prestadas em 04.10.2000 (...), onde referira que "desde h cerca de dois anos, altura em que comeou a consumir maior quantidade, teve conhecimento (...) de que os arguidos AA e BB vendiam produto estupefaciente, comeando desde essa altura a comprarlhes; quando queria comprar produto estupefaciente, dirigiase residncia dos arguidos (...), sendo normalmente atendido pela arguida AA e outras vezes pelo arguido BB, que lhe perguntavam (...) que quantidade de droga queria (normalmente meio grama); BB dirigia-se ao quarto e trazia a droga, entregava-a ao depoente e recebia o dinheiro (...) e, quando estava a pagar e o dinheiro no estava certo, faltando 500 ou 600 escudos, BB no dizia nada mas a arguida AA comeava logo a discutir e a dizer que no dia seguinte tinha de trazer o dinheiro que faltava (...)"; - Considerando a proximidade temporal com os factos e os pormenores relatados na inquirio em sede de inqurito, bem como a postura da testemunha demonstrada em audincia, claramente exculpatria da conduta da arguida, o tribunal entende que a testemunha mentiu em audincia, sendo que a verdade foi relatada em sede de inqurito, pelo que so as declaraes ento prestadas, em consonncia, alis, com os demais depoimentos; - Tendo a arguida lanado a droga pela janela, (...) tal acto no pode ser dissociado da demais prova testemunhal, designadamente dos depoimentos de EE e de DD, designadamente as prestadas em sede de inqurito; a ltima, em julgamento, referiu que os negcios que tinha de aquisio de droga eram com BB e no com a arguida, mas, face s discrepncias de depoimentos, foram lidas as declaraes prestadas em inqurito, tendo sido estas as valoradas pelo tribunal, considerando a sua proximidade com os factos e a pormenorizao feita: em inqurito, no dia 04.10.2000, referira esta testemunha (...) que "desde h cerca de 6 meses teve conhecimento atravs de outros indivduos toxicodependentes de que os arguidos vendiam produto estupefaciente, comeando ento a comprar-lhes; quando queria comprar herona para consumir telefonava para o n 261331573 (casa dos arguidos) e umas vezes era a arguida AA que atendia outras vezes o arguido BB, sendo que (...) na maioria das vezes era a arguida AA que atendia o telefone, combinava a quantidade que queria (meio grama, porque no lhe vendiam menos) e depois deslocava-se casa dos arguidos para ir buscar o produto estupefaciente; chegado l, (...) era atendido umas vezes pelo arguido outras pela arguida, entregavam-

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lhe a droga e recebiam o dinheiro, indo-se de seguida embora; (...) s vendiam produto estupefaciente aos indivduos de confiana, no o fazendo a qualquer um e no mnimo meio grama que custava 5000$ (...); - A testemunha FF, consumidor de herona data dos factos, referiu em audincia que comprava raramente herona a BB, tendo ido l a casa, sendo que a AA estava presente, sendo que ela atendia o telefone e que vrias vezes o atendia em casa, designadamente porta, tendo a AA assistido entrega; - Mas, por se tratar de depoimento contraditrio com o prestado em sede de inqurito, sendo que este foi muito mais prximo dos factos e, obtida a anuncia do Ministrio Pblico e da defesa, leram-se as declaraes [por ela] prestadas em sede de inqurito, as quais, pelas j apontadas razes, foram as valoradas; em 13.10.2000, dissera a testemunha que "h cerca de 6 [meses] teve conhecimento atravs de outros toxicodependentes que os arguidos vendiam produto estupefaciente, comeando desde essa data a adquirir aos arguidos a herona necessria ao seu consumo dirio; quando necessitava de herona para consumir dirigia-se casa dos arguidos, batia porta e era atendido pelos arguidos (...); o depoente pedia a droga que queria e o arguido BB ia buscar a droga e fazia a entrega ou ento, se fosse a arguida AA, ia buscar a droga ao arguido BB e fazia ela a entrega; - Que os arguidos no vendiam menos de meio grama (5000$); - Que, nalgumas vezes que se deslocou casa dos arguidos para comprar a droga, se encontrava com outros indivduos toxicodependentes que tambm eles estavam a comprar droga para si"; - A testemunha CC assumiu um depoimento exculpatrio da arguida, nada lhe imputando, depoimento este que no merece a credibilidade do tribunal dado que a testemunha refere que comprava droga em casa do arguido, que AA sabia ao que ele ia e estava presente mas no interferia, o que contraditrio com a prova acima referida, no havendo razo plausvel para considerar que a arguida e o companheiro assumissem posturas diferentes consoante os clientes 7. APRECIAO (III) 7.1. Quem oferecer, vender, ceder ou, por qualquer outro ttulo, proporcionar a outrem, fizer transitar ou ilicitamente detiver (...) plantas, substncias ou preparaes (...)

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punido com pena de priso de 4 a 12 anos (art. 21. do DL 15/94). 7.2. punvel como autor quem executar o facto, por si mesmo ou por intermdio de outrem, ou tomar parte directa na sua execuo, de acordo ou juntamente com outro ou outros (...) (art. 26. do CP). 7.3. Ora, a arguida, durante cerca de 18 meses e at 07.09.2000, dedicou-se com regularidade, conjuntamente com o seu companheiro - cedncia de herona a indivduos dependentes desta substncia, residentes em vrias localidades perto de Torres Vedras; Os indivduos que pretendiam adquirir herona telefonavam para a residncia da arguida e do seu companheiro e, a qualquer um deles, encomendavam a quantidade pretendida ou deslocavam-se l com vista aquisio de herona; - Eram atendidos por qualquer um deles; Se a encomenda tivesse sido feita por telefone, deslocavam-se residncia dos arguidos para a irem buscar o produto encomendado; A cedncia de herona s era efectuada a pessoas de confiana da arguida e do seu companheiro a quem estes no cediam menos de 1/2 grama de herona, pelo valor de 5000$; No dia 07.09.2000 a arguida e o companheiro detinham na sua residncia: - 0,708 g de "cannabis" (resina); - 0,061 g + 12,557 g + 76,280 g de herona: - Sabiam a arguida e o seu companheiro que os produtos por ambos detidos eram herona, cocana e cannabis; - Conheciam as suas qualidades estupefacientes; - Destinavam pelo menos a herona sua venda; - Agiu a arguida deliberada, livre e conscientemente, em comunho de esforos e intentos com o seu companheiro, bem sabendo que a venda de herona, bem como a sua deteno e a de cannabis e cocana eram proibidas e punidas por lei. 7.4. Donde que, durante cerca de 18 meses a arguida e no apenas o companheiro (6) haja, por si mesma dumas vezes e por intermdio do companheiro noutras ocasies vendido herona (e, ao preo de 10.000$ o grama, nunca menos de 0,5 g) a terceiros consumidores. 7.5. F-lo, entretanto, dedicada e regularmente, executando o facto (maxime, revendendo ela prpria a herona destinada a tanto destinada pelo casal) ou tomando parte directa nele (por exemplo, recebendo, pelo telefone, e transmitindo, verbalmente, as encomendas), juntamente com o companheiro na maior parte das vezes e, sempre, em casa de ambos e de

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acordo com ele. 7.6. Dever pois ser punida como foi como autora (art. 26. do CP) e no apenas como pretende a ttulo de mera cmplice (art. 27.1) do companheiro, como se se tivesse limitado e no limitou a prestar auxlio material prtica, pelo companheiro, de tais factos (7) . 8. ATENUAO ESPECIAL? 8.1. O tribunal atenua especialmente a pena (...) quando existirem circunstncias (...) posteriores ao crimes (...), que diminuam por forma acentuada (...) a necessidade da pena (art. 72.1 do CP). 8.2. Para esse efeito, considerar-se-, entre outras, a circunstncia de ter decorrido muito tempo sobre a prtica do crime, mantendo o agente boa conduta (art. 72.2.d). 8.3. Ora, sobre o crime da arguida (07Set00) j decorreram, agora, mais de seis anos. 8.4. Importaria saber, pois, se entretanto a arguida manteve boa conduta. 8.5. Mas, se bem que do certificado de registo criminal da arguida nada consta[sse] data da sua condenao em 1. instncia (16Mar05), o tribunal colectivo, sob o pretexto de que no se conhece a vida da arguida, j que a mesma no quis estar presente em julgamento, apenas se conhecendo o facto de estar na Holanda e no ter antecedentes criminais, no se pronunciou sobre se a arguida mantivera (ou no), desde a prtica do crime, boa conduta. Apesar de ter podido em qualquer altura do julgamento e, maxime, no momento processual definido pelo art. 369.1 e 2 do CPP (prova suplementar) (8) ou logo que, em funo da prova para o efeito produzida em audincia, o considerasse necessrio correcta determinao da sano que eventualmente pudesse vir a ser aplicada- solicitar a elaborao de relatrio social ou de informao dos servios de reinsero social, ou a respectiva actualizao (...) (art. 370.1). 8.6. E nem o facto de a arguida estar na Holanda seria impeditivo de, atravs do chamado auxlio judicirio mtuo em matria penal (art.s 145. e ss. do DL 144/99 de 31Ago), se obterem, junto das autoridades holandesas,

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meios de prova complementares (art. 145.2.b) (9). e/ou informaes sobre sentenas (art. 163.) e, atravs dos servios de identificao criminal, informaes sobre o seu registo criminal holands. 9. CONCLUSES 9.1. Considera-se definitiva a deciso entretanto proferida pelas instncias quanto matria de facto. 9.2. Confirma-se a qualificao jurdico-penal que, no tocante arguida, dela fizeram as instncias. 9.3. Se bem que, no recurso de revista, no possa ser alterada a deciso proferida pelo tribunal recorrido quanto matria de facto (art. 729.2 do CPC), o processo poder voltar ao tribunal recorrido quando o Supremo entenda que a deciso de facto pode e deve ser ampliada, em ordem a constituir base suficiente para a deciso de direito (art. 729.3). 10. DECISO Tudo visto, o Supremo Tribunal de Justia, na parcial procedncia do recurso da cidad AA, I - Considera definitiva e inaltervel, embora anda susceptvel de ampliao, a deciso j proferida pelas instncias quanto matria de facto; II - Confirma a qualificao jurdico-penal que, no tocante arguida, dela fizeram, as instncias. III Determina a devoluo do processo Relao para ampliao da deciso de facto (Manteve a arguida, entretanto, boa conduta?), em ordem a constituir base suficiente para a deciso da questo, de direito, da eventual atenuao especial da pena, nos termos do art. 72.2.d do CP; IV E condena o recorrente porque nele decaiu parcialmente nas custas do recurso, com 6 (seis) UC de taxa de justia e 2 (duas) UC de procuradoria. Lisboa, 12 de Outubro de 2006 Carmona da Mota (relator), Pereira Madeira

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Santos Carvalho -------------------------------------------------------------(1) 13 - A recorrente no possui antecedentes criminais, mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem 4 filhos, no tinha o domnio do facto, vive e trabalha na Holanda. 14 - Os factos ocorreram h cinco anos e uma eventual pena privativa da liberdade nociva e desajustada factualidade (2) Seja o que o recorrente possa ter querido significar atravs de to bizarra expresso, num recurso como o da matria de facto circunscrito a delimitados pontos de facto. (3) Que, assim, no ostracizou [!] a apreciao da matria de facto. (4) Muito pelo contrrio, o tribunal colectivo teve o cuidado de arredar da formao da sua convico (no o considerando) o teor das escutas telefnicas, atento o decidido pela Relao de Lisboa no mbito do processo 191/00.0GCTVD em que foi arguido o BB e de onde estes autos originaram, deciso esta certificada a fls. 301 a 311. (5) Nos casos em que as regras da experincia, a razoabilidade (a prova, mais do que uma demonstrao racional, um esforo de razoabilidade) e a liberdade de apreciao da prova convencerem da verdade da acusao (suscitando, a propsito, uma firme certeza do julgador, sem que concomitantemente subsista no esprito do tribunal uma dvida positiva e invencvel sobre a existncia ou inexistncia do facto), no h lugar interveno da contraface (de que a face a livre convico) da inteno de imprimir prova a marca da razoabilidade ou da racionalidade objectiva que o in dubio pro reo (cuja pertinncia partiria da dvida, suporia a dvida e se destinaria a permitir uma deciso judicial que visse ameaada a sua concretizao (Cristina Lbano Monteiro, In Dubio Pro Reo, Coimbra, 1997). (6) Condenado, por acrdo de 09-07-2001 (fls. 232 a 245, do 1. volume), pela prtica de um crime de trfico de estupefacientes, p. p. art. 21., n. 1, do DL 15/93, na pena de 5 anos de priso. (7) autor quem executa o facto. Isto , aquele que d causa ao facto. A dispara e mata B. Existe um nexo de causalidade entre o comportamento de A e o resultado proibido no tipo legal. Deste jeito, A deu causa ou dominou, segundo outros, o facto que levou ao preenchimento do tipo legal e configurou um caso tpico de autoria imediata. Julgamos tambm que a noo de coautoria no levanta dificuldades de maior. Desde que se verifique uma deciso conjunta (por acordo ou

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juntamente com outro ou outros) e uma execuo tambm conjunta estaremos cados naquela figura jurdica (toma parte directa na sua execuo). Todavia, para definir uma deciso conjunta parece bastar a existncia da conscincia e vontade de colaborao de vrias pessoas na realizao de um tipo legal de crime (juntamente com outro ou outros). evidente que, na sua forma mais ntida, tem de existir um verdadeiro acordo prvio podendo mesmo ser tcito - que tem igualmente que se traduzir numa contribuio objectiva conjunta para a realizao tpica. Do mesmo modo que, em princpio, cada co-autor responsvel como se fosse autor singular da respectiva realizao tpica. A autoria mediata est do mesmo modo delimitada nas palavras do texto legal: punvel como autor quem executa o facto (...) por intermdio de outrem. E desta maneira, pelo menos no seu sentido lato, parece identificar-se com a chamada autoria moral ou intelectual, se bem que se assinale que esta identificao est longe de ser pacfica sob o ponto de vista doutrinal. No que concerne a esta figura, a primeira linha de fora que h que realar liga-se irrelevncia do meio - tanto monta ser por conselho, ameaa, chantagem ou violncia - que o autor mediato usa para atravs do agente imediato conseguir os seus intentos. Instigador, ao menos numa primeira abordagem, quem, dolosamente, determina outra pessoa prtica do facto, desde que haja execuo ou comeo de execuo. Mas quando se pode dizer que se determina outrem prtica de um crime? Dirse- que tal acontece quando algum consegue criar em outra pessoa a firme deciso de esta querer praticar uma infraco. Aquela determinao, para ter relevncia jurdico-penal, no pode ser to lata que abranja, p. ex., todo o modo-de-ser da pessoa, isto , aquela que determina outrem a uma carreira criminosa. Mas tambm julgamos que a vontade do instigador se no tem que circunscrever necessariamente consumao de um nico facto. Desde que possa ser concretamente limitada, pelo menos a ttulo de dolo eventual (v. g., agent provocateur), nada h que impea que se possa conceber uma instigao relativamente ao roubo no obstante toda a determinao anterior visar exclusivamente o furto. que se algum determina outrem a apropriar-se de uma coisa alheia e cria nele a fora e determinao de a querer alcanar por qualquer preo, parece-nos fora da questo que se est perante uma instigao. Esta tem que ser determinada, no pode ser geral e abstracta, mas tambm se no pode quedar na mera unidade. Sabe-se que a determinao de levar outrem a uma deciso s se

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consegue, a maior parte das vezes, atravs de plrimas insinuaes, de vaguidades que podem ter por objecto um crculo de infraces interna e externamente conexas. Ora, este dado da vida psquica, fundamentado no dolo eventual, permite que ajuizemos de uma forma mais lata e simultaneamente mais conforme os ditames da prpria vida. Todavia, deve-se ser extraordinariamente cauteloso nestes juzos. No plano subjectivo, saliente-se que o dolo do instigador deve envolver a determinao da resoluo da prtica do facto e ainda a execuo do facto principal por parte do autor. Entremos, agora, rapidamente no estudo da cumplicidade. Assim, punvel como cmplice quem dolosamente e por qualquer forma presta auxlio material ou moral prtica por outrem de um facto doloso. A primeira ideia que ressalta deste preceito a de que a cumplicidade experimenta uma subalternizao relativamente autoria. H, pois uma linha que se projecta no na assuno de todas as consequncias - o que de certa maneira no acontece na instigao, j que o instigador para determinar outrem tem, de certo modo, de se projectar assumindo todas as consequncias - mas que se fica pelo auxlio. Isto , fazendo apelo a um velho critrio - que apesar de tudo altamente operatrio -, deparamonos aqui com uma causalidade no essencial. A infraco sempre seria praticada, s que o seria em outro tempo, lugar ou circunstncia. O auxlio que a cumplicidade pressupe tem que ver pelo menos na sua forma material com a teoria dos bens escassos, correctamente entendida dentro deste contexto. Efectivamente, se A cede a B uma chave-mestra para este ir furtar a casa de C algumas porcelanas, o auxlio de A corresponde entrega de um meio que facilita a aco de B, sendo certo que a sua no cedncia no obstacularia em definitivo a conduta criminosa de B. A chave-mestra no era, para aquela finalidade, um bem raro ou escasso. No entanto, imaginemos que D, mero operador de consola, pretende fazer uma burla por meio do computador da empresa onde trabalha, sendo indiscutvel que para isso precisa de saber certas passagens da programao. E a chave desta s conhecida por dois administradores e pelo prprio programador, E, que no se cobe de dar a D tudo o que este pretendia. Julgamos a esta luz que a transmisso dolosa dos conhecimentos no pode ser vista como mera cumplicidade j que aqueles dados eram na circunstncia bens raros. a sua escassez to intensa que determina uma alterao qualitativa na primitiva cedncia/auxlio. Esta deixa de o ser para ser vista como essencial, o que retira o carcter de

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cumplicidade ao comportamento e o atira provavelmente para a co-autoria. Tal como na instigao, o elemento subjectivo do cmplice tem de abarcar o auxlio doloso e a prtica do facto principal por parte do autor (Faria Costa, As Formas do Crime, Jornadas de Direito Criminal de 1982 - CEJ). (8) No consta dos autos qualquer relatrio social, mas, em contrapartida, constam deles dois exames periciais, um psiquitrico, junto a fls. 355/356 (28Out02), e outro psicolgico (18Out02), integrado a fls. 357/358 (ambos do 2. volume): Filha nica; estudou at ao 4. ano; casou aos 21 anos, tendo-se separado, sete [dois?] anos depois, por maus-tratos. Mais tarde, passou a viver maritalmente com outro companheiro [que consumia drogas e que teve entretanto recadas]. Trabalhava em limpezas e ajudava uma amiga na venda de peixe. Anteriormente aos acontecimentos verificados com o companheiro, j se encontrava nervosa, tendo agravado a sua situao quando ele modificou o seu comportamento, tornando-se mais agressivo e exigente, particularmente com a necessidade de querer mais e mais dinheiro. Quando ficou s com os dois filhos e os dois enteados, pensou que no seria capaz de tomar conta da casa e das crianas. Sentindo-se muito enervada, fechava-se no quarto sem conseguir trabalhar, sem perspectivas. Tem dois internamentos, no Hospital Jlio de Matos, um em Mai01 e outro depois, por se apresentar sem capacidade para trabalhar, permanecendo no quarto. Apresenta-se colaborante, ansioso (...). Repete com persistncia e de forma ansiosa que desconhecia as prticas de trfico do companheiro. (...) Dificuldade em lidar com as situaes adversas da sua vida, reagindo de forma imatura. Pensamos tratar-se de uma doente com um perturbao de ansiedade generalizada e episdios depressivos recorrentes. Inteligncia norma corrente. Dificuldade de abstraco e conceptualizao. Memria de nvel inferior. Personalidade pobre ideo-afectivamente, sem capacidade de empatizar com os outros; imatura e egocntrica, com muito baixo limiar de tolerncia frustrao, podendo reagir extrapunitivamente: notrio o deficiente controlo dos impulsos e a baixa capacidade de autocrtica. (9) Sobre, nomeadamente, se a arguida mulher doente, tentou suicidar-se em 2001, tem quatro filhos, trabalha na Holanda e est inserida social e profissionalmente. Da sentena de fls. 232 a 245, relativa ao co-arguido, consta o seguinte: O arguido BB vivia em unio de facto com a arguida AA, fazendo ainda parte do agregado familiar: dois

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filhos do arguido (de outra relao), um de doze e outro de catorze anos de idade e dois filhos da companheira (de outra relao), um de catorze anos de idade e outro de dezanove.

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