TEORIA GERAL DO ESTADO 1. Estado 2. Elementos do Estado 3. Formas de Estado 4. Formas de Governo 5. Sistemas de Governo 6.

Regimes Polticos

A CONSTITUIO E AS LEIS 1. Constituio 2. Leis 3. Controle da Constitucionalidade das Leis

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DA CONSTITUIO DE 1988 1. Fundamentos da Repblica 2. Origem do poder 3. Poderes da Unio 4. Objetivos fundamentais 5. Relaes internacionais 6. Asilo poltico

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS 1. Os direitos e garantias fundamentais 2. Classificao dos direitos e garantias fundamentais

DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS 1. Noo 2. Quadro geral dos direitos e garantias individuais 3. Igualdade 4. Liberdade de ao 5. Proibio da tortura 6. lnafastabilidade da jurisdio 7. Direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada 8. Jri. Tribunal popular

9. Anterioridade e legalidade 10. "Habeas corpus". Liberdade de ir e vir 11. Mandado de segurana 12. Mandado de injuno 13. Ao popular 14. "Habeas data" 15. Extradios 16. Direitos individuais implcitos

DIREITOS SOCIAIS 1. Crianas e adolescentes 2. Cultura 3. Deficientes 4. Direitos trabalhistas 5. Educao 6. Esporte 7. Idosos 8. Lazer 9. Meio ambientes 10. Segurana pblica 11. Seguridade social

NACIONALIDADE 1. Sistemas de aquisio da nacionalidade 2. Sistema brasileiro de aquisio de nacionalidade 3. Perda da nacionalidade brasileira 4. Reaquisio da nacionalidade brasileira

DIREITOS POLTICOS 1. Eleio, sufrgio, voto e escrutnio 2. Eleies, plebiscito, referendo e iniciativa popular 3. Inelegibilidade 4. Perda ou suspenso de direitos polticos

ORGANIZAO DO ESTADO 1. Organizao poltico-administrativa 2. A Unio 3. Os Estados 4. O Distrito Federal 5. Os Municpios 6. Os Territrios Federais 7. Competncia comum, competncia concorrente e competncia suplementar 8. Interveno federal 9. Interveno estadual

ORGANIZAO DOS PODERES: LEGISLATIVO, EXECUTIVO E JUDICIRIO PARTE I - Consideraes gerais. A tripartio do Poder PARTE II - Poder Legislativo PARTE III - Poder Executivo PARTE IV - Poder Judicirio PARTE V - Funes Essenciais Justia

DA DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIES DEMOCRTICAS 1. Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas TRIBUTAO E ORAMENTO PARTE I - Sistema Tributrio Nacional PARTE II - Finanas Pblicas

AES CONSTITUCIONAIS 1. Mandado de Segurana 2. Mandado de Segurana Coletivo 3. Ao Civil Pblica 4. Ao Civil de Reparao de Dano - Improbidade Administrativa 5. Ao Popular 6. Mandado de Injuno 7. "Habeas Data" 8. "Habeas Corpus" 9. Controle de Constitucionalidade

TEORIA GERAL DO ESTADO

Conceitua-se sociedade como a unio mais ou menos estvel de pessoas, que tem por fim a cooperao para a realizao de um bem comum, mediante a adoo de algumas regras. So seus elementos fundamentais: os membros da sociedade, conjunto de normas adotado e o objetivo comum. necessria a sociedade que est intimamente ligada existncia e evoluo do prprio homem, como so as sociedades familiar, religiosa e poltica. As demais so chamadas de contingentes ou acidentais. Estas se formam para fins acessrios, como, por exemplo, uma sociedade esportiva.

1. Estado

O Estado uma sociedade poltica, organizada juridicamente, com o objetivo de alcanar o bem comum. Embora se possa identificar o germe do Estado nas cidades-Estados dos sumrios, egpcios e gregos, o fato que a palavra "Estado" somente passou a ser empregada tecnicamente como unidade de soberania aps a publicao de O Prncipe (1513), de Niccol Machiavelli1. Para Pedro Salvetti Netto: "Estado a sociedade necessria em que se observa o exerccio de um governo dotado de soberania a exercer seu poder sobre uma populao, num determinado territrio, onde se cria, executa e aplica seu ordenamento jurdico, visando ao bem comum"?

2. Elementos do Estado

Desta definio surgem os elementos constitutivos do Estado: populao e territrio (elementos materiais), ordenamento jurdico e poder (elementos formais) e bem comum (elemento final). 2.1 Populao Populao um conceito demogrfico que compreende o conjunto de indivduos que compem o Estado em um determinado momento histrico. Abrange os nacionais e os estrangeiros. Povo um conjunto mais estrito, e se refere apenas aos nacionais.

Curso de Teoria do Estado, p. 42.

A diferena fundamental, pois somente os componentes do povo (nacionais) podem exercer os direitos polticos. Estes direitos polticos so exercveis no instante em que o jovem adquire a qualidade de cidado, ou seja, transforma-se em eleitor.

Sem embargo, embora exista exclusividade dos nacionais em relao aos direitos polticos, os Estados procuram estender aos estrangeiros os direitos e garantias fundamentais.

2.1.1 Nao

O conceito de nao no pacfico, mas certo que representa a alma, o cerne do Estado.

Para a maioria dos autores, nao a entidade natural que aglutina indivduos atravs da identidade de idioma, das tradies, da religio, dos costumes e de elementos histricos, culturais e tnicos.

Nenhum destes elementos por si s determinante para a caracterizao da nao. A Sua, por exemplo, tem trs idiomas oficiais, mas nem por isso deixa de ser uma nao.

Observa-se no Brasil a mistura e a convivncia de todas as raas humanas, mas tal fato no evitou a formao do forte vnculo nacional brasileiro.

A nao forma-se aos poucos, ao longo dos sculos, no desenvolvimento das atividades de determinado agrupamento humano. Assim, por exemplo, nos primeiros anos aps o descobrimento no era possvel falar em nao brasileira, porque a identidade entre os brasileiros ainda no se fazia sentir.

Portanto, nao o lao moral natural que existe entre os componentes de um determinado agrupamento humano. Este vnculo tem longas razes no passado e se projeta para o futuro infinito.

A ideia de nao recente e tomou impulso somente na Revoluo Francesa (1789), que se ops ao sentido universalista da religio. Alguns estudiosos deslocam o nascimento do chamado

"sentimento nacional" para a poca das guerras napolenicas (1792-1815)2.

O Estado pode ser imposto ao povo de imediato, mediante o uso da fora. Mas a nao se estabelece lenta e espontaneamente, ao longo dos sculos de histria.

Note-se que nem sempre o Estado corresponde nao. Um Estado pode abranger vrias naes, como comum nos pases que se formaram nas ex-colnias africanas e como ocorria na antiga Iugoslvia.

Por outro lado, uma nao pode estar dividida em vrios Estados, como se verifica amide na Europa.

2.2 Territrio Territrio3; a rea onde o Estado exerce com exclusividade a sua soberania. Inclui os espaos terrestre, areo e aqutico. O espao terrestre compreende o solo4 e o subsolo.

2.2.1 Limite do subsolo

Usque ad inferos: diziam os romanos, indicando que o domnio do subsolo estendia-se at os infernos. Mas, hoje, o conceito est superado. O territrio, nas profundezas5, encontra limite na possibilidade tecnolgica de explorao econmica.

2.2.2 Limite do espao areo

Usque ad sidera: afirmavam os antigos romanos, querendo dizer que a propriedade area avanava at os astros. De certa forma, este princpio continua em vigor. O Estado exerce sua
2

Durante 23 anos Napoleo Bonaparte guerreou por todos os recantos da Europa e Norte da frica. As sangrentas campanhas aularam o sentimento nacional francs e despertaram o nacionalismo nos adversrios subjugados e nos aliados compulsrios ou de ocasio. 3 A palavra "territrio" tem origem controversa. Para a maioria dos autores o termo-matriz terra, que designa regio, solo, cho. Entretanto, alguns autores apontam a origem na palavra terreo, territo, que tem o significado de intimidar, incutir medo. Territrio seria, ento, o espao fsico onde o Estado exerce sua soberania atravs do terror (Marcus Cludio Acquaviva, Teoria Geral do Estado, p. 30). 4 Com exceo da Antrtida, que vem se mantendo como territrio internacional inaproprivel, todas as pores conhecidas de terra seca esto atualmente sob a soberania de algum Estado. 5 Celso Ribeiro Bastos, Curso de Teoria do Estado e Cincia Poltica, p. 14.

soberania por toda a coluna de atmosfera. Entretanto, as necessidades da aviao internacional, a pesquisa, a comunicao por satlites e a explorao do espao sideral levaram a uma acomodao entre os pases, e o espao areo passou a ser limitado pelo interesse geral. Como se v, o espao areo de cada Estado no tem limites bem definidos6 e pode se estender at a ionosfera (at 500 km de altura). Alm da o espao sideral internacional e no pode ser objeto de apropriao, conforme a Resoluo n. 1.721 da ONU.

De qualquer forma, o Direito Internacional estabeleceu uma "zona de passagem inocente", onde permitida a passagem de aeronaves estrangeiras no-militares.

2.2.3 Limite do mar territorial

A dimenso do mar territorial foi se ampliando com o passar dos tempos. De incio prolongava-se at onde a vista humana alcanasse. Depois, como o territrio uma manifestao de fora do Estado, o mar territorial passou a ser bitolado pela distncia alcanada por um tiro de canho (3 milhas). Atualmente esse parmetro ficou prejudicado, j que existem msseis que podem contornar completamente o Planeta.

Muitos pases, tendo em vista a explorao econmica da plataforma continental e a indstria pesqueira, estenderam unilateralmente o mar territorial para 12, 50, 100 e at 200 milhas martimas7, a contar da linha de mar baixa. Mas a ampliao sempre acaba sendo contestada na esfera internacional.

O Brasil tambm estendeu seu mar territorial para 200 milhas, atravs do Decreto-lei n. 1.098, de 25/03/70. A medida sofreu forte censura internacional, em especial dos EUA e da Frana, que no reconheciam o territrio alm das 12 milhas. Aps vrias tratativas, a Lei n. 8.617/93, revogou o decreto anterior e fixou novas bases para o mar territorial.

O mar territorial brasileiro atual de 12 milhas, onde o pas exerce com exclusividade a sua soberania. Em seguida vem a chamada zona contgua, que atinge 24 milhas contadas do baixa-mar, onde no h soberania, mas o Brasil tem poder de fiscalizao e polcia. Depois est a
6

No Brasil cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, dispor sobre os limites do territrio nacional, espao areo e martimo (art. 48, V, da CF). 7 A milha martima equivale a 1.852m.

zona econmica exclusiva, que vai at as 200 milhas, onde o pas detm o direito exclusivo de explorao dos recursos naturais.

2.2.4 Linha e faixa de fronteira

O territrio limitado pela linha de fronteira, a partir da qual se inicia e faixa de fronteira, que uma rea paralela considerada fundamental para a segurana nacional, cujas ocupao e utilizao so restringidas por lei. Atualmente, a faixa de fronteira de 150km de largura, a contar daquela linha (art. 20, 2, da CF).

2.2.5 O territrio elemento essencial do Estado?

Neste terreno impera a clssica oposio entre os ensinamentos de Donato Donati e Alessandro Groppali.

Para Donati o territrio no elemento essencial do Estado. Cita exemplos de Estados que sobreviveram sem territrio, como o Estado Ateniense, onde, certa feita, todos os cidados abandonaram o territrio, acomodando-se em navios8, durante uma invaso persa. Mesmo sem o territrio o Estado Ateniense continuou existindo.

Groppali, ao reverso, entende que sem territrio o Estado no sobrevive. Sobre o exemplo citado por Donati pontifica que a ocupao temporria do territrio pode no debilitar gravemente o Estado, mas a perda definitiva causar inexoravelmente sua extino.

A razo parece acompanhar o segundo mestre, pois Donati no considerou que as embarcaes tambm fazem parte do territrio e, assim, no exemplo citado, o Estado Ateniense continuou contando com uma base fsica, embora flutuante.
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Em 480 a.C. o imperador persa Xerxes, o Grande, marchou sobre a tica, com o maior e mais temvel exrcito daquele tempo. O general ateniense Temstocles, preocupado, recorreu aos conselhos do famoso Orculo de Delfos, que recomendou aos atenienses o abandono imediato da cidade, antes da chegada dos persas, completando com o seguinte enigma: "A muralha de madeira continuar a ser segura para vs e vossas crianas". Temstocles concluiu que a "muralha de madeira" s poderia ser a sua frota naval. Assim, todos abandonaram a cidade e embarcaram na esquadra que estava fundeada em Salamina. Os persas saquearam Atenas, que estava abandonada, e promoveram grande destruio. Entretanto, na batalha naval a fortuna mudou de lado. Temstocles atraiu a enorme frota persa para um estreito, destroando-a aos poucos. O pnico foi tanto que os barcos persas, em fuga, atingiam outros barcos persas que vinham em sentido contrrio. Xerxes, que mandara construir um trono no litoral para apreciar a refrega, na certeza da vitria, viu as praias ficarem coalhadas de cadveres persas. Atordoado, o grande imperador persa bateu em retirada. Consta que se recolheu para seus harns, em Perspolis, e passou a dedicar-se quase que exclusivamente s suas concubinas e eunucos. Nunca mais se envolveu diretamente em outra campanha. V-se que, mesmo afastado da terra-me, o Estado Ateniense sobreviveu satisfatoriamente, com poder, povo e ordenamento jurdico, infligindo fragorosa derrota poderosa mquina de guerra do filho de Dario.

2.2.6 Territorialidade e extraterritorialidade

Em princpio, o ordenamento jurdico s tem vigncia dentro do territrio do Estado (princpio da territorialidade).

Mas a comunidade internacional acabou criando regras admitindo as embaixadas, demais instalaes diplomticas e os navios de guerra como se fossem um prolongamento do territrio do pas de origem (princpio da extraterritorialidade). Porm a extraterritorialidade sempre contida pelos limites lgicos e fsicos. No se pode admitir, por exemplo, um navio militar espio nas guas territoriais de outro Estado, ou uma embaixada que desenvolve atividades subversivas. Por outro lado, os entes diplomticos estrangeiros normalmente esto sujeitos ao pagamento das taxas comuns de servio pblico, como qualquer sdito comum do Estado.

2.3 Ordenamento jurdico

Ordenamento jurdico estatal o conjunto de normas posto pelo Estado, em dado momento histrico, que subordina todas as pessoas que esto em seu territrio.

O sistema legal a prpria essncia do Estado. Mesmo nas ditaduras mais retrgradas e empedernidas necessrio um mnimo de legalidade, at mesmo como forma de garantia para os detentores do poder.

A dimenso deste ordenamento varia conforme o Estado e o instante histrico. No Iluminismo, por exemplo, acreditava-se que o esplendor da razo poderia regrar todas as condutas humanas. Hoje predomina a tendncia de entender que o ordenamento jurdico deve conter apenas as regras mnimas necessrias para possibilitar a convivncia social e a sobrevivncia do Estado.

2.3.1 Direito Positivo, Direito Objetivo e Direito Subjetivo

O Direito Positivo compreende apenas o conjunto de leis editadas (postas) pelo Estado, que obrigam a todos.

Direito Objetivo conceito mais amplo e abrange tambm as normas oriundas de outras

sociedades menores, que obrigam apenas seus membros, como os estatutos de um clube ou de uma associao.

Direito Subjetivo a faculdade de agir do indivduo diante da situao jurdica concreta, com base nas normas previstas abstratamente no Direito Objetivo. Pela clssica diviso de poderes do Estado, engendrada por Montesquieu 9 somente ao Poder Legislativo caberia a edio de leis.

Entretanto, com o surgimento do Estado intervencionista nasceu a tendncia de permitir alguma atividade legislativa do Executivo, nos casos urgentes. Assim, no Brasil foi criado o decreto-lei10, depois substitudo pela medida provisria.

2.3.2 A hierarquia das leis

de Hans Kelsen o modelo da pirmide da hierarquia legislativa, onde as normas legais retiram validade das regras imediatamente superiores, at chegar ao pice da pirmide, onde est a Constituio, que o fundamento de todo o ordenamento jurdico estatal. Desta maneira, a lei ordinria no pode conter dispositivo que contrarie a Constituio, nem o decreto ou a portaria podem afrontar a lei ordinria.

Charles-Louis de Secondat, o Baro de Breve e de Montesquieu, escreveu em 1748 O Esprito das Leis, apresentando ao mundo sua idia de estrutura de Estado, onde o Poder do monarca dividido em trs (Executivo, Legislativo e Judicirio), todos independentes e com funes delimitadas. Cada Poder teria tambm a funo de fiscalizar os outros dois. a teoria da separao de Poderes, atravs da qual um sistema de freios e contrapesos entre os Poderes evitaria a tirania. 10 O Presidente da Repblica, nos casos de urgncia ou de interesse pblico, desde que no houvesse aumento de despesa, poderia emitir decretos-leis sobre trs matrias: segurana nacional, finanas pblicas e criao de cargos pblicos e fixao de vencimentos. O decreto-lei tinha fora de lei e vigncia imediata. O Congresso deveria analis-lo em 60 dias, no podendo emend-lo. Se no houvesse deliberao neste prazo o decreto-lei seria tido como aprovado. Se rejeitado, permaneciam vlidos os atos praticados durante sua vigncia (art. 55, da CF/67).

2.4 Poder

Poder a possibilidade de o Estado impor suas determinaes, dentro de seu respectivo territrio, utilizando a fora, se necessrio.

O Estado, portanto, a sociedade suprema. Suas leis se sobrepem s normas emitidas por todas as outras sociedades. Da se dizer que o Estado uma sociedade condicionante, enquanto as demais sociedades so condicionadas.

A este poder superior a todos os outros d-se o nome de soberania, que deve ser observada dos pontos de vista interno e externo.

Internamente, como se viu, a soberania se traduz na superioridade do Estado perante seus sditos. Externamente a soberania reflete o poder de autodeterminao frente aos vrios Estados igualmente soberanos.

As teorias sobre o poder oscilam conforme a poca.

No absolutismo tpico o poder exercido pelo rei, por pretensa inspirao e delegao divinas. J para as teorias contratuais moderadas o povo o nico titular do poder, que somente pode ser exercido em seu nome. Conforme a corrente contratualista, admite-se a delegao de poder, atravs de eleies (democracia representativa ou indireta), ou exige-se a participao direta de todos os cidados nas decises de Estado (democracia direta). Para o anarquismo nenhum poder legtimo e toda forma de Estado deve ser combatida. Houve uma evoluo do poder desregrado e irresponsvel do monarca absoluto, at o Estado Moderno, onde as atitudes do governante so cada vez mais limitadas pelo ordenamento jurdico e envolvem crescente responsabilidade pessoal.

O termo "governo" traduz a dinmica do poder, o poder sendo efetivamente exercido.

2.5 Bem comum

O fim do Estado, que hoje se define como bem comum, tambm varia conforme o tempo e os ventos filosficos.

Na poca do absolutismo o fim do Estado confundiu-se com a vontade e o humor do soberano. No raramente a ideia de bem comum se resumia apenas ao bem-estar do monarca e da classe dominante.

A resposta a esse estado de coisas veio na forma de um Estado Liberal, consolidado durante a Revoluo Francesa.

O escopo do Estado passou a ser a proteo da liberdade individual dos cidados.

Acreditava-se que o franco desempenho das liberdades singulares seria suficiente para o bemestar de toda a coletividade. Neste tom, o Estado no deveria se imiscuir nas esferas de atividade pessoal. Da a mxima liberal de que, quanto menor o Estado, melhor o Estado11. Incumbia-lhe, ento, tratar de apenas trs assuntos: defesa contra as agresses externas, manuteno da ordem interna e administrao da Justia.

Garantido o exerccio da tendncia natural de o mais forte dominar o mais fraco, produziu-se rapidamente enorme desigualdade entre os homens, pobreza inusitada e enorme injustia social, que se fez notar especialmente durante a amarga Revoluo Industrial. Aps a I Grande Guerra Mundial despontaram os primeiros Estados Sociais, com crescente interveno na atividade econmica. O Estado passou, ento, a prestar diretamente os servios essenciais, como educao, sade pblica, habitao, segurana, previdncia social, etc.

Naturalmente, houve um enorme crescimento da burocracia estatal, com o inevitvel aumento da carga tributria e com os repetidos dficits oramentrios.

Evolui o Estado da pura defesa das leis, no singelo Estado de Direito, para a busca de um

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Laisser faire, laisser passer; le monde va de lui-mme - literalmente: "Deixe fazer, deixe passar, o mundo vai por si mesmo" , o lema do liberalismo.

Estado de Justia para todos, governantes e governados.

Pedro Salvetti Netto dividiu o bem comum em trs campos de atuao estatal: I - segurana interna e externa 12; II - procura do Estado de Justia, em lugar do mero Estado de Direito; III - busca do bem-estar dos sditos.

A dcada de 80 marcou a retomada mundial da prtica das ideias liberais, com o Neoliberalismo. O Estado extingue vrios servios na rea social e os remanescentes so transferidos para entes privados, atravs de concesses. O Estado reserva-se os encargos de fiscalizao e gerenciamento geral, dentro de uma rigorosa poltica de conteno oramentria. o prprio Estado-contador. Como se v, o conceito de fim do Estado sempre foi e ser relativo e passageiro.

De qualquer forma, necessrio destacar que o Estado sempre um meio para realizao do bem comum, nunca um fim em si mesmo. Ou - na inesquecvel lio de Ataliba Nogueira - "o Estado meio e no fim".

3. Formas de Estado

O Estado pode assumir a forma unitria ou composta.

Forma Unitria

No Estado unitrio h centralizao do poder poltico. S existe um Legislativo, um Judicirio e um Executivo, embora possa haver uma descentralizao meramente administrativa, com a instalao de unidades regionais de execuo, sem autonomia poltica. Geralmente a forma escolhida nos Estados com pequena extenso territorial, como a Frana.

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A segurana externa um objetivo constante dos Estados atravs da Histria. Entretanto, duas excees so dignas de nota. A primeira ocorreu no Imprio Maurya, que abrangia quase toda a ndia atual. Por volta de 259 a.C. o imperador Asoka, aps a batalha de conquista do reino de Kalinga, onde morreram 100 mil soldados e foram feitos mais de 150 mil prisioneiros, foi tomado de grande arrependimento. Adotou a lei budista da no-violncia e - para espanto dos pases vizinhos - enviou seus embaixadores para avisar ao mundo que renunciava a fazer guerra. Seu governo estruturou-se em tomo da moral idade e da sensibilidade social. Nos distrbios internos, ao invs de enviar o exrcito, despachava negociadores especialmente treinados para respeitar as necessidades e os costumes das minorias. Sob o legalista e benigno governo de Asoka a ndia experimentou um perodo nunca visto de paz e grande prosperidade. A segunda exceo fica por conta do Japo, que na Constituio de 1947, imposta pelo general americano Douglas MacArthur, renunciou guerra externa.

Forma Composta

A forma composta pode-se apresentar em quatro modalidades: unio real, unio pessoal, confederao e federao.

Na unio real dois ou mais Estados soberanos se fundem ou so anexados, perdendo a soberania em favor do novo Estado criado da unio. o que ocorreu com a Alemanha e a ustria, na II Guerra Mundial. Na unio pessoal dois ou mais Estados se unem temporariamente em torno de um monarca, preservando as suas soberanias. Ocorreu entre 1580 e 1640 na denominada Unio Ibrica, entre Portugal e Espanha, que se firmou ao redor do rei espanhol Felipe II, que se tornou tambm rei de Portugal, como Felipe I. Neste perodo, a Administrao Portuguesa continuou separada da Espanhola.

Na confederao os Estados soberanos se unem visando a um objetivo comum, com prejuzo parcial da autonomia, mas sem abrir mo da soberania. H o direito secesso, que consiste na faculdade de se retirar da Unio quando convier ao Estado-membro. A confederao formalizada por acordos, tratados ou convenes. No h Constituio. As 13 colnias americanas originais, aps a Guerra da Independncia da Inglaterra, uniram-se pelo sistema de Confederao, at 1787, quando surgiu a Federao Norte-Americana, com a edio da Constituio. Na chamada Confederao Ateniense (447-404 a.C. e 378-338 a.C) houve a unio de cidades-Estados gregas, sob a liderana de Atenas, para enfrentar o inimigo comum.

O modelo de federao foi criado pela Constituio Norte-Americana de 1787. A federao caracteriza-se pela submisso das unidades a uma Constituio, que institui a unio federal. Essas unidades mantm autonomia13 poltico-administrativa, mas abdicam da soberania14 em favor da Unio. Em princpio no h hierarquia entre a unio e as unidades federadas, porque cada um tem sua esfera de competncia prpria, estabelecida na Constituio. No h direito de secesso. Neste passo, necessrio anotar que na Federao Brasileira15 os Municpios so reconheci13

Autonomia traduz-se no poder poltico de auto-administrao e de criao de ordenamento jurdico prprio. Na Federao a autonomia limitada, pois os Estadosmembros se subordinam Constituio Federal. J no Estado Unitrio a eventual autonomia dos departamentos ou regies apenas administrativa e parcial, ou seja, no h possibilidade de criar legislao prpria. 14 No mbito interno soberania constitui o poder supremo dentro do territrio. No plano externo soberania a prerrogativa de igualdade no relacionamento com os outros Estados soberanos. 15 CF, art. 12: "A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: (...)".

dos como entes polticos equiparados Unio e aos Estados-membros, gozando de autonomia e competncia prprias. Grosso modo, a competncia da Unio taxativa, prevista minudentemente na Constituio, a competncia do Municpio fixada pelo interesse local16, restando ao Estado-membro a competncia residual.

4. Formas de governo

Forma de governo maneira pela qual o Estado se organiza.

Ao longo da Histria, vrias foram as classificaes destas formas de organizao, embora a mais conhecida seja a de Maquiavel.

4.1 As diversas classificaes das formas de governo

Consta que Aristteles teria visitado mais de 150 pases, estudando as formas de governo, para depois formular sua classificao, que consta da coletnea denominada Politika17.

Sua classificao baseia-se nas relaes do governante com os governados e especialmente no fim pretendido pelo governo.

Assim, as formas puras de governo voltam-se para o interesse geral, bem comum, enquanto as formas impuras ou corrompidas objetivam apenas o interesse da classe governante.

Para ele so formas puras a monarquia (governo de um s), a aristocracia (governo dos melhores) e a politia ou democracia (governo de muitos).

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A frmula tradicional, constante das Constituies anteriores, "peculiar interesse", que se traduz no interesse predominantemente local, sem que se exija exclusividade. 17 Com exceo de uma (Constituio de Atenas), perderam-se todas as obras de Aristteles. Mas atravs dos discpulos foi possvel recuperar uma srie de anotaes de cursos e conferncias, que foram agrupadas, por assunto, por Adrnico de Rodes (60 a.C.).

As formas impuras so a corrupo destes trs modelos, respectivamente: tirania (visa exclusivamente ao beneficio do tirano), oligarquia (visa apenas ao beneficio de uma minoria) e demagogia (a maioria passa a ser iludida e explorada pelos demagogos, em benefcio de uma minoria).

O historiador grego Polbio foi trazido para Roma como prisioneiro de guerra em 168 a.C. Logo se integrou na classe governante local, tornando-se conselheiro e amigo de Cipio Emiliano18, o "Segundo Africano".

Polbio identificou na Repblica Romana a existncia simultnea das trs formas de governo classificadas por Aristteles. Viu nos cnsules o exerccio da monarquia, no Senado Romano a prpria aristocracia e no tribuno da plebe19 os princpios da democracia.

Para Polbio esta forma mista de governo seria a ideal, mesmo porque produziu a maior potncia militar daquela poca. Manoel Gonalves Ferreira Filho20 prefere classificao prpria.

Na democracia destacam-se os direitos individuais e o regime de liberdades pblicas. ampla e peridica a participao popular na escolha dos governantes.

Na forma totalitria h uma ideologia ou religio oficial, com partido nico. Um pequeno grupo encastela-se no poder e dali no pode ser retirado pelos meios institucionais. Muito semelhante a forma autoritria, onde no h propriamente uma ideologia oficial. Existe pequena variao partidria e o poder exercido sem limites bem definidos.

4.2 A classificao de Maquiavel

"Todos os Estados, os domnios todos que existiram e existem sobre os homens, foram e so repblicas ou principados21.
18 19

Pblio Comlio Cipio Emiliano. Tribuno da plebe era o representante da plebe no sistema republicano romano. Por ser plebeu, no participava, no princpio, das cerimnias religiosas. Tinha o privilgio da inviolabilidade, "ningum poderia violar o tribuno, bater-lhe ou mat-lo" (Fustel de Coulanges). Protegia os plebeus das agresses dos patrcios, mas sua competncia era limitada pelo alcance fsico de suas mos, seu olhar e de suas palavras. 20 Curso de Direito Constitucional, p. 75. 21 O Prncipe, Maquiavel (Hemus, 1977, edio com comentrios de Napoleo Bonaparte, p. 11).

Com essa assertiva Maquiavel acabou cunhando a mais acatada classificao das formas de governo, que admite apenas dois tipos: monarquia e repblica.

De certa forma, Hans Kelsen (1881-1973) adotou a nomenclatura de Maquiavel, dividindo as formas de governo em democracia e autocracia, conforme a maior ou menor participao do povo na formao do governo e na criao do ordenamento jurdico.

4.3 A monarquia

A monarquia caracteriza-se pelo aspecto vitalcio da investidura na chefia do Estado.

No obstante, na monarquia a chefia de governo pode ser temporria, como ocorre na monarquia parlamentarista.

Uma vez investido, o monarca somente se afasta quando abdicar ou morrer. Essa investidura pode ocorrer via eleies, como se d atualmente no Vaticano, com a eleio do papa. Consta que na antiga Monarquia Romana os reis-sacerdotes eram tambm eleitos22 pelos seus pares23.

J na cooptao o monarca tem o poder de escolher livremente seu sucessor, seja ou no seu parente. Entretanto, a forma mais comum de investidura a hereditria.

4.4 A repblica

O termo "repblica" advm de res publica, "coisa do povo". Em outras palavras, repblica a forma de governo do povo, presumivelmente para o povo. Na repblica o chefe do Executivo e os integrantes do Legislativo tm investidura temporria,

22

O novo rei, eleito pelo comcio das crias ou das centrias, era conduzido at o topo do monte Capitlio e se acomodava em um banco de pedra, com o rosto voltado para o Sul. Depois de um rigoroso rito, o ugure, com a cabea coberta por faixas sagradas e empunhando um basto augural, pedia que os deuses externassem um sinal de que aquele chefe lhes convinha. O rei romano somente tomava posse se ocorresse um relmpago, uma revoada de pssaros ou outra manifestao tomada como aprovao divina (Fustel de Coulanges, A Cidade Antiga, p. 184, citando Tito Lvio). 23 Alm destes, Biscaretti di Ruffia cita o Sacro Imprio Romano, os Reinos da Hungria e da Polnia e o Imprio da Etipia como exemplos de monarquia eletiva (Direito Constitucional, p. 182).

com provimento via eleies populares. A exceo fica por conta do Judicirio, pois comum que os juzes gozem de vitaliciedade, aps seleo por concurso pblico.

5. Sistemas de governo: presidencialista, parlamentarista e diretorial

No presidencialismo a chefia de governo e a chefia do Estado se confundem e so exercidas pela mesma pessoa: o presidente. Assim, a figura presidencial tanto governa efetivamente como representa o Estado junto aos organismos e entes estrangeiros.

No parlamentarismo a chefia de Estado exercida pelo presidente, mas o governo efetivo exercido por um Gabinete de ministros, formado pelo partido majoritrio no

Parlamento, liderado pelo Primeiro-Ministro.

No parlamentarismo bastante interessante o relacionamento entre o Executivo e o Legislativo. O Parlamento pode derrubar o Gabinete, atravs da moo de desconfiana. J o Gabinete pode dissolver a Assembleia, convocando novas eleies. Tal sistema presta-se a evitar o excesso de poder em um ou outro rgo, deixando ao eleitor sempre a ltima e soberana palavra em caso de divergncia. O sistema hbrido diretorial tem origem no Diretrio Francs pr-napolenico24. Hoje s encontrado na Sua. O Poder Executivo ocupado por um rgo colegiado (Conselho Federal), constitudo por sete membros, eleitos pela Assembleia Federal, com mandato certo, de quatro anos. Tem elementos do sistema parlamentarista, porquanto os diretores so escolhidos pelo Legislativo. Mas tambm se aproxima do presidencialismo, com a instituio do mandato certo, sem possibilidade de moo de desconfiana e consequente queda do Gabinete.

6. Regimes polticos

Por regime poltico entende-se o conjunto de princpios bsicos, institudo pelo Poder Constituinte, que norteia a ao poltica do Estado.
24

O sistema diretorial, de governo colegiado, esteve em vigor na Frana de 26 de outubro de 1795 a 9 de novembro de 1799, quando Napoleo comandou o golpe de 18 brumrio. O Legislativo era composto de duas Casas, que elegiam os cinco componentes do Diretrio. Entretanto, o Diretrio, uma vez empossado, era independente e no se sujeitava ingerncia do Legislativo.

 a alma poltica do Estado, que oscila entre a democracia e o totalitarismo.

6.1 O totalitarismo

Totalitarismo o termo cunhado por Benito Mussolini para designar a forma de governo onde inexiste liberdade individual e a vida das pessoas se subordina inteiramente autoridade do governo:

"Tudo no Estado, nada fora do Estado, nada contra o Estado".

No totalitarismo o partido nico, comandado por um lder carismtico, impe sua ideologia oficial, que passa a monopolizar a sociedade em todos os seus escaninhos. Invariavelmente, vem acompanhado da difuso do terror e do medo, de tal modo que o corpo social passa a ser um prolongamento do aparato repressor estatal.

So tpicas a polcia poltica fortalecida e sem limites, a ideologia de Estado e a escolha arbitrria dos "inimigos da nao", que so perseguidos e, algumas vezes, dizimados, como ocorreu na Alemanha nazista e na URSS estalinista.

Totalitarismo no se confunde com autoritarismo, ditadura, despotismo ou tirania.

Autoritarismo o abuso sistemtico de poder, sem que haja ideologia, grande apoio popular e sem significativa difuso social.

O totalitarismo um sistema poltico de contedo esttico, opondo-se naturalmente a qualquer evoluo na rea dos direitos e garantias individuais e sociais, que podem vir a ameaar a hegemonia do partido nico.

6.2 Democracia

Ao reverso, a democracia dinmica, lembrando mais um processo de aperfeioamento constante do que um sistema poltico pronto e acabado.

O termo "democracia" deriva do Grego demos (povo, habitantes da cidade) e kratos (autori-

dade). Na definio de Abraham Lincoln25, "democracia o governo do povo, pelo povo epara o povo". E, de fato, a democracia tem como base a participao do povo no governo.

O processo democrtico contemporneo instalou-se pelo mundo aps a Revoluo Francesa e a independncia das colnias americanas.

6.2.1 Democracia direta

Consta que na origem da democracia, em Atenas, ao tempo de Pricles, o governo era exercido diretamente pelos integrantes da cidade (demos), que se reuniam nas praas pblicas e decidiam por maioria.

Hoje, a complexidade e a dimenso da sociedade moderna inviabilizam o exerccio pleno desta participao direta do povo nas decises de governo.

6.2.2 Democracia representativa ou indireta

Em razo desta dificuldade, a democracia evoluiu para um sistema indireto ou representativo, onde o povo elege seus representantes, que exercem o governo em seu nome. A ideia de representao fundou-se no instituto do mandato civil, mas desse se afastou rapidamente.

Na prtica, uma vez eleito, o representante fica desvinculado de seu eleitorado especfico e passa a representar a sociedade como um todo26. Esse mandato, ao contrrio do civil, , em princpio, irrevogvel e perdura por todo o prazo da investidura.

Verificou-se, ento, que, na realidade, o relacionamento entre o eleitor e seu representante esgota-se com o depsito do voto na urna eleitoral.

25 26

1809-1865. A Constituio Francesa de 1791 foi seguida por quase todas as legislaes que a sucederam: "Os representantes eleitos nos Departamentos no so representantes de nenhum Departamento em particular, mas de toda a Nao ( ... )". Este dispositivo encerrou o ciclo histrico do mandato imperativo, onde o mandatrio estava obrigado a seguir as instrues dos constituintes, sob pena de revogao do mandato.

6.2.3 Democracia semidireta ou participativa A democracia indireta ou representativa evoluiu, atravs da adoo de institutos e instrumentos que restituram ao povo alguma participao direta na gesto da coisa pblica e, especialmente, na fiscalizao dos representantes do povo.

A Constituio Federal, ao instituir que "todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente (...)" (art. 1, pargrafo nico), estabeleceu que no Brasil adotou-se a democracia semidireta, agregando a representao poltica aos instrumentos de participao popular direta. 6.2.3.1 Institutos da democracia semidireta27 O Plebiscito28 uma consulta prvia feita ao eleitorado sobre determinado assunto de governo ou de Estado.

O referendo quase idntico ao plebiscito, mas a consulta ao eleitorado posterior.

Adotada determinada medida pelo governo, ou editada uma lei, os cidados so consultados para ratific-la ou lhe retirar a eficcia, por meio do voto.

A iniciativa popular possibilita ao eleitorado participar do processo legislativo, propondo projetos de lei, que devem obrigatoriamente ser apreciados pelo Legislativo, seja aprovando-os ou rejeitando-os. Est sujeita adeso de determinado nmero de eleitores.

A ao popular meio judicial gratuito colocado disposio do cidado para anular ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. O recall29 um instituto adotado em 12 Estados dos EUA. Consiste na possibilidade de o eleitorado destituir autoridades, de qualquer um dos trs Poderes, quando houver traio ao man27

O plebiscito, o referendo e a iniciativa popular so regulados pela Lei n. 9.709/98. A ao popular regulada pela Lei n. 4.717/65. O recall no est previsto na legislao ptria. 28 O termo tem origem nos decretos emanados das Assemblias da plebe romana. O plebiscito deliberava acerca dos interesses da plebe e s para ela tinha carter de obrigatoriedade. Os patrcios estavam sujeitos a outro tipo de decreto: o senatusconsulto. "Nem a plebe obedecia aos senatus-consultos, nem os patrcios aos plebiscitos. Verdadeiramente, em Roma, existiam dois povos" (Fustel de Coulanges, ob. cit., p. 309).

dato eleitoral ou prtica de ato incompatvel com o cargo. O destitudo (recalled) pode se candidatar reeleio, imprimindo na cdula suas razes de defesa. Se reeleito, as despesas da eleio ficam por conta dos autores do recall, que so obrigados a apresentar cauo antecipadamente30.

No dia 7 de outubro de 2003, cerca de 11 milhes de eleitores do Estado da Califrnia (EUA) compareceram votao do recall que destituiu o governador Gray Davis. Junto foi realizada a eleio do seu substituto dentre 135 candidatos inscritos.

Acabou eleito o ator de cinema Arnold Schwarzenegger, de origem austraca, para completar o mandato do substitudo.

O recall no foi adotado no Brasil.

FORMA DE GOVERNO Repblica ou Monarquia

FORMA DE ESTADO Unitria ou Composta

SISTEMA DE GOVERNO Presidencial, Parlamentar ou Diretorial

REGIME POLTICO Democracia ou Totalitarismo

Marque certo ou errado 1) Forma de governo diz respeito ao modo como se relacionam os poderes, especialmente os Poderes Legislativo e Executivo, sendo os Estados, segundo a classificao dualista de Maquiavel, divididos em repblicas ou monarquias. Certo Errado

Marque certo ou errado 2) A diviso fundamental de formas de Estados d-se entre Estado simples ou unitrio e Estado composto ou complexo, sendo que o primeiro tanto pode ser Estado unitrio centralizado como Estado unitrio descentralizado ou regional. Certo Errado

Resposta Correta!

29

O recall , de certa forma, uma atualizao do mandato imperativo da Idade Mdia, onde o representante deveria seguir as instrues, geralmente escritas, dos eleitores, sob pena de revogao do mandato. 30 Cf. Darcy Azambuja, Teoria Geral do Estado, p. 236.

Marque certo ou errado 3) O presidencialismo a forma de governo que tem por caracterstica reunir, em uma nica autoridade, o Presidente da Repblica, a Chefia do Estado e a Chefia do Governo. Certo Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 4) Sistema de governo pode ser definido como a maneira pela qual se d a instituio do poder na sociedade e como se d a relao entre governantes e governados. Certo Errado

Resposta Errada!

Escolha a alternativa correta 5)Imagine que uma certa constituio disponha que o exerccio das funes do Poder Executivo dividido entre um Chefe de Estado e um Chefe de Governo. Este ltimo escolhido entre os integrantes do Poder Legislativo e depende da vontade da maioria do parlamento para se manter no cargo. De seu turno, em certas circunstncias, o Executivo pode dissolver o Legislativo, convocando novas eleies. A partir dessas consideraes, certo dizer: A) Uma tal constituio, pelas caractersticas acima delineadas, introduz a forma federativa de Estado. B) Um Estado-membro no Brasil poderia, se quisesse, adotar o mesmo regime referido no enunciado da questo. C) De uma constituio como a referida pode-se afirmar, com segurana, que se classifica como uma constituio flexvel, instituindo um regime tipicamente antidemocrtico, na medida em que permite um autntico golpe de Estado (a dissoluo do parlamento pelo Executivo). D) A constituio aludida assumiu caracterstica prpria de regime parlamentarista, em que a separao entre os poderes do Estado no costuma ter a mesma rigidez do regime presidencialista. E) De acordo com a informao dada, a norma constitucional referida consagra regime parlamentarista, Estado unitrio e apresenta caracterstica de constituio flexvel. Resposta Errada! O correto seria o item "D".

A CONSTITUIO E AS LEIS

1. Constituio

1.1 Conceito de Constituio

A Constituio norma de ordem superior que dispe sobre a organizao do Estado, sobre direitos e garantias individuais e sobre outros assuntos considerados de especial relevncia para uma determinada sociedade, em determinada poca.

Como norma de ordem superior, a Constituio orienta todos os ramos do Direito, invalidando as leis que com ela no estejam em harmonia.

Em sentido amplo, todos os Estados tm Constituio, escrita ou costumeira, pois todos tm alguma forma de organizao poltica.

Em sentido estrito, porm, na doutrina constitucionalista, s considerado constitucional o Estado que atenda a certos requisitos, com o estabelecimento da forma de governo, a diviso dos Poderes, a limitao dos Poderes e a declarao dos direitos e garantias individuais31.

1.2 Matria constitucional

Considera-se matria efetivamente constitucional somente a organizao poltica do Estado e os direitos e garantias individuais - este o critrio material de Constituio.

Qualquer outro assunto constitucional apenas na forma, ou seja, apenas porque foi inserido na Constituio (critrio formal de Constituio).

O legislador constituinte deve ater-se o quanto possvel matria efetivamente constitucional, deixando os demais temas - embora relevantes -, de preferncia, para a lei ordinria. A regra, porm, tem de ser posta de lado sempre que o constituinte quiser proteger de modo especial determinado direito.
31

Direitos so faculdades legais atribudas aos indivduos. Garantias so disposies que asseguram os direitos. Assim, por exemplo, o direito de livre locomoo (art. 5, XV, da CF) garantido pelo habeas corpus (art. 5, LXVIII, da CF).

Mas, uma vez inseridos na Constituio, no h diferena entre os assuntos. Matria efetivamente constitucional e matria formalmente constitucional passam a reger-se pelas mesmas regras constitucionais, salvo determinao em contrrio.

A Constituio costuma ser referida como Carta Magna, Lei Fundamental, Estatuto Bsico, Lei das Leis, Lei Maior, etc.

1.3 Classificao das Constituies

As Constituies so classificadas de vrias maneiras.

Constituies escritas so as que constam de um documento. As costumeiras baseiam-se na tradio. As rgidas s podem ser alteradas mediante procedimentos legislativos especiais mais severos. As flexveis podem ser alteradas como qualquer lei ordinria.

H as parcialmente rgidas, que tm dispositivos rgidos e tambm dispositivos flexveis. A doutrina costuma denomin-las semirrgidas.

A Constituio do Imprio, de 1824, por exemplo, era parcialmente rgida. Os dispositivos efetivamente constitucionais eram rgidos. O resto era flexvel, podendo ser alterado pelas legislaturas ordinrias (art. 178).

Inalterveis so as Constituies que no admitem alterao alguma. Parcialmente inalterveis so as que apresentam alguns dispositivos intangveis ("clusulas ptreas"), cuja alterao ou abolio no podem ser objeto de deliberao.

Promulgadas (populares, democrticas) so as Constituies geradas por uma Assembleia Constituinte, em deliberao de representantes do povo. As outorgadas so impostas por detentores do Poder.

Consolidadas (ou codificadas) so as contidas num nico documento.

As esparsas (ou legais) fragmentam-se em mais de um documento constitucional. Sintticas so as Constituies sucintas, que se limitam a estabelecer, preferencialmente, ape-

nas princpios gerais.

Analticas so as Constituies que abordam detalhes que poderiam ser deixados para a lei ordinria.

A Constituio Brasileira de 1988 pode ser classificada como escrita, rgida, parcialmente inaltervel, promulgada, analtica e basicamente consolidada (com o acrscimo, porm, de certos dispositivos contidos apenas em emendas Constituio, como o art. 14 da EC n. 20).

CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES Escritas ou costumeiras Rgidas, flexveis ou parcialmente rgidas (semirrgidas) Inalterveis ou parcialmente inalterveis Promulgadas Consolidas ou esparsas Sintticas ou analticas

1.3.1 Clusulas ptreas

Clusulas ptreas so dispositivos da Constituio que no podem ser alterados por emenda Constitucional.

Na Constituio de 1988 so clusulas ptreas expressas a forma federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico, a separao dos Poderes e os direitos e garantias individuais (CF, art. 60, 4).

No art. 5 da CF temos um rol de direitos e garantias individuais. A este rol devem-se acrescentar, ainda, outros direitos e garantias, que so implcitos e decorrem do regime e dos princpios da Constituio e de tratados internacionais (CF, art. 5, 2).

1.4 O Poder Constituinte

O Poder Constituinte pode ser originrio, derivado ou decorrente.

Originrio, direto ou de primeiro grau, o Poder Constituinte que elabora Constituio nova, sendo por isso inicial, autnomo e incondicionado, no se limitando por quaisquer conceitos anteriores. Tal poder exercido por uma autoridade inicial de um Estado, por uma Assembleia Constituinte ou por um movimento revolucionrio vitorioso.

Derivado, indireto ou de segundo grau, o Poder Constituinte que reforma uma Constituio j existente, dentro das regras e das matrias por ela previstas. Tal poder subordinado e condicionado, tendo que obedecer aos procedimentos e limites constitucionais que lhe foram traados, sob pena de inconstitucionalidade.

Decorrentes so os Poderes Constituintes aos quais a Constituio Federal atribuiu competncia para a elaborao de Constituies locais, dos Estados Federados, dentro dos limites fixados. So tambm, naturalmente, subordinados e condicionados. Originrio (inicial, autnomo, incondicional) PODER CONSTITUINTE Derivado (subordinado, condicionado) Decorrente (Constituies dos Estados)

1.5 A Constituio e as leis anteriores, desconstitucionalizao, recepo, repristinao

A Constituio nova elimina completamente a Constituio anterior.

Na legislao de alguns pases existe a hiptese de dispositivos da Constituio anterior passarem a valer como lei ordinria. a chamada desconstitucionalizao da Constituio precedente - fenmeno, esse, no admitido no Direito Brasileiro de forma alguma.

Quanto s leis ordinrias, porm, continuam elas vlidas, sendo recepcionadas pela nova Constituio, desde que com ela no estejam em confronto (fenmeno da recepo). As leis incompatveis com a nova Constituio no so recepcionadas e perdem a sua eficcia de modo definitivo.

Mesmo diante de uma outra nova Constituio continuam elas sem eficcia. Porque no se admite a repristinao - isto , o renascimento de uma lei - pela revogao da lei que a revogara. De acordo com uma teoria a nova Constituio cancela todas as leis anteriores, oferecendo,

porm, novo suporte para aquelas que com ela estejam em harmonia. Como um novo dirigente de empresa que despedisse todos os empregados, readmitindo, porm, ao mesmo tempo, os que se adequassem ao seu sistema de trabalho.

1.6 Aplicabilidade das normas constitucionais Ensina o mestre Jos Afonso da Silva32 que normas constitucionais de eficcia plena so as que podem ser aplicadas de imediato - como, por exemplo, a instituio da lngua portuguesa como idioma oficial (CF, art. 13).

Normas constitucionais de eficcia contida so tambm aptas para aplicao imediata, mas seu alcance pode ser restringido pela lei ordinria, como o art. 5, XIII, da CF, segundo o qual " livre o exerccio de qualquer trabalho, oficio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer". O mestre Michel Temer prefere denomin-las como sendo normas de eficcia redutvel ou restringvel.

Normas de eficcia limitada so as que dependem de complementao de outras normas para serem aplicadas. Dividem-se em normas de princpio institutivo e normas de princpio programtico.

As de princpio institutivo orientam a criao de instituies, como a formao de novos Estados, por meio de plebiscito e lei complementar.

As de princpio programtico estabelecem metas a serem alcanadas, ou apenas declaram intenes, sem respaldo ftico no presente - como um salrio mnimo capaz de atender a todas as necessidades arroladas no art. 7 da CF.

Normas constitucionais - de eficcia plena - de eficcia contnua (ou redutvel) - de eficcia limitada (de princpio institutivo ou programtico)

32

Aplicabilidade das Normas Constitucionais, 7a ed., 3a tir., 2009.

1.7 Interpretao da Constituio

Como ocorre com as demais leis, aplicam-se Constituio todas as modalidades de interpretao. Gramatical, doutrinria, jurisprudencial, histrica e outras. A interpretao teleolgica ou social busca verificar os fins para os quais foi editada a lei.

Especial destaque, em matria constitucional, tem a interpretao sistemtica, que consiste na harmonizao de determinado texto com o conjunto da Constituio e com os princpios que a regem.

Para o mestre Michel Temer princpios regentes da Constituio de 1988 so o princpio federativo, o voto direto, secreto, universal e peridico, a separao dos Poderes e os direitos e garantias individuais - ou seja, as clusulas ptreas do art. 60, 4, da CF33.

2. Leis

2.1 Hierarquia das leis

Pela ordem de importncia, classificam-se as leis da seguinte forma: I - Constituio; II - emendas Constituio; III - leis complementares; IV - leis ordinrias e normas equiparadas.

As normas equiparadas s leis ordinrias so as seguintes: - leis delegadas; - decretos legislativos; - resolues; - medidas provisrias; - normas contidas em tratados e convenes internacionais; - decretos-leis (no contemplados na Constituio atual); - decretos de exceo (baixados em perodos de exceo).

33

Elementos de Direito Constitucional, 22 ed., 2 tir., p. 22.

De acordo com a hierarquia das leis, a Constituio a Lei Maior, qual devem adequar-se todas as outras leis. A emenda Constituio passa a fazer parte da Constituio, mas somente se tiver obedecido aos critrios e aos trmites devidos. A lei complementar complementa ou integra a Constituio em determinados assuntos.

Uma corrente entende que no h questes de hierarquia entre lei complementar e lei ordinria, por ter a lei complementar seu campo exclusivo prprio. Outra corrente, porm - que parece mais adequada -, pondera no ser possvel que lei ordinria venha a regulamentar aspectos decorrentes de lei complementar, impondo-se, ento, a predominncia da lei complementar, de qurum superior.

No que se refere hierarquia entre leis ordinrias federais, estaduais e municipais deve-se distinguir trs hipteses diferentes.

Na competncia privativa, em princpio, no h hierarquia, porque cada esfera tem seu prprio campo de atuao. H matrias privativas da Unio (CF, art. 22). Outras, privativas dos Municpios (CF, art. 30). E os Estados, basicamente, ficam com os assuntos remanescentes (CF, art. 25, 1.

Na competncia comum tambm no h hierarquia, pois a Unio, os Estados o Distrito Federal e os Municpios tm atribuies iguais, nas suas respectivas esferas, podendo todos tratar da mesma matria, ao mesmo tempo e no mesmo lugar - como, por exemplo, sade e assistncia pblica (CF, art. 23).

Na chamada competncia concorrente, porm, do art. 24 da CF, h uma clara superioridade da lei federal sobre as leis estaduais. A competncia concorrente abrange, por exemplo, Direito Tributrio, Financeiro, Penitencirio. Nesta modalidade compete lei federal editar as normas gerais, cabendo aos Estados as normas suplementares. Se no houver norma geral federal pode a lei estadual edit-la. Mas a norma geral estadual ser suspensa assim que sobrevier norma geral federal, no que lhe for contrria (CF, art. 24, 4). 2.1.1 Constituio

A Constituio o estatuto legal bsico que orienta todos os ramos do Direito, invalidando as

leis que com ela no estejam em harmonia.

Na Federao prevalece a Constituio Federal, podendo os Estados se organizar e se reger pelas Constituies Estaduais e leis locais que adotarem, desde que dentro das competncias que no lhes sejam vedadas (CF, art. 25).

2.1.2 Emendas Constituio

Emendas Constituio so leis que modificam parcialmente a Constituio.

Consta que havia um deus romano de nome Janus que tinha duas faces voltadas em sentidos opostos (Janus Bifrons). Era ele o senhor das portas34, com viso para o passado e para o futuro, para a direita e para a esquerda, para a paz e para a guerra, rio acima e rio abaixo.

A emenda constitucional, da mesma forma, apresenta duas faces, sendo tambm de natureza bifronte. Olhada de um ngulo, ela a prpria Constituio modificada. De outro ngulo, porm, ela se subordina Constituio, podendo ser invalidada se no estiver de acordo com as regras constitucionais.

As emendas constitucionais esto sujeitas a limitaes.

As limitaes formais referem-se ao processo legislativo, abrangendo a competncia, a tramitao e a forma especial para aprovao, exigindo-se dois turnos em cada Casa do Congresso, com 3/5 dos votos favorveis dos respectivos membros, em ambos os turnos (CF, art. 60, 2).

As limitaes circunstanciais referem-se a certos eventos. No pode haver emenda na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (CF, art. 60, 12). As limitaes materiais ou substanciais referem-se a matrias da Constituio que no admitem modificao (clusulas ptreas - CF, art. 60, 4).

As limitaes implcitas so as apontadas pela interpretao sistemtica e lgica. Se, por

34

"Portas" no sentido de que se voltam para dois lados e no sentido de incios, ou comeos (Dictionnaire de la Mythologie Grecque et Romaine, Paris, Larousse).

exemplo, no se pode modificar determinada matria, evidente que tambm no se pode cancelar nem modificar o dispositivo que probe a modificao.

Admitir tal despautrio seria enveredar pelo perigoso terreno da galhofa, como diria o Baro de Itarar.

As emendas-padro, ou normais, no tm limitaes de tempo, podendo ser editadas a qualquer poca, ao contrrio das emendas de reviso, abordadas a seguir.

2.1.2.1 As emendas de reviso - Apenas como referncia histrica, devem ser consignadas as emendas de reviso, que hoje no so mais possveis.

Aps cinco anos da promulgao da Constituio de 1988 poderia ser feita uma reviso constitucional com procedimento mais simplificado.

Exigia-se apenas voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional (ao invs de 3/5), em sesso unicameral (ao invs de tramitao nas duas Casas do Congresso) (art. 3 do ADCT).

A reviso foi realizada, encerrando-se com a aprovao de seis emendas de reviso, de maro a junho de 1994.

2.1.3 Leis complementares

Leis complementares so leis destinadas a complementar ou integrar a Constituio, situandose em nvel intermedirio entre a Constituio e a lei ordinria (CF, art. 59, II). So indicadas

ou sugeridas pela prpria Constituio, que lhes traa o mbito em que devem atuar - como, por exemplo, na criao, pelos Estados, de regies metropolitanas por lei complementar estadual (CF, art. 25, 3).

As leis complementares seguem processo legislativo idntico lei ordinria, caracterizandose, porm, por dois pontos: I - mbito predeterminado; II - qurum especial, de maioria absoluta, com o voto favorvel demais da metade dos membros das duas Casas do Congresso Nacional (CF, art. 69)35.

H quem entenda que a lei complementar pode ser editada sobre qualquer matria, e no apenas nos assuntos expressamente determinados pela Constituio. Neste caso, aceitando-se essa interpretao, a diferena entre lei complementar e lei ordinria seria somente o requisito do "quorum" superior da lei complementar.

Como j vimos acima, uma corrente entende que no h questes de hierarquia entre a lei complementar e a lei ordinria, por ter a lei complementar seu campo exclusivo prprio.

2.1.4 Leis ordinrias

Leis ordinrias so as leis comuns. So formuladas pelo Congresso Nacional na rea federal, ou pela Assembleia Legislativa na rea estadual, ou pela Cmara dos Vereadores na rea municipal.

Fases de elaborao da lei ordinria: a elaborao da lei ordinria passa pelas seguintes fases: iniciativa, aprovao, sano, promulgao e publicao.

35

Quorum, do Latim, o genitivo masculino plural de qui, quae, quod, pronome relativo, significando "deles, tanto deles" (of whom, von denen). Corresponde a um ndice ou avaliao numrica dos trabalhos de rgo colegiado ou reunio de pessoas. "Quorum" de instalao ou presena o nmero necessrio de participantes para o incio e validade dos trabalhos. "Quorum" de votao o que se refere ao nmero de votos necessrios para a aprovao de uma moo ou projeto. "Quorum" simples ou relativo o que se obtm pela verificao da maioria dos votos dados, das pessoas presentes. Na lei ordinria, salvo disposio em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tornadas por maioria de votos (quorum simples ou relativo), presente a maioria absoluta de seus membros (quorum de instalao ou presena) (art. 47, da CF). "Quorum" de maioria absoluta o que deve ter um total de presenas, ou um total de votos favorveis, correspondente a mais da metade de todos os membros de uma Casa Legislativa, corno ocorre na tramitao de lei complementar (art. 69, da CF). "Quorum" qualificado o estipulado especialmente para certos casos, como ocorre na emenda constitucional, que exige um ndice superior, de 3/5 do total de membros de cada Casa Legislativa (art. 60, 2, da CF).

A iniciativa para a apresentao de um projeto de lei cabe aos membros do Congresso Nacional, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e ao Presidente da Repblica, sendo que vrias matrias so de iniciativa privativa deste (CF, art. 61 e seu 1).

A iniciativa de lei cabe tambm aos cidados (iniciativa popular - CF, art. 61). A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles (CF, art. 61, 2; Lei n. 9.709/98, art. 13).

O projeto deve ser aprovado, por maioria simples ou relativa dos parlamentares presentes, pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal.

Antes da deliberao em Plenrio o projeto passa geralmente por um exame de constitucionalidade, na Comisso de Constituio e Justia, e por um exame de mrito, numa das Comisses Temticas - como, por exemplo, a Comisso de Cincia e Tecnologia.

Conforme o regimento interno, o projeto pode ser discutido e votado apenas por uma Comisso, dispensada a competncia do Plenrio (CF, art. 58, 2, I).

O projeto aprovado por uma Casa revisto pela outra, voltando novamente origem, se a segunda Casa fizer emenda. A sano36 representa a concordncia do chefe do Executivo com o projeto aprovado pelo Legislativo, sendo tcita se no houver manifestao no prazo de 15 dias contados do recebimento do projeto. O veto demonstra a recusa de sano, pela discordncia total ou parcial com o projeto. Mas o veto pode ser derrubado pelo Congresso, em sesso conjunta, pelo voto da maioria absoluta dos deputados e senadores, em escrutnio secreto (CF, art. 66, 4). Se o veto for derrubado ser o projeto reenviado ao Presidente da Repblica, para promulga36

Nas emendas constitucionais no existe sano, sendo elas promulgadas pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (art. 60, 3, da CF).

o. Na recusa ou omisso, a promulgao caber sucessivamente ao Presidente ou VicePresidente do Senado (art. 66, 5 e 7, CF).

A promulgao decorre da sano, tendo o significado de proclamao. Sano e promulgao se do ao mesmo tempo, com a assinatura do chefe do Executivo.

A publicao no Dirio Oficial faz presumir que a lei passa a ser conhecida de todos e a torna obrigatria na data indicada para sua vigncia.

Se for omitida a data da vigncia a lei se torna obrigatria em 45 dias aps a publicao dentro do territrio nacional, ou em 3 meses, fora dele (art. 1, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil - LICC).

Procedimento de urgncia: alm do procedimento regular ou normal de elaborao da lei, acima exposto, pode haver tambm o que se tem chamado de procedimento de urgncia, abreviado ou sumrio. E a hiptese do art. 64, 1, da CF, em que o Presidente da Repblica pode solicitar urgncia para a apreciao de projeto de sua iniciativa. Cada Caso dever, ento, manifestar-se sucessivamente em 45 dias sobre a proposio, sob pena de ser esta includa na ordem-do-dia, sobrestando-se a deliberao quanto aos demais assuntos, at que se ultime a votao. 2.1.5 Leis delegadas

As leis delegadas equiparam-se s leis ordinrias, diferindo destas apenas na forma de elaborao.

D-se a lei delegada quando o Legislativo encarrega o Presidente da Repblica, a seu pedido, de elaborar uma lei (CF, arts. 59, IV, e 68).

2.1.6 Decretos legislativos

Decretos legislativos so normas elaboradas pelo Congresso Nacional em assunto de sua competncia - como aprovao de tratados internacionais ou a autorizao para o Presidente da Repblica ausentar-se do pas. So promulgados pelo Presidente do Senado (CF, art. 49, I e II).

2.1.7 Resolues

As resolues geralmente so atos de natureza administrativa, expedidos por autoridade ou rgo colegiado, de qualquer dos trs Poderes como a delegao legislativa, do Congresso para o Presidente da Repblica, transferindo a competncia na elaborao de uma lei. A delegao ao Presidente da Repblica tem a forma de resoluo do Congresso Nacional (CF, art. 68, 2).

2.1.8 Medidas provisrias

Medidas provisrias so normas com fora de lei baixadas pelo Presidente da Repblica, em caso de relevncia e urgncia (art. 62 da CF, na redao da EC n. 32, de 11.9.2001). Devem ser submetidas, de imediato, ao Congresso Nacional. Valem por 60 dias e se, nesse perodo, no tiverem sua votao encerrada no Congresso, sero prorrogadas por mais 60 dias, uma nica vez (total de 120 dias). Se, apesar da prorrogao, no forem convertidas em lei, perdem sua eficcia desde a edio, devendo o Congresso disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes.

H trs excees, porm (no que se refere perda de eficcia): a) medida provisria rejeitada, ou com prazo vencido, continua vlida para os atos praticados na sua vigncia se o Congresso no editar o competente decreto legislativo em 60 dias, da rejeio ou do vencimento (art. 62, 11); b) medida provisria que no projeto de converso em lei tenha o seu texto original alterado continua em vigor at a sano ou o veto (art. 62, 12)37; c) as medidas provisrias editadas at 12/09/01 continuam indefinidamente em vigor, at serem revogadas ou convertidas em lei (art. 2 da EC n. 32). Certas matrias no podem ser objeto de medida provisria38.
37

necessrio, portanto, acompanhar os trabalhos legislativos, para se saber se determinada medida provisria teve ou no o seu texto original alterado no projeto de converso, continuando assim em vigor, ou no.
38

Art. 62, 1, da CF: " vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I - relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do

Medidas provisrias no podem ser reeditadas na mesma sesso legislativa, ou seja, no mesmo ano39.

A apreciao das mesmas inicia-se na Cmara dos Deputados, com tramitao de 45 dias, a partir da publicao, findos os quais entram em regime de urgncia, sobrestadas todas as demais deliberaes. Havendo medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas automaticamente includas na pauta de convocao (art. 57, 8, da CF).

Se a medida provisria for convertida em lei ordinria, mantm-se a sua eficcia desde a edio. Suspende mas no revoga a lei anterior, salvo se convertida em lei.

A medida provisria pode tambm ser adotada por Estados e Municpios, desde que prevista e inserida nos Estatutos Bsicos locais40. A medida provisria constitui sucedneo do antigo decreto-lei41.

2.1.9 Tratados e convenes internacionais

Os tratados e convenes internacionais passam a integrar a legislao do pas se forem aprovados por decreto legislativo e promulgados por decreto do Presidente da Repblica (CF, arts. 49, I, e 84, IV). Situam-se no mesmo nvel das leis ordinrias (CF, art. 102, III, "b"). "Os tratados e convenes internacionais, uma vez referendados pelo Poder Legislativo e promulgados, incorporam-se ao Direito interno, com a mesma fora das demais leis42. Deve ser feita, porm, uma ressalva. O que na verdade se incorpora s leis internas do pas
Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento de crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; II - que vise a deteno ou sequestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III - reservada a lei complementar; IV - j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica". Art. 246, da CF, na redao da EC 32: " vedada a adoo de medida provisria na regulamentao de artigo da Constituio cuja redao tenha sido alterada por meio de emenda promulgada entre 1 de janeiro de 1995 at a promulgao desta Emenda, inclusive" (11/09/01). 39 Cada sesso legislativa vai de 02 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro (CF, art. 57). 40 Cf. Leon F. Szklarowsky, Medidas Provisrias, p. 73; Alexandre de Moraes, Direito Constitucional, pp. 472-473 (trazendo o exemplo dos Estados de Tocantins, Santa Catarina e Acre). Contra: Michel Temer, Elementos de Direito Constitucional, 22 ed., 2 tir., p. 154. 41 Os decretos-leis, abolidos pela Constituio de 1988, eram normas equiparadas s leis ordinrias, e eram editados pelo Presidente da Repblica, em certas matrias. Valiam de imediato, mas estavam sujeitos a rejeio ou aprovao pelo Congresso Nacional, no prazo de 60 dias. 42 RT4501241; RTJ 58170.

no propriamente o tratado ou a conveno em si, mas apenas certas normas de Direito Comum trazidas eventualmente no bojo dos tratados e convenes43.

2.1.10 Decretos-leis

Os decretos-leis, cuja edio no mais ocorre na Constituio de 1988, eram normas expedidas pelo Presidente da Repblica em certas matrias, sendo equiparadas s leis ordinrias. Valiam de imediato, mas estavam sujeitos aprovao pelo Congresso Nacional, considerando-se definitivamente aprovados se no fossem apreciados no decurso de certa tramitao e de certo prazo.

Os decretos-leis foram substitudos pelas medidas provisrias, para emprego tambm em casos de urgncia e relevncia, com vigncia imediata.

Exemplo de decreto-lei em vigor o Cdigo Penal (Decreto-lei n. 2.848, de 07/12/40); Cdigo de Processo Penal (Decreto-lei n.3.689, de 31/10/1941); Cdigo Penal Militar (Decreto-lei n. 1.001, de 21/10/69); Cdigo Processo Penal Militar (Decreto-lei n. 1.002, de 21/10/69).

2.1.11 Decretos de exceo

No mesmo nvel das leis ordinrias esto certos decretos editados em pocas de exceo por governos que legislavam por decreto. Tais decretos, ao invs de regulamentarem a lei, eram a prpria lei. Parece adequado denomin-los "decretos de exceo" para diferenci-los dos decretos propriamente ditos. Alguns deles encontram-se em vigor, uma vez que foram sendo recepcionados pelas Constituies que se seguiram.

Exemplos da espcie so a Lei da Letra de Cmbio (Decreto n. 2.044/08, derrogado em parte pela Lei Uniforme das Letras e Promissrias) e a Lei de Usura (Decreto n. 22.626/33)44.

43

Exemplo a Conveno Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional, de Haia, aprovada pelo Decreto Legislativo n. 1, de 14/01/99, e promulgada pelo Decreto n. 3.087, de 21/06/99. 44 Rubens Requio, referindo-se Lei Cambial: "Esse diploma, que, dadas as peculiaridades polticas dominantes na poca, foi publicado como decreto, por muitos juristas tratado por "Lei n. 2.044" (Curso de Direito Comercial, p. 318). A "Lei" de Usura (Decreto n. 22.626/93) foi editada pelo Chefe do Governo Provisrio (Getlio Vargas) com base no Decreto n. 19.398, de 11/11/30, que dissolveu o Congresso e atribuiu ao mesmo Governo o exerccio pleno das funes no s do Poder Executivo, como tambm do Poder Legislativo (arts. 1 e 2).

2.2 Revogao da lei

A lei permanece em vigor at que outra a modifique ou revogue, salvo nas destinadas a vigncia temporria (art. 2, da LICC).

A revogao pode ser expressa ou tcita. Na revogao expressa a lei nova declara a revogao da lei anterior. A revogao tcita ocorre quando a lei nova incompatvel com a anterior ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior (art. 2, 1, da LICC).

No h revogao pelo simples desuso da lei.

Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia (art. 2, 3, da LICC). No h, portanto, a "repristinao" - ou seja, a ressurreio da lei abolida - pela revogao da lei que a aboliu.

Uma lei s pode ser revogada por outra de nvel hierrquico igual ou superior. A revogao total chama-se ab-rogao.

A revogao parcial chama-se derrogao.

2.3 Suspenso da lei H casos em que a lei no revogada, mas apenas suspensa. A medida provisria suspende a lei, ocorrendo a revogao somente quando a medida provisria for convertida em lei.

Compete ao Senado Federal suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal (art. 52, X, da CF).

2.4 Atos administrativos normativos

Atos administrativos normativos so determinaes referentes aplicao da lei, ao modo como a lei ser aplicada. Esses atos no podem contrariar a lei, nem ir alm dela, sob pena de serem considerados ilegais.

Decretos so atos administrativos normativos da alada dos chefes do Executivo.

Regulamentos so disposies baixadas tambm por decreto (decreto regulamentar) para a ordenao de toda uma matria.

Regimentos so normas de organizao interna de rgo ou entidade.

Resolues so determinaes de autoridade ou rgo colegiado de qualquer dos Poderes.

Deliberaes so determinaes de rgos colegiados.

Com funo ainda mais detalhada esto as instrues, as circulares, as portarias e as ordens de servio.

Atos administrativos normativos Decretos Regulamentos Regimentos Resolues Deliberaes Instrues Circulares Portarias Ordem de servio

3. Controle da constitucionalidade das leis

O controle da constitucionalidade consiste no exame das leis com o fim de excluir a aplicao das que se mostrem em desarmonia com a Constituio. O controle pode ser preventivo ou repressivo.

O controle preventivo feito pelo Legislativo e pelo Executivo, que devem procurar no editar e no aplicar normas inconstitucionais.

O controle repressivo feito pelo Judicirio, podendo ser por via de exceo (ou de defesa) e por via de ao.

Controle judicial por via de exceo (ou de defesa) o que ocorre incidentalmente, dentro de um processo em curso, no exame de um caso concreto, entre litigantes, e tambm atravs de medidas judiciais de defesa, como o habeas corpus ou o mandado de segurana. A deciso

dada no controle por via de exceo ou defesa s vale para o processo em que foi proferida, continuando em vigor a lei declarada inconstitucional. Mas o Senado Federal poder suspender a execuo de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal (art. 52, X, da CF).

Controle judicial por via de ao o que ocorre por meio de ao direta de inconstitucionalidade, para o exame de lei em tese, sem relao com uma demanda ou um caso concreto, e pela ao de inconstitucionalidade por omisso.

H tambm a arguio de descumprimento de preceito fundamental constitucional (art. 102, 1, da CF).

3.1 Ao direta de inconstitucionalidade

A ao direta de inconstitucionalidade pode ser proposta perante o Supremo Tribunal Federal para obter a declarao de inconstitucionalidade de lei em tese ou ato administrativo normativo. S pode ser proposta por determinadas autoridades ou entidades, como o ProcuradorGeral da Repblica ou partido poltico (art. 103 da CF)45.

A Lei n. 9.868/99, com os acrscimos introduzidos pela Lei n. 12.063/09, dispe sobre o procedimento.

As decises so irrecorrveis, salvo embargos declaratrios (art. 26).

Tm eficcia contra todos e efeito vinculante em relao ao Judicirio e rgos do Poder Pblico (art. 28, pargrafo nico), no podendo, aps a deciso do Supremo Tribunal Federal, haver qualquer outra deciso em contrrio, de instncia inferior. Por outro lado, como medida cautelar, pode o Supremo Tribunal Federal determinar, a pedido, que os juzes e os tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a questo em pauta (art. 21).
45

Podem propor a ao de inconstitucionalidade o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal, o Governador de Estado ou do Distrito Federal o Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Partido Poltico com representao no Congresso Nacional, Confederao Sindical ou Entidade de Classe de mbito nacional (art. 103, da CF, redao dada pela EC n. 45).

Nestas aes, portanto, pode ocorrer uma espcie de avocatria indireta, mediante o cruzamento da suspenso cautelar de julgamentos nos processos em andamento com o efeito vinculante da deciso nica superior.

3.2 Ao de inconstitucionalidade por omisso

A Constituio de 1988 adotou tambm a ao de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2).

A omisso refere-se falta de regulamentao de assunto ou direito conferido pela Constituio, especialmente no que tange a normas de eficcia limitada, de princpio institutivo ou programtico, que necessitam de lei complementar ou ordinria, ainda no editada, para alcanar efetividade. O Supremo Tribunal Federal, ao declarar a lacuna, dar cincia ao Legislativo da omisso observada. Caber ento ao Legislativo editar a norma faltante, ou no. Pois o Legislativo no obrigado a faz-lo, Mas, sendo a omisso atribuda a rgo administrativo, pode o Supremo Tribunal Federal fixar o prazo de 30 dias para o suprimento da falha (art. 103, 2, da CF)46.

3.3 Ao declaratria de constitucionalidade

Uma espcie correlata a ao declaratria de constitucionalidade, que o Poder Pblico pode propor perante o Supremo Tribunal Federal para obter a declarao de constitucionalidade de lei ou ato normativo. A deciso tem efeito vinculante (art. 102, 2, da CF). O procedimento idntico ao do item anterior, supra, da Lei n. 9.868/99.

3.4 Arguio de descumprimento de preceito fundamental constitucional

O art. 102, 1, da CF trata da arguio de descumprimento de preceito fundamental constitucional, sendo a matria regulada pela Lei n. 9.882, de 03/12/99. A arguio de descumprimento coloca-se ao lado da ao direta de inconstitucionalidade e da
46

O procedimento regula-se tambm pela Lei n. 9.868/99, Captulo II-A, acrescentado pela Lei n. 12.063/09.

ao declaratria de constitucionalidade. Sob certos aspectos, mais restrita que estas, uma vez que no abrange todas as questes constitucionais, mas apenas os preceitos fundamentais. De outro ngulo, porm, mais ampla, abrangendo atos comissivos e omissivos do Poder Pblico e tambm processos administrativos e judiciais, podendo incidir sobre estes em pleno andamento.

Como ensina Uadi Lammgo Bulos, "atravs do uso da arguio de descumprimento de preceito fundamental, possvel suspender-se, liminarmente, aes judiciais ou processos administrativos em curso, os quais devero acatar o decisum da Corte Suprema, a ser proferido na forma do processo"47. A arguio de descumprimento subsidiria ou residual, pois no cabe quando houver outros remdios constitucionais, como o mandado de segurana (Lei n. 9.882, art. 4, 1). Para Jos Afonso da Silva a expresso "preceitos fundamentais" abrange no s os princpios fundamentais, dos arts. 1 a 4, da CF, mas tambm "todas as prescries que do o sentido bsico do regime constitucional, como so, por exemplo, as que apontam para a autonomia dos Estados, do Distrito Federal e especialmente as designativas de direitos e garantias fundamentais (Tt. II)"48.

Podem propor arguio de descumprimento os legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade (Lei n. 9.882/99, art. 2, I), os quais esto arrolados no art. 103, da CF.

A competncia do Supremo Tribunal Federal. Funciona o Ministrio Pblico como custos legis. A deciso irrecorrvel, e no pode ser objeto de ao rescisria.

Marque certo ou errado 1) A anlise do processo de reforma da Constituio brasileira permite afirmar que foi adotado entre ns um modelo de constituio rgida. Certo Errado

Resposta Correta!

47

4848

Constituio Federal Anotada, p. 895. Curso de Direito Constitucional Positivo, 34 ed., 2011, p. 562.

Marque certo ou errado 2) As garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito no constituem clusulas ptreas. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 3) Os direitos individuais fundamentais, por serem considerados clusulas ptreas, somente podem ser abolidos ou modificados por meio de emenda Constituio. Certo Errado

Marque certo ou errado 4) De acordo com o direito brasileiro, as normas de tratados internacionais de que o Brasil faz parte tm prevalncia sobre as leis e as emendas Constituio. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta 5)Assinale a opo que consigna a assertiva correta: A) De acordo com a opinio predominante, as normas da Constituio anterior, no incompatveis com a nova Lei Maior, continuam vlidas e em vigor, embora com status infraconstitucional. B)Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as normas ordinrias anteriores nova Constituio, com esta materialmente compatveis, mas elaboradas por procedimento diverso do previsto pela nova Carta, tornam-se constitucionalmente invlidas. C) Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, a supervenincia de norma constitucional materialmente incompatvel com o direito ordinrio anterior opera a revogao deste. D) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o advento de nova Constituio no pode afetar negativamente direitos adquiridos sob o regime constitucional anterior. E) D-se o nome de repristinao ao fenmeno da novao de fontes, que garante a continuidade da vigncia, sob certas condies, do direito ordinrio em vigor imediatamente antes

da nova Constituio. Resposta Errada! O correto seria o item "A".

PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DA CONSTITUIO

1. Fundamentos da Repblica

"A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico" (art. 1, da CF).

O texto constitucional tratou de uma s vez da forma de governo, da forma de Estado, do sistema de governo e do regime poltico.

O Brasil uma Repblica Federativa presidencial e democrtica.

A forma federativa de Estado no pode ser abolida, encontrando-se entre as clusulas ptreas do art. 60, 4. Quanto forma de governo, o art. 2 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias - ADCT permitiu uma escolha, por plebiscito, realizado em 21 de abril de 1993 (EC n. 2/92), entre repblica e monarquia e entre presidencialismo ou parlamentarismo, tendo-se mantido a forma republicana e o sistema presidencial. Fosse vencedora a tese monrquica, no plebiscito realizado, o pas teria que alterar o nome, deixando a designao de Repblica.

No que se refere ao fundamento da soberania, tambm mencionado no art. 1, ensina J. J. Gomes Canotilho que a mesma "traduz-se num poder supremo no plano interno e num poder independente no plano internacional49".

49

Direito Constitucional e Teoria da Constituio, p. 86.

SOBERANIA 2. Origem do poder

Poder interno supremo Poder externo independente

"Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio" (art. 1, pargrafo nico, da CF).

O povo age atravs de seus representantes eleitos. Mas a participao do povo, por vezes, pode mostrar-se mais direta, como ocorre na iniciativa popular de projeto de lei, ou no plebiscito, ou no referendo (art. 14)50

3. Poderes da Unio

"So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio" (art. 2, da CF).

4. Objetivos fundamentais

"Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao" (art. 3, da CF)51.

5. Relaes internacionais

"A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos;
50 51

A Lei n. 9.709/98 regulamenta o art. 14, da CF. Vide Leis n. 7.716/89 e n. 9.459/97 (preconceito de raa ou de cor). Vide Lei n. 8.081/90 (atos discriminatrios ou de preconceito de raa, cor, religio, etnia ou procedncia nacional praticados pelos meios de comunicao ou por publicao de qualquer natureza).

III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico" (art. 4 da CF).

O Brasil "buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes" (art. 4, pargrafo nico, da CF)52

6. Asilo poltico

Pode o Brasil conceder asilo poltico (art. 4, X, da CF). O asilo poltico consiste no acolhimento de estrangeiro perseguido pelo seu Estado de origem, ou outro, em razo de dissidncia poltica, de crimes polticos, de crimes de opinio ou contra a segurana do Estado.

No se incluem nos motivos para o asilo as infraes penais comuns.

Nos termos do Estatuto do Estrangeiro (Lei n. 6.815/80), o asilado no pode sair do pas sem prvia autorizao, sob pena de perder o benefcio.

O asilo o contrrio da extradio. Naquele, o estrangeiro abrigado.

Nesta, o estrangeiro entregue ao Estado que o persegue.

Marque certo ou errado 1) No conflito entre princpios constitucionais, os que se referem a direitos fundamentais devem sempre prevalecer sobre os demais. Certo
52

Errado

Vide Decreto n. 350/91, que promulgou o Tratado para a Constituio de um Mercado Comum - Mercosul.

Marque certo ou errado 2) A concesso de asilo poltico a governante estrangeiro no se coaduna com os princpios constitucionais que regem o Brasil nas suas relaes internacionais, medida que, interferindo em assuntos afetos a outro pas, violam-se os ditames de respeito independncia e autodeterminao dos povos. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 3) De acordo com o direito brasileiro, as normas de tratados internacionais de que o Brasil faz parte tm prevalncia sobre as leis e as emendas Constituio. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) As clusulas ptreas no inibem toda e qualquer alterao da sua respectiva disciplina constante das normas constitucionais originrias, no representando assim a intangibilidade literal destas, mas compreendem a garantia do ncleo essencial dos princpios e institutos cuja preservao nelas se protege. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta 5) A soberania brasileira, em seu mar territorial, possui as seguintes caractersticas: I - Assegura o direito de pesca. II - Permite a proteo da fauna e flora martimas. III - Estabelece marco de 18 milhas, para exclusividade de seu mar territorial. IV - Assegura o direito prospeco de petrleo.

Esto corretas: A)apenas I, II e III. B)apenas II, III e IV.

C) apenas I, II e IV. D)apenas I e III. E)I, II, III, IV. Resposta Correta!

DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS

1. Os direitos e garantias fundamentais

No Ttulo II, a Constituio Federal diz quais so os direitos e garantias fundamentais, ordenando-os em cinco espcies, referentes aos direitos e deveres individuais e coletivos, aos direitos sociais, nacionalidade, aos direitos polticos e aos partidos polticos.

2. Classificao dos direitos e garantias fundamentais

H autores que classificam os direitos e garantias fundamentais em trs geraes, seguindo de certa forma a sequncia dada pelo lema da Revoluo Francesa - liberdade, igualdade, fraternidade.

A primeira gerao refere-se liberdade do indivduo em relao ao Estado, com a conteno do arbtrio estatal e o respeito aos direitos civis e polticos do cidado.

A segunda gerao (igualdade) refere-se aos direitos sociais, econmicos e culturais, com o compromisso do Estado de promover o bem-estar social. A terceira gerao (fraternidade), ainda no bem definida, parece dirigir-se proteo de di reitos coletivos e difusos, como o meio ambiente, a paz, os direitos do consumidor, a qualidade de vida.

Marque certo ou errado 2) Os direitos fundamentais de primeira gerao esto associados liberdade; os de Segunda, igualdade; os de terceira, fraternidade. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 3) Historicamente, os direitos que hoje se conhecem como fundamentais surgiram como limitaes ingerncia abusiva do Estado na esfera da vida individual; esses direitos, essencialmente ligados defesa da liberdade, so o que atualmente se denomina direitos de primeira gerao (ou de primeira dimenso). Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) Segundo o entendimento dominante do Supremo Tribunal Federal, os direitos sociais so insuscetveis de alterao mediante emenda constitucional. Certo Errado

Escolha a alternativa correta Marque a resposta correta. Em relao aos direitos fundamentais: A)Os direitos e garantias individuais previstos na Constituio dependem, invariavelmente, de lei ordinria que os desenvolva, para que possam produzir todos os seus efeitos. B)Os direitos individuais, por serem fundamentais, somente podem ser abolidos por meio de emenda Constituio. C)Pessoas jurdicas, inclusive de direito pblico, podem ser titulares de direitos fundamentais. D)Os direitos e garantias fundamentais, na ordem constitucional brasileira, no podem ter por sujeitos passivos pessoas fsicas. E)A Constituio enumera, de forma taxativa, no seu Ttulo sobre Direitos e Garantias Fundamentais, os direitos individuais reconhecidos como fundamentais pela nossa ordem jurdica. Resposta Errada! O correto seria o item "C".

DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS

1. Noo

O art. 5, da CF arrola os direitos e deveres individuais e coletivos. Basicamente, trata-se de direitos e garantias individuais do ser humano, individualmente ou relacionado com outros seres humanos.

Os direitos expressos so os relacionados no art. 5. Os direitos implcitos so os que decorrem do regime e dos princpios adotados pela Constituio ou de tratados internacionais (art. 5, 2). Os direitos so as faculdades atribudas aos indivduos e as garantias so as disposies que asseguram os direitos.

O direito de livre locomoo, por exemplo, garantido pelo habeas corpus.

O direito de autodeterminao garantido pela regra de que "ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei" (art. 5, II).

A Constituio classifica os direitos e garantias como sendo os referentes vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.

As disposies alcanam tanto pessoas fsicas como jurdicas, no que couber.

2. Quadro geral dos direitos e garantias individuais

2.1 So livres - a manifestao do pensamento (art. 5, IV) - a crena e a prtica religiosas (inciso VI) - a manifestao intelectual, artstica, cientfica e de comunicao (inciso IX) - o exerccio de qualquer trabalho, atendidas as qualificaes da lei (inciso XIII) - a locomoo no territrio nacional em tempo de paz (inciso XV) - a reunio pacfica, sem armas (inciso XVI) - as associaes para fins lcitos (incisos XVII e XVIII) - a criao de cooperativas, na forma da lei (inciso XVIII)

2.2 So inviolveis - o direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade (art. 5, caput) - a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas (inciso X) - a casa do indivduo (inciso XI) - o sigilo de correspondncia (inciso XII).

2.3 So assegurados - o direito de resposta (art. 5, V) - o acesso a informaes, resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional (inciso XIV) - o direito de propriedade (art. 5, XXII) - o direito autoral (inciso XXVII)

- a propriedade industrial, que abrange as invenes, os modelos de utilidade, os desenhos industriais, as marcas etc. (inciso XXIX) - o direito ao nome da empresa (inciso XXIX) - o direito de herana (inciso XXX) - o direito de receber informaes dos rgos pblicos (inciso XXXIII)53 - o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos (inciso XXXN) - a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos (inciso XXXIV, "b") - a todos, no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (inciso LXXVIII, includo pela EC n. 45/04)

3. Igualdade

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; O texto proclama o princpio da igualdade, ou da isonomia, determinando o convvio de todos, sem discriminaes. No deve vigorar outra regra seno a de oportunidades iguais para aptides iguais, dentro de critrios objetivos e razoveis54.

Trata-se de igualdade formal, ou seja, igualdade diante da lei e da sociedade. No se trata, evidentemente, de igualdade material (real ou absoluta), uma vez que cada indivduo vive dentro de caractersticas e circunstncias prprias.

De acordo com J. J. Gomes Canotilho o princpio da igualdade abrange tambm uma poltica de "justia social" e de "igual dignidade social" (Direito Constitucional, p. 403).

No incio a regra da igualdade serviu para trazer ao nvel comum pessoas que se colocavam numa situao especial e superior s demais. Assim ocorreu na Constituio republicana de 1891, que decretou o fim das regalias da nobreza55.

53 54

A Lei n. 11.111, de 05/05/05, regulamentou o dispositivo do art. 5, XXXIII, da CF. A Lei n. 7.716/89 pune o preconceito de raa ou de cor. A Lei n. 9.029/95 probe a exigncia de atestados de gravidez e esterilizao e outras prticas discriminatrias. O art. 7, XXX, da CF, probe diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.

Depois, a mesma regra da igualdade passou a funcionar tambm em sentido oposto, de modo a resgatar e elevar at ao nvel comum pessoas que, em certas circunstncias, poderiam sentirse diminudas injustamente, por preconceitos e discriminaes.

O texto refere-se expressamente a direitos e garantias para brasileiros e estrangeiros residentes no pas. Mas os estrangeiros de passagem ou a passeio so tambm abrangidos, por fora dos princpios da Constituio, das leis nacionais e dos tratados internacionais.

3.1 Igualdade geral

A regra da igualdade estende-se a todas as reas do Direito, no se admitindo preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, IV).

Diferenas que no constem da Constituio so inconstitucionais.

3.2 Igualdade entre o homem e a mulher

O homem e a mulher tm direitos e obrigaes iguais. A Constituio e a lei, contudo, fazem alguma diferenciao em favor da mulher, como a aposentadoria antecipada ou o foro privilegiado nas aes de separao judicial.

3.3 Igualdade entre brasileiros

" vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: (...) criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si" (art. 19, III, da CF).

3.4 Igualdade jurisdicional

"No haver juzo ou tribunal de exceo" (art. 5, XXXVII, da CF). "Ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente" (art. 5, LIII).
55

"A Repblica no admite privilgios de nascimento, desconhece foros de nobreza e extingue as ordens honorficas existentes e todas as suas prerrogativas e regalias, bem como os ttulos nobilirquicos e de conselho" (art. 72, 2, da Constituio de 1891).

Tais regras caracterizam o que se chama "juiz natural", que a autoridade judicial competente, regular e pr-constituda.

No quebram a regra do juiz natural as Justias Especiais, como as Justias Eleitoral, Militar ou Trabalhista, uma vez que so tambm regulares e pr-constitudas.

Tambm no quebram a regra do juiz natural certos foros privilegiados, como o do Presidente da Repblica, julgado originalmente pelo Supremo Tribunal Federal nas infraes penais comuns, pois o privilgio existe em razo do cargo, e no em razo da pessoa.

3.5 Igualdade tributria

No cabe tratamento desigual entre contribuintes (art. 150, II, da CF).

"Sempre que possvel, os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte (...)" (art. 145, 1).

3.6 Igualdade penal

Sujeitam-se todos s leis penais, sem distino de pessoas. A imunidade parlamentar, onde couber, no quebra o princpio, uma vez que tem em vista o cargo, e no a pessoa.

3.7 Igualdade trabalhista

No cabem diferenas de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (art. 7, XXX, da CF), ou em razo de deficincia (art. 7, XXXI).

3.8 Igualdade etria

No se admite discriminao em razo da idade (arts. 3, IV, e 7, XXX). Mas a Constituio em vrias hipteses estabelece critrios baseados na idade, como, por exemplo, a aposentadoria compulsria aos 70 anos (art. 40, II), ou a exigncia de 35 anos de idade, no mnimo, para o cargo de senador (art. 14, 3, VI, "a").

3.9 Igualdade em concursos pblicos

No cabem distines preconcebidas entre candidatos em concursos pblicos, devendo todos ter igual oportunidade de classificao, de acordo com o mrito de cada um. Nos concursos pblicos predomina o entendimento de que, em princpio, no cabe a fixao de limite de idade.

Mas poder caber a imposio do limite se assim o exigir a natureza do servio ou atribuio, ou em razo de motivos fticos e biolgicos, ou se a limitao se mostrar razovel e no descabida56.

3.10 Igualdade e razoabilidade

Os autores procuram realar a possibilidade excepcional de hipteses em que pode ocorrer uma diferenciao, desde que justificada e razovel, no-descabida e no-preconceituosa. Neste caso a regra da igualdade poderia ser temperada pela lgica e pelo princpio administrativo da razoabilidade57.

56

Um acrdo decidiu pela inconstitucionalidade da limitao de idade em concurso para a Magistratura (RT 69811 91-STJ). Em entendimento diverso, porm, j se decidiu que o limite de idade vlido em concurso para a Magistratura, por se tratar de funo de Estado, com regras prprias, diferentes das aplicveis aos servidores pblicos em geral, conforme o art. 93 da CF (RT 646/53- TJSP; e RT 709/1 73-STJ). No mesmo sentido, em concurso para promotor de justia, com base no art. 128, 5, da CF (RT 659/l74-STJ). 57 "Assim, no lcito a um homem o ingresso em um batalho da Polcia Feminina nem mulher dado insistir em prover um cargo de carcereiro em uma priso masculina" (Celso Ribeiro Bastos, Curso de Direito Constitucional, 22 ed., 2010, p. 293). "Se uma pessoa tiver sua inscrio em concurso pblico para escriturrio impedida pelo fato de pertencer raa negra ou a outra qualquer, poder pedir a declarao de nulidade desta clusula, alegando agresso ao princpio da igualdade (...). De outra parte, se for obstada a inscrio de um paraplgico para um concurso visando seleo de candidatos funo de salva-vidas, no estaremos aqui diante de qualquer agresso ao princpio ora em estudo (...)" (Leda Pereira Mota e Celso Spitzcovsky, Curso de Direito Constitucional, p. 293). Um acrdo julgou vlido o limite mnino de estatura (1,50m) em concurso para delegado de polcia (RT673/155).

4. Liberdade de ao

(Art. 5, II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei);

A regra consagra ao mesmo tempo a liberdade de ao e a legalidade, protegendo a autodeterminao, sujeita apenas s limitaes da lei. Pelo mesmo princpio, "ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado" (art. 5, XX, da CF).

No sistema brasileiro no h lugar para decretos ou regulamentos autnomos, sobre assunto ainda no previsto em lei. incuo o regulamento solto, sem o alicerce da lei.

O poder de polcia administrativa cuida da adequao dos interesses individuais com o interesse coletivo. Possui ele certa margem de discricionariedade, que consiste num juzo de convenincia e oportunidade.

O poder de polcia possui tambm certa coercibilidade, que consiste na execuo de medidas de forma imediata, sem necessidade de ingresso prvio em juzo. Deve, porm, o poder de polcia limitar-se pela lei e pelos princpios da administrao, mormente no que se refere legalidade, moralidade, proporcionalidade e razoabilidade.

5. Proibio da tortura

(Art. 5, III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante);

A Lei n. 9.455/97, define os crimes de tortura. So classificados como crimes hediondos, no comportando anistia, graa, indulto, fiana ou liberdade provisria.

A pena, nesses crimes, cumprida integralmente em regime fechado (art. 5, XLIII, da CF; Lei n. 8.072/90). 6. lnafastabilidade da jurisdio

(Art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito);

O texto assegura amplo acesso ao Poder Judicirio para a defesa de interesses individuais, coletivos ou difusos.

No cabe qualquer exigncia de prvio pedido administrativo ou de esgotamento da via administrativa.

Salvo raras excees, como na impetrao de habeas data, que exige pedido prvio pela via administrativa (Lei n. 9.507/97), ou nas questes da Justia Desportiva, de acionamento obrigatrio, para um pronunciamento no prazo mximo de 60 dias (CF, art. 217, 1 e 2).

Dispe a Lei Maior que aos litigantes e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV), perante a autoridade competente (juiz natural - inciso LIII), dentro do devido processo legal, ou seja, mediante procedimento regular previamente estabelecido (inciso LIV).

Na rea penal "ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria" (inciso LVII).

7. Direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada

(Art. 5, XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada);

O direito adquirido a faculdade legal em que o titular j preencheu todos os requisitos para exerc-la. uma situao de direito j integrada ao patrimnio jurdico do titular.

No h direito adquirido, mas apenas uma expectativa de direito, se faltar, por exemplo, um nico dia na contagem de tempo para a aquisio do direito.

O ato jurdico perfeito o que j foi regularmente concludo de acordo com as normas vigentes na data de sua constituio.

Coisa julgada a questo que foi objeto de deciso judicial de que j no caiba recurso (art. 6, 3, da LICC).

A coisa julgada pode ser formal ou material. A coisa julgada formal refere-se imutabilidade da sentena dentro do processo em que foi proferida. E a coisa julgada material, imutabilidade da sentena tanto no mesmo processo como em qualquer outro processo futuro.

A motivao ou a fundamentao da sentena de mrito, por exemplo, constitui apenas coisa julgada formal.

A emenda constitucional tambm no pode prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada, pois se trata de Poder Constituinte Derivado, sem competncia para modificar o que a Constituio estabeleceu como no-suscetvel de modificao (clusulas ptreas)58

8. Jri. Tribunal popular

(Art. 5, XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, (...);

O Tribunal do Jri um rgo de primeiro grau da Justia Comum. Pode ser Estadual ou Federal59.

Compe-se de um juiz de direito, que o seu presidente, e de 25 jurados, sorteados entre os alistados.

Em cada sesso, dentre os 25 jurados, so sorteados 7 para formar o conselho de sentena. As votaes so reservadas e realizadas na sala secreta, de modo que um jurado no conhea o voto do outro.

Os veredictos so soberanos, no podendo ser modificados no mrito por instncias superiores. Mas se a deciso do Jri for manifestamente contrria prova dos autos pode o tribunal determinar novo julgamento, por uma nica vez (art. 593, 3, do CPP). Compete ao Jri o julgamento dos crimes dolosos contra a vida: homicdio; induzimento, ins58

Nesse sentido: Rosah Russomano, Curso de Direito Constitucional, p. 371; Leda Pereira Mota e Celso Spitzcovsky, ob. cit., p. 326; J. J. Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, p. 990. 59 O Jri Federal regula-se pelo Decreto-lei n. 253, de 28/02/67, art. 4, e pelo Cdigo de Processo Penal.

tigao ou auxlio a suicdio; infanticdio e aborto (arts. 121 a 127, do CP). A Constituio no probe que lei ordinria venha a ampliar a competncia do Jri para outras modalidades de crime.

9. Anterioridade e legalidade

(Art. 5, XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; O texto consagra a antiga mxima jurdica nullum crimen, nulla poena, sine praevia lege. Nesta rea - criminal - a Constituio traz vrias regras.

"A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru" (art. 5, XL, da CF).

"Nenhuma pena passar da pessoa do condenado" (inciso XLV).

As penas so de privao ou restrio da liberdade, perda de bens, multa, prestao social alternativa e suspenso ou interdio de direitos (inciso XLVI).

No haver penas de morte, salvo em caso de guerra, perptuas, de trabalhos forados, de banimento ou cruis (inciso XLVII).

So inadmissveis provas obtidas por meios ilcitos, como, por exemplo, as obtidas por violao de correspondncia ou interceptao telefnica no autorizada (inciso LVI).

"Ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente" (inciso LXI).

Considera-se em flagrante delito o agente que est cometendo a infrao ou acaba de cometla (flagrante prprio). Ou quando o agente perseguido logo aps o ilcito, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao (flagrante imprprio). Ou quando o agente encontrado logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor da infrao (flagrante presumido) (art. 302, do CPP).

"Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria" (inciso LVII).

10. "Habeas corpus". Liberdade de ir e vir (Art. 5, LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder;

Habeas corpus, de origem inglesa, apesar do nome latino, significa "tenhas o corpo" ou "tomes o corpo". "Tomes o corpo do detido e venhas submeter ao tribunal o homem e o caso." um "remdio" constitucional que garante o direito individual de locomoo, a liberdade de ir, vir e permanecer.

Cabe contra ato ilegal de autoridade. Mas, por exceo, tem-se admitido a impetrao tambm contra arbitrariedades de particulares quando evidente o constrangimento ilegal - a exemplo de internao forada de pessoa em casa de sade mental.

O habeas corpus preventivo no caso de estar o paciente ameaado de violncia ou coao ilegal; e liberativo no caso de violncia ou coao j praticada.

O habeas corpus gratuito (CF, art. 5, LXXVII). Pode ser impetrado por qualquer pessoa, com ou sem advogado, em beneficio prprio ou alheio, bem como pelo Ministrio Pblico (art. 654, do CPP), podendo tambm ser concedido de ofcio pelo juiz (art. 654, 2, do CPP).

11. Mandado de segurana

(Art. 5, LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas corpus" ou "habeas data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

O mandado de segurana uma ao (ou remdio constitucional) para proteger direito lquido e certo, nos termos do inciso supra. Direito lquido e certo o que independe de qualquer

outra prova alm da documentao juntada na inicial. Na lio de Hely Lopes Meirelles direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao60.

O mandado de segurana pode ser individual ou coletivo (incisos LXIX e LXX).

12. Mandado de injuno

(Art. 5, LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania;

O mandado de injuno presta-se para fazer valer direito constitucional dependente de regulamentao, mas ainda no regulamentado.

Deve ser interposto perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso (arts. 102, I, "q", e 105, I, "h", da CF).

Para uma corrente o Judicirio, ao acolher o mandado de injuno, deve apenas comunicar a existncia da lacuna ao Legislativo, para que este edite a norma faltante - comunicao, esta, a que o Legislativo, na sua autonomia, pode atender ou no.

Para outra corrente o Judicirio deve, ele mesmo, regulamentar o assunto em abstrato, para todos em situao similar.

Terceira corrente, que parece mais adequada, entende que o Judicirio deve regulamentar o assunto em concreto, para atender situao do impetrante, independentemente de qualquer regulamentao.

13. Ao popular

(Art. 5, LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular (...);

60

Mandado de Segurana e Aes Constitucionais, 33 ed., p. 39.

Ao popular a ao pela qual o cidado (eleitor) pode pleitear a anulao de ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, ou lesivo moralidade administrativa, ao meio ambiente ou ao patrimnio histrico e cultural.

Cabe tambm ao popular para promover a restituio de bens ou o ressarcimento de danos em relao s pessoas que, por ao ou omisso, causaram ou deram oportunidade leso. A Lei n. 4.717/65, regula a ao popular.

A ao popular perdeu grande parte de seu interesse, uma vez que os interessados podem recorrer ao Ministrio Pblico, mediante representao, para que este promova o inqurito civil ou a ao civil pblica.

14. "Habeas data"

(Art. 5, LXXII - conceder-se- "habeas data" (...);

Habeas data uma ao para obter o acesso do interessado ao que consta sobre ele em registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, ou para alcanar a sua retificao. Habeas data, "tenhas as informaes ou os dados".

No cabe habeas data se a entidade no recusou as informaes ou a retificao (Smula n. 2, do Superior Tribunal de Justia) (Lei n. 9.507/97).

necessrio, portanto, no caso, pedido prvio junto Administrao, embora no se exija o esgotamento dos recursos administrativos eventualmente cabveis.

O habeas data gratuito (inciso LXXVII).

15. Extradio

(Art. 5, LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;

A extradio consiste na entrega de um indivduo a outro Estado soberano, que o reclama, para ser julgado ou para cumprir pena. I - O brasileiro nato no pode ser extraditado. Os crimes praticados por brasileiros, embora cometidos no estrangeiro, ficam sujeitos lei brasileira (art. 7, II, "b", e 2, do CP); II - o brasileiro naturalizado pode ser extraditado, mas somente no caso de crime comum praticado antes da naturalizao ou de envolvimento com drogas; III - o estrangeiro pode ser extraditado, em regra, mas no pode ser extraditado no caso de crime poltico ou de opinio; IV - o portugus equiparado pode ser extraditado nas mesmas hipteses do brasileiro naturalizado, mas somente para Portugal61.

Para a extradio do estrangeiro necessrio que exista condenao penal ou mandado de priso emanados de autoridade competente do Estado solicitante. necessrio tambm que o fato tenha dupla incriminao (ou dupla tipicidade) - isto , o fato deve ser considerado crime no s no Estado estrangeiro solicitante, mas tambm no Brasil 62 - e que no tenha ocorrido prescrio, nem no estrangeiro nem no Brasil.

O pedido de extradio feito de governo para governo, sendo em regra dirigido ao Presidente da Repblica, por via diplomtica. Deve ser remetido ao Supremo Tribunal Federal para exame prvio do cabimento e dos requisitos legais63. Se a deciso do Supremo for negativa, encerra-se o procedimento. Se a deciso for positiva, cabe ao Presidente da Repblica efetivar, ou no, discricionariamente, a extradio solicitada.

"No impede a extradio a circunstncia de ser o extraditando casado com brasileira ou ter filho brasileiro" (Smula n. 421, do STF).

Costumeiramente a extradio depende de tratados ou convenes entre os pases, ou de protestos de reciprocidade.

Como assuntos correlatos extradio temos a expulso, a deportao e o banimento.

61

Ver CF, art. 12, 1; Conveno da Igualdade, Decreto Legislativo n. 82/71; Decretos n. 70.391/72, e n. 70.436/72; Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta, promulgado pelo Decreto n. 3.927, de 19/09/01, art. 18. 62 Por exemplo, "o fato de o agente segurar a coisa, atribuindo-lhe fraudulentamente valor superior ao real, em si mesmo no criminoso na lei brasileira, mas crime na Alemanha" (JSTF e TRF 194/292). 63 Ver CF, arts. 84, VII, e 102, I, "g" Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal (RISTF), arts. 207-214; Estatuto do Estrangeiro, Lei n. 6.815/80.

Na extradio um Estado solicita a medida a outro Estado soberano.

Na expulso a iniciativa do prprio Estado onde se encontra a pessoa a ser expulsa, cabendo nos casos de situao irregular ou prtica de crime. A deportao uma modalidade de expulso aplicvel na simples entrada ou estada irregular de estrangeiro no pas.

O banimento a expulso de pessoa de nacionalidade do prprio pas que aplica a medida. No Brasil no h essa pena de banimento (CF, art. 5, XLVII, "d").

Ao contrrio do que ocorre na extradio, " vedada a expulso de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenha filho brasileiro, dependente da economia paterna" (Smula n. 1, do STF).

16. Direitos individuais implcitos

O art. 5, 2, da CF refere-se tambm existncia de direitos e garantias individuais implcitos, que seriam os decorrentes do regime e dos princpios constitucionais ou dos tratados internacionais em que o Brasil seja parte.

Contudo, ao que consta, no se conhecem ainda exemplos da espcie na doutrina ou na jurisprudncia. Como bem observou o mestre Manoel Gonalves Ferreira Filho, "quais sejam esses direitos implcitos, difcil apontar64".

Talvez se possa dizer que so implcitos o direito a alimentos e a assistncia mdica, por serem diretamente relacionados com o direito vida (art. 5, caput).

A assistncia jurdica para quem no possa pagar advogado seria direito implcito, relacionado com o direito ao mandado de segurana (art. 5, LXIX).

Marque certo ou errado 1) Os direitos e garantias individuais esto taxativamente previstos no texto constitucional, no sendo possvel ampli-los por meio de atos infraconstitucionais.
64

Curso de Direito Constitucional, p. 290.

Certo

Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 2) A tortura policial, seja fsica ou psicolgica, repudiada veemente pela ordem constitucional, sendo considerada como crime inafianvel, imprescritvel e insuscetvel de graa ou de anistia. Certo Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 3) A instituio do jri popular pode ser abolida pela lei processual, desde que se garanta ao acusado um julgamento imparcial. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) A instituio do tribunal do jri assegura a plenitude da defesa, o sigilo das votaes, a soberania dos veredictos e competncia para julgar e processar os crimes dolosos contra a vida, a honra e a liberdade. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta Marque a resposta correta. Em relao aos direitos fundamentais: A)Emenda Constituio no pode abolir o dever fundamental de votar. B)Os Estados-membros no tm qualquer participao ou iniciativa, direta ou indireta, no processo de Emenda da Constituio Federal. C)Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, as disposies constitucionais transitrias no so modificveis mediante emenda constitucional. D)Qualquer cidado interessado pode sustar, via mandado de segurana, o trmite de projeto de emenda Constituio que afronte clusula ptrea.

E)Suponha que uma emenda Constituio resolva permitir a criao de um novo tributo, no previsto na Lei Maior, afastando, com relao a ele, expressamente, a incidncia do princpio da anterioridade. Nesse caso, correto afirmar que essa emenda inconstitucional por ferir clusula ptrea. Resposta Errada! O correto seria o item "E".

DIREITOS SOCIAIS

No art. 6 a CF menciona os direitos sociais, passando a tratar, em seguida, apenas da rea trabalhista (arts. 7-11). No Ttulo VIII, porm, referente ordem social, a Constituio Federal retoma o assunto, disciplinando ali vrios direitos sociais, entre outras matrias. O captulo dos direitos sociais, portanto, deve ser lido em conjunto com o captulo da ordem social (arts. 6-11 e 193-232).

So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados (art. 6), bem como, entre outros, ainda, a seguridade social (art. 194), a cultura (art. 215), o esporte (art. 217) e o meio ambiente (art. 225).

1. Crianas e adolescentes

No art. 227 a CF estabelece garantias para crianas e adolescentes, com programa de assistncia integral sade dos mesmos65.

"Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao" (art. 227, 6).

A idade mnima para o trabalho regular do menor de 16 anos, e de 14 anos para a admisso como aprendiz (arts. 7, XXXIII, na redao da EC n. 20/98, e 227, 3, I, da CF). A responsabilidade penal inicia-se aos 18 anos de idade (art. 228).

65

Ver Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, Lei n. 8.069, de 13/07/90.

2. Cultura

So protegidas as manifestaes da cultura nacional, nos costumes, na arte e na cincia, bem como a identidade e a memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira (art. 216, da CF), dando-se nfase s culturas populares, indgenas e afro-brasileiras. "O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao" (art. 216, 1)66.

3. Deficientes

O Poder Pblico deve cuidar da proteo das pessoas portadoras de deficincia (arts. 23, II, e 24, XIV, da CF), de sua habilitao e reabilitao (art. 203, IV), bem como do atendimento educacional das mesmas (art. 208, III).

Na rea trabalhista deve ser-lhes reservado percentual de cargos e empregos pblicos (art. 37, VIII), sendo proibida "qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso" em razo da deficincia (art. 7, XXXI). Cabe-lhes o beneficio de um salrio mnimo mensal se no tiverem meios para se manter ou no puderem ser mantidas pela famlia, conforme dispuser a lei67 (art. 203, V). Devem ser realizadas obras e dispositivos que lhes proporcionem acesso adequado nos logradouros pblicos, nos edifcios de uso pblico e nos transportes coletivos (art. 227, 2)68.

4. Direitos trabalhistas

No art. 7 a CF insere os principais direitos trabalhistas, em 34 itens. Poderiam estar apenas na Consolidao das Leis do Trabalho - CLT, mas a Constituio agasalhou-os no seu texto para garanti-los melhor. Entre outros direitos o texto arrola o salrio mnimo, o 13 salrio, o FGTS, o aviso prvio, o seguro-desemprego, o horrio de trabalho, o repouso semanal remu-

66

Tombamento o ato do Poder Pblico que impe a obrigatoriedade da preservao de determinadas coisas ou locais. A denominao vem de "tombar", no sentido de registrar, em livro prprio (Livro do Tombo). Quatro so os Livros do Tombo: I) Livro do Tombo Arqueolgico, Etnogrfico, Paisagstico; 2) Livro do Tombo Histrico; 3) Livro do Tombo das Belas Artes; 4) Livro do Tombo das Artes Aplicadas (Decreto-lei n. 25/37, art. 451). 67 Ver Lei n. 8.742/93 (Organizao da Assistncia Social). 68 A Lei n. 7.853/89, dispe sobre o apoio s pessoas portadoras de deficincia. Idem, Decreto n. 3.298/99. A Lei n.10.098/00, dispe sobre regras de acessibilidade em vias urbanas, em edifcios pblicos e privados e em transportes coletivos.

nerado, as frias, etc. livre a associao profissional ou sindical (art. 8). Assegura-se o direito de greve (art. 9)69. Na atividade privada o direito de greve assegurado, desde que se evitem abusos e se mantenham os servios essenciais, para o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. A greve deve ser utilizada somente como ltimo recurso, depois de frustradas as negociaes ou verificada a impossibilidade de soluo por via arbitral. Cabe aos sindicatos convocar a assembleia-geral para definir as reivindicaes e deliberar sobre eventual paralisao coletiva de servios. No servio pblico o direito de greve depende de lei especfica, ainda no editada (art. 37, VII)70.

5. Educao

A educao direito de todos e dever do Estado e da famlia (art. 205, da CF), garantindo-se o ensino fundamental obrigatrio e gratuito (art. 208, I), com a aplicao de percentuais mnimos da receita de impostos (art. 212).

Aos Municpios cabe prioritariamente o ensino fundamental, e aos Estados o ensino fundamental e o mdio (art. 211, 2 e 3).

Unio cabe funo redistributiva e supletiva, com assistncia tcnica e financeira aos outros entes estatais (art. 211).

O ensino fundamental ministrado em Portugus, mas as comunidades indgenas podem utilizar tambm suas lnguas maternas (art. 210, 2).

6. Esporte

" dever do Estado fomentar prticas desportivas" (art. 217, da CF).

Aes judiciais referentes a competies esportivas s se admitem aps o pronunciamento

69 70

A Lei n. 7.783, de 28/06/89, regula o direito de greve. O Decreto n. 1.480, de 03/05/95, probe praticamente a greve no servio pblico at que seja editada a lei especfica respectiva. Nas faltas ao servio relacionadas com a greve no pode haver abono, compensao ou cmputo para fins de contagem de tempo de servio (art. 1). E o servidor, inclusive, poder vir a ser responsabilizado por danos (art. 3).

prvio da Justia Administrativa Desportiva, que ter 60 dias para tanto71.

7. Idosos

"A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade" (arts. 203, I, e 230, da CF).

"Os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade" (art. 229, segunda parte).

Cabe-lhes o beneficio de um salrio mnimo mensal se no tiverem meios para se manter ou no puderem ser mantidos pela famlia, conforme dispuser a lei72 (art. 230, V).

O voto facultativo para os maiores de 70 anos (art. 14, II, "b"). Aos maiores de 65 anos garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos (art. 230, 2).

8. Lazer

"O Poder Pblico incentivar o lazer, como forma de promoo social" (art. 217, 3, da CF). Um autor consignou que o lazer no teria dignidade e status suficientes para estar na Constituio. Mas, na verdade, trabalho e lazer so duas faces da mesma moeda, pois no trabalha bem quem no tem seu justo perodo de lazer, o lazer cum dignitate. Por outro lado, o lazer liga-se diretamente com o turismo e a hotelaria, reas de grande interesse para a economia do pas.

No art. 180, da CF dispe-se que "a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero e incentivaro o turismo como fator de desenvolvimento social e econmico".

9. Meio ambiente

Impe-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de proteger o meio ambiente (art. 225 da CF). Entende-se por meio ambiente "o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de
71 72

A Lei n. 9.615, de 24/03/98, instituiu normas gerais sobre desporto. Vide Lei n. 8.742/93 (Organizao da Assistncia Social).

ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas" (Lei n. 6.938/81, art. 3, I).

Compete a todos proteger a fauna e a flora, evitando a extino de espcies e a crueldade contra animais. A Floresta Amaznica Brasileira, a Mata Atlntica, a Serra do Mar, o Pantanal Mato-Grossense e a Zona Costeira so patrimnio nacional (...). Respondem pelas infraes penais contra o meio ambiente no s as pessoas fsicas como tambm as pessoas jurdicas (art. 225, 3)73. O EIA/RIMA74 foi elevado ao nvel constitucional. "EIA" o estudo prvio de impacto ambiental exigido no licenciamento de obra ou atividade potencialmente causadora de degradao significativa do meio ambiente, como represas, ferrovias ou estradas de rodagem75.

Compete Unio e aos Estados legislar sobre meio ambiente (art. 24, VI).

A Lei n. 9.985/00, instituiu o Sistema Nacional de Unidades de Conservao da Natureza SNUC. O Sistema abrange entidades federais, estaduais e municipais.

H dois grupos de unidades, com caractersticas especficas.

Unidades de Proteo Integral

Como estaes ecolgicas e parques nacionais - destinam-se a uma preservao mais radical da natureza, com admisso apenas de certo uso indireto dos recursos naturais.

Unidades de Uso Sustentvel Como reas de proteo ambiental e reservas particulares - objetivam compatibilizar a conservao da natureza com o uso de parcela dos seus recursos naturais.
73

A Lei n. 9.605, de 12/02/98, dispe sobre as sanes penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente. 74 RIMA o relatrio de impacto ambiental resultante do EIA (estudo de impacto ambiental). A aprovao do RIMA deve anteceder o projeto e a abertura de licitao da obra pblica a ser executada (RT 739/376). 75 Considera-se impacto ambiental qualquer alterao das propriedades fsicas, qumicas e biolgicas do meio ambiente causada por qualquer forma de matria ou energia resultante das atividades humanas que, direta ou indiretamente, afete a sade, a segurana e o bem-estar da populao, as atividades sociais e econmicas, a biota, as condies estticas e sanitrias do meio ambiente e a qualidade dos recursos ambientais (Resoluo n. I do Conselho Nacional do Meio Ambiente - CONAMA, de 23/01/86). A biota o conjunto dos seres animais e vegetais de uma regio (Dicionrio Aurlio).

10. Segurana pblica

A segurana pblica dever do Estado bem como direito e responsabilidade de todos, sendo exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio (art. 144, da CF).

A Polcia Federal ou Estadual, Civil ou Militar.

Reserva-se a Polcia Federal para apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio, infraes de repercusso interestadual ou internacional, trfico de entorpecentes76, contrabando e outras hipteses arroladas no art. 144, 1.

s Polcias Militares cabe o policiamento ostensivo (art. 144, 5).

No que se refere ao Municpio, a Guarda Municipal destina-se apenas proteo de bens, servios e instalaes municipais (art. 144, 8).

11. Seguridade social

A seguridade social abrange a sade, a previdncia social e a assistncia social (art. 194, da CF). A sade direito de todos e dever do Estado (...) (art. 196). A previdncia social compreende o amparo em caso de doena, invalidez, morte, idade avan76

No trfico interno de entorpecentes a competncia da Justia Estadual. No trfico internacional a competncia, em princpio, da Justia Federal. Mas se no Municpio no houver Vara Federal a competncia passa para a Justia Estadual, com recurso para o Tribunal Regional Federal (art. 27 da Lei n. 6.368, de 21/10/76).

ada, proteo maternidade, proteo ao desempregado, etc. (art. 201).

A assistncia social abrange iniciativas do Estado para a proteo dos desamparados (art. 203), mencionando-se ainda, nesta esfera, o seguro-desemprego (art. 7, II), a integrao social de portadores de deficincia (art. 24, XIV) e a assistncia jurdica gratuita (art. 52, LXXIV).

Marque certo ou errado 1) Os empregados domsticos tm direito a receber dcimo terceiro salrio Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 2) As normas que integram o captulo referente aos direitos sociais so normas constitucionais programticas. Certo Errado

Marque certo ou errado 3) Segundo o entendimento dominante do Supremo Tribunal Federal, os direitos sociais so insuscetveis de alterao mediante emenda constitucional. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) Nos termos da Constituio Federal, o salrio do trabalhador pode sofrer reduo com base em conveno ou acordo coletivo. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta 5)Marque a resposta correta. Em relao aos direitos fundamentais:

A) A efetivao dos direitos sociais que impliquem uma prestao estatal submete-se a uma reserva do possvel, cujo contedo, lato sensu, compreende tanto a capacidade do Estado de cumprir a obrigao como a razoabilidade da prestao exigida, em face do caso concreto. B) Os trabalhadores domsticos esto excludos do gozo de direitos sociais. C) O direito ao trabalho e ao livre exerccio profissional est consagrado entre os direitos sociais previstos na Constituio da Repblica de 1988. D) Sendo os servidores pblicos tambm destinatrios dos direitos sociais, a eles tambm devem ser estendidos os direitos decorrentes de convenes e acordos coletivos do trabalho da categoria a que pertencem. E) O aposentado no tem direito a participar de organizao sindical. Resposta Errada! O correto seria o item "A".

NACIONALIDADE

O art. 12 da CF trata da nacionalidade, definindo nos seus pargrafos e incisos os conceitos de brasileiro nato e brasileiro naturalizado, da perda da nacionalidade brasileira, dos cargos privativos de brasileiro nato e da igualdade de direitos dos portugueses com residncia permanente no pas, havendo reciprocidade em favor de brasileiros.

O idioma oficial a lngua portuguesa e que os smbolos nacionais so a bandeira, o hino, as armas e o selo (art. 13). Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios (art. 13, 2).

"So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies (...)" (art. 231). No ensino fundamental so assegurados a utilizao tambm de suas lnguas maternas e processos prprios de aprendizagem (art. 210, 2).

1 Sistemas de aquisio da nacionalidade

Duas so as maneiras de aquisio da nacionalidade.

1.1 Modo originrio -

Do modo originrio a nacionalidade pode ser alcanada em decorrncia dos laos de sangue e do local de nascimento. Assim, nos pases que adotam o sistema denominado ius sanguinis nacional aquele que filho de nacionais, mesmo que tenha nascido no estrangeiro. No sistema ius solis nacional aquele que nasceu no territrio do pas, mesmo que os genitores sejam estrangeiros.

A falta de uniformidade de critrio entre os vrios pases produz dois fenmenos curiosos.

O filho de estrangeiros nascido em pas que adota o ius sanguinis no ser nacional.

Neste caso, se o Estado de seus pais adotar o ius soli a criana ficar sem nacionalidade. o aptrida (do Alemo: "sem ptria") ou heimatlos. Ao reverso, a criana nascida fora do pas que adota o ius sanguinis, em um pas que adota o ius soli, adquirir a nacionalidade do pas de seus genitores e tambm a nacionalidade daquele pas onde nasceu. Assim, ter mais de uma nacionalidade (poliptrida).

1.2 Modo adquirido -

Do modo adquirido ou voluntrio a nacionalidade outorgada em razo de casamento ou de outro beneficio legal.

A forma mais comum a naturalizao; o estrangeiro adquire a condio de nacional, mediante um requerimento, se preenchidas determinadas condies legais. Geralmente a naturalizao acompanhada da renncia obrigatria e automtica da nacionalidade originria.

2 Sistema brasileiro de aquisio de nacionalidade

2.1 Modo originrio O Brasil adota um sistema misto de nacionalidade77.

Em princpio vale o ius soli: nacional quem nasce em solo brasileiro (a nica exceo a do filho de estrangeiro que esteja no Brasil a servio de seu pas de origem).

Mas observa-se tambm o ius sanguinis. Neste caso, os filhos (tanto os filhos naturais como os filhos adotivos, por terem estes os mesmos direitos e qualificaes (CF, art. 227, 6)) de pai brasileiro ou me brasileira nascidos no estrangeiro adquirem a nacionalidade brasileira em trs hipteses:

1) estar o pai ou a me a servio do Brasil, no estrangeiro, ao tempo do nascimento (CF, art. 12, I, "b");

2) ter o filho sido registrado em repartio diplomtica ou consular brasileira (CF, art. 12, I, "c", primeira parte);

3) ter o filho passado a residir no Brasil e optado pela nacionalidade brasileira depois de atingida a maioridade (CF, art. 12, I, "c", segunda parte)78. CF, art. 12, I, "c", na redao da EC n. 54, de 20/09/07:

So brasileiros: I - natos: (...); c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (...).

77 78

CF, art. 12; ADCT, art. 95. Jos Afonso da Silva, citando Humberto J. La Roche, denomina esta modalidade de "nacionalidade potestativa", pois depende exclusivamente da vontade do interessado (Curso de Direito Constitucional Positivo).

2.2 Modo adquirido -

A nacionalidade brasileira poder ser adquirida pelos estrangeiros residentes no Brasil h mais de 15 anos ininterruptos e sem condenao penal. Aos originrios de pases de lngua portuguesa exigem-se apenas residncia no pas por um ano ininterrupto e idoneidade moral.

Os portugueses com residncia permanente no pas tm os mesmos direitos atribudos aos brasileiros, salvo as excees previstas na Constituio. Esta equiparao somente tem validade se houver reciprocidade em favor de brasileiros em Portugal79.

Salvo nos casos previstos na Constituio, a lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados.

A proibio: constitui contraveno penal estabelecer distines no previstas na CF entre brasileiros natos e naturalizados (Lei n. 6.192, de 19/12/74). As excees: So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e VicePresidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da Carreira Diplomtica; VI - de Oficial das Foras Armadas; VII - de Ministro de Estado da Defesa (art. 12, 3, da CF).

A Constituio Federal faz uma diferena entre naturalizado novo e naturalizado antigo. Assim, o brasileiro naturalizado (novo) h menos de 10 anos no pode ser proprietrio de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art. 222, caput).

3 Perda da nacionalidade brasileira

A nacionalidade brasileira somente poder ser perdida em dois casos.

A primeira hiptese a do brasileiro que tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional (art. 12, 4, I). Compete ao Ministrio Pblico Federal promover a ao correspondente.
79

Cf. art. 12, 1, da CF; Estatuto da Igualdade - Decreto Legislativo n. 82/71; Decreto n. 70.391/72; Decreto n. 70.436/72.

No h consenso sobre o significado da expresso "atividade nociva aos interesses nacionais". Para alguns autores, que seguem a antiga tendncia da Corte de Cassao da Frana, o conceito de "nocividade" ao interesse nacional aberto e incumbem ao titular da ao e ao juiz a interpretao e a integrao desse dispositivo80. Do outro lado esto aqueles que advogam a necessidade de prvia e especfica tipificao legal (nulla poena sine lege) 81, que basilar em nosso Direito.

A segunda hiptese de perda da nacionalidade a do brasileiro que adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira e de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis (art. 12, 4, II, "a" e "b").

4 Reaquisio da nacionalidade brasileira

Se o cancelamento da naturalizao ocorreu por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional, a reaquisio somente se dar via ao rescisria daquele julgado.

No caso de perda por aquisio voluntria de outra nacionalidade poder ocorrer reaquisio da nacionalidade brasileira por decreto do Presidente da Repblica, nos termos do art. 36 e da Lei n. 818/49, desde que o interessado esteja domiciliado no Brasil.

Marque certo ou errado 1) Dentre os cargos privativos de brasileiro nato encontram-se os de oficial das foras armadas, da carreira diplomtica, os de parlamentar e os de Ministro do Supremo Tribunal Federal. Certo Errado

Resposta Correta! Marque certo ou errado 2) O brasileiro que adquirir outra nacionalidade perde inevitavelmente a nacionalidade brasileira.
80 81

Assim Alexandre de Moraes, Direito Constitucional, p. 190. Nesta banda parece estar Pontes de Miranda (Comentrios Constituio de 1967 com a Emenda n. 1 de 1969, t. IV, p. 532).

Certo

Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 3)Considere a seguinte situao hipottica: Paulo, de nacionalidade brasileira e contando 36 anos de idade, figura entre os provveis escolhidos para vaga de ministro do STF. Ocorre que Jardel, filho de pai espanhol e me brasileira, nasceu na Espanha. Nessa situao, Jardel ser considerado brasileiro nato podendo, portanto, ser nomeado ministro do STF se, por ocasio do seu nascimento no estrangeiro, sua me estivesse a servio do Brasil. Todavia, ainda que sua me no exercesse tal atividade, Jardel tambm ser considerado brasileiro nato se, aos 30 de idade, tiver vindo residir no Brasil e optado por essa nacionalidade. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) Os direitos e as garantias fundamentais previstos na Constituio, em especial no art. 5, aplicam-se to-somente aos brasileiros e aos estrangeiros naturalizados. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta Marque a resposta correta. Em relao aos direitos fundamentais: A)A Constituio consagra sistema de direito de nacionalidade que assegura a nacionalidade a todos os nascidos no Brasil. B)No legtima a extradio de brasileiro naturalizado. C)O brasileiro naturalizado no poder ser extraditado no caso de comprovado envolvimento em trfico de drogas. D)A Constituio brasileira admite a extradio nos casos de crimes polticos ou de opinio. E)A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal admite a extradio de pessoas que enfrentam, nos pases requerentes, acusaes que podero acarretar a sua condenao pena de morte.

DIREITOS POLTICOS

Direitos polticos so os que conferem participao no poder estatal, atravs do direito de votar, de ser votado e de ocupar funes de Estado.

Tais direitos so dados apenas ao cidado, considerando-se como cidado o nacional no gozo dos direitos polticos (cidadania = nacionalidade + direitos polticos).

Nacionalidade e cidadania so termos distintos. A nacionalidade adquire-se por fatores relacionados ao nascimento ou pela naturalizao.

A qualidade de cidado adquire-se formalmente pelo alistamento eleitoral, dentro dos requisitos da lei.

Para vrios autores direito poltico ativo o direito de votar. E o direito poltico passivo o direito de ser votado.

1. Eleio, sufrgio, voto e escrutnio

H uma certa impreciso na terminologia das eleies. Eleio seria o processo realizado para a escolha de algum para o exerccio de determinada funo.

Sufrgio seria o direito subjetivo de escolher ou aprovar (embora para alguns autores signifique tambm direito de votar e ser votado)82. O voto seria o aspecto material da eleio, o exerccio concreto do direito de sufrgio. E escrutnio significaria tanto a prpria eleio como apenas a coleta e a apurao dos votos.

O voto pode ser universal - extensivo a todos (adotado pela CF) restrito - limitado a certos eleitores censitrio - limitado a eleitores possuidores de certo capital capacitrio - limitado a eleitores com certos requisitos pessoais, como grau de instruo
82

Na Roma antiga o cidado (cives) exercia os direitos polticos pelo ius suffragi (direito de votar) e pelo ius honorum (direito de ser votado).

 igualitrio - cada um tem um voto; um homem, um voto (adotado pela CF) desigual- possibilidade de votar mais de uma vez, ou representando o nmero de pessoas da famlia

2. Eleies, plebiscito, referendo e iniciativa popular

Os direitos do cidado so exercidos pelas eleies, pelo plebiscito, pelo referendo e pela iniciativa popular.

As eleies e consultas populares realizam-se por sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos (art. 14 da CF).

Plebiscito uma consulta prvia, devendo o cidado responder a uma pergunta sobre projeto de lei ou medida administrativa. Compete ao Congresso Nacional autorizar referendo e convocar plebiscito (art. 49, XV).

Exemplo de plebiscito foi a oportunidade de escolha entre repblica e monarquia (art. 22 do ADCT; EC n. 2). Fazem-se tambm por plebiscito a incorporao ou o desmembramento de Estado ou Municpio (art. 18, 3 e 4, da CF).

No referendo a consulta ao povo posterior, devendo o cidado ratificar ou rejeitar ato legislativo ou administrativo.

A iniciativa popular consiste na apresentao de projeto de lei Cmara dos Deputados subscrito por, no mnimo, 1% do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de 0,3% dos eleitores de cada um deles (art. 61, 2, da CF; art. 13 da Lei n. 9.709/98).

A Lei n. 9.709, de 18/11/98, regula o plebiscito, o referendo e a iniciativa popular.

2.1 Obrigatoriedade do voto

O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para os maiores de 18 anos. So, porm, facultativos para os analfabetos, os maiores de 70 anos, bem como para os maiores de 16 e me-

nores de 18 anos (art. 14, 1, da CF). Os portugueses com residncia permanente no pas podero votar se houver reciprocidade em favor de brasileiros (art. 12, 1).

2.2 No podem votar

No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo de servio militar obrigatrio, os conscritos (art. 14, 2, da CF)83.

O impedimento no abrange os militares de carreira.

2.3 Condies de elegibilidade

"So condies de elegibilidade, na forma da lei" (art. 14, 3, da CF): nacionalidade brasileira, pleno exerccio dos direitos polticos, alistamento eleitoral, domiclio eleitoral na circunscrio, filiao partidria e idade mnima prevista para o cargo - como, por exemplo, 35 anos para presidente e senador, 30 anos para governador, 21 anos para deputado e prefeito, 18 anos para vereador.

2.4 Podem se reeleger - Presidente da Repblica - os governadores - os prefeitos - e quem os tiver sucedido ou substitudo no curso do mandato (s para o mesmo cargo e para um nico perodo subsequente) (art. 14, 5).

3. Inelegibilidade

So inelegveis os estrangeiros, os analfabetos (que, no entanto, podem votar facultativamente), os conscritos para o servio militar (art. 14, 2 e 4, da CF) e os no-alistados (art. 14, 3, III). H regras especiais sobre a reeleio para o mesmo cargo, ou a desincompatibilizao para outros cargos, do Presidente da Repblica, governadores e prefeitos ( 5 e 6). Cnjuge e parentes at o segundo grau, ou por adoo, do Presidente da Repblica bem como dos go83

Conscritos so os que foram alistados, os recrutados (Michaelis, Moderno Dicionrio da ngua Portuguesa, Melhoramentos, 1998).

vernadores e prefeitos so inelegveis no territrio de jurisdio do titular (art. 14, 7).

4. Perda ou suspenso de direitos polticos

A perda ou suspenso de direitos polticos pode dar-se por cancelamento da naturalizao, incapacidade civil, condenao criminal84, recusa ao cumprimento de obrigao geral85 e improbidade administrativa (art. 15 da CF).

Marque certo ou errado 1) A condenao criminal definitiva pode dar causa suspenso de direitos polticos. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 2) O sufrgio no Brasil possui ndole capacitria e censitria. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 3) No Brasil, quem tem capacidade eleitoral passiva tem, necessariamente, a ativa; todavia, nem todo eleitor elegvel. Certo Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) Inelegibilidade diferente de inalistabilidade, que, por sua vez, diferente de incompatibilidade. Certo
84 85

Errado

Cf. art. 92, do CP. Art. 5, VIII, da CF: "ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa fixada em lei". Art. 143, da CF: "O servio militar obrigatrio nos termos da lei. 1. s Foras Armadas compete, na forma da lei, atribuir servio alternativo aos que, em tempo de paz, aps alistados, alegarem imperativo de conscincia, entendendo-se como tal o decorrente de crena religiosa e de convico filosfica ou poltica, para se eximirem de atividades de carter essencialmente militar." Ver Lei n. 8.239/91, que dispe sobre a prestao de servio alternativo ao servio militar.

Escolha a alternativa correta A)No Brasil, o alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para todos os indivduos maiores de dezoito anos. B)Todos aqueles que podem votar podem ser votados. C)Os recrutas, durante o perodo do servio militar obrigatrio, possuem capacidade eleitoral ativa (direito de votar). D)A Constituio da Repblica estatui casos de inelegibilidade absoluta e relativa; entre os primeiros, encontram-se os analfabetos, ao passo que o cnjuge de determinados administradores pblicos atingido por uma das modalidades de inelegibilidade relativa. E)A sentena judicial que decreta a interdio traz como efeito secundrio a perda permanente dos direitos polticos do incapaz. Resposta Correta!

ORGANIZAO DO ESTADO

1. Organizao poltico-administrativa

O Brasil uma Repblica Federativa, formada pela ligao indissolvel dos Estados, dos Municpios, do Distrito Federal e da Unio (arts. 1 e 18 da CF). A Unio detm a soberania nacional, consistente, como ensina Canotilho, num poder interno supremo e num poder externo independente.

Os demais entes pblicos detm autonomia local. Os Municpios, de acordo com a doutrina, so considerados entidades federativas de terceiro grau. Ensina Celso Ribeiro Bastos que "o Municpio pea estrutural do regime federativo brasileiro, semelhana da Unio e dos prprios Estados"86.

86

Celso Bastos, Curso de Direito Constitucional, p. 311. A matria, porm, no isenta de dvidas, uma vez que os Municpios se estruturam como divises dos Estados, e no como divises da Unio. Observa Jos Afonso da Silva que "no existe federao de Municpios, existem federao de Estados" (Curso de Direito Constitucional Positivo, 34 ed., p. 475). Rosah Russomano lembra que "no participam os Municpios na formao da vontade federal, como fazem os Estados-membros, atravs do Senado Federal" (Curso de Direito Constitucional, p. 93).

2. A Unio A Unio pessoa jurdica de direito pblico interno87 com sede no Distrito Federal.

Manifesta-se ela tanto em nome prprio como em nome da federao.

Cabem-lhe funes privativas enumeradas, como declarar guerra ou emitir moeda (art. 21 da CF), ou legislar com exclusividade sobre quase todos os principais ramos do Direito, como o Direito Civil e o Direito Penal (art. 22). A competncia legislativa pode eventualmente ser delegada aos Estados (art. 22, pargrafo nico).

3. Os Estados

Os Estados gozam de autonomia, mantendo organizao, governo e administrao prprios. Regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, dentro dos limites da Constituio Federal. Tm Legislativo, Executivo e Judicirio prprios, governadores, deputados estaduais e magistrados. So representados na Federao, com trs senadores para cada Estado (art. 46 da CF).

Os Estados podem dividir-se internamente em Municpios. Podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante plebiscito (art. 18, 3).

Em princpio, cabem aos Estados as competncias residuais, no pertencentes Unio ou aos Municpios (art. 25, 1).

Como competncia expressa, cabem aos Estados a explorao de gs canalizado (art. 25, 2) e a instituio de Regies Metropolitanas, com o agrupamento de Municpios limtrofes, para a execuo de assuntos de interesse comum (art. 25, 3). H ainda duas outras classes de competncia, uma chamada competncia comum e outra chamada competncia concorrente. Embora de significado semelhante, diferem entre si, na tcnica do legislador constitucional, como veremos no item 7.
87

Como bem observa Jos Afonso da Silva, externamente, na rea das relaes internacionais, aparece unicamente a Repblica Federativa do Brasil, como pessoa jurdica de direito internacional, por intermdio de rgos da 3 Unio, a quem compete a sua representao (ob. cit., 34 ed., p. 495).

4. O Distrito Federal

O Distrito Federal o lugar em que se encontra a sede do governo da Unio. Tem configurao dupla, cabendo-lhe as competncias reservadas tanto aos Estados como aos Municpios (art. 32, 1, da CF). No pode dividir-se em Municpios, uma vez que j exerce tambm atribuies prprias de Municpio.

Numa denominao antiga, o Distrito Federal chamava-se Municpio neutro.

''Neutro'', por ser o ponto central da Federao.

5. Os Municpios

Os Municpios gozam de autonomia no que se refere aos interesses locais (arts. 1 e 18 da CF).

Tm eles Poder Executivo, representado pelo prefeito, e Poder Legislativo, exercido pela Cmara Municipal, composta pelos vereadores. No possuem Poder Judicirio.

O prefeito tem prerrogativa de foro, sendo julgado perante o Tribunal de Justia do respectivo Estado (art. 29, X)88. Os vereadores so inviolveis por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio (art. 29, VIII).

Rege-se o Municpio por lei orgnica prpria, elaborada pela Cmara Municipal, mediante o procedimento previsto no art. 29, dentro dos limites da Constituio Federal e da Constituio do respectivo Estado.

Cabem aos Municpios as competncias enumeradas no art. 30, como legislar sobre assuntos de interesse local ou suplementar a legislao federal e a estadual, no que couber.

A fiscalizao do Municpio cabe Cmara Municipal, com o auxlio dos Tribunais de Contas do Estado ou do Municpio (art. 31).
88

Nos termos da Smula 394 do Supremo Tribunal Federal, a competncia especial por prerrogativa de funo prevalecia mesmo aps a cessao do exerccio funcional. Essa smula, porm, foi revogada.

Os Municpios podem ser agrupados em Regies Metropolitanas, para a execuo de funes de interesse comum, mediante lei complementar estadual (art. 25, 3).

6. Os Territrios Federais

No h atualmente Territrios Federais; os ltimos que existiam foram transformados em Estados (art. 14 do ADCT). Podero, porm, ser criados novos Territrios mediante plebiscito (art. 18, 3, da CF).

Os Territrios, quando criados, no tm autonomia. Fazem parte da Unio, com natureza jurdica de repartio administrativa ou autarquia federal. Os Territrios podem ser divididos em Municpios (art. 33, 1).

7. Competncia comum, competncia concorrente e competncia suplementar

A Constituio arrolou as competncias comuns no art. 23 e as competncias concorrentes no art. 24. Fala-se tambm em competncia suplementar.

Na competncia comum a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios tm atribuies iguais, podendo todos eles tratar da mesma matria, ao mesmo tempo e no mesmo lugar como, por exemplo, sade e assistncia pblica (art. 23).

Na competncia concorrente compete Unio editar as normas gerais, ficando para os Estados a edio das normas suplementares necessrias - como, por exemplo, Direito Tributrio, produo e consumo (art. 24). Se e enquanto no houver norma geral da Unio, vale a norma geral editada eventualmente pelo Estado (art. 24, 3 e 4).

Competncia suplementar a que o Estado detm no exerccio da competncia concorrente,

completando as normas gerais da Unio ou editando as prprias normas gerais, vlidas se e enquanto no houver norma geral da Unio. O Municpio, por sua vez, pode suplementar eventualmente normas gerais da Unio e do respectivo Estado, dentro de sua esfera de ao.

8. Interveno federal

Em princpio, no se admite qualquer interveno nas unidades federadas. A Unio no pode intervir nos Estados. E muito menos nos Municpios.

Em carter estritamente excepcional, porm, pode a Unio intervir nos Estados-membros e no Distrito Federal nas hipteses relacionadas no art. 34 da CF - como, por exemplo, para manter a integridade nacional ou repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra.

Considera-se que a interveno federal um ato coletivo, com a participao de todos os Estados, atravs da Unio.

Quanto aos Municpios no pode a Unio intervir de forma alguma, salvo quando situados em Territrio Federal, pois a interveno em Municpios cabe aos Estados-membros (art. 35).

A decretao e a execuo da interveno federal so de competncia privativa do Presidente da Repblica (art. 84, X).

8.1 Modos de iniciativa da interveno federal

A iniciativa da interveno federal pode ser do prprio Presidente da Repblica, de oficio, de modo espontneo e discricionrio, cabendo a ele avaliar a convenincia e a oportunidade do ato, como, por exemplo, para fazer cessar grave comprometimento da ordem pblica (art. 34, I1I). Considera-se que os casos de interveno espontnea de oficio so os do art. 34, I, 11, 111 e V, da CF. Podemos denominar estes casos como sendo de interveno espontnea discricionria (de oficio).

No caso do art. 34, IV (coao sobre qualquer dos Poderes nas unidades da Federao), a iniciativa da interveno depende de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo

coacto (art. 36, I). Trata-se, ento, de interveno provocada, e no de interveno espontnea. Tambm nesta hiptese o Presidente da Repblica conserva a discricionariedade para determinar o ato, ou no, de acordo com critrios de convenincia e oportunidade. um caso de interveno provocada discricionria (por solicitao).

Numa terceira categoria, porm, h hipteses em que a interveno ocorre com prvia provocao do Poder Judicirio, mediante requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral, em virtude de desobedincia a ordem ou deciso judiciria ou coao exercida contra o Poder Judicirio. Ou mediante provimento do Supremo Tribunal Federal, em virtude de representao oferecida pelo Procurador-Geral da Repblica, nas hipteses do art. 34, VII. Nestes casos a interveno provocada e vinculada. "Vinculada" no sentido de que o Presidente da Repblica no pode deixar de agir, pelo menos em princpio, sem grande margem para cogitar da convenincia e oportunidade do ato.

O Presidente deve atender requisio ou ao provimento, sob pena de incorrer em crime de responsabilidade (art. 85, VII).

O art. 34, VII, acima citado, onde cabe a representao do Procurador-Geral da Repblica, refere-se ao que os autores denominam de princpios sensveis da Constituio Federal, que so os seguintes: forma republicana, sistema representativo e regime democrtico, direitos da pessoa humana, autonomia municipal, prestao de contas da Administrao Pblica direta e indireta e aplicao de um mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.

O decreto de interveno federal, sempre de competncia do Presidente da Repblica, especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e nomear interventor, se for o caso. O decreto deve ser submetido apreciao do Congresso Nacional no prazo de 24 horas (art. 36, 1). Dispensa-se a remessa ao Congresso se bastar a suspenso da execuo do ato impugnado, nos casos dos arts. 34, VI e VII, e 35, IV.

Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal (art. 36, 4).

9. Interveno estadual

A Unio no pode intervir nos Municpios, salvo quando situados em Territrio Federal.

Os Estados no interviro tambm nos seus Municpios, salvo nos casos relacionados no art. 35 da CF - como, por exemplo, no forem prestadas contas ou no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade.

A interveno estadual decretada pelo governador do Estado e segue, em linhas gerais, os mesmos critrios da interveno federal. Deve ser submetida apreciao da Assembleia Legislativa no prazo de 24 horas89.

Marque certo ou errado 1) Os empregados domsticos tm direito a receber dcimo terceiro salrio Certo Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 2) Os Estados podem desmembrar-se para a formao de novos Estados, mas no incorporarse entre si. Certo Errado

Resposta Errada!

Marque certo ou errado 3) vedado aos Estados subvencionar cultos religiosos ou igrejas, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico.
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No seu Ttulo III a Constituio Federal trata tambm dos bens da Unio, da Administrao Pblica e dos servidores pblicos.

Certo

Errado

Resposta Correta!

Marque certo ou errado 4) O desmembramento de Municpios depender, dentre outros requisitos, de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos. Certo Errado

Resposta Correta!

Escolha a alternativa correta 5) Analise as assertivas abaixo: I. Competem Unio, em Territrio Federal, os impostos estaduais e, se o Territrio no for dividido em Municpios, cumulativamente, os impostos municipais. II. permitido aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, na forma da lei, estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino. III. Resoluo do Senado Federal, de iniciativa do Presidente da Repblica ou de 1/3 dos Senadores, aprovada pela maioria absoluta de seus membros, estabelecer as alquotas aplicveis s operaes e prestaes, interestaduais e de exportao. IV. Pertencem aos Municpios 25% do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre a propriedade de veculos automotores licenciados em seus territrios. V. vedada Unio instituir isenes de tributos da competncia dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios.

Esto corretas somente: A) I, II e IV. B) I, II e V. C) I, III e V. D) II, III e IV. E) III, IV e V. Resposta Errada! O correto seria o item "C".

ORGANIZAO DOS PODERES LEGISTIVO, EXECUTIVO E JUDICIRIO

PARTE I - Consideraes gerais. A tripartio do Poder

So Poderes da Unio o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, independentes e harmnicos entre si (art. 2, da CF). A tripartio tem a finalidade de evitar o poder de um s, e remonta s ideias de Aristteles, Kant e Montesquieu. Cada Poder tem funes tpicas e funes atpicas.

Funo tpica do Legislativo a elaborao de leis (para muitos autores, tambm tpica a funo de fiscalizar a Administrao Pblica). Ao Executivo cabe a administrao, com a aplicao prtica das leis. Para o Judicirio fica a funo julgadora. Isso de modo predominante, pois cada um dos Poderes realiza tambm vrias outras tarefas atpicas, como a organizao interna, a contratao de pessoal e a prtica excepcional de atos que, a rigor, estariam na esfera de ao de outro Poder. Exemplo da ltima espcie o julgamento de crimes de responsabilidade pelo Legislativo.

Para manter o equilbrio entre os Poderes, h um sistema de freios e contrapesos, em que certos atos exigem a participao de mais de um Poder. Na nomeao de um ministro do Supremo Tribunal Federal, por exemplo, participam os trs Poderes: o Presidente da Repblica nomeia o ministro, o Senado aprova a nomeao e o Judicirio investe o nomeado no cargo (art. 101, pargrafo nico).

Probe-se a delegao de poderes, salvo excees expressas, como no caso da lei delegada (art. 68). vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, salvo em casos expressos como a acumulao de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico (art. 37, XVI, "b").

PARTE II - Poder Legislativo

1. O Poder Legislativo

Como vimos, funo tpica do Legislativo a elaborao de leis. Para muitos autores tambm a fiscalizao da Administrao (art. 70, da CF). Na esfera da Unio o Brasil adota o bicame-

ralismo, compondo-se o Congresso Nacional pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal (art. 44). Nas esferas estaduais e municipais vigora o unicameralismo - respectivamente, Assembleia Legislativa e Cmara Municipal.

2. O Congresso Nacional

O Poder Legislativo, na esfera da Unio, exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal (art. 44, da CF). A Cmara representa o povo (art. 45) e o Senado representa os Estados (art. 46).

3. A Cmara dos Deputados

A Cmara dos Deputados integrada por representantes do povo, eleitos pelo sistema proporcional, de acordo com a populao de cada Estado, no mnimo 8 deputados e no mximo 70 por Estado. Apenas 4 em cada Territrio (art. 44 da CF; Lei Complementar n. 78/93). O mandato de 4 anos (art. 44, pargrafo nico).

4. O Senado Federal

O Senado Federal integrado por representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos, em nmero de trs para cada Estado e o Distrito Federal (art. 46, 12, da CF). O mandato de oito anos, com renovao a cada 4 anos, alternadamente, por um e dois teros (art. 46, 2). Os Territrios no tm senadores.

5. Comisses Parlamentares As Comisses so grupos formados por parlamentares reunidos para tratar de determinados assuntos. Podem at discutir e votar autonomamente projetos de lei que dispensem, na forma

do Regimento, a competncia do Plenrio (art. 58, 2, I e III, da CF). As Comisses Parlamentares podem ser permanentes90

As Comisses Mistas so integradas por deputados e senadores.

H uma Comisso Representativa (ou de Recesso), que representa o Congresso Nacional nos perodos de recesso da Casa (art. 58, 4)91. H tambm Comisses Especiais (ou Tcnicas), para o estudo de determinados assuntos.

5.1 Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs)

As Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs) so Comisses Temporrias, com prazo certo, formadas para a apurao de fato concreto, determinado e de interesse pblico. Para a instalao necessitam do voto favorvel de 1/3 do membros da Casa. A CPI no se presta para a investigao de assuntos de carter meramente privado.

Os requisitos da CPI, portanto, so quatro: fato concreto, prazo determinado, interesse pblico e incio com voto favorvel de um tero da Casa.

A CPI pode ser da Cmara ou do Senado, ou mista. Pode ser do Legislativo estadual ou municipal. Regula-se pela Lei n. 1.579/52.

A CPI no julga os fatos apurados, devendo encaminhar suas concluses ao Tribunal de Contas ou ao Ministrio Pblico, conforme o caso, para as providncias cabveis (art. 58, 3, da CF).

A autoridade que receber resoluo da CPI deve informar, no prazo de 30 dias, as providncias adotadas. Quem presidir procedimento administrativo ou judicial decorrente deve comunicar semestralmente a fase em que se encontra o feito. Tais procedimentos, decorrentes da
90

O Regimento Interno do Senado Federal (Ato da Mesa I, de 1999) menciona as seguintes Comisses Permanentes: Comisso Diretora; Comisso de Assuntos Econmicos; Comisso de Assuntos Sociais; Comisso de Constituio, Justia e Cidadania; Comisso de Educao; Comisso de Fiscalizao e Controle; Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional; Comisso de Servios de Infraestrutura (art. 72) (Ttulo VI). 91 A Comisso Representativa (ou de Recesso) do Congresso Nacional compe-se de 7 senadores e 16 deputados, regulando-se pela Resoluo CN-3/90, e faz parte do Regimento Comum.

CPI, tm prioridade sobre quaisquer outros, exceto habeas corpus, habeas data e mandado de segurana. O descumprimento acarreta sanes administrativas, civis e penais (Lei n. 10.001, de 04/09/00).

Os atos da CPI podem ser controlados e julgados pelo Supremo Tribunal Federal, mediante as aes e remdios constitucionais cabveis, como habeas corpus ou mandado de segurana. "As Comisses Parlamentares de Inqurito no so rgos distintos, mas emanaes do Congresso, competindo ao Supremo Tribunal Federal o controle de seus atos" - RDA 47/28692.

5.1.1 A CPI e os direitos e garantias individuais

A CPI tem poderes de investigao prprios das autoridades judiciais (art. 58, 3, 1 parte, da CF), podendo determinar as diligncias que entender necessrias (Lei n. 1.579/52, art. 2). Quando, porm, estiverem envolvidos direitos e garantias individuais e coletivos deve a CPI obter a medida desejada por via judicial. Trata-se de reserva jurisdicional, em que certas medidas s podem efetivar-se com a interferncia do Poder Judicirio.93

5.1.2 A CPI e o sigilo bancrio

As CPIs podem obter informaes e documentos sigilosos diretamente das instituies financeiras ou por intermdio do Banco Central do Brasil ou da Comisso de Valores Mobilirios. Mas as solicitaes devem ter a aprovao prvia do Plenrio da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, ou do Plenrio de suas respectivas CPIs (art. 4, 1 e 2, da Lei Complementar n. 105, de 10/01/01).

6. Estatuto dos membros do Legislativo

A Constituio Federal atribui especiais direitos e deveres aos membros do Poder Legislativo, entre os quais os seguintes.

92

Deciso citada e endossada por Odacir Klein, Comisses Parlamentares de Inqurito, p. 69. No mesmo sentido: Jos Luiz Mnaco da Silva, Comisses Parlamentares de Inqurito, p. 95. 93 Assim, no pode a CPI determinar diretamente busca domiciliar (art. 5, XI, da CF), priso, salvo em flagrante delito (art. 5, LXI), escuta telefnica (art. 5, XII), quebrar sigilo de correspondncia (art. 5, XII), conduo coercitiva de testemunha (art. 5, XV) etc. No pode decretar diretamente a indisponibilidade de bens, uma vez que a medida pressupe deciso judicial em procedimento cautelar.

6.1 Condies de elegibilidade

Nacionalidade brasileira, pleno exerccio dos direitos polticos, alistamento eleitoral, domiclio eleitoral na circunscrio, filiao partidria (art. 14, 3, I-V, da CF), saber ler e escrever (art. 14, 4). Idade mnima: 35 anos para senador, 21 anos para deputado federal ou deputado estadual e 18 anos para vereador (art. 14, 3, VI).

6.2 Imunidades

Os membros do Congresso Nacional tm imunidade civil e criminal por opinies, palavras e votos (imunidade material, definitiva, cf. art. 53 da CF, na redao da EC n. 35, de 20/12/01). Nos crimes comuns, ocorridos aps a diplomao, a ao penal pode ser suspensa, aps a denncia, pelo tempo do mandato, por iniciativa de partido poltico e voto da maioria dos membros da Casa (imunidade formal, provisria, cf. art. 53, 3, da CF, na redao da EC n. 35, de 20/12/01).

No caso de priso em flagrante os autos sero remetidos em 24 horas Casa respectiva, que resolver sobre a priso (art. 53, 2, da CF, na redao da EC n. 35/01).

Os deputados estaduais gozam tambm da mesma imunidade material e formal (art. 27, 1).

Os vereadores tm imunidade material, mas de forma mais limitada, apenas com referncia a opinies, palavras e votos em razo do exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio (art. 29, VIII) (RT 8011535). Os vereadores no tm a imunidade formal.

6.3 Prerrogativa de foro

Deputados federais e senadores, nas infraes penais comuns ocorridas aps a diplomao, so julgados originariamente pelo Supremo Tribunal Federal (arts. 53, 1, e 102, I, "b", da CF).

Os deputados estaduais seguem as disposies das unidades federativas. Em So Paulo, por exemplo, os deputados so julgados pelo Tribunal de Justia (art. 74, I, da Constituio do Estado de So Paulo).

Os vereadores no tm prerrogativa de foro.

Na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, a ao de improbidade ser proposta no tribunal competente para processar e julgar criminalmente o agente, ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica.94

6.4 Iseno de testemunho

Deputados e senadores no so obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato (art. 53, 6, da CF, cf. EC n. 35/01).

6.5 Iseno do servio militar

Deputados federais e senadores no podem ser incorporados s Foras Armadas sem licena da Casa respectiva (art. 53, 7, da CF, cf. EC n. 35/01). O mesmo se aplica aos deputados estaduais (art. 27, 1).

6.6 Impedimentos

Deputados federais e senadores, bem como os deputados estaduais (art. 27, 1, da CF), no podem, desde a expedio do diploma, exercer quaisquer cargos em entidades pblicas ou contratar com as mesmas, salvo no caso de o contrato obedecer a clusulas uniformes (art. 54, I, "a" e "b")95 (a proibio no se estende a certas funes de Estado, como a de ministro - art. 56, I). Tambm no podem estes parlamentares, desde a posse, participar de empresas que gozem de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico (art. 54, II, "a"), patrocinar causa em que esteja interessada entidade pblica (art. 54, II, "c"), nem ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo (art. 54, II, "d").

6.7 Perda do mandato Os deputados federais e senadores perdem o mandato se infringirem as proibies acima, re94 95

Art. 84 do CPP, na redao da Lei n. 10.628/02. Entre as clusulas uniformes esto as disposies padronizadas dos contratos de adeso ou contratos de massa, de frmulas prontas, iguais para todos, como os de fornecimento de gua, de luz ou de transporte urbano.

ferentes aos impedimentos, se faltarem com o de coro parlamentar 96, se deixarem de comparecer tera parte das sesses ordinrias, se perderem ou tiverem suspensos os direitos polticos, quando o decretar a Justia Eleitoral, se sofrerem condenao criminal transitada em julgado (art. 55, da CF). Aplica-se o mesmo aos deputados estaduais (art. 27, 1).

6.8 Fidelidade partidria

A infidelidade partidria pode acarretar para o parlamentar as sanes que forem previstas nos estatutos do partido a que esteja filiado (advertncia, excluso do partido etc.). Mas no pode acarretar, em hiptese alguma, a cassao de direitos polticos ou a perda do mandato. Por isso no incomum a hiptese de parlamentares sem partido.

A perda ou suspenso de direitos polticos s se dar nos casos de cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado, incapacidade civil absoluta, condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos, recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou improbidade administrativa (art. 15, da CF).

A perda do mandato s ocorre nos casos relacionados no art. 55, conforme vimos no item acima (item 10.7).

7. Vocabulrio parlamentar

7.1 Crimes de responsabilidade

Os chamados crimes de responsabilidade tm significado duplo. s vezes constituem realmente crimes, figuras tpicas penais. Outras vezes, porm, so apenas infraes polticoadministrativas, ou crimes em sentido imprprio. Depende do tratamento dado matria por esta ou aquela lei.

No Decreto-lei n. 201/67, que dispe sobre os crimes de responsabilidade dos prefeitos e vereadores, os crimes de responsabilidade so efetivamente crimes, sujeitos ao julgamento do

96

O decoro parlamentar refere-se "compostura e decncia que os membros de um Parlamento devem guardar, tanto em sua vida pblica como particular" (Dicionrio Jurdico, da Academia Brasileira de Letras Jurdicas, org. J. M. Othon Sidou).

Poder Judicirio, com penas de recluso e deteno.

Tipos penais do Decreto-lei n. 201/67, so, por exemplo, apropriar-se de bens pblicos, desviar verbas, deixar de prestar contas etc. (art. 1). No art. 85, da CF, complementado pela Lei 1.079/5097, porm, os crimes de responsabilidade tm sentido imprprio, no se tratando de infraes penais, mas de infraes polticoadministrativas, com julgamento pelo Legislativo, e no pelo Judicirio.

A sano, no caso, a perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de funo pblica (art. 52, pargrafo nico, da CF). A referncia a crime, a, constitui apenas fora-de-expresso. Infraes desta espcie, praticadas pelo Presidente da Repblica, so, por exemplo, declarar a guerra sem autorizao do Congresso, salvo nos casos de invaso ou agresso estrangeira; violar a imunidade de embaixador estrangeiro; tentar dissolver o Congresso etc. (Lei n. 1.079/50). Voltando ao Decreto-lei n. 201/67, que dispe sobre prefeitos e vereadores, interessante notar que este diploma legal, com muito boa tcnica, separa bem as duas espcies. No seu art. 1 o Decreto-lei n. 201/67 arrola os crimes de responsabilidade dos prefeitos, como figuras tpicas penais, com julgamento pelo Judicirio, conforme vimos acima. E nos arts. 4 e 7 traz infraes poltico-administrativas dos prefeitos e dos vereadores, a serem julgadas pela Cmara, tendo por sano a cassao do mandato98.

97

O art. 85 da CF trata dos crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica. A Lei n. 1.079/50, define crimes de responsabilidade do Presidente da Repblica, dos ministros de Estado, dos ministros do Supremo Tribunal Federal, do Procurador-Geral da Repblica, dos governadores e dos secretrios de Estado. 98 Infraes poltico-administrativas do prefeito so, por exemplo, impedir o funcionamento regular da Cmara, proceder de modo incompatvel com a dignidade e o decoro do cargo (art. 4 do Decreto-lei n. 201/67). Infraes poltico-administrativas dos vereadores so, por exemplo, residir fora do Municpio, faltar com o decoro na sua conduta pblica etc. (art. 72 do Decreto lei n. 201/67).

7.2 "Impeachment" (impedimento)

Procedimento de competncia do Legislativo para a destituio de autoridade nos chamados crimes de responsabilidade. No caso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica cabe Cmara dos Deputados autorizar o processo. Ao Senado, depois, cabe o julgamento propriamente dito, com a caracterstica de assumir a presidncia dos trabalhos o Presidente do Supremo Tribunal Federal (CF, art. 52, pargrafo nico).

A condenao consiste na perda do cargo, com inabilitao, por 8 anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das sanes judiciais cabveis.

7.3 Maioria simples ou relativa

Maioria em relao s pessoas presentes votao.

7.4 Maioria absoluta

Maioria de mais da metade de todos os membros de uma Casa Legislativa.

7.5 Maioria qualificada

Maioria que exige um quorum especial, como o de 3/5 nas emendas constitucionais, ou de 2/3 no impeachment.

7.6 "Quorum"

Nmero necessrio de pessoas presentes para o incio dos trabalhos (quorum de instalao ou presena). Nmero de votos necessrios para a aprovao de uma matria (quorum de votao).

7.7 Recesso parlamentar

Perodo de 23 de dezembro a 12 de fevereiro e de 18 a 31 de julho, em que no Congresso Nacional no h sesses legislativas ordinrias.

7.8 Sesso legislativa

Reunio de trabalho parlamentar regular. As sesses ordinrias do Congresso Nacional vo de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 12 de agosto a 22 de dezembro 99. Durante o recesso podem ser convocadas sesses extraordinrias, para assuntos especiais, vedado o pagamento de parcelas extraordinrias.

7.9 Votao simblica

A votao pode ser nominal, secreta ou simblica. Na votao simblica os que so a favor permanecem sentados, os que so contra ficam de p (Regimento Comum do Congresso Nacional, art. 44).

7.10 Voto de liderana

No h mais, propriamente, voto de liderana, em que o lder de uma bancada poltica votaria por todos os seus integrantes. Mas o pronunciamento do lder pode representar o voto de seus liderados presentes (Regimento Comum, art. 45). 8.Tribunal de Contas

O Tribunal de Contas rgo autnomo, auxiliar do Poder Legislativo, com a tarefa de fiscalizar rotineiramente as contas pblicas. rgo administrativo, sem funo jurisdicional, embora denominado Tribunal. No pertence ao Poder Judicirio.

As manifestaes do Tribunal de Contas so, em regra, pareceres tcnicos, opinativos, a serem aceitos ou no pelo Legislativo (art. 49, IX, da CF). Mas o Tribunal de Contas produz tambm determinaes vinculantes.

Pode responsabilizar entidades e agentes por dbitos irregulares e aplicar multas - decises, essas, com eficcia de ttulo executivo. Pode determinar tambm que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei (arts. 70-75 da CF). Os pareceres do Tribunal de Contas sobre as contas anuais do prefeito s no prevalecem se
99

CF, art. 57, na redao da EC n. 50/06.

houver deciso contrria de 2/3 dos membros da Cmara Municipal (art. 31, 2). Nas licitaes o controle do Tribunal de Contas pode ser exercido antes da realizao do contrato (Lei n. 8.666/93, art. 113, 2, na redao da Lei n. 8.883/94).

De acordo com a jurisprudncia, a aprovao de conta pelo Tribunal de Contas no afasta seu exame pelo Judicirio.

O Tribunal de Contas da Unio auxilia o Congresso Nacional no controle externo das contas pblicas (art. 71). integrado por 9 ministros, com jurisdio em todo o territrio nacional (art. 73), tendo as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos e vantagens dos ministros do Superior Tribunal de Justia (art. 73, 3). Os ministros do Tribunal de Contas so escolhidos 1/3 pelo Presidente da Repblica e 2/3 pelo Congresso Nacional - dentre brasileiros que satisfaam os requisitos do art. 73, 1, da CF100.

O Tribunal de Contas Estadual deve seguir o modelo federal, sendo integrado por 7 membros, ao invs de 9 (art. 75, pargrafo nico). Nos 10 primeiros anos da criao de Estado os integrantes sero apenas 3 (art. 235, III).

O Tribunal de Contas Municipal: foram mantidos somente dois Tribunais de Contas Municipais (So Paulo e Rio de Janeiro), que j existiam no advento da Constituio de 1988. A criao de outros Tribunais de Contas Municipais foi proibida pelo art. 31, 4101.

O auxlio ao fiscalizadora das Cmaras Municipais ficou, ento, confiado aos Tribunais de Contas Estaduais, com exceo dos dois Municpios acima citados (art. 31, 1).

9. Processo legislativo O processo legislativo refere-se elaborao de leis, compreendendo emendas Constituio,
100

Art. 73, 1, da CF: "Os ministros do Tribunal de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: I - mais de 35 e menos de 65 anos de idade; II - idoneidade moral e reputao ilibada; III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; IV - mais de 10 anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior". 101 Art. 31, 4, da CF: " vedada a criao de tribunais, conselhos ou rgos de contas municipais".

leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas provisrias e decretos legislativos (art. 59 da CF). A matria j foi abordada em captulo anterior, sob o ttulo A Constituio e as Leis, ficando aqui registrada a necessria remisso.

PARTE III - Poder Executivo

1. Geral

O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, pelos governadores e pelos prefeitos, dentro de suas respectivas reas.

O Presidente ao mesmo tempo chefe de Estado e chefe de governo. Como chefe de Estado representa a nao no mbito interno e externo, dentro e fora do pas. Como chefe de governo exerce a administrao pblica. A soma destas duas funes numa s pessoa uma das caractersticas do sistema presidencialista.

No sistema parlamentarista, ao contrrio, separam-se as duas funes. O Presidente s chefe de Estado, o Primeiro-Ministro s chefe de governo102.

So requisitos para a candidatura Presidncia da Repblica ser brasileiro nato (art. 12, 3, I, da CF), idade mnima de 35 anos, pleno gozo dos direitos polticos, alistamento eleitoral, filiao partidria (art. 14, 3).

2. Atribuies do Presidente da Repblica

O art. 84, da CF relaciona as atribuies do Presidente da Repblica. Cabe-lhe dirigir a Administrao Federal, sancionar, vetar ou propor leis. Expedir decretos e regulamentos, baixar medidas provisrias com fora de lei, propor emendas Constituio. Gerir a educao, a sade e a previdncia social. Manter relaes com os Estados estrangeiros, celebrar tratados e convenes internacionais. Conceder indulto e comutar penas. Exercer o comando supremo

102

Na era republicana houve uma experincia parlamentarista no Brasil, aps a renncia do Presidente Jnio Quadros, no perodo de 1961 a 1963, assumindo o Presidente Joo Goulart como chefe de Estado. Retomou-se, porm, ao sistema presidencialista pouco depois, aps um plebiscito, com o mesmo Presidente Joo Goulart.

das Foras Armadas. E demais incumbncias prescritas na Constituio.

O chefe do Executivo, ao regulamentar e aplicar a lei, no pode ir alm da lei ou contra a lei.

No cabem tambm os chamados "regulamentos autnomos", que so aqueles baixados em assuntos ainda no regulados em lei. O regulamento solto, sem o alicerce da lei, incuo ou vazio. ''Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei" (art. 5, II, da CF).

3. Ministros de Estado

O Presidente da Repblica auxiliado pelos ministros de Estado, de livre nomeao e exonerao. Os ministros podem ser exonerados ad nutum - "a um gesto", na expresso latina.

Sem embargo, contudo, tm os ministros competncia e responsabilidade em nome prprio, na direo de seus Ministrios. O Presidente expede decretos para a regulamentao ou aplicao da lei. Os ministros, por sua vez, expedem instrues para a regulamentao ou aplicao de leis, decretos e regulamentos. E mais. Os decretos do Presidente da Repblica, para sua validade, devem ser referendados por ministros de Estado, de preferncia da rea em que se insere a matria (art. 87, pargrafo nico, I, da CF). Ao contrrio, formalmente, as instrues dos ministros no precisam ser referendadas pelo Presidente da Repblica.

Os ministros de Estado podem vir a responder por crime de responsabilidade (Lei n. 1.079/50, art. 2).

4. Atribuies do Vice-Presidente da Repblica

Incumbe ao Vice-Presidente da Repblica substituir o Presidente no caso de impedimento e suced-lo no caso de vacncia do cargo (art. 79 da CF). Cabe-lhe tambm auxiliar o Presidente em misses especiais (se por ele convocado), exercer atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar (art. 79, pargrafo nico), compor o Conselho da Repblica (art. 89, I) e o Conselho de Defesa Nacional (art. 91, I) - rgos, esses, de auxlio ou de apoio ao Presidente da Repblica em situaes mais graves ou de preocupao nacional, como veremos adiante.

Houve poca em que o Vice-Presidente exercia tambm a Presidncia do Senado (art. 61 da CF de 1946, antes da EC n. 4; art. 79, 2, da CF de 1967, texto depois alterado).

5. Eleies diretas e indiretas

As eleies para Presidente da Repblica so diretas. O sufrgio universal, pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos (art. 14 da CF).

Numa hiptese, porm, excepcional, a eleio ser indireta, realizada pelos membros do Congresso Nacional. o caso do mandato-tampo, do art. 81, 1, da CF, que ocorre nas vacncias simultneas dos cargos de Presidente e Vice-Presidente, se ocorridas nos ltimos dois anos do perodo presidencial. O legislador constituinte entendeu no valer a pena a eleio direta de novo Presidente apenas para cobrir o pequeno perodo restante do mandato anterior, que ficou vago e sem sucessor definitivo, considerados os altos encargos decorrentes.

A eleio do Presidente importa a eleio automtica do Vice, com ele registrado na chapa (art. 77, 1). O mandato do Presidente de quatro anos (art. 82), com direito a reeleio para um nico perodo subsequente (art. 14, 5, com a redao da EC n. 16/97).

Na eleio para Presidente e Vice-Presidente exigem-se a condio de brasileiro nato (art. 12, 3), a idade mnima de 35 anos e os requisitos gerais de elegibilidade do art. 14, 3.

As eleies realizam-se em dois turnos, o segundo com os dois candidatos mais votados, se na primeira votao nenhum candidato tiver alcanado maioria absoluta (art. 77, 3).

O 1 turno realiza-se no primeiro domingo de outubro e o segundo turno no ltimo domingo de outubro do ano anterior ao do trmino do mandato (art. 77, caput, na redao da EC n. 16/97)103. O mesmo se aplica na eleio para governador (art. 28).

Para prefeito s h segundo turno nos Municpios com mais de 200 mil eleitores (art. 29, II). O Presidente pode ser reeleito para um nico perodo subsequente, assim tambm governado103

Ficou uma contradio entre o art. 77, caput, e o seu 3. O pargrafo coloca o segundo turno em at 20 dias aps o resultado do primeiro turno. Vale, porm, o caput, que se refere aos domingos de outubro, uma vez que se trata de texto superveniente (EC n. 16/97), revogador dos textos anteriores.

res e prefeitos (art. 14, 5).

6. Prtica de crime pelo Presidente da Repblica

No caso de o Presidente da Repblica praticar um ato definido como crime a soluo comportar trs hipteses distintas.

6.1 Primeira hiptese. Crime de responsabilidade Nos crimes de responsabilidade (crimes em sentido imprprio)104 do Presidente da Repblica (art. 85 da CF e Lei n. 1.079/50) cabe Cmara dos Deputados autorizar a instaurao do processo, por dois teros de seus membros. A autorizao equivale a um juzo prvio de admissibilidade da acusao, de modo semelhante ao que ocorre na sentena de pronncia no Tribunal do Jri. O julgamento propriamente dito cabe depois ao Senado Federal, com a particularidade de ser presidido neste caso pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal. Se houver condenao, que exige 2/3 dos votos, a sano ser a perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo de outras medidas judiciais cabveis (arts. 51, I, 52, I, 52, pargrafo nico, e 85).

O julgamento do Senado Federal tem natureza poltico-administrativa, e no judicial. No se orienta pelo princpio de legalidade estrita, mas pelo princpio da convenincia e oportunidade. "Pode ocorrer que o Senado Federal considere mais conveniente a manuteno do Presidente no seu cargo. Para evitar, por exemplo, a deflagrao e um conflito civil105 (...).

O mrito da deciso ou a convenincia e oportunidade do ato no podem ser revistos pelo Judicirio, por se tratar de critrio discricionrio, e no de critrio vinculado. Ao Judicirio cabe apenas, se for o caso, a correo de eventuais defeitos procedimentais.

6.2 Segunda hiptese. Crime comum relacionado com a funo

Tratando-se de crime comum, praticado pelo Presidente da Repblica, que tenha relao ou conexo com o exerccio de suas funes, haver o seguinte procedimento: primeiro neces104 105

Sobre o conceito de crime de responsabilidade ver, neste captulo, Parte II, o "Vocabulrio parlamentar" (item 11). Michel Temer, Elementos de Direito Constitucional, 23 ed., p. 172.

sria a autorizao da Cmara dos Deputados, por 2/3 de seus membros. O julgamento, depois, compete ao Supremo Tribunal Federal (arts. 51, I, e 102, I, "b", da CF)106.

No cabe priso enquanto no sobrevier sentena condenatria (art. 86, 3).

6.3 Terceira hiptese. Crime comum no relacionado com a funo

Se a conduta do Presidente da Repblica constituir crime comum mas sem relao ou conexo com o exerccio de suas funes no haver processo algum enquanto durar seu mandato. Trata-se de imunidade formal (processual) temporria, com a suspenso da prescrio, at o fim do mandato.

"O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes" (art. 86, 4, da CF).

Como ensina Alexandre de Moraes, "a Constituio Federal, assim, estabelece como prerrogativa presidencial irresponsabilidade relativa s infraes penais cometidas antes do incio do exerccio do mandato, ou mesmo que, cometidas durante o exerccio do mandato, no apresentem correlao com as funes de Presidente da Repblica, consagrando regra de irresponsabilidade107 penal relativa"108.

7. Impedimento e vacncia da Presidncia

O impedimento refere-se a obstculos ocasionais para o exerccio da Presidncia - como, por

106

A prerrogativa de foro prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica (art. 84 do CPP, na redao da Lei n. 10.628/02). 107 A imunidade um resqucio do tempo dos reis. Nos termos da Constituio do Imprio, de 1824 (art. 99), "a pessoa do Imperador inviolvel e sagrada; ele no est sujeito a responsabilidade alguma". 108 Direito Constitucional, p. 367.

exemplo, no licenciamento temporrio. A vacncia corresponde cessao do exerccio do cargo pelo titular. No impedimento h substituio temporria. Na vacncia deve processar-se a sucesso definitiva.

Na ordem da substituio ou sucesso, o primeiro a ser convocado o Vice-Presidente. No podendo ou no querendo este assumir, so sucessivamente chamados o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal (art. 80, da CF). Por isso so, todos, cargos que exigem a qualidade de brasileiro nato, diante da possibilidade de assumirem eventualmente a Presidncia da Repblica.

O Vice-Presidente, no caso de vacncia, assume em carter efetivo, para completar o restante do perodo presidencial.

Os demais, porm, assumem sempre em carter interino, devendo ser realizadas novas eleies, em 90 dias, para a complementao do perodo presidencial restante (art. 81, caput). Tais eleies sero indiretas, pelo Congresso Nacional, e dentro de apenas 30 dias (art. 81, 1), se a vacncia ocorrer nos dois ltimos anos do mandato.

8. Conselho da Repblica

O Conselho da Repblica rgo auxiliar, consultivo, de apoio ao Presidente da Repblica em situaes mais graves ou de preocupao nacional, com a incumbncia de se pronunciar nos casos de interveno federal, estado de defesa, estado de stio e questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas. Os pareceres do Conselho da Repblica so opinativos, e no vinculam as decises do Presi-

dente.

O Conselho composto pelo Vice-Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara e do Senado, por outras autoridades mencionadas no art. 89 e por seis cidados brasileiros natos, escolhidos na forma do art. 89, VII, da CF109.

9. Conselho de Defesa Nacional

O Conselho de Defesa Nacional tambm rgo auxiliar, consultivo, de apoio ao Presidente da Repblica em assuntos relacionados com a soberania nacional e a defesa do Estado Democrtico, especialmente no que se refere a declarao de guerra e celebrao da paz. composto pelo Vice-Presidente da Repblica, pelos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica e outras autoridades mencionadas no art. 91 da CF110.

PARTE IV - Poder Judicirio

1. Funo tpica

No sistema de tripartio do Poder estatal engendrado por Montesquieu incumbe exclusivamente ao Poder Judicirio a funo jurisdicional, que consiste na soluo de conflitos de interesses mediante o devido processo legal.

Ao Judicirio incumbe dizer o Direito (jus dicere).

A funo jurisdicional distingue-se da legislativa, porque promove a soluo de casos concretos (diz o Direito)111, enquanto a funo legislativa se caracteriza pela edio de normas jurdicas gerais e abstratas (cria o Direito). Tanto a funo administrativa como a jurisdicional aplicam o Direito preexistente. A funo administrativa tambm aplica o Direito a casos concretos, mas diretamente no de109 110

Conselho da Repblica: ver CF, arts. 52, XIV, 84, XVII, 89, 90, 136 e 137. Ver tb. Lei n. 8.041/90. Conselho de Defesa Nacional: ver CF, arts. 91, 136 e 137. V. tb. Lei n. 8.183/91. 111 Muitos mestres sustentam que excepcionalmente, quando h permisso legal ou a lei lacunosa, o Judicirio pode tambm criar o Direito, decidindo o caso concreto por analogia (arts. 126 e 127 do CPC e 4 da LICC). Mas, parece, nestes casos o juiz nada cria. Ele apenas se vale dos princpios e das regras mais gerais j contidos no ordenamento jurdico (analogia, costumes e princpios gerais) para solucionar o caso concreto.

sempenho de suas prprias atividades executivas. a chamada autotutela ou autodefesa dos prprios interesses. Por isto se diz que a administrao uma atividade primria do Estado. J a jurisdio tida como uma atividade secundria do Estado, porque atua visando exclusivamente ao interesse de terceiros em conflito112.

2. Princpios que informam a jurisdio

Princpio da substitutividade: tomando para si o monoplio de dizer o Direito e proibindo o particular de fazer justia pelas prprias mos, o Estado passou a substituir a atividade das partes, que antes buscavam a satisfao de seus interesses pela luta direta. Por isto se afirma que o juiz exerce a jurisdio substituindo a atividade direta das partes. Princpio da inrcia: para que o Judicirio atue em determinado conflito necessrio que pelo menos um dos interessados traga o caso concreto para ser apreciado, ou seja, provoque a atuao especfica do Judicirio mediante a proposta de uma ao. Este princpio visa a preservar a imparcialidade do julgador, que no deve se envolver pessoalmente nos conflitos de interesse.

Princpio da indeclinabilidade: o juiz no pode declinar de seu poder-dever de julgar, nem alegar omisso da lei para deixar de decidir (art. 4, da LICC).

Princpio da indelegabilidade (ou da investidura): de regra, somente o membro do Judicirio, regularmente empossado, pode exercer as funes jurisdicionais.

Princpio da obrigatoriedade (ou inafastabilidade): a lei no pode excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da CF).

Princpio do juiz natural: "ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente" (art. 52, LIII, da CF). Princpio do devido processo legal ("due process of law"): aos litigantes e aos acusados em
112

No muito clara nem pacfica a diferena entre as funes jurisdicional e executiva. A comparao entre as atividades primria e secundria aqui citada foi formulada por Giuseppe Chiovenda e a mais aceita pela doutrina. Mas bom lembrar que muitos autores de nomeada sustentam que no h diferena significativa entre as funes executiva e jurisdicional do Estado, pois o Judicirio frequentemente chamado para decidir conflitos envolvendo a Administrao, e, nestes casos, decide tambm sobre a atividade primria do Estado. Para esta corrente haveria apenas duas funes do Estado: a de fazer as leis (Legislativo) e a de aplicar as leis (Executivo e Judicirio).

geral so assegurados o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV, da CF).

3. Funes atpicas

Excepcionalmente admite-se alguma atividade legislativa do Judicirio - como ocorre, por exemplo, na competncia privativa para elaborar o regimento interno dos tribunais, que tem reflexos significativos no Direito Processual. Igualmente, possvel identificar a atividade executiva na funo do Judicirio de administrar seu pessoal e seus prdios e equipamentos.

4. Os rgos da funo jurisdicional

4.1 Supremo Tribunal Federal

O rgo de cpula do Judicirio composto de 11 ministros, nomeados pelo Presidente da Repblica dentre cidados de mais de 35 anos e menos de 65 anos de idade, com notvel saber jurdico e reputao ilibada.

A nomeao depende de prvia aprovao do escolhido pelo Senado Federal, por maioria absoluta. O cargo de ministro do STF privativo de brasileiro nato (art. 12, 3, IV, da CF). Ao STF incumbe precipuamente a guarda da Constituio Federa1113. Sua competncia114 trplice: I - julgar causas especficas em primeiro e nico grau de jurisdio (competncia originria); II - julgar em recurso ordinrio os writs constitucionais, quando denegados em nica instncia pelos demais Tribunais Superiores, e os crimes polticos; e III - julgar recursos extraordinrios envolvendo questes constitucionais. O STF pode emitir smulas vinculantes referentes matria constitucional (CF, art. 103-A; cf. EC n. 45/04; Lei n. 11.417, de 19/12/06).

As decises definitivas de mrito nas aes diretas de inconstitucionalidade fazem efeito erga omnes (para todos) e vinculam todos os demais rgos do Judicirio e do Executivo ( 2 do art. 102, da CF).

4.2 Conselho Nacional de Justia

A EC n. 45/04, criou o Conselho Nacional de Justia (CF, art. 92, I-A), competindo-lhe o controle administrativo e financeiro do Poder Judicirio e dos deveres funcionais dos juzes, alm das outras atribuies conferidas pelo Estatuto da Magistratura e pelo art. 103-B da CF. Foram tambm criados o Conselho da Justia Federal, o Conselho Nacional do Ministrio Pblico e o Conselho Superior da Justia do Trabalho, com a mesma finalidade.
113

Com o brilho de sempre, Jos Afonso da Silva pontifica que o disposto no art. 102 da CF no implica ser o STF propriamente uma Corte Constitucional. Ora porque no o nico rgo com atribuio de conhecer e declarar inconstitucionalidades (qualquer juiz pode declar-las na anlise do caso concreto), e ora porque o STF, mantendo tambm a competncia para julgar casos concretos, se utiliza exclusivamente de um critrio tcnico-jurdico, cuja tnica evitar a declarao de inconstitucionalidades, se possvel (Curso de Direito Constitucional Positivo, 34 ed., p. 408). 114 Informa o art. 102 da CF quais os processos que so da competncia originria do STF - como a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual.

4.3 Superior Tribunal de Justia

composto de, no mnimo, 33 ministros, nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros (natos ou naturalizados) de mais de 35 anos e menos de 65 anos de idade, com notvel saber jurdico e reputao ilibada.

A nomeao depende de prvia aprovao do escolhido pela maioria absoluta do Senado Federal. Um tero de seus membros recrutado dentre os juzes dos TRFs. Outro tero deve ser de desembargadores dos Tribunais de Justia Estaduais. Um sexto est reservado para advogados e outro sexto a membros do Ministrio Pblico. Tem competncia para julgar115: I - as causas especiais citadas na Constituio (competncia originria); II - em recurso ordinrio, os writs constitucionais denegados em nica instncia pelos tribunais inferiores e as causas que envolverem Estados ou organismos estrangeiros; e III - os recursos especiais envolvendo questes de interpretao e vigncia de lei federal.

4.4 A Justia Federal Comum

A Justia Federal Comum tem competncia para julgar as causas onde h interesse da Unio e os demais casos apontados nos arts. 108 e 109 da CF. Ocorrendo o interesse concreto 116 da Unio afasta-se a competncia da Justia Comum Estadual.

Quando a Unio for autora da ao ser competente a seo judiciria da Justia Federal do domiclio do ru. Quando a Unio for a parte passiva da ao esta poder ser proposta no domicilio do autor, no local do fato que deu origem demanda ou no da situao da coisa litigi115

Esto no art. 105 as causas de competncia originria do STJ - como julgar, nos crimes comuns, os governadores dos Estados e do Distrito Federal e os mandados de segurana e os habeas data contra ato de ministro de Estado ou do prprio Tribunal -, as hipteses de recurso ordinrio - a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos TRFs ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos TRFs ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no pas - e as de recurso especial- as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos TRFs ou pelos Tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. 116 O deslocamento da competncia de feito que corra ante outra Justia est condicionado a que se demonstre, no caso concreto, o interesse jurdico da Unio para que se configure a competncia da Justia Federal (TJSP, 5 C. Civil, AI 231.600-1, Mogi das Cruzes, rel. Des. Marco Csar, v.u., j. 22.12.1994; TJSP, AI 207.900-1, Guarulhos, rel. Des. Toledo Csar, j. 1.3.1994; e RT577/120).

osa, ou, ainda, no Distrito Federal.

Nas causas em que forem partes a instituio de previdncia social e o respectivo segurado, no havendo Vara do juzo federal no domiclio do segurado, a competncia ser do juiz estadual. Nesta hiptese o recurso ser para o Tribunal Regional Federal.

4.4.1 Os Tribunais Regionais Federais e os juzes federais

O Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (art. 27, 6) criou cinco Tribunais Regionais Federais, com competncia para julgar recursos contra as decises dos juzes federais e para processar e julgar os demais casos apontados no art. 108 da CF117.

A composio mnima de um TRF de 7 juzes, recrutados, se possvel, na respectiva regio, dentre brasileiros (natos ou naturalizados) com mais de 30 e menos de 65 anos. 1/5 dos cargos est reservado para advogados e membros do Ministrio Pblico com mais de 10 anos de atividade. O restante deve ser preenchido por promoo de juzes federais com mais de 5 anos de exerccio.

Os TRFs podero funcionar de modo descentralizado, constituindo Cmaras regionais (CF, art. 107 3).

Os juzes federais so recrutados mediante concurso pblico de provas e ttulos. Sua competncia est enumerada no art. 109 da CF118.

117

O art. 108 traz a competncia originria dos TRFs - como, por exemplo, julgar os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio - e as hipteses de grau de recurso - as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. 118 "Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmicofinanceira; VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas."

4.5 A Justia do Trabalho

A Justia do Trabalho est organizada em trs graus de jurisdio: Varas do Trabalho, Tribunais Regionais do Trabalho e Tribunal Superior do Trabalho.

Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores119 e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas. 4.5.1 O Tribunal Superior do Trabalho, os Tribunais Regionais do Trabalho e as Varas do Trabalho O Tribunal Superior do Trabalho composto de 27 Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de 35 e menos de 65 anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo um quinto dentre advogados com mais de 10 anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de 10 anos de efetivo exerccio e os demais dentre juzes dos TRTs, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior.

Os TRTs podero funcionar de modo descentralizado, constituindo Cmaras regionais (CF, art. 115, 2) e instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios ( 1).

Seus cargos so preenchidos pela promoo de magistrados do trabalho, reservado um quinto das vagas para advogados e membros do Ministrio Pblico com mais de 10 anos de atuao.

AEC n. 24/99, extinguiu as antigas Juntas de Conciliao e Julgamento, que eram formadas por um juiz togado e dois vogais (representantes dos sindicatos). Agora, o primeiro grau de jurisdio exercido pelas Varas do Trabalho, ocupadas apenas por um juiz singular, de carreira. Onde no houver Vara trabalhista, suas funes podero ser atribudas aos juzes de
119

Incluem-se na competncia da Justia do Trabalho as causas em que o empregador for ente pblico e o empregado for celetista, mas esto excludos os servidores estatutrios. Esto tambm sujeitos Justia do Trabalho os entes pblicos externos (representaes diplomticas), quando atuarem como empregadores, bem como as causas por dano moral ou patrimonial decorrentes das relaes de trabalho.

direito (CF, art. 112).

4.6 A Justia Eleitoral

A Justia Eleitoral, com competncia em matria eleitoral, tem trs graus: os juzes eleitorais e Juntas Eleitorais, Tribunais Regionais Eleitorais e Tribunal Superior Eleitoral.

4.6.1 Tribunal Superior Eleitoral

O Tribunal Superior Eleitoral compe-se de 7 membros, no mnimo: I - 5 membros so escolhidos mediante eleio, por voto secreto 3 juzes dentre os ministros do STF e dois juzes dentre os ministros do STJ); e II - 2 membros so nomeados pelo Presidente da Repblica dentre 6 advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral indicados pelo STF.

Em princpio, as decises do TSE so irrecorrveis. Admite-se recurso ao STF apenas se a deciso contrariar a CF ou quando negado habeas corpus ou mandado de segurana.

4.6.2 Tribunais Regionais Eleitorais

Em cada Capital de Estado da Federao h um Tribunal Regional Eleitoral, composto de 7 juzes. 4 so eleitos por voto secreto: a) 2 dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; e b) 2 dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia.

1 deve ser juiz do Tribunal Regional Federal, escolhido pelo Tribunal Regional Federal respectivo.

2 so nomeados pelo Presidente da Repblica dentre 6 advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral indicados pelo Tribunal de Justia.

Os juzes dos TREs, salvo motivo justificado, serviro por 2 anos, no mnimo, e nunca por mais de 2 binios consecutivos.

De suas decises somente caber recurso quando: I - forem proferidas contra disposio expressa da Constituio ou de lei; II - ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais Tribunais Eleitorais; III - versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; IV - anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; V - denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno.

4.6.3 Juzes eleitorais e Juntas Eleitorais

Os juzes eleitorais so os mesmos juzes de direito da Justia Estadual, nomeados especialmente para tal fim pelo Tribunal Regional Eleitoral. Ao invs das Varas da Justia Comum, a jurisdio eleitoral dividida por Zonas Eleitorais. As Juntas Eleitorais so compostas de um juiz de direito, que o seu Presidente, e de dois ou quatro cidados de notria idoneidade.

Compete Junta Eleitoral apurar as eleies realizadas nas Zonas Eleitorais sob sua jurisdio; resolver as impugnaes e demais incidentes verificados durante os trabalhos da contagem e da apurao; expedir os boletins de apurao e expedir diploma aos eleitos para os cargos municipais (art. 40 do Cdigo Eleitoral).

4.7 A Justia Militar

Compete Justia Militar Federal processar e julgar os integrantes das Foras Armadas nos crimes militares definidos em lei120. importante destacar que a Lei n. 9.299, de 07/08/96,
120

Cdigo Penal Militar: "Art. 9. Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata este Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial; II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao, ou a ordem administrativa militar; III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio Militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aquele fim, ou em obedincia a determinao legal superior. Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo, quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil, sero da competncia da Justia Co-

retirou da competncia da Justia Militar o julgamento dos crimes dolosos contra a vida cometidos contra civil, que passaram a ser de competncia da Justia Comum (Tribunal do Jri).

A EC n. 45/04, da mesma forma, atribuiu ao Jri o julgamento de militares quando a vtima for civil (CF, art. 125, 4). 4.7.1 Superior Tribunal Militar Compe-se de 15 ministros nomeados pelo Presidente da Repblica, aps aprovao pelo Senado Federal.

Dez so oficiais-generais da ativa, do posto mais elevado da carreira, sendo trs da Marinha, quatro do Exrcito e trs da Aeronutica.

Cinco so civis brasileiros (natos ou naturalizados), maiores de 35 anos, sendo 3 advogados e 2 juzes-auditores ou membros do Ministrio Pblico da Justia Militar.

4.7.2 Os Conselhos de Justia Militar

O processo penal militar desenvolve-se em primeira instncia perante um Conselho de Justia Militar, que pode ser Permanente121 (para julgar praas) ou especial122 (para julgar oficiais). A EC n. 45/04 atribuiu o julgamento em primeiro grau tambm a juzes de direito do Juzo Militar (CF, art. 125, 3).

O Conselho de Justia Militar tem composio mista: um juiz-auditor, que magistrado civil, de carreira, e quatro juzes militares sorteados, de investidura temporria. O militar mais graduado exerce a presidncia do Conselho. As decises so tomadas por maioria. Vota em primeiro lugar o auditor e depois os juzes militares, por ordem inversa de hierarquia, para evitar
mum. Art. 10. Consideram-se crimes militares, em tempo de guerra: I - os especialmente previstos neste Cdigo para o tempo de guerra; II - os crimes militares previstos para o tempo de paz; III - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum ou especial, quando praticados, qualquer que seja o agente: a) em territrio nacional, ou estrangeiro, militarmente ocupado; b) em qualquer lugar, se comprometem ou podem comprometer a preparao, a eficincia ou as operaes militares ou, de qualquer outra forma, atentam contra a segurana externa do pas ou podem exp-la a perigo; IV - os crimes definidos na lei penal comum ou especial, embora no previstos neste Cdigo, quando praticados em zona de efetivas operaes militares ou em territrio estrangeiro, militarmente ocupado". 121 Os juzes militares integrantes do Conselho Permanente atuam por quatro meses seguidos e somente podero ser novamente sorteados aps seis meses, contados da dissoluo do Conselho (pargrafo nico do art. 5, da Lei n. 8.407/92). 122 Os juzes militares do Conselho Especial de Justia so sorteados especificamente para um processo. Os integrantes devem ter patente igualou superior do ru (art. 4, da Lei n. 8.407/92).

influncia dos votos de maior patente (art. 435, do CPPM).

4.8 A Justia Estadual Comum

A competncia da Justia Comum Estadual a geral, abrangendo todas as causas que no estejam inseridas na competncia da Justia Especial ou da Justia Federal Comum.

O 1 grau de jurisdio exercido pelos juzes de direito e seus substitutos, e o segundo pelo Tribunal de Justia. Os antigos Tribunais de Alada foram extintos (EC n. 45/04, art. 4). No caso de grave violao de direitos humanos a competncia pode ser deslocada da Justia Estadual para a Justia Federal (CF, art. 109, 5).

4.9 A Justia Militar Estadual

Compete Justia Militar Estadual processar e julgar os policiais militares e bombeiros militares nos crimes militares.

4.10 Os Juizados Especiais e os juzes de paz

Tanto na esfera federal como na estadual a Constituio possibilitou a criao de Juizados Especiais com competncia para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade123 e infraes penais de menor potencial ofensivo124.

Os Juizados Especiais so providos por juzes togados, ou togados e leigos, adotando-se como princpio a oralidade e o procedimento sumarssimo. Para imprimir ainda maior celeridade ao julgamento dos recursos a Constituio permite a criao dos Colgios Recursais, formados por Turmas Recursais, com os prprios juzes de direito de primeiro grau.

123

Lei n. 9.099/95: "Art. 3 O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a 40 vezes o salrio mnimo; II - as enumeradas no art. 275, II, do Cdigo de Processo Civil; III - a ao de despejo para uso prprio; IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo. 1. Compete ao Juizado Especial promover a execuo: I - dos seus julgados; II - dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at 40 vezes o salrio mnimo, observado o disposto no 1 do art. 8 desta Lei. 2. Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial". 124 Lei n. 9.099/95: "Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a um ano, excetuados os casos em que a lei preveja procedimento especial".

A Justia de Paz tem competncia para verificar o processo de habilitao matrimonial e celebrar casamentos. Poder exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, e outras atividades que venham a ser atribudas pela lei. A funo de juiz de paz remunerada e deve ser exercida por cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos.

4.11 Justia itinerante Os rgos judiciais superiores instalaro a justia itinerante, inclusive com a realizao de audincias, dentro dos respectivos limites territoriais (CF, arts. 107, 2; 115, l; 125, 7; cf. EC n. 45/04).

5. Os princpios gerais da Magistratura

A Constituio traz uma srie de regras de ordem geral que informam toda a Magistratura e visam especialmente a garantir a independncia, a imparcialidade e a autonomia do Poder Judicirio.

Competncia privativa: todas as questes administrativas do Judicirio, provimento de seus cargos e elaborao da proposta para criao de novos cargos so de competncia privativa dos tribunais (art. 95 da CF).

Competncia para julgar juzes: os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, so julgados privativamente pelos Tribunais de Justia, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. A prerrogativa de foro prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica (art. 84 do CPP, na redao da Lei n. 10.628/02).

Ingresso na carreira e promoes: o juiz substituto ingressa na carreira atravs de concurso pblico de provas e ttulos, que conta com a participao obrigatria da OAB. O candidato deve ter no mnimo trs anos de atividade jurdica (CF, art. 93). A promoo segue alternadamente os critrios de antiguidade e merecimento.

Quinto constitucional: 1/5 dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos

Estados e do Distrito Federal e Territrios recrutado dentre os membros oriundos do Ministrio Pblico e da Advocacia125. Vencimentos: os vencimentos dos juzes denominam-se subsdios e so fixados de acordo com cada categoria, tendo por base a remunerao dos ministros do Supremo Tribunal Federal.

Publicidade nos julgamentos: todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas suas decises. A lei pode, entretanto, limitar a presena em determinados atos.

Decises disciplinares: as decises administrativas disciplinares so tomadas pelo voto da maioria absoluta dos membros dos tribunais.

Declarao de inconstitucionalidade: somente por maioria absoluta os tribunais podem declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico.

Autonomia oramentria: assegurada ao Poder Judicirio autonomia administrativa e financeira. Compete aos tribunais elaborar sua prpria proposta oramentria.

Precatrios: na execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica o juiz solicita ao presidente do tribunal que emita uma requisio (precatrio) de pagamento. Se o precatrio for apresentado para o devedor at 1 de julho a verba deve ser obrigatoriamente includa no oramento do prximo ano, para pagamento at o final do exerccio seguinte. Os pagamentos seguiro rigorosamente a ordem cronolgica de apresentao dos respectivos precatrios. As importncias so consignadas ao Poder Judicirio e recolhidas na repartio. Se no for respeitado o direito de precedncia o presidente do tribunal determinar o sequestro da quantia necessria para pagamento do respectivo crdito126.

6. As garantias da Magistratura Para assegurar a independncia dos juzes a CF dotou-os de trs garantias especiais, ora pre125

Da escolha do candidato participam os rgos do MP ou da OAB, o Judicirio e o Executivo. O tribunal elabora uma lista trplice com os nomes indicados pelos rgos de representao das respectivas classes, enviando-a ao Poder Executivo, que escolhe um de seus integrantes para nomeao. 126 Os crditos de natureza alimentar no se sujeitam a esta ordem cronolgica comum (Smula 144 do STJ), seguindo ordem prpria, com prioridade sobre os crditos de natureza geral (ADI da 47, RTJ 143/289). Os pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor no exigem a expedio de precatrio (art. 100, 3, CF).

servando seu cargo, ora proibindo sua transferncia compulsria e ora preservando seus vencimentos.

Vitaliciedade: no primeiro grau de jurisdio (juzes federais e juzes de direito) a vitaliciedade adquirida aps dois anos de exerccio da Magistratura. Durante este perodo de prova a perda do cargo somente ocorrer por deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado. Aps o vitaliciamento a perda do cargo somente ocorrer em razo de sentena judicial transitada em julgado127. No segundo grau de jurisdio (ministros, desembargadores e juzes dos tribunais) a vitaliciedade vigora desde a posse (art. 22 da Lei Complementar n. 35/79).

Inamovibilidade: significa que o juiz no pode ser removido ou promovido seno com seu assentimento, salvo se houver motivo de interesse pblico. A remoo, disponibilidade e aposentadoria compulsria do magistrado (penalidades), por interesse pblico, somente se daro por voto da maioria absoluta do respectivo Tribunal ou do Conselho Nacional da Justia, assegurada ampla defesa.

Irredutibilidade de subsdio: significa que o juiz no pode ter seus vencimentos reduzidos. Esta garantia no impede a incidncia de impostos, inclusive o de renda, nem os descontos fixados em lei.

7. As vedaes da Magistratura

Para preservar a imparcialidade dos julgamentos o constituinte imps trs proibies aos magistrados: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; e III - dedicar-se a atividade poltico-partidria.

A EC n. 45/04 acrescentou ainda as seguintes vedaes: receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as

127

Lei Complementar n. 35/79: "Art. 26. O magistrado vitalcio somente perder o cargo: I - em ao penal por crime comum ou de responsabilidade; II - em procedimento administrativo para a perda do cargo nas hipteses seguintes: a) exerccio, ainda que em disponibilidade, de qualquer outra funo, salvo um cargo de magistrio superior, pblico ou particular; b) recebimento, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, de percentagens ou custas nos processos sujeitos a seu despacho e julgamento; c) exerccio de atividade poltico-partidria".

excees previstas em lei (art. 95, pargrafo nico, IV); exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao (art. 95, pargrafo nico, V).

PARTE V- Funes Essenciais Justia

1. O Ministrio Pblico

O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional. Incumbe-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis.

Em alguns pases o MP integra o Poder Judicirio, e em outros faz parte do Poder Executivo. No Brasil os textos constitucionais inseriram o MP ora no captulo de um e ora de outro Poder. Mas, sem embargo de sua posio geogrfica constitucional, o MP do Brasil foi adquirindo crescente independncia em relao aos Poderes.

Na Carta de 1988 o constituinte tratou de separ-lo, criando captulo prprio, junto com a Advocacia-Geral da Unio. Por conta disto, alguns chegam a conceitu-lo como um quarto Poder128.

1.1 Princpios institucionais do Ministrio Pblico: unidade, indivisibilidade e independncia funcional

Diz-se que o Ministrio Pblico unitrio porque todos os seus membros fazem parte do mesmo rgo, com a mesma chefia, e, por princpio, atuam com o mesmo fim. Mas, na prtica, esta unidade somente aprecivel no mbito de cada um dos Ministrios Pblicos, que tm organizaes prprias e chefias distintas, como se ver adiante.

A indivisibilidade indica que os membros do MP podem substituir uns aos outros, na forma prevista em lei, no ocorrendo a vinculao especfica a determinados processos ou procedi128

Analisando cientificamente a atuao do MP verifica-se que ela no se acomoda com a idia de quarto Poder. O MP, por princpio, no tem poder: no administra, no fabrica leis, nem diz o Direito. Sua atuao exclusivamente de fiscalizao. Trata-se de um fiscal independente e autnomo, que deve receber tratamento constitucional em separado, exatamente como fez o constituinte de 1988.

mentos.

A ampla independncia funcional assegura que o promotor, em sua atuao funcional, somente obedea lei e sua prpria conscincia. A chefia e a hierarquia do MP tm limites restritos esfera administrativa. As orientaes e teses institucionais no tm carter normativo, nem vinculam os membros do MP. Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Repblica praticar qualquer ato contra o livre exerccio do MP (art. 85, II, da CF).

Est em formao um quarto princpio institucional, que muito mais uma garantia individual do cidado. o princpio do promotor natural, pelo qual somente o promotor com atribuies legais para agir naquele caso pode atuar no processo, afastadas as designaes casusticas, de exceo.

Este princpio tem em mira preservar a imparcialidade e a independncia da atuao ministerial129.

1.2 Autonomia funcional e administrativa

A CF assegura ao Ministrio Pblico autonomia funcional e administrativa, podendo propor diretamente ao Poder Legislativo os projetos sobre sua organizao e elaborar sua prpria proposta oramentria.

1.3 Composio do Ministrio Pblico

O Ministrio Pblico Brasileiro abrange o Ministrio Pblico da Unio (Federal, do Trabalho, Militar, do Distrito Federal e Territrios)130 e os Ministrios Pblicos dos Estados131.

O ingresso na carreira d-se exclusivamente por concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao.
129

A idia de promotor natural tem razes nas garantias constitucionais do devido processo legal (art. 5, LIV e LV), do juiz natural (art. 5, LIII) e da inamovibilidade do promotor (art. 128, 5, I, "b"). 130 A Constituio no se refere ao Ministrio Pblico Eleitoral, que tambm da Unio. O Ministrio Pblico Eleitoral organizado de forma sui generis. Compe-se de membros dos Ministrios Pblicos Federal e Estaduais especialmente designados pelas respectivas chefias. O Procurador-Geral Eleitoral o prprio Procurador-Geral da Repblica. 131 O art. 130 da CF parece se referir a um outro Ministrio Pblico, que seria aquele que atua junto aos Tribunais de Contas. Entretanto, prevalece o entendimento de que a Constituio se reportou apenas a um quadro de atuao especial dos prprios Ministrios Pblicos Federal e Estadual.

1.4 Ministrio Pblico da Unio Tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, que nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de 35 anos.

A nomeao depende de aprovao pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal. O Procurador-Geral da Repblica pode ser renomeado para o mesmo cargo, sem limite de vezes, mas necessria nova aprovao pelo Senado a cada nomeao. O mandato do ProcuradorGeral da Repblica fixo, de 2 anos. Antes deste prazo somente poder ser destitudo com prvia autorizao da maioria absoluta do Senado Federal.

O membro do Ministrio Pblico Federal denomina-se Procurador da Repblica. O integrante do Ministrio Pblico do Trabalho denomina-se Procurador do Trabalho. O Ministrio Pblico da Justia Militar composto por promotores da Justia Militar (primeira instncia) e procuradores da Justia Militar (segunda instncia).

1.5 Conselho Nacional do Ministrio Pblico

A EC n. 45/04 criou o Conselho Nacional do Ministrio Pblico, competindo-lhe o controle administrativo e financeiro da instituio, bem como do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros (CF, art. 130-A).

1.6 Os Ministrios Pblicos Estaduais

Os procuradores-gerais da Justia, chefes dos Ministrios Pblicos Estaduais, so nomeados dentre integrantes da carreira pelos governadores.

A escolha deve recair nos componentes de uma lista trplice elaborada pela prpria instituio. O mandato de dois anos, permitida apenas uma reconduo132. Os procuradores-gerais da Justia podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo respectivo. O procurador-geral da Justia pode propor diretamente ao Legislativo o projeto de lei complementar que cuida da organizao e das atribuies do respectivo Ministrio Pbli-

132

Nesta reconduo no h necessidade de repetir o procedimento de eleio e formao de lista trplice. Basta a simples renomeao pelo governador (Jos Afonso da Silva, ob. cit., 32 ed., p. 599).

co.

Os membros do Ministrio Pblico Estadual denominam-se promotores de justia (primeira instncia) e procuradores de justia (segunda instncia).

Muito embora o Ministrio Pblico do Distrito Federal e dos Territrios integre o Ministrio Pblico da Unio, recebeu do constituinte o mesmo tratamento dos Ministrios Pblicos Estaduais, desvinculando-o do Procurador-Geral da Repblica.

Com efeito, enquanto todos os outros ramos do Ministrio Pblico da Unio (Trabalho e Militar) tm a chefia nomeada pelo Procurador-Geral da Repblica133, o Procurador-Geral da Justia do Distrito Federal e dos Territrios nomeado pelo Presidente da Repblica, mediante lista trplice. Sua destituio depende de maioria absoluta do Congresso Nacional (que o Legislativo respectivo).

1.7 As garantias do Ministrio Pblico

Para preservar a imparcialidade e a independncia de atuao, os integrantes do Ministrio Pblico gozam de garantias constitucionais muito semelhantes s conferidas aos magistrados, que j comentamos.

Vitaliciedade: aps dois anos de exerccio o membro do Ministrio Pblico no pode perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado.

Inamovibilidade: o membro do MP no pode ser removido ou afastado compulsoriamente, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, por voto da maioria absoluta de seus membros (EC n. 45/04), assegurada ampla defesa.

Irredutibilidade de subsdio: o promotor no pode ter seus vencimentos reduzidos. Esta garantia no impede a incidncia de impostos, inclusive o de renda, nem os descontos fixados em lei.

133

Arts. 88 e 121 da Lei Complementar n. 75, de 1993.

1.8 As vedaes do Ministrio Pblico

proibido ao membro do Ministrio Pblico: a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; b) exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; e) exercer atividade poltico-partidria (sem excees, cf. EC n. 45/04); f) o receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei (CF, art. 128, II). No pode tambm exercer a advocacia, no juzo ou tribunal junto ao qual funcionou, antes de decorridos trs anos do afastamento da carreira, por aposentadoria ou exonerao (CF, art. 128, 6).

1.9 Funes do Ministrio Pblico

O promotor de justia outrora era conhecido popularmente como "Pai dos rfos" e "Marido das Vivas". Naquela poca a agudeza da sabedoria popular j delimitava o campo de atuao do Ministrio Pblico, justamente as situaes de fragilidade, ausncia ou inexistncia do titular do direito que deve ser defendido.

Atravs da histria o Ministrio Pblico assumiu o papel de defensor da sociedade: ora luta contra o crime, como titular da ao penal pblica (dominus litis), ora o fiscal da legalidade (custos legis), ora promove os direitos sociais e individuais indisponveis e ora atua em inmeras outras tarefas conferidas pela lei.

Onde a situao grave e o interesse lesado atinge a humanidade como um todo, ali est o promotor. O art. 129, da CF enumera algumas funes institucionais do Ministrio Pblico134. Observe134

So elas: I - promover, privativamente, a ao penal pblica; II - zelar pelo efetivo respeito dos poderes pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas necessrias sua garantia; III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno

se que o texto constitucional meramente exemplificativo, pois a lei pode atribuir-lhe outras funes, desde que compatveis com sua finalidade, vedadas a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.

2. A Advocacia-Geral da Unio

A Advocacia-Geral representa a Unio judicial e extra judicialmente, cabendo-lhe a consultoria e o assessoramento jurdicos do Poder Executivo135. Note-se que a execuo da dvida ativa incumbe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, que um rgo especial da Advocacia-Geral136. O ingresso nas classes iniciais da carreira faz-se por concurso pblico. A chefia cabe ao Advogado-Geral da Unio, que no necessariamente integrante da carreira. Ele nomeado (e destitudo) livremente pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de 35 anos, de notvel saber jurdico.

A representao dos Estados-membros feita pelas Procuradorias respectivas. Os procuradores estaduais gozam de estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio e avaliao de desempenho.

3. A Advocacia e a Defensoria Pblica

Embora o juiz detenha grande poder dentro do processo, ele inerte. Isto , em princpio, o Poder Judicirio no atua sem a provocao do interessado na prestao jurisdicional. Bem por isto a CF realou que o advogado indispensvel administrao da Justia.

Para que desempenhe esta importantssima funo, o advogado goza da garantia constitucional de inviolabilidade por seus atos e manifestaes, no exerccio da profisso, nos limites da lei137.
da Unio e dos Estados, nos casos previstos na Constituio; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los; VII - exercer o controle externo da atividade policial; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a Instaurao de inqurito policial. 135 A Lei Complementar n. 73/93, a Lei Orgnica da Advocacia-Geral. 136 Os rgos superiores da Advocacia-Geral da Unio so: a) o Advogado-Geral da Unio; b) a Procuradoria-Geral da Unio e a da Fazenda Nacional; c) a Consultoria-Geral da Unio; d) o Conselho Superior da Advocacia-Geral da Unio; e e) a Corregedoria-Geral da Advocacia da Unio (Lei Complementar n. 73/93, art. 2, I). 137 O advogado no comete crime de desobedincia no desatendimento a intimao judicial para fornecimento do endereo residencial de seu constituinte, j que ele tem direito de no revelar informao que possa prejudicar interesses de seu cliente (RT 660/332- TARS). A inviolabilidade do advogado no absoluta e se restringe aos limites da lei e ao debate da causa. Assim, "o advogado que utiliza linguagem excessiva e desnecessria, fora de limites razoveis da discusso da causa e da

So atividades privativas do advogado: I - a postulao a qualquer rgo do Poder Judicirio; II - as atividades de consultoria, assessoria e direo jurdicas.

No se inclui na atividade privativa do advogado a impetrao de habeas corpus (art. 1 e seu 1 do Estatuto da Advocacia, Lei n. 8.906/94).

A Defensoria Pblica foi instituda para prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovem insuficincia de recursos, como garante o art. 5, LXXIV, da CF.

A Lei Complementar n. 80/94, traz a organizao da Defensoria Pblica, cujos integrantes gozam de inamovibilidade e esto proibidos de exercer a advocacia fora das atribuies institucionais.

As Defensorias Pblicas possuem autonomia funcional e administrativa, tendo tambm a iniciativa de sua proposta oramentria (CF, art. 134, 2, na redao da EC n. 45/04).

Escolha a alternativa correta 1) No caso de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio, a convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se- pelo: A) Ministro das Foras Armadas. B) Presidente da Cmara dos Deputados. C) Presidente do Senado Federal. D) Ministro Chefe da Casa Civil. D) Ministro da Justia.

defesa de direitos, continua responsvel penalmente (...). Seria odiosa qualquer interpretao da legislao vigente conducente concluso absurda de que o novo Estatuto da OAB teria institudo, em favor da nobre classe dos advogados, imunidade penal ampla e absoluta nos crimes contra a honra e at no desacato, imunidade essa no conferida ao cidado brasileiro, s partes litigantes, nem mesmo aos juzes e promotores. O nobre exerccio da advocacia no se confunde com um ato de guerra em que todas as armas, por mais desleais que sejam, possam ser utilizadas" (STJ, 5 T., RHC 4.056-4-RJ, rel. Min. Assis Toledo, DJU 6.3.1995, p. 4.373. No mesmo sentido: RT653/351, 679/407; STJ, DJU 1.6.1992, p. 8.055). A inviolabilidade no alcana as investidas contra a honra do juiz (STF, RT 693/419, 697/393, 696/410 e 708/395; e DJU25.5.l992, p. 74; TACrimSP, RT685/328 e RJDTACrim 11/113). O escritrio do advogado tambm perde a inviolabilidade quando o causdico suspeito de ter forjado uma prova. Por isto, j foi determinada a apreenso judicial de uma mquina de escrever que estava no escritrio, para ser periciada (RT 706/309- TJSP).

Escolha a alternativa correta 1) A segurana pblica um dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, conforme artigo 144 da Constituio Federal. Neste contexto, A) cada Municpio deve instituir rgo policial de segurana prpria nos termos de sua Lei Orgnica. B) os Municpios podem constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, exclusivamente. C) os Municpios que tiverem capacidade econmica adequada podem estruturar as guardas municipais com equipes especiais de polcia judiciria para apurar infraes penais, exceto as militares. D) as guardas municipais tm o dever de realizar o policiamento ostensivo para preservar a ordem pblica, alm de proteger os bens, servios e instalaes de propriedade do Municpio. D) nas reas municipais onde houver necessidade, a guarda municipal pode exercer as funes de polcia martima ou de fronteira.

A afirmativa abaixo est certa ou errada? 3) O Presidente da Repblica no pode ser preso em flagrante, mesmo se pego no flagra cometendo um crime doloso contra a vida, limpando o machado ensangentado com picadinhos da vtima! Por que no? Porque ele dispe de uma imunidade processual que afasta a possibilidade de qualquer priso cautelar (CF, art. 86, 3). Certo Errado

DA DEFESA DO ESTADO E DAS INSTITUIES DEMOCRTICAS

1. Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas

1.1 Introduo

Vrios pensadores do a dimenso exata da importncia da defesa do Estado e das instituies democrticas. Diego Valdez observa que "o equilbrio o elemento que caracteriza a ordem constitucional". Logo a seguir vem Catlin afirmando que "a democracia o equilbrio mais

estvel entre os grupos do poder". Isto nos leva a deduzir que, fora desse raciocnio, as questes podem tomar o grave rumo de uma crise, sendo a pior delas a crise constitucional, gerando uma perturbao do regime democrtico.

Na vida de uma comunidade poltica, podem ocorrer situaes de crise (econmicas, blicas, polticas, sociais, fsicas, como epidemias, terremotos, inundaes etc.), acarretando a ruptura do equilbrio institucional.

Para debelar a anormalidade, superando a situao de crise, a Constituio passa a estabelecer medidas destinadas defesa do Estado e de suas instituies. Fala-se ento em Direito Constitucional de Crise, ou legalidade especial, cuidando-se de fixar o alcance, os limites e as garantias das medidas excepcionais, sobretudo as referentes ao retorno normalidade.

A atual Constituio brasileira ao falar em defesa do Estado e das Instituies Democrticas, no est autorizando a defesa do governo, que transitria, ou de um determinado sistema poltico, que nem sempre representa o verdadeiro conceito de democracia, mas a integridade do sistema jurdico constitucional com respeito s liberdades e garantias individuais, traduzida na origem popular do poder poltico e na prevalncia da legalidade.

1.2 Estado de Defesa

A CF/88 consagra, no seu artigo 136, o Estado de Defesa. Este consiste na instaurao de uma legalidade extraordinria, por certo tempo, em locais restritos e determinados, mediante Decreto do Presidente da Repblica, ornados o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, para preservar a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza.

1.2.1 Pressupostos

1) DE FUNDO

b) manifestao de calamidade de grandes propores na natureza que atinja a mesma ordem pblica ou a paz social.

Art. 136. O Presidente da Repblica pode, ouvidos o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional, decretar estado de defesa para preservar ou prontamente restabelecer, em locais restritos e determinados, a ordem pblica ou a paz social ameaadas por grave e iminente instabilidade institucional ou atingidas por calamidades de grandes propores na natureza. [...]

4 Decretado o estado de defesa ou sua prorrogao, o Presidente da Repblica, dentro de vinte e quatro horas, submeter o ato com a respectiva justificao ao Congresso Nacional, que decidir por maioria absoluta.

5 Se o Congresso Nacional estiver em recesso, ser convocado, extraordinariamente, no prazo de cinco dias.

6 O Congresso Nacional apreciar o decreto dentro de dez dias contados de seu recebimento, devendo continuar funcionando enquanto vigorar o estado de defesa.

7 Rejeitado o decreto, cessa imediatamente o estado de defesa.

Observaes: I - A calamidade sempre um fato de desajuste no mbito de sua verificao, mas ela ter que ser de grandes propores e ainda gerar situao de sria perturbao ordem pblica e a paz social para servir de base para a decretao do Estado de Defesa.

II - Os pressupostos de fundo so, pois, os motivos que podem ensejar as medidas cabveis para a decretao das medidas excepcionais.

2) FORMAIS a) prvia manifestao dos Conselhos da Repblica e Defesa Nacional; b) decretao, pelo Presidente da Repblica, aps audincia desses 2 Conselhos; c) determinao, no decreto, do tempo de sua durao, que no poder ser superior a 30 dias, podendo ser prorrogado apenas uma vez, por igual perodo; Art. 136/CF 88 2 - O tempo de durao do estado de defesa no ser superior a 30 dias, podendo ser prorrogado uma vez, por igual perodo, se persistirem as razes que justificaram a sua decretao.

d) especificao das reas por ele abrangidas; e) indicao de medidas coercitivas dentre as discriminadas no artigo 136, 1, da CF: 1 O decreto que instituir o estado de defesa determinar o tempo de sua durao, especificar as reas a serem abrangidas e indicar, nos termos e limites da lei, as medidas coercitivas a vigorarem, dentre as seguintes: I - restries aos direitos de: a) reunio, ainda que exercida no seio das associaes; b) sigilo de correspondncia; c) sigilo de comunicao telegrfica e telefnica;

II - ocupao e uso temporrio de bens e servios pblicos, na hiptese de calamidade pblica, respondendo a Unio pelos danos e custos decorrentes.

A audincia dos Conselhos da Repblica e da Defesa Nacional obrigatria, sob pena de inconstitucionalidade da medida. Contudo, sua opinio sempre de ser levada em considerao mas no ser vinculativa. Portanto, se opinarem contra a decretao da medida, o Presidente da Repblica, ficar com a grave responsabilidade de assim mesmo decret-la, se entender indispensvel. Se o fizer e o Congresso aprovar, tudo fica conforme a Constituio. Se o Congresso rejeitar a medida, poder surgir hiptese de crime de responsabilidade do Presidente da Repblica.

O Estado de Defesa no , e no pode ser, situao de arbtrio, mas situao constitucionalmente regrada. Por isso fica sujeito ao controle poltico e jurisdicional.

O controle poltico exercido pelo Congresso Nacional. O controle jurisdicional consta, por exemplo, do artigo 136, 3, onde se prev que a priso por crime contra o Estado, determinada pelo executor da medida, ser por ele comunicada imediatamente ao Juiz, que a relaxar, se no for legal. 3 Na vigncia do estado de defesa: I - a priso por crime contra o Estado, determinada pelo executor da medida, ser por este comunicada imediatamente ao juiz competente, que a relaxar, se no for legal, facultado ao preso requerer exame de corpo de delito autoridade policial; II - a comunicao ser acompanhada de declarao, pela autoridade, do estado fsico e mental do detido no momento de sua autuao;

III - a priso ou deteno de qualquer pessoa no poder ser superior a dez dias, salvo quando autorizada pelo Poder Judicirio; IV - vedada a incomunicabilidade do preso.

1.3 Estado de stio

As causas da decretao do estado de stio so as situaes criticas que indicam a necessidade de instaurao de correspondente legalidade de exceo (extraordinria), para fazer frente anormalidade manifestada.

Estas causas esto previstas no art. 137, da CF, e so: a) Comoo grave de repercusso nacional ou ocorrncia de fatos que comprovem a ineficcia de medidas tomadas durante o estado de defesa;

b) Declarao de estado de guerra ou resposta a agresso armada estrangeira.

1.3.1 Pressupostos Formais

a) Audincia dos Conselhos da Repblica e da Defesa Nacional; b) Autorizao por voto da maioria absoluta do Congresso Nacional, para sua decretao em atendimento a solicitao fundamentada do Presidente da Repblica; c) Decreto do Presidente da Repblica.

Obs.: Se o Congresso estiver em recesso ser imediatamente convocado pelo Presidente do Senado, para reunir-se dentro de 5 dias, a fim de apreciar a solicitao, e, concedendo-a, permanecer em funcionamento at o trmino das medidas coercitivas.

A durao do estado de stio no poder ser superior a trinta dias, nem prorrogada, de cada vez (o que permite mais de uma prorrogao) por prazo superior, quando se tratar de estado de stio com base no inciso I do art. 137; e por todo o tempo que perdurar a guerra ou a agresso, na hiptese do inciso II.

Art. 138, 1, da CF - O estado de stio, no caso do art. 137, I, no poder ser decretado por mais de 30 dias, nem prorrogado, de cada vez, por prazo superior; no do inciso II, poder ser

decretado por todo o tempo que perdurar a guerra ou a agresso armada estrangeira.

O estado de stio consiste na instaurao de uma legalidade extraordinria, por determinado tempo e em certa rea (que poder ser todo territrio nacional), objetivando preservar ou restaurar a normalidade constitucional perturbada por motivo de comoo grave de repercusso nacional ou por situao de beligerncia com Estado estrangeiro.

MEDIDAS COERCITIVAS

Se os executores ou agentes do estado de stio cometerem abuso ou excesso de poder durante sua execuo, seus atos ficam sujeitos a correo, por via jurisdicional, quer por via de mandado de segurana ou habeas corpus ou outro meio judicial hbil.

1.4 Interveno Federal

A interveno clusula de defesa da Federao, objetivando garantir o equilbrio federativo contra situaes que, pela sua gravidade, possam comprometer a integridade ou a unidade do Estado Federal.

O art. 34, da CF, consagra o princpio da no-interveno: prevalece assim, no sistema federativo, a regra geral da autonomia dos Estados-membros, sendo a interveno federal, que acarreta suspenso provisria dessa autonomia, clusula excepcional.

Por se tratar de exceo, a interveno federal, s poder ocorrer nas hipteses exaustivamente enumeradas no texto constitucional, no se admitindo sejam elas ampliadas por norma infraconstitucional.

Art. 34/CF. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I - manter a integridade nacional; II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo moti-

vo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. So hipteses de interveno federal:

a) Defesa nacional interna e externa Art. 34/CF. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: I - manter a integridade nacional; II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica;

b) Respeito aos poderes constitudos e observncia da CF (art. 34, IV, VI e VII, letras "a" e "d") IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta;

c) Ordem financeira Art. 34/CF V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro

dos prazos estabelecidos em lei;

Compete ao Presidente da Repblica decretar a interveno, mediante audincia dos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional, devendo o decreto interventivo ser submetido apreciao do Congresso Nacional, no prazo de 24 horas.

O decreto de interveno especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo, e, se couber, nomear o interventor. A interveno nem sempre ocorre sobre os trs Poderes do Estado, podendo incidir em apenas um ou dois deles.

Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal, como por exemplo, suspenso ou perda dos direitos polticos e trmino do mandato.

Importa salientar que tanto o estado de stio como o de defesa esto subordinados ao ordenamento legal, e embora gerem uma legalidade extraordinria, tem-se que tal legalidade no poder ser confundida com arbitrariedade. Tanto que qualquer pessoa que venha a ser prejudicada por tais medidas (vale dizer, quando arbitrrias), tem o direito de recorrer ao Poder Judicirio.

Tambm necessrio salientar que no estado de stio realiza-se tanto o controle poltico (via Congresso Nacional), quanto jurisdicional, que amplo em relao aos limites de aplicao das restries autorizadas.

1.5 Das Foras Armadas

O artigo 142, da CF, estabelece que as Foras Armadas "So instituies permanentes e regulares que se destinam defesa da Ptria, garantia dos poderes constitucionais e, por iniciativa de qualquer destes, da lei e da ordem".

As Foras Armadas sempre tiveram uma posio privilegiada em todas as nossa Constituies, garantidoras que so da subsistncia do Estado, trazendo tranquilidade interna e estabilidade s instituies.

A interferncia das Foras Armadas na manuteno da lei e da ordem depende de convocao dos legtimos representantes de qualquer dos poderes federais, que so: => PRESIDENTE DA REPBLICA; => PRESIDENTE DA MESA DO CONGRESSO NACIONAL; => PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL.

Ministro no poder constitucional, assim como Juiz de Direito, Juiz Federal, Senador e Deputado. So eles membros dos poderes, mas no os representam, sendo, pois inconstitucional e arbitrria qualquer convocao que no parta dos poderes acima elencados.

Tambm de se salientar que a defesa da lei e da ordem de competncia primria das foras de segurana pblica, objeto de estudo logo a seguir.

Tendo como princpios basilares a disciplina e hierarquia, as Foras Armadas so subordinadas autoridade suprema do Presidente da Repblica.

As Foras Armadas (Exrcito, Marinha e Aeronutica), so organizadas com base na => HIERARQUIA, QUE O VNCULO DE SUBORDINAO, ESCALONADA E GRADUADA DE INFERIOR A SUPERIOR; => DISCIPLINA, QUE O PODER QUE TEM OS SUPERIORES HIERRQUICOS DE IMPOR CONDUTAS E DAR ORDENS AOS SUBALTERNOS.

A prestao do Servio Militar obrigatria, nos termos da Constituio, sendo considerado insubmisso aquele que, convocado, no se apresentar. No caso de ser convocado, apresentarse e depois abandon-lo, ser ento considerado desertor.

Se algum se recusar a prestar o Servio Militar estar sujeito a cumprir prestao alternativa e, recusando-a, ser sujeito pena de perda dos direitos polticos, conforme prev o art. 15, IV.

Art. 15/CF. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII;

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei;

1.6 Da Segurana Pblica

O artigo 144, da CF, diz que "A segurana pblica, dever do estado, direito e responsabilidade de todos, e exercida para a preservao da ordem publica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I - POLCIA FEDERAL; II - POLCIA RODOVIRIA FEDERAL; III - POLCIA FERROVIRIA FEDERAL; IV - POLCIAS CIVIS; V - POLCIAS MILITARES E CORPOS DE BOMBEIROS MILITARES.

Trata-se a Segurana Pblica de atividade prpria do Estado, no podendo ser delegada a particulares, nem privatizada a qualquer pretexto.

POLCIA FEDERAL

A Polcia Federal compete apurar as infraes penais contra a ordem pblica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, bem como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei, alm de prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia, cabendolhe ainda as funes de polcia martima, area e de fronteiras e, com exclusividade as funes de Polcia Judiciria da Unio.

POLCIAS RODOVIRIA E FERROVIRIA

Competem-lhes respectivamente o patrulhamento ostensivo das rodovias e ferrovias federais.

POLICIAS ESTADUAIS

A Segurana Pblica, no plano estadual, exercida pelas Polcias Civil, Militar e Corpo de Bombeiros.

uma atividade repressiva e preventiva, bem como investigatria.

Atividade prpria do Estado, a Segurana Pblica no pode ser delegada a terceiros. Trata-se de uma das grandes preocupaes do indivduo, razo pela qual o Estado deve estruturar-se objetivando dar satisfao a este anseio, cumprindo sua finalidade, cujo destinatrio comum a sociedade.

POLCIA CIVIL

Dirigida por Delegado de Polcia de carreira, concursado, a Polcia Civil o rgo estadual, permanente, que tem por competncia o exercitamento da Polcia Judiciria, objetivando a apurao das infraes penais, excetuando-se as militares.

A Polcia Civil investiga as infraes j cometidas.

POLCIA MILITAR

Tambm rgo estadual, tem por competncia a tarefa de policia ostensiva-repressiva, para a preservao da ordem pblica, agindo para evitar - ou pelo menos tentar evitar -, a prtica de infraes penais, preventivamente.

Segundo o art. 144, 6, da CF, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar so foras auxiliares e reserva do Exrcito e se subordinam juntamente com a Polcia Civil, ao Governador do Estado, ou do Distrito Federal, ou territrio.

Art. 144/CF 6 - As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.

CORPO DE BOMBEIRO MILITAR

Compete-lhe, alm das atribuies definidas em lei, a execuo de atividades de defesa civil.

GUARDA MUNICIPAL

Uma inovao na Constituio Federal, os Municpios podem constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei, desde que no invadam esfera de competncia prpria da polcia estadual, nem seja polcia armada.

Art. 144/CF 8 - Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei.

Escolha a alternativa correta 1) No caso de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio, a convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se- pelo: A) Ministro das Foras Armadas. B) Presidente da Cmara dos Deputados. C) Presidente do Senado Federal. D) Ministro Chefe da Casa Civil. E) Ministro da Justia.

Escolha a alternativa correta 2) A segurana pblica um dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, conforme artigo 144 da Constituio Federal. Neste contexto, A) cada Municpio deve instituir rgo policial de segurana prpria nos termos de sua Lei Orgnica. B) os Municpios podem constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens,

servios e instalaes, exclusivamente. C) os Municpios que tiverem capacidade econmica adequada podem estruturar as guardas municipais com equipes especiais de polcia judiciria para apurar infraes penais, exceto as militares. D) as guardas municipais tm o dever de realizar o policiamento ostensivo para preservar a ordem pblica, alm de proteger os bens, servios e instalaes de propriedade do Municpio. E) nas reas municipais onde houver necessidade, a guarda municipal pode exercer as funes de polcia martima ou de fronteira.

Escolha a alternativa correta 3) A organizao dos rgos responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a eficincia de suas atividades, em conformidade com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, ser disciplinada por A) decreto do Chefe de Governo. B) lei. C) deliberao do Poder Judicirio. D) ato da Chefia da Segurana Pblica. E) resoluo do Conselho Nacional de Polcia.

Escolha a alternativa correta 4)Em Estado constitudo sob a forma de Repblica presidencialista e regime democrtico, grupos guerrilheiros nacionais promovem atentado na posse do novo Presidente da Repblica, deixando centenas de mortos e feridos. Com vistas a combater a atuao de referidos grupos, o Presidente da Repblica decreta estado de exceo, com prazo de vigncia de 90 dias, prorrogvel por mais dois perodos de at 90 dias cada. Por meio do Decreto que instaura o estado de exceo, suspendem-se temporariamente algumas garantias constitucionais, permitindo-se a deteno de pessoas ou a realizao de buscas sem mandados judiciais, a requisio de bens e a interceptao de conversas telefnicas. Imaginando que situao semelhante ocorresse no Brasil, o Presidente da Repblica poderia: A) solicitar autorizao ao Congresso Nacional para decretar estado de defesa, por prazo no superior a trinta dias, prorrogvel por iguais perodos, at o restabelecimento da normali-

dade da situao. B) solicitar autorizao dos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional para decretar estado de stio, por todo o tempo que perdurasse a situao de anormalidade. C) solicitar autorizao ao Congresso Nacional para decretar estado de stio, podendo determinar que fossem tomadas as mesmas medidas restritivas de garantias de direitos fundamentais. D) decretar estado de defesa, ouvidos os Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional, estabelecendo as mesmas restries s garantias constitucionais de direitos fundamentais. E)decretar estado de stio, por tempo indeterminado, aps oitiva do Congresso Nacional, sendo vedado, contudo, estabelecer restries relativas ao sigilo das comunicaes telefnicas.

Escolha a alternativa correta 5) A ocorrncia de calamidade de graves propores na natureza possibilitam ao Presidente da Repblica decretar, nos termos da Constituio Federal, A) estado de calamidade pblica. B) estado de stio, ouvido previamente o Tribunal de Justia. C) interveno federal. D) estado de defesa. E) interveno de ordem pblica.

Escolha a alternativa correta 6) Considerando as normas constitucionais a respeito da segurana pblica correto dizer que A) s polcias civis compete a apurao das infraes penais, inclusive as militares, entre outras atribuies. B) s polcias militares compete a polcia judiciria, entre outras atribuies. C) as polcias militares e corpos de bombeiros militares so foras auxiliares e reserva do Exrcito. D) polcia federal cabe a represso ao trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, que no poder ser exercida pelas polcias civis. E)cabe polcia militar exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de frontei-

ra, entre outras atribuies. Escolha a alternativa correta

7) Nos termos da Constituio da Repblica, as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras so exercidas A) pela polcia federal. B) pelas polcias militares e corpos de bombeiros. C) pela polcia ferroviria federal. D) pelas polcias civis. E) pela polcia rodoviria federal.

TRIBUTRIO E ORAMENTO

PARTE I - Sistema Tributrio Nacional

1. Sistema Tributrio Nacional

Tributo uma prestao pecuniria compulsria que no constitui sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada (art. 32, do CTN). Existe a possibilidade de cobrana de tributo em espcie, ao invs de dinheiro. Mas a hiptese rara e deve estar autorizada em lei.

Os tributos clssicos so o imposto, a taxa e a contribuio de melhoria. Entretanto, nosso sistema tributrio admite tambm os emprstimos compulsrios e as contribuies parafiscais.

1.1 O imposto

Imposto o tributo de carter genrico que no se prende a qualquer atividade especfica do Estado em relao ao contribuinte. Ou seja, o pagamento pelo contribuinte no lhe confere o direito a uma contraprestao especfica.

Presta-se para manter servios gerais, que servem coletividade como um todo - como o caso do policiamento das ruas.

1.2 A taxa

Ao contrrio do imposto, a taxa est diretamente ligada prestao de um servio especfico e divisvel pelo Estado (art. 77 do CTN) ao contribuinte - como ocorre com o fornecimento de gua tratada138.

A prestao deste servio pode ser apenas potencial, quando o servio to-somente colocado disposio do contribuinte, embora no haja efetivo uso. Assim, o acesso do contribuinte rede de gua tratada implica pagamento de taxa mnima mesmo que no tenha ocorrido o efetivo consumo.

Pode tambm a taxa ser cobrada em razo de uma atividade estatal de fiscalizao ou licenciamento. a chamada taxa de polcia (de poder de polcia).

1.3 Contribuio de melhoria

o tributo cobrado em relao valorizao imobiliria decorrente de alguma obra pblica. Se o valor do imvel aumentou em decorrncia da chegada da linha do "Metr" nas vizinhanas, por exemplo, estaria em tese presente a possibilidade de cobrana da contribuio de melhoria.

O limite mximo de cada cobrana individual o acrscimo de valor que o respectivo imvel experimentou. O limite global cobrado de todos os contribuintes no pode ultrapassar o custo da obra.

1.4 Emprstimo compulsrio

o tributo restituvel que a Unio est autorizada a criar, mediante lei complementar, e exigir para: a) atender a despesas extraordinrias que decorrem de calamidade pblica, guerra externa ou sua iminncia; ou

138

No pacfica a natureza do pedgio, considerado tributo pelo art. 150, V, da CF. Para alguns trata-se de taxa de servio; para outros seria taxa de uso. Mas h quem entenda que se trata de uma contribuio.

b) necessidade de urgente investimento pblico, de relevante interesse nacional.

Apenas na primeira hiptese (despesas extraordinrias) o emprstimo pode ser cobrado no mesmo exerccio financeiro em que foi publicada a lei que o instituiu ou aumentou.

O valor arrecadado est vinculado despesa que fundamentou a cobrana. A lei instituidora deve prever a forma e o prazo de devoluo, que ser sempre em dinheiro, com a atualizao monetria integral139.

1.5 Contribuies para fiscais

No uso corrente, a palavra "contribuio" traz consigo um sentido de ajuda voluntria. Mas aqui, no universo dos tributos, as contribuies so sempre compulsrias.

Diz a Constituio que a Unio est autorizada a instituir trs destas contribuies. A doutrina costuma denomin-las de contribuies parafiscais, porque a competncia para a arrecadao geralmente repassada para as autarquias e entes paraestatais.

Como regra geral, as contribuies parafiscais esto submissas ao princpio da anterioridade140. Entretanto, as contribuies da seguridade social podero ser exigi das apenas 90 dias aps a data da publicao da lei instituidora (art. 195, 6, da CF).

1.5.l Contribuies sociais

So as institudas para escorar as atividades sociais de previdncia e assistncia - como as cobradas pela seguridade social e pelo PIS/PASEP.

1.5.2 Contribuies de interveno no domnio econmico

Como ensina Jos Afonso da Silva, estas contribuies podero prestar-se para, por exemplo, assegurar a livre concorrncia, defender o consumidor, preservar o meio ambiente e os recursos naturais.
139 140

Assim, Roque Antonio Carrazza, Curso de Direito Constitucional Tributrio, 27 ed., pp. 600 e seguintes. Proibio de cobrar tributos no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.

Exemplo a contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel, criada pela Lei n. 10.336, de 19/12/01, com base na alterao do art. 177 da CF (na redao da EC n. 33, de 11/12/01).

Parece evidente que estas contribuies somente podero atingir quem estiver pessoal e diretamente envolvido com a atividade econmica que est a reclamar a interveno estatal.

1.5.3 Contribuies do interesse de categorias profissionais

So as contribuies sindicais e de outros organismos profissionais - como a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) e o Conselho Regional de Engenharia e Arquitetura (CREA).

2. Os princpios tributrios, as limitaes ao poder de tributar e as imunidades

No h verdadeiramente uma diviso clara entre os princpios gerais tributrios, as limitaes ao poder de tributar e as imunidades tributrias (arts. 145, 2, 150 e 151 da CF).

2.1 Imunidade

Imunidade a vedao constitucional para instituir tributo em relao a certas pessoas, entes ou em determinadas situaes. So imunes dos impostos, por exemplo, os livros e jornais (art. 150, VI, da CF). Na imunidade, como inexiste o poder de tributar, no h fato gerador. Difere da iseno, onde h o fato gerador e ocorre mera dispensa do pagamento do tributo devido. A imunidade sempre constitucional. A iseno d-se por lei ordinria.

2.2 Limitaes ao poder de tributar

A prpria ideia de Carta Magna surgiu para limitar o poder estatal de tributar e estabelecer algumas imunidades, justamente atravs da instituio dos princpios constitucionais141.

As limitaes ao poder de tributar so regras de competncia estabelecidas na Constituio (arts. 150-152) e so aplicveis imediatamente. Entretanto, poder a lei complementar regular o assunto (art. 146, II).

2.3 Princpios constitucionais tributrios Legalidade ou reserva legal: os tributos s podem ser criados ou aumentados por lei (art. 150, I, da CF)142. Anterioridade143: vedada a cobrana de tributo criado ou majorado por lei publicada no mesmo exerccio financeiro (art. 150, III, "b"). No se aplica aos impostos de importao, exportao, IPI, IOF e impostos extraordinrios. As contribuies para a seguridade social podem ser exigidas 90 dias aps a publicao da lei que as instituiu ou modificou (art. 195, 6).

Irretroatividade: vedada a cobrana de tributos em relao a fatos geradores ocorridos antes da vigncia da lei que os instituiu ou aumentou (art. 150, III, "a").
141

At aquele momento o reinado de Joo-sem-Terra no havia sido propriamente um sucesso. Logo ao ser coroado, em 1189, Joo repudiou sua esposa e casou-se com Isabel de Angoulrne, noiva prometida de um nobre francs. O noivo reclamou a interveno de Felipe II, rei de Frana, que exigiu explicaes. A resposta de Joo foi o silncio. Este foi o mote para Felipe se apropriar das terras do rei ingls na Frana. Sucedeu-se uma longa guerra, onde Joo acabou perdendo em definitivo suas queridas possesses o territrio francs. No retomo para a Inglaterra encontrou um pas com as finanas pblicas combalidas; havia gasto muito em sua campanha francesa e j no contava com a contribuio dos territrios perdidos. Para compensar, aumentou violentamente os impostos e as multas. Relatam-se aumentos de at 100 vezes nas taxas cobradas dos bares ingleses. Os mtodos de cobrana tomaram-se mais selvagens. Joo empregava at a chantagem e a extorso para conseguir fundos. Inmeros eram os nobres presos e desterrados. O confisco de propriedades no era incomum. Tambm as esposas dos bares eram utilizadas no violento processo de arrecadao. Consta que uma delas ofereceu ao Rei 200 galinhas em troca da permisso para deitar-se uma noite com seu prprio marido. Como era de se esperar, surgiu grande insatisfao com o Monarca, que fora at excomungado pelo Papa. Em junho de 1215 os bares impuseram a Joo a Carta Magna, com 63 clusulas restritivas. O poder do Rei ficou limitado pela lei e a autocracia foi afastada. Estipulou-se que nenhum pagamento extra poderia ser cobrado pela Coroa se no houvesse autorizao expressa do Conselho Comum. Foi garantido o livre trnsito de mercadorias. Nenhum homem livre poderia ser preso, destitudo de seus direitos ou posses, exilado, afastado da proteo da lei ou perseguido se no houvesse regular julgamento pelas leis da terra (clusula 39). 142 Ainda se discute sobre a possibilidade de a medida provisria criar ou aumentar tributo. Mas certo que a prpria Constituio admite a alterao de alquotas dos impostos de importao, exportao e renda via simples decreto, desde que dentro dos limites estabelecidos em lei (art. 153, 1). 143 No se confunde com o princpio da anualidade (art. 141, 3, da CF de 1946), pelo qual o tributo, para ser exigido, deveria estar includo como receita no oramento daquele exerccio. Hoje no h mais meno expressa a este princpio. Entretanto, sobrevive a anualidade como mandamento genrico financeiro, pois o oramento deve, em princpio, conter todas as receitas e despesas do exerccio respectivo.

Isonomia: todos os contribuintes que se encontrem em situao equivalente devem ter tratamento igual (art. 150, II).

Capacidade contributiva: o tributo deve ser cobrado de acordo com as possibilidades econmicas de cada contribuinte (art. 145, 1).

Vedao dos efeitos confiscatrios: o tributo no pode ser de tal forma oneroso que constitua verdadeiro confisco (art. 150, IV).

Imunidade recproca nas esferas pblicas: as trs esferas estatais (Unio, Estados, Municpios) no podem instituir impostos sobre o patrimnio, renda ou servios uns dos outros (art. 150, VI, "a").

Imunidade de trfego: proibido estabelecer limitaes ao trnsito de pessoas e bens por meio de tributos interestaduais ou intermunicipais, salvo a cobrana de pedgio (art. 150, V).

Uniformidade nacional: os tributos da Unio devem ser iguais em todo o territrio nacional (art. 151, I).

Vedao de discriminao em razo da origem ou destino: no podem Estados, Distrito Federal ou Municpios estabelecer diferenas tributrias em razo da procedncia ou destino dos bens ou servios tributados (art. 152).

No-cumulatividade: no ICMS, no IPI e eventualmente em imposto que vier a ser criado pela Unio em sua competncia residual o valor pago pelo imposto nas operaes anteriores deve ser descontado do valor a pagar na ltima operao (arts. 153, 3, II, 155, 2, I, e 154, I).

Seletividade: o IPI deve ser estabelecido de forma seletiva, onerando menos os produtos essenciais e mais os suprfluos (art. 153, 3, I). O ICMS pode ser seletivo (art. 155, 2, III).

3. As receitas tributrias. Competncias144 3.1 Impostos da Unio145

3.2 Impostos dos Estados

3.3 Impostos dos Municpios

3.4 Outros tributos

144

Para no repetir a matria, remetemos o leitor para o Resumo de Direto Tributrio, onde constam a anlise de cada um dos tributos e, especialmente, as caractersticas especficas de cada imposto. 145 A Unio pode instituir impostos ainda no previstos, que so chamados de impostos residuais, e tambm os impostos extraordinrios, em caso de guerra externa (art. 154, I e II).

4. Repartio das receitas tributrias: a participao no bolo tributrio

A regra geral que cada ente estatal fique com o resultado da arrecadao dos tributos de sua competncia. Entretanto, a Carta Maior estabelece que a Unio deve transferir parte da sua arrecadao para Estados e Municpios, enquanto o Estado deve fazer o mesmo em relao a seus Municpios.

Em princpio, so proibidas a reteno e qualquer espcie de restrio ou condio para a entrega destas verbas que devem ser transferidas.

Porm, a Unio e os Estados podem condicionar a entrega dos recursos ao pagamento de seus crditos.

Impe tambm o Texto Maior alguns limites para as transferncias - como, por exemplo, ocorre no art. 159, 2. Os Estados recebem transferncia de 10% do IPI, proporcionalmente s participaes nas exportaes de produtos industrializados. Mas um Estado somente poder receber, no mximo, 2% do IPI, mesmo que sua participao nas exportaes tenha sido bem maior. O restante rateado entre os demais. Procurou, assim, o constituinte diminuir as diferenas regionais.

Para fiscalizao, os entes pblicos so obrigados a divulgar, at o ltimo dia do ms posterior arrecadao, os montantes de cada um dos tributos recolhidos.

PARTE II - Finanas Pblicas

1. As finanas pblicas

Sob tal rubrica a Carta Magna estabelece a exclusividade do Banco Central na emisso de moeda, dita normas para elaborao e cumprimento do oramento e dispe sobre o controle dos gastos e dvidas pblicas. Ou seja, trata justamente do regramento jurdico da atividade financeira do Estado.

2. O oramento

Tecnicamente, oramento uma pea que demonstra as contas pblicas em um perodo determinado, contendo a discriminao da receita e da despesa. apresentado na forma contbil de partidas dobradas146.

A ideia de oramento pblico vem evoluindo com o passar do tempo, de acordo com as necessidades crescentes do Estado Moderno.

No Brasil adotou-se o "oramento-programa", que indica no s as contas pblicas em determinado exerccio, mas especialmente demonstra a poltica econmico-financeira e o programa de governo. Todas as disposies constantes do oramento anual devem ser compatveis com o planejamento constante do plano plurianual.

3. As leis oramentrias

Como visto, o termo "oramento" compreende, na verdade, um sistema oramentrio que composto de trs leis oramentrias: o plano plurianual, a lei de diretrizes oramentrias e a lei oramentria propriamente dita.

A lei do plano plurianual traz as diretrizes, objetivos e metas da Administrao Pblica para as despesas de capital e programas de durao continuada. Nenhum investimento cuja execuo se estenda alm de um exerccio financeiro pode ser iniciado sem a prvia incluso no plano plurianual.

A lei de diretrizes oramentrias traz os parmetros para a elaborao do oramento do prximo exerccio, estabelecendo metas e prioridades. A Lei da Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n. 101/00) atribuiu-lhe tarefa fundamental no controle dos gastos pblicos. Passaram a integrar a lei de diretrizes oramentrias o Anexo de Metas Fiscais de receitas, despesas e dvida pblica e o Anexo de Riscos Fiscais, com a previso dos possveis contra-

146

O sistema contbil de partidas dobradas empregado desde a Idade Mdia. Consiste no registro de todas as contas simultaneamente no ativo e no passivo, de modo que a diferena ser sempre zero - ou seja, o produto do ativo ser sempre idntico ao do passivo.

tempos que possam afetar as contas pblicas, acompanhada das providncias que devem ser adotadas para a correo das contas.

O Anexo das Metas Fiscais passou a bitolar toda a execuo da lei oramentria propriamente dita. Com efeito, se no final de um bimestre se verificar que a receita pode no bastar para o cumprimento das metas constantes do AMF a Administrao dever providenciar a pronta reduo da despesa, com limitao das dotaes j aprovadas e cortes na movimentao financeira. Restabelecendo-se a receita, retomam-se proporcionalmente as despesas. um sistema de vasos comunicantes, onde as despesas planejadas so afetadas imediata e diretamente pela queda da receita prevista.

A lei oramentria anual, ou simplesmente oramento anual, contm, em verdade trs oramentos: o oramento fiscal, o oramento dos investimentos e o oramento da seguridade social. proibido o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual.

O sistema legal oramentrio deve ser integrado. Assim, a lei oramentria anual deve ser compatvel com o plano plurianual e respeitar as metas e prioridades previstas na lei de diretrizes oramentrias.

Alm destas trs leis oramentrias, a Constituio prev ainda uma lei complementar para regular as normas gerais oramentrias e a execuo do oramento. a Lei da Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n. 101/00).

4. Os sete princpios constitucionais do oramento

Princpio da unidade (art. 165, 1-5): embora contenha uma infinidade de pequenos oramentos setorizados, tecnicamente o oramento uno. Isto quer dizer que o oramento obedece a um s planejamento, na mesma estrutura, seguido o mesmo mtodo.

Princpio da universalidade (art. 165, 5, I-III): todas as receitas e despesas devem estar includas na pea oramentria, sem exceo.

Princpio da anualidade (art. 165, III): a lei oramentria vigora exatamente por um ano. A Constituio no determina o perodo, mas a Lei n. 4.320/64 (art. 34), indica que o exerccio

financeiro deve coincidir com o ano civil (de 12 de janeiro a 31 de dezembro).

Princpio da no-afetao ou no-vinculao (art. 167, IV): no oramento no pode constar vinculao da receita de impostos a qualquer rgo ou fim especfico.

As excees ficam por conta das transferncias que devem obrigatoriamente ser aplicadas na manuteno e desenvolvimento do ensino (art. 212), nas aes e servios pblicos de sade (art. 198, 2) e das arrecadaes comprometidas como garantia do pagamento da dvida com a Unio (art. 167, 42).

Princpio da exclusividade (art. 165, 8): o oramento no pode conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa.

Princpio da programao (art. 165, 4): todos os planos e programas devem estar de acordo com o plano plurianual.

Princpio da legalidade (art. 165, caput): o oramento somente pode ser institudo por lei.

5. O processo legislativo oramentrio

de competncia privativa do Presidente da Repblica a proposta de lei oramentria. O projeto, que deve conter o oramento dos trs Poderes, analisado por uma comisso mista e votado pelas duas Casas do Congresso, na forma do Regimento Comum. Eventuais emendas so admitidas de forma restrita147, desde que compatveis com o sistema oramentrio (plano plurianual e lei de diretrizes oramentrias). 6. Rejeio da proposta oramentria

Se rejeitado integralmente o projeto da lei oramentria, cada despesa daquele ano dever ser
147

CF, art. 166: 3 As emendas ao projeto de lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias; II - indiquem os recursos necessrios, admitidos apenas os provenientes de anulao de despesa, excludas as que incidam sobre: a) dotaes para pessoal e seus encargos; b) servio da dvida; c) transferncias tributrias constitucionais para Estados, Municpios e o Distrito Federal; ou III - sejam relacionadas: a) com a correo de erros ou omisses; ou b) com os dispositivos do texto do projeto de lei. 4 As emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual;

precedida de autorizao legislativa especfica, que abra o respectivo crdito especial (art. 166, 82)148. Escolha a alternativa correta 1) aplicao do princpio da igualdade sob o aspecto material, em mbito tributrio, a disposio constitucional segundo a qual A) os impostos tero carter pessoal e sero graduados segundo a capacidade econmica do contribuinte. B) o Governo poder estabelecer critrios especiais de tributao, com o objetivo de prevenir desequilbrios da concorrncia. C) a Unio poder instituir impostos para atender a despesas extraordinrias, decorrentes de calamidade pblica, de guerra externa ou sua iminncia. D) cabe lei complementar estabelecer normas gerais sobre definio de tratamento diferenciado e favorecido para as microempresas e empresas de pequeno porte. E) compete Unio estabelecer normas gerais sobre a instituio de contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas.

Escolha a alternativa correta 2) Seria considerada incompatvel com a Constituio da Repblica, em matria tributria, a: A) cobrana de pedgio pela utilizao de vias intermunicipais conservadas pelo Poder Pblico estadual. B) fixao da base de clculo do imposto sobre a propriedade de veculos automotores em um exerccio para cobrana no seguinte, antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei respectiva. C) cobrana de imposto municipal sobre servios prestados por autarquia estadual que tenha por finalidade a prestao desses servios. D) concesso de incentivos fiscais pela Unio a determinados Estados da federao, ainda que com o fim de promover o equilbrio do desenvolvimento socioeconmico entre as diferentes regies do Pas.

148

J foi motivo de acaloradas discusses a situao jurdica resultante da rejeio total pelo Legislativo do projeto de oramento anual elaborado pelo Executivo. Grande parte da doutrina advogava, neste caso, a excepcional execuo do oramento do ano anterior. Mas esta posio tomou-se insustentvel com o atual texto constitucional (art. 166, 8).

E) instituio de impostos sobre o patrimnio ou a renda das instituies de ensino, ainda que com fins lucrativos. Escolha a alternativa correta 3) Ao dispor sobre repartio das receitas tributrias entre os entes da Federao, a Constituio da Repblica prev que pertence aos Estados A) o produto da arrecadao do imposto da Unio sobre renda e proventos de qualquer natureza, incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a qualquer ttulo, pelas autarquias e fundaes municipais localizadas em seus territrios. B) vinte por cento do produto da arrecadao do imposto que a Unio instituir, mediante lei complementar, no exerccio da competncia que lhe atribuda constitucionalmente para instituir impostos no discriminados na Constituio. C) cinquenta por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio sobre a propriedade territorial rural, relativamente aos imveis neles situados. D) trinta por cento do produto da arrecadao do imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana de imveis situados em seus territrios. E) vinte e cinco por cento do produto da arrecadao do imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao.

Escolha a alternativa correta 4)Projeto de lei versando sobre alquota de tributo federal de iniciativa

A) privativa do Presidente da Repblica. B) privativa de membro da Cmara dos Deputados. C) privativa de membro do Senado Federal. D) privativa da mesa do Congresso Nacional. E) comum a qualquer membro do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica e aos cidados, neste ltimo caso observados os requisitos constitucionais.

Escolha a alternativa correta 5) Em relao s limitaes ao poder de tributar, correto afirmar que

A) a majorao de uma alquota tributria deve estar expressamente prevista em lei, todavia a prpria Constituio prev casos em que este princpio pode ser excepcionado. B) vedado s unidades federadas instituir tratamento desigual entre contribuintes que estejam em situao equivalente, salvo em razo de ocupao profissional. C) um tributo no pode ser cobrado no mesmo exerccio financeiro no qual tenha sido publicada a lei que o instituiu ou majorou, exceto no caso de medida provisria editada pelo Presidente da Repblica. D) as unidades federadas esto impedidas de instituir impostos sobre patrimnio, renda ou servios, uns dos outros, com exceo daqueles relacionados propriedade de imveis cedidos. E) um tributo no pode ser utilizado com efeito de confisco, exceto em situaes de calamidade pblica e de guerra declarada.

Escolha a alternativa correta 6) No que se refere repartio das receitas tributrias, certo que pertence A) aos Estados cinquenta por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio sobre a renda de qualquer natureza, incidente na fonte sobre os rendimentos pagos. B) ao Distrito Federal quinze por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio sobre produtos industrializados, independentemente dos fins de exportao. C) aos Estados, vinte por cento do produto da arrecadao do imposto da Unio de natureza residual, institudo no exerccio da competncia que lhe atribuda pela Constituio Federal. D) aos Municpios vinte e cinco por cento do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre a propriedade dos veculos automotores licenciados em seus territrios. E) aos Municpios cinquenta por cento do produto da arrecadao do imposto do Estado sobre operaes relativas circulao de mercadorias.

Escolha a alternativa correta 7) De acordo com as normas constitucionais atinentes matria oramentria, inclusive segundo compreendidas pela jurisprudncia mais recente do Supremo Tribunal Federal, A) o Ministrio Pblico exerce iniciativa legislativa direta ao Congresso Nacional ou

respectiva Assembleia Legislativa, conforme o caso, relativamente ao seu oramento anual, em razo da autonomia financeira a ele assegurada pela Constituio. B) compete ao Supremo Tribunal Federal verificar a imprevisibilidade ou no de um crdito oramentrio para o fim de julgar a possibilidade ou no de ele constar como crdito extraordinrio em medida provisria, dado que essa espcie normativa no pode veicular nenhum outro tipo de crdito oramentrio. C) pos projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais so apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional em sesses bicamerais e separadas. D) o Presidente da Repblica no pode enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais, ainda que no tenha sido iniciada a votao, em Comisso mista, da parte cuja alterao seria pretendida. E) constitucional a lei estadual que prev reajuste automtico de vencimentos dos servidores do Estado- membro vinculado ao incremento da arrecadao do ICMS e a ndice de correo monetria.

AES CONSTITUCIONAIS

Aes constitucionais so classificadas em dois grandes grupos: garantidoras de direitos fundamentais (que podem ser subjetivos, coletivos ou difusos) ou garantias da unidade e supremacia do sistema constitucional.

Temos as garantidoras do sistema constitucional: controle de constitucionalidade e as garantidoras dos direitos e garantias (Ex: das principais: Habeas Corpus, Mandado de Segurana (individual e coletivo). Habeas Data, Mandado de Injuno, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Ao de Impugnao de Mandado Eletivo).

1. Mandado de Segurana

o meio constitucional destinado a proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus e habeas data, ameaado ou vtima de ilegalidade ou abuso de poder praticados por autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico

(art. 5, LXIX, da CF).

O mandado de segurana presta-se especialmente para corrigir o ato administrativo defeituoso e a omisso administrativa, embora sirva, por exceo, para o ataque a atos legislativos (No cabe mandado de segurana contra lei em tese (Smula 266 do STF). Por ser um comando geral, a lei em tese no ofende direito lquido e certo.

Mas a lei de efeitos concretos, que j traz em si um resultado, como a que concede iseno fiscal, perfeitamente atacvel via writ. Na verdade, a lei de efeitos concretos o prprio ato administrativo travestido de lei) e judicirios.

O objeto. Direito lquido e certo aquele que pode ser reconhecido apenas com a prova prconstituda, que acompanha a inicial (no caso de impossibilidade, admite-se que o impetrante indique o local onde se encontram os documentos que lhe foram sonegados, para que o juiz os requisite (pargrafo nico do art. 6 da Lei n. 1.533/51). Os fatos devem ser apresentados de forma incontroversa. Ou, na lio de Hely Lopes Meirelles, "direito lquido e certo direito comprovado de plano". Pouco importa se a causa complexa ou difcil (mas j se entendeu que direito lquido e certo o evidente de imediato, insuscetvel de controvrsia (Carlos Maximiliano).

Assim, somente os casos bem simples poderiam ser objeto de mandado de segurana.).

Partes. Qualquer pessoa, fsica ou jurdica, pode impetrar o writ, desde que tenha direito lquido e certo lesado ou ameaado (o mandado de segurana pode ser repressivo, contra ato ou omisso, ou preventivo, contra ameaa.). Tem-se admitido tambm a impetrao por rgos pblicos despersonalizados com capacidade processual, como as Mesas dos Legislativos, chefias dos Executivos, presidncia dos Tribunais etc. Ainda as universalidades de direito (esplio, massa falida) podem valer-se do remdio heroico.

O sujeito passivo do mandado de segurana a autoridade pblica (contra, entendendo que o sujeito passivo a pessoa jurdica de direito pblico que vai suportar os efeitos da ao, Srgio Ferraz, citando Seabra Fagundes, Celso Barbi e Celso Bastos (Mandado de Segurana (Individual e Coletivo). Aspectos Polmicos, 3 ed., So Paulo, Malheiros Editores).) ou o particular, agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. Somente

poder ser sujeito passivo de mandado de segurana aquele que detiver competncia para decidir sobre o ato (RJT JESP 99/166). No coator o superior hierrquico que apenas recomenda, autoriza o ato ou emite regulamento, nem aquele que, sem poder de deciso, apenas trata de sua execuo. Nos rgos colegiados, o coator ser o seu presidente. No ato complexo, o coator a ltima autoridade que interveio, embora todas as anteriores devam ser notificadas. Sendo o ato composto, coator aquele que pratica o ato principal.

O Ministrio Pblico, parte pblica autnoma, funciona necessariamente como fiscal da lei (custos legis), sob pena de nulidade. Mas pode ocorrer de assumir o plo ativo, impetrando a ordem na defesa dos interesses que tutela.

Vedaes. A Lei n. 1.533/51 determina que no se dar mandado de segurana contra: 1) ato de que caiba recurso administrativo com efeito suspensivo; 2) despacho ou deciso judicial, havendo previso de recurso ou vivel correio; e 3) ato disciplinar, salvo quando praticado por autoridade incompetente ou com a inobservncia de formalidade essencial.

Diante do mandamento contido na CF garantindo que a lei no poder excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV), tais vedaes tm sido questionadas em juzo e a tendncia admitir mandamus em todas as hipteses.

Entretanto, alguns condicionam a impetrao operatividade ou exequibilidade do ato. Assim, no se exige o esgotamento da via administrativa (RT 649/151), com a interposio do recurso com efeito suspensivo. Mas, se o recurso for utilizado, deve-se aguardar a deciso final para a impetrao (RT 705/117), porque at aquele momento o ato no pode causar leso (est suspenso).

As Leis n. 2.770/56, 4.862/65, 5.021/66, 8.076/90 e 8.437/92 fazem restries concesso de liminares em mandado de segurana. Porm, tambm essas proibies tm sido questionadas nos Tribunais, por ser o writ garantia constitucional, no podendo ser restringida por lei ordinria. Por outro lado, a CF tambm garante o devido processo legal (due process of law), e a possibilidade de liminar "o que caracteriza, de maneira marcante, o mandado de segurana" (Te-

resa Arruda Alvim Wambier, Mandado de Segurana contra Ato Judicial).

Em todo caso, a doutrina e a jurisprudncia so pacficas no sentido de que no cabe mandado de segurana contra ato interno (interna corporis) do Legislativo (RJTJESP 105/158, 110/184, 112/227) e que o Judicirio no pode analisar o mrito do ato administrativo.

Competncia. O juzo competente definido pela categoria da autoridade coatora, guardadas as determinaes da Carta Magna e das leis de organizao judiciria. Quando a autoridade erroneamente indicada, o juiz pode e deve determinar a notificao da autoridade certa e, sendo incompetente, remeter o processo ao juzo competente, como ensinava o grande Hely (cf. RT 704/228). Mas a questo no serena, e parte da jurisprudncia se inclina pelo indeferimento liminar.

Prazo de impetrao. O prazo para impetrao de 120 dias a contar da cincia da ilegalidade (RJT JESP 108/397 e 112/231), no estando sujeito a interrupes ou suspenses (RT 672/201 e 666/73). Mesmo que o writ tenha sido impetrado em juzo incompetente, vale o prazo desta impetrao. Mas somente fluir o tempo quando o ato for exequvel.

No caso de omisso, deve-se observar duas hipteses. No havendo prazo estabelecido em lei para o ato, no haver decadncia enquanto continuar a omisso. J, se existir prazo legal, o lapso extintivo comear a fluir aps o fim daquele prazo.

Sendo o ato de trato sucessivo, o prazo renova-se a cada novo ato, que poder ser atacado individualmente.

A decadncia impede unicamente a utilizao do writ, no impedindo que o prejudicado se utilize de outras vias (RT 691/228).

Procedimento. A inicial escrita deve atender a todas as exigncias do CPC, inclusive indicando o valor da causa. Devem acompanh-la todos os documentos para a comprovao do direito e da leso ou ameaa. Se os documentos estiverem em repartio ou estabelecimento pblico ou em poder de autoridade que se recuse a fornec-los, o autor deve indicar a localizao e requerer que sejam requisitados pelo juiz.

Recebida a inicial, o juiz ordenar que se notifique o coator para que, no prazo de 10 dias, preste as informaes que entender necessrias (as informaes da autoridade pblica gozam de presuno relativa de veracidade, como ocorre com todo ato administrativo. A falta de informaes, que constituem defesa, pode gerar confisso ficta, mas "quem tem de fazer prova da liquidez e certeza do direito, mediante prova documental pr-constituda, o impetrante, o que afasta, consequentemente, a aplicao da confisso ficta por no contestao se aquela prova, cujo nus do impetrante, no for feita" (RT J 142/782). O nus de prestar informaes pessoal da autoridade coatora no se admitindo informaes por advogado (RT 682/156).).

Relevante o fundamento e havendo perigo na demora, poder o juiz determinar a suspenso do ato impugnado.

Findo o prazo para as informaes, com ou sem elas, ouvido o Ministrio Pblico em 5 dias. Aps, os autos vo conclusos para deciso, tambm em 5 dias.

Da sentena cabe apelao apenas no efeito devolutivo. Somente a deciso concessiva da ordem est sujeita ao reexame necessrio.

Execuo. Julgado procedente o pedido, o juiz transmitir em ofcio (o ofcio pode ser enviado via cartrio, pelo Correio, mediante registro, por telegrama ou at por telefonema (art. 11, da Lei n. 1.533/51)) a ordem concessiva autoridade coatora, de modo a que cesse a ilegalidade, em execuo imediata ou in natura. O no atendimento configura delito de desobedincia (art. 330, do CP). admitida a execuo provisria.

Denegada a segurana e cassada a eventual' liminar, o efeito liberatrio do impetrado tambm imediato.

Sucumbncia. No que se refere sucumbncia (considera-se sucumbente, ou vencida, a parte que perdeu a demanda em processo judicial. Em regra, o vencido paga as despesas do processo e os honorrios advocatcios da parte contrria, na medida fixada pelo juiz.), predomina o entendimento de que no h honorrios advocatcios em mandado de segurana (Smulas 512 do STF e 105 do STJ). H decises que impem a verba (RT 705/245; IDB 3/8.310, 3/9.114). Por outro lado, muitos julgados dispensam os honorrios, mas impem as custas.

Justia do Trabalho. Na Justia do Trabalho no cabe mandado de segurana na primeira instncia. O empregador, ainda que ente pblico, equipara-se, nas relaes trabalhistas, ao empregador particular (Smula 195 do TFR).

Coisa julgada e renovao do pedido. O texto da Lei n. 1.533/51 (art. 15) indica que a deciso do mandado de segurana no impedir que o impetrante promova ao prpria para pleitear os seus direitos e respectivos efeitos patrimoniais. Neste sentido, o STF emitiu a Smula 304: "Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no Impede o uso da ao prpria".

Mas tem-se interpretado que, se a deciso julga o mrito, declarando que o impetrante no tem qualquer direito, a sentena denegatria irrecorrida far coisa julgada e impedir novo julgamento em qualquer tipo de ao, cabendo apenas a rescisria (Hely Lopes Meirelles).

Em todo caso, certo que fica assegurado ao impetrante reclamar os efeitos patrimoniais (indenizao) pelas vias ordinrias, j que o mandado de segurana no poderia, mesmo, apreciar tais questes.

Tambm certo que o writ pode ser renovado se a deciso denegatria no decidiu sobre o mrito (art. 16).

2. Mandado de Segurana Coletivo

A CF de 1988 criou a possibilidade da impetrao do mandamus em nome de uma coletividade.

Assim, esto legitimados: a) o partido poltico com representao no Congresso Nacional; e b) a organizao sindical, a entidade de classe ou a associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos 1 ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados. Por se tratar de dispositivo inusitado no Brasil, o instituto tem levantado mais dvidas do que promovido solues.

Para alguns, as entidades associativas somente podero impetrar o mandado de segurana coletivo a favor de seus membros se estiverem expressamente autorizadas pelos mesmos, j que o inciso XXI do art. 5, da CF determina que "as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente".

Para outros, o inciso XXI trata de instituto diverso (mandato) e o inciso LXX autoriza a impetrao sem assentimento dos beneficiados.

Tambm no est definido o objeto do mandado de segurana coletivo. Conforme a corrente que se adote, o objeto seria o direito de um grupo de associados (no se admite a impetrao em socorro de direitos singulares de apenas alguns associados), de todos os associados ou filiados ou de toda a classe. Admite-se tambm que haveria legitimao tanto para defender interesses coletivos como difusos.

certo, como lembra o insigne Walter Veado, que os interesses exclusivamente individuais, desvinculados da atividade profissional, no so tutelados por mandado de segurana coletivo.

Sabe-se que a organizao sindical, a entidade de classe ou associao podero propor o writ em defesa de seus associados.

Mas a atuao somente poder ocorrer, evidentemente, dentro dos limites do fim estipulado em seus atos constitutivos.

A Carta Magna no limitou a atuao dos partidos polticos neste particular, mas a tendncia admitir a ao somente em defesa de respectivos filiados ou em assuntos polticos.

Na prtica dos Tribunais nota-se uma tendncia no sentido de restringir as hipteses de legitimidade e o objeto do mandado de segurana coletivo.

3. Ao Civil Pblica

Ao civil pblica o meio especfico para a defesa do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos.

Interesse difuso aquele largo, indivisvel, que atende a toda a comunidade ou a toda a humanidade, como ocorre quanto s reservas de gua potvel e ao ar que todos respiramos. O universo de interessados indeterminvel. J, os interesses coletivos so aqueles que compreendem uma coleo determinada ou determinvel de pessoas. o que ocorre no caso de proprietrio de veculos Gol com 3 anos de uso. Com grande esforo, em tese, seria possvel encontr-los, mas a tarefa quase impraticvel.

A estrutura do direito brasileiro estava aparelhada somente para a clssica defesa dos direitos individuais, onde h, inclusive, a preocupao de limitar ao mximo a legitimidade ao interessado. Para a tutela daqueles interesses difusos e coletivos que, pela impossibilidade de delimitao dos titulares, ficavam sem defesa, foi editada a Lei n. 7.347/85. Posteriormente, o Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC colocou sob o mbito desta ao tambm os interesses individuais homogneos, que so os que decorrem de origem comum.

A ao popular tambm se presta para a defesa do patrimnio pblico, da moralidade administrativa, do meio ambiente e do patrimnio histrico e cultural (art. 5, LXXIII, da CF). Mas, proposta a ao popular, no fica afastada a via da ao civil pblica (art. 12, caput, da Lei n. 7.347/85). Evidentemente, no caso de proposta das duas aes, pode ocorrer conexo, continncia, litispendncia e, naturalmente, a coisa julgada.

interessante observar que a lei prev a responsabilidade tanto por danos patrimoniais como pelos danos morais aos interesses difusos e coletivos (art. 1, caput, da Lei n. 7.347/85). Aps o advento do CDC, so admitidas todas as espcies de aes para a defesa daqueles interesses (reparao, anulao, aes constitucionais, etc.).

Legitimados ativos. Tanto a ao principal como acautelar podem ser propostas pelo Ministrio Pblico, pelas trs esferas estatais, por autarquias, empresas pblicas, fundaes, sociedades de economia mista e por associaes que estejam legalmente constitudas h pelo menos um ano e incluam entre suas finalidades a defesa do interesse protegido.

O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz quando houver manifesto interesse social, evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. Qualquer um dos legitimados poder intervir como litisconsorte.

O Ministrio Pblico participa sempre da ao civil pblica. Se no for autor, atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. Se houver desistncia ou abandono injustificado, o Ministrio Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade da ao.

Decorridos 60 dias do trnsito em julgado da sentena condenatria sem que a associao legitimada lhe promova a execuo, o Ministrio Pblico dever faz-lo, facultada esta possibilidade aos demais co-legitimados.

Embora vrios entes possam promover a ao, o fato que, na prtica, a quase-totalidade dos feitos decorre da iniciativa do Ministrio Pblico.

Competncia. competente o foro do local do dano (art. 2). Trata-se de competncia de carter absoluto, j que funcional. Nas aes do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, a competncia ser do local da ao ou omisso (art. 209).

Caso o dano ocorra em duas ou mais comarcas, a ao poder ser proposta em qualquer uma delas, resolvendo-se a questo pela preveno.

Procedimento. Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever representar ao Ministrio Pblico, provocando sua iniciativa. J os juzes e tribunais devero enviar-lhe peas sempre que, no exerccio de suas funes, tomarem conhecimento de fato ensejador da ao civil pblica.

Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades certides e informaes, com prazo de 15 dias para cumprimento.

De oficio ou por representao, o Ministrio Pblico poder instaurar inqurito civil, sob sua presidncia. Poder requisitar certides, informes, exames e percias no prazo que assinalar, no podendo ser inferior a 10 dias teis. Constitui crime a recusa, retardamento ou omisso de dados tcnicos requisitados pelo Ministrio Pblico, quando indispensveis para a propositura da ao civil pblica.

Esgotadas todas as diligncias, poder o Ministrio Pblico arquivar o inqurito civil. O arquivamento ser obrigatoriamente submetido ao exame do Conselho Superior do Ministrio

Pblico, que poder homolog-lo ou designar outro promotor para ajuizar a ao. O arquivamento do inqurito civil no impedir a propositura da ao por outro legitimado.

Entretanto, formando o promotor a sua convico, poder propor a ao independentemente da instaurao de inqurito civil.

Uma vez proposta a ao, esta seguir os ritos do CPC, no havendo adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas. Sendo autora a associao, no haver condenao a honorrios advocatcios, salvo comprovada m-f.

Versando a causa sobre a obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento sob pena de multa diria, independentemente de requerimento do autor. Havendo condenao em dinheiro, este ser recolhido a um fundo. Este fundo administrado por um conselho do qual participam necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade. O objetivo do fundo reconstituir o bem lesado, sendo possvel, ou aplicar o dinheiro em objeto semelhante, preferencialmente na mesma regio.

No caso de concurso de crditos decorrentes de condenao em ao civil pblica e de indenizao pelos prejuzos individuais resultantes do mesmo evento danoso, esta ltima ter preferncia no pagamento (art. 99, do CDC).

Para evitar dano irreparvel, poder o juiz conceder efeito suspensivo ao recurso.

Limites subjetivos da coisa julgada. Normalmente, a coisa julgada no beneficia, nem prejudica terceiros. Porm, a Lei da Ao Civil Pblica, a exemplo do que j ocorria na ao popular, determinou a eficcia erga omnes da coisa julgada, sempre que for decidido o mrito (art. 16). Lembra o mestre Nlson Nery Jnior que o efeito erga omnes somente ocorrer se procedente o pedido ou improcedente por infundado. Se a improcedncia ocorrer por falta de provas no se caracterizar tal efeito.

Dentro da ao civil pblica, o efeito erga omnes da coisa julgada refere-se a terceiros que no participaram do processo (do latim, erga, contra; omnes, todos).

Tal efeito foi restringido pela Lei n. 9.494/97, que alterou a redao do art. 16, da Lei n.

7.347/85. De acordo com a redao modificada, o efeito erga omnes passou a valer somente "nos limites da competncia territorial do rgo prolator" (art. 16).

Mas h quem entenda que a restrio padece de inconstitucionalidade (Francisco Antonio de Oliveira, RT 744/31).

A autorizao administrativa para atividade lesiva. A autorizao ou alvar concedido pela administrao no servem de bill para a atividade lesiva, podendo ocorrer choque entre as posturas municipais e o interesse difuso ou coletivo tutelado.

Embora a questo tenha suscitado controvrsia, a doutrina atual tem-se pacificado na tese de que a autorizao no permite a leso (RT 618/68).

A possibilidade de acordo. No inqurito civil tambm poder ocorrer um acordo, ou compromisso de ajustamento, Isto e, compromisso de ajustar a conduta do ru s exigncias legais, mediante sano pecuniria. O compromisso valera como ttulo executivo extrajudicial e encerrar o inqurito. Parte da doutrina entende que o compromisso firmado no inqurito pelo Ministrio Pblico est sujeito a homologao pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico. Independentemente de inqurito, o compromisso poder tambm ser tomado por qualquer rgo pblico legitimado (art. 5, 6, da Lei n. 7.347/85).

A questo da responsabilidade objetiva. Em matria de dano ao meio ambiente, a responsabilidade civil e objetiva, ou seja, independente da demonstrao de culpa (art. 14, 1, da Lei n. 6.938/81). Para caracterizar o dever de indenizar basta demonstrar o nexo de causalidade entre a atividade e o dano.

O mesmo ocorre em relao ao consumidor, como determinam os arts. 12 e 14, do CDC.

Nestas hipteses de responsabilidade objetiva no se tem admitido a denunciao da lide (RT 620/69).

Nos demais casos de leso aos interesses difusos ou coletivos sempre haver a necessidade de demonstrao da culpa.

A dificuldade na delimitao do valor do dano. Especialmente em matria de danos ambientais, a delimitao do quantum que se vai pedir como reparao matria de difcil soluo.

Qual o valor, por exemplo, de 1.000 sabis mortos por aplicao de agrotxico proibido?

At bem pouco tempo o patrimnio ambiental era tido como res nullius. Mas o fato que estes bens tm, a cada dia, valor maior para a humanidade e para a prpria sobrevivncia do planeta.

Sem dvida, a percia de grande valia para esta delimitao. O mestre Nelson Nery Jnior recomenda tambm o critrio do arbitramento e o de fixao da indenizao com base no lucro obtido pelo causador do dano.

4. Ao Civil de Reparao de Dano - Improbidade Administrativa

Alm da ao popular e da ao civil pblica, o legislador criou um meio judicial especfico para coibir atos de improbidade administrativa. Trata-se da ao civil de reparao de dano, regulada pela Lei n. 8.429/92.

Os arts. 9, 10 e 11 descrevem atos tidos como de improbidade. Em primeiro lugar (art. 10) esto indicados os atos de improbidade que implicam enriquecimento ilcito, sendo necessria a prova de tal fato, como j ocorria nas Leis n. 3.164/57 e 3.502/58. Em seguida (art. 11), a lei aponta as condutas que causam prejuzo ao errio, sendo tambm exigvel a prova de tal circunstncia.

O art. 11 inova o sistema de proteo da coisa pblica, presumindo o prejuzo e o enriquecimento em atos que atentem contra os princpios da administrao pblica. Neste caso esto, entre outras, a conduta de negar publicidade aos atos oficiais e frustrar licitude de concurso pblico.

Para todos os efeitos, so equiparadas as condutas dolosa e culposa e a omisso.

Parte passiva. Sujeita-se ao civil de reparao de dano o agente pblico e o extraneus que induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer

forma direta ou indireta (art. 3). Agente pblico, para os efeitos da lei, aquele que de qualquer forma exerce mandato cargo emprego ou funo nas entidades protegidas, mesmo que transitoriamente ou sem remunerao.

So protegidas a administrao direta, indireta, fundacional, de qualquer dos poderes, nas trs esferas, a empresa incorporada ao patrimnio pblico, a entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra e a entidade que receba subveno, beneficio ou incentivo de rgo pblico. Se a participao do errio na entidade for inferior a 50%, as sanes patrimoniais se limitaro repercusso do ilcito sobre a contribuio pblica.

Parte ativa. A ao poder ser proposta tanto pela pessoa jurdica interessada como pelo Ministrio Pblico. Se o Ministrio Pblico no for autor, funcionar obrigatoriamente como fiscal da lei, sob pena de nulidade.

Se a ao for proposta pelo Parquet, a pessoa jurdica interessada poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, juzo do respectivo representante legal ou dirigente (art. 17, 3, da Lei n. 8.429/92, com a redao da Lei n. 9.366/96).

O procedimento. Qualquer pessoa poder representar autoridade administrativa ou ao Ministrio Pblico dando conta do ato de improbidade. Recebida a representao, a autoridade administrativa determinar a imediata apurao dos fatos por uma comisso. Na esfera federal, a apurao administrativa ser processada na forma da Lei n. 8.112/90, seguindo-se basicamente as fases de instaurao, instruo, defesa, relatrio e julgamento.

A comisso processante dever dar conhecimento ao Ministrio Pblico e ao Tribunal ou Conselho de Contas, que, a pedido, podero indicar representante para acompanhar o feito.

Havendo base suficiente, a comisso representar ao Ministrio Pblico ou ao rgo lesado para que proponham ao de sequestro de bens do agente ou do particular mprobo. Sendo o caso, sero pedidos o exame e o bloqueio de bens contas bancrias e aplicaes mantidas no exterior.

No caso de representao feita diretamente ao Ministrio Pblico, a lei no exige a prvia instaurao de inqurito civil.

A ao principal deveria seguir o rito ordinrio do CPC (art. 17). Mas, como a lei expressa em proibir qualquer espcie de transao, acordo ou conciliao tanto na ao cautelar como na principal (art. 17, 1), fica prejudicada a fase conciliatria, introduzida pelo art. 331 do CPC, antes da deciso de saneamento. Tambm fica prejudicada a tentativa de conciliao no incio da audincia de instruo e julgamento (arts. 447 a 449 do CPC).

Como se v, embora a lei determine o rito ordinrio, trata-se, na realidade, de procedimento especialssimo.

Sendo necessrio para o bom andamento da instruo processual, o juiz ou a autoridade administrativa poder determinar o afastamento provisrio do agente, sem prejuzo da sua remunerao.

Na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, a ao de improbidade ser proposta no tribunal competente para processar e julgar criminalmente o agente, ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica (art. 84 do CPP, na redao da Lei n. 10.628/02).

As sanes aplicveis. A sentena condenatria poder aplicar as seguintes sanes: perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, pagamento de multa civil e proibio de contratar com o poder pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio. Os valores e os tempos das sanes esto delimitados no art. 12 e seus trs incisos, conforme o tipo do ato de improbidade.

Para alguns, as sanes podem ser aplicadas j na esfera administrativa. Entretanto, a aplicao das penas necessita do devido processo judicial. No se admite que procedimento administrativo possa suspender os direitos polticos constitucionalmente assegurados. A prpria lei (arts. 12, pargrafo nico, e 20) indica que o juiz deve aplicar as penas e que a perda de funo pblica e a suspenso dos direitos polticos s se efetivaro aps o trnsito em julgado da sentena condenatria.

As penas tambm no devem necessariamente ser aplicadas em bloco. Como muito bem lem-

bra o prudente mestre Marcelo Figueiredo, injusto aplicar a pena de suspenso dos direitos polticos no caso de ato comprovadamente culposo, de pequenas consequncias. Recomenda o bom senso que o juiz deve escolher as penas aplicveis dentre as cominadas, levando em conta as circunstncias do fato, no sendo absurdo deixar de aplicar algumas.

O sistema de sanes merece mais dois reparos.

Afronta a CF (art. 5, XLVII, "b") e a ndole jurdica brasileira a fixao de pena perptua. Desta forma, o juiz deve estabelecer na sentena o prazo para a proibio de contratar ou receber incentivos.

Por outro lado, nenhuma pena passar da pessoa do condenado (art. 5, XLV, da CF), e, assim, a pessoa jurdica no pode ser punida por ato pessoal do scio.

Evidente que possvel construo lgica que recomende a desconsiderao da pessoa jurdica, mas, neste caso, deve ocorrer pronunciamento especfico e excepcional na deciso condenatria, nunca a aplicao de plano, como, primeira vista, parece desejar a lei.

5. Ao Popular

A ao popular um instrumento dado ao cidado (eleitor) para anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moral idade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural.

Serve tambm a ao popular para promover a restituio de bens ou o ressarcimento de danos em relao s pessoas que, por ao ou omisso, causaram ou deram oportunidade leso, bem como em relao aos beneficirios do fato (art. 5, LXXIII, da CF).

A Lei n. 4.717/65, que regula a ao popular, traz um rol de atos em que a leso do patrimnio pblico presumida, como, por exemplo, a admisso de servidor em desacordo com as normas legais, ou a empreitada sem prvia concorrncia pblica (art. 4).

O ato impugnado deve ser ilegtimo, ou seja, contrrio lei, moral ou ao interesse coletivo. No direito administrativo, "por legalidade ou legitimidade se entende no s a conformao

do ato com a lei, como tambm com a moral administrativa e com o interesse coletivo" (RDA 89/134).

Os interesses protegidos pela ao popular podem ser concretos (patrimnio, meio ambiente) ou abstratos (moral idade, histria, cultura).

Em regra, a ao popular repressiva. Mas pode tambm ser preventiva, com o objetivo de impedir a concretizao do dano.

No cabe ao popular contra lei em tese. Cabe, porm, contra lei de efeitos concretos, ou lei auto-executvel, como, por exemplo, no caso de lei que dispense concurso pblico.

A ao popular no se confunde com o mandado de segurana. No mandado de segurana defende-se interesse individuo ou de uma categoria de pessoas. Na ao popular defende-se o interesse de toda a coletividade.

Predomina o entendimento de que o autor popular um substituto processual, defendendo em nome prprio interesse alheio, isto , da coletividade.

Para Jos Afonso da Silva, porm, "a ao popular constitui um instituto de democracia direta, e o cidado, que a intenta, f-lo em nome prprio, por direito prprio, na defesa de direito prprio, que o de sua participao na vida poltica do Estado" (Ao Popular Constitucional, So Paulo, Ed. RT, 1968, p. 195).

Eventuais indenizaes ou ressarcimentos, pagos pelos responsveis, revertem entidade pblica lesada. No caso de leso ao patrimnio histrico e cultural ou a interesses difusos (pertencentes ao povo, sem titular identificvel), a indenizao deve reverter aos fundos apropriados criados por lei.

A ao popular prescreve em cinco anos (Lei n. 4.717/65, art. 21).

Partes. Autor, na ao popular, o cidado, ou eleitor, devendo ser juntado ttulo eleitoral ou certido respectiva.

No caso de desistncia da ao, poder prosseguir na mesma qualquer outro cidado ou o Ministrio Pblico.

Rus so as pessoas pblicas ou privadas, entidades de que o Estado participe, agentes ou administradores e quaisquer beneficirios do ato impugnado.

A pessoa jurdica pblica pode abster-se de contestar o pedido.

Pode tambm colocar-se ao lado do autor popular, voltando-se contra o agente que praticou o ato (Lei n. 4.717/65, art. 62, 3).

O Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico, na ao popular, parte pblica autnoma (Hely Lopes Meirelles), funcionando como fiscal da lei (custos legis).

O Ministrio Pblico no tem legitimidade para propor ao popular originariamente (RT 716/253), mas pode assumir a posio de autor, de modo derivado, se o autor popular dela desistir.

No pode o Ministrio Pblico, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou de seus autores (art. 62, 4).

Tem-se entendido, todavia, que a proibio no impede o Ministrio Pblico de requerer pro-

vas e diligncias teis ao esclarecimento da verdade, nem de opinar livremente, a final, pela procedncia ou improcedncia da ao.

Procedimento. A ao popular segue basicamente o procedimento ordinrio, com algumas modificaes.

Cabe liminar. Os beneficirios podem ser citados por edital.

O prazo de resposta de 20 dias. Em caso de desistncia, a ao pode ser assumida por outro cidado ou pelo Ministrio Pblico.

No havendo necessidade de produo de provas, colhem-se as alegaes das partes, em 10 dias, seguindo-se a sentena, em 15 dias, improrrogveis, em princpio (art. 72, pargrafo nico).

O autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia (art. 5, LXXIII, da CF).

Em caso de sentena condenatria, se dentro de 60 dias ningum promover a execuo, dever promov-la o Ministrio Pblico, nos 30 dias seguintes, sob pena de falta grave (Lei n. 4.717/65, art. 16).

Se a ao for julgada improcedente, por deficincia de prova, qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico fundamento, se houver prova nova.

Na improcedncia da ao, a eficcia da sentena fica sujeita ao reexame obrigatrio pelo Tribunal.

6. Mandado de Injuno

O mandado de injuno serve para fazer valer certos direitos constitucionais dependentes de regulamentao, mas ainda no regulamentados.

Um texto constitucional, por exemplo, d indenizao, na forma que dispuser a lei, para os

que foram impedidos de exercer, na vida civil, atividade profissional em decorrncia de portarias reservadas do Ministrio da Aeronutica (art. 8, 3, do ADCT).

Enquanto no for editada a lei regulamentadora sobre o assunto, cabe, ento, mandado de injuno, para colher do Judicirio manifestao quanto ao vazio legislativo.

Nos termos do art. 5, LXXI, da CF, "conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania".

A competncia no dos juzes de primeira instncia, mas somente dos Tribunais Superiores, do STF ou do STJ, conforme o caso (arts. 102, I, "q", e 105, I, "h", da CF). Ou do Tribunal de Justia local, no caso de direito outorgado por Constituio estadual (art. 74, V, da Constituio de So Paulo).

No h consenso sobre o que deva conter o acrdo no caso de ser acolhido o mandado de injuno. Doutrina e jurisprudncia vacilam bastante no assunto.

Entendem alguns que a deciso deve limitar-se a comunicar o Legislativo a existncia da lacuna, dando ou no prazo para o suprimento da mesma. Neste caso, o mandado de injuno confundir-se-ia com a ao de inconstitucionalidade por omisso. H vrias decises do STF nesse sentido.

Para outros, a deciso deve elaborar o regulamento faltante, com eficcia em abstrato, para todos em situao similar.

Outra corrente diversa prope que o acrdo deve dispor sobre o direito do impetrante, em deciso a ele restrita, independentemente de qualquer regulamentao.

Esta parece a corrente mais adequada. O Judicirio no legisla, e se restringe ao caso concreto, devendo o mandado de injuno possibilitar uma deciso sobre o pedido do impetrante, mesmo diante de norma constitucional meramente programtica.

H decises que fixam um prazo para o Legislativo editar a lei, fixando tambm desde logo o

direito para o caso concreto, se persistir a omisso.

No cabe mandado de injuno se o assunto j foi regulamentado.

O procedimento do mandado de injuno deve seguir o procedimento do mandado de segurana, no que for cabvel (RT 674/175).

Mas o mandado de injuno no tem tido uma carreira muito satisfatria, at agora, consignando os autores que a maioria dos pedidos tm sido indeferidos ou apresentado resultado prtico diminuto.

Talvez por padecer o mandado de injuno do mesmo mal que pretende corrigir - falta de regulamentao -, embora seja considerado instituto auto-aplicvel.

7. "HABEAS DATA"

A ao judicial denominada habeas data pode ser impetrada por pessoa fsica ou jurdica para obter o acesso ao que consta sobre ela, ou a retificao do que consta, em registros ou bancos de dados governamentais ou de carter pblico (art. 5, LXXII, da CF).

A ao mandamental regulada pela Lei n. 9.507, de 12/11/97, que exige o prvio esgotamento da via administrativa. No cabe habeas data se a entidade no recusou as informaes ou a retificao (Smula 2 do STJ) (RT 656/185).

O requerimento para conhecimento das informaes deve ser apresentado ao rgo, entidade ou banco de dados e dever ser deferido em 48 horas. No deferimento sero marcados dia e hora para que o requerente tome conhecimento das informaes. Constatada inexatido, poder ser pedida a retificao, que dever ser providenciada em at 10 dias do pedido, dando-se cincia ao interessado.

Se no for constatada inexatido, mas o interessado apresentar explicao, contestao ou justificao, essa dever ser anotada no seu cadastro.

Indeferido qualquer desses pedidos, caber habeas data, embora o interessado possa optar por

outro procedimento judicial ou administrativo sigiloso.

A inicial dever ser instruda com a prova de recusa ao acesso s informaes (ou do decurso de 10 dias do pedido sem deciso), da recusa em fazer-se a retificao (ou do decurso de mais de 15 dias sem deciso) ou da recusa de fazer-se a anotao no cadastro (ou do decurso de 15 dias sem deciso).

Segue-se a notificao ao coator, para que preste em 10 dias as informaes que entender. Findo o prazo, os autos iro ao Ministrio Pblico, para oferecer parecer dentro de 5 dias.

Se a ao for procedente, o juiz marcar dia e hora ao coator para que apresente ao impetrante as informaes, ou apresente em juzo a prova da retificao ou anotao.

A deciso ser comunicada ao coator por Correio, com aviso de recebimento, ou telegrama, radiograma ou telefone, conforme for requerido na inicial.

O no atendimento da ordem judicial configura o crime de desobedincia (art. 330 do CP).

Cabe apelao, s com efeito devolutivo, podendo o Presidente do Tribunal estadual (ou relator nos Tribunais Superiores) determinar a suspenso da sentena.

Tanto os pedidos administrativos como a ao de habeas data so gratuitos (art. 5, LXXVII, da CF; art. 21 da Lei n. 9.507/97).

8. "HABEAS CORPUS"

O habeas corpus de origem inglesa, tendo surgido com a Magna Carta, em 1215. Significa "tenhas o corpo", ou "tomes o corpo". A frmula dizia: "Tomes o corpo do detido e venhas submeter ao Tribunal o homem e o caso".

Concede-se habeas corpus "sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder" (art. 5, LXVIII, da CF).

Basicamente, portanto, o habeas corpus um remdio constitucional para garantir a liberdade de ir, vir ou permanecer, perturbada por ato ilegal de autoridade.

Por extenso, o habeas corpus tambm aplicado para inquritos ou processos eivados de nulidade, ou instaurados sem justa causa, por se tratar de atos que cerceiam ou podero vir a cercear a liberdade.

Em carter excepcional, tem-se admitido tambm o habeas corpus contra coatores particulares, quando necessria uma medida urgente e eficaz, como na reteno indevida de paciente em casa de sade.

O habeas corpus pode ser liberatrio ou preventivo. liberatrio quando empregado para fazer cessar uma coao ilegal j em curso. preventivo quando a coao est em fase de ameaa. Neste ltimo caso pode ser expedido salvo-conduto.

Cabe pedido de liminar, havendo razes suficientes e perigo na demora (fumus boni iuris, fumaa de bom direito, e periculum in mora, perigo na demora).

O habeas corpus deve ser impetrado perante juiz de direito ou, se este for o coator, perante Tribunal. E, conforme o caso, perante o STF ou o STJ (arts. 102 e 105 da CF).

Qualquer pessoa pode impetrar habeas corpus, por escrito ou oralmente. "No se inclui na atividade privativa de advocacia a impetrao de habeas corpus em qualquer instncia ou Tribunal" (art. 1, 1, do Estatuto da Advocacia, L 8.906/94).

O promotor de justia pode impetrar a medida tanto perante o juiz de direito como perante o Tribunal local, conforme a competncia judiciria (art. 32, I, da Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico, Lei n. 8.625/93).

Os juzes e Tribunais podem conceder a ordem de oficio quando num processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal (art. 654, 2, do CPP).

O procedimento sumrio. Recebendo o pedido, pode o juiz requisitar, ou no, informaes autoridade coatora. Recebidas ou dispensadas as informaes, e ouvido e requisitado o paci-

ente, se for o caso, segue-se a deciso (art. 660, do CPP). Cabe liminar, como j foi dito. De acordo com a praxe, a liminar deve ser requerida na impetrao.

A sentena que concede habeas corpus est sujeita a reexame necessrio pelo Tribunal (art. 574, I, do CPP).

A ao de habeas corpus gratuita (art. 5, LXXVII, da CF).

9. Controle de constitucionalidade

9.1 Suspenso de lei inconstitucional

Em qualquer causa pode ser arguida a inconstitucionalidade de determinado preceito legal, de modo restrito ao caso concreto em exame.

Mas, se a inconstitucionalidade for declarada pelo STF, deve a deciso ser comunicada ao Senado Federal. Este, ento, poder suspender, ou no, a execuo da lei declarada inconstitucional (art. 52, X, da CF).

9.2 Ao direta de inconstitucionalidade

Certas pessoas podem propor ao direta de inconstitucionalidade de lei em tese ou ato normativo administrativo, junto ao STF, independentemente de qualquer aplicao a um caso concreto (art. 102, I, "a", da CF).

Entre as pessoas autorizadas esto, por exemplo, o Presidente da Repblica, o ProcuradorGeral da Repblica ou partido poltico com representao no Congresso Nacional (art. 103 da CF).

9.3 Inconstitucionalidade por omisso

Em algumas passagens, a CF confere certos direitos que, no entanto, para serem efetivos, de pendem de regulamentao, como, por exemplo, a proteo do trabalhador em face da automao, na forma da lei (art. 7, XXVII, da CF).

Ausente a regulamentao, podem as autoridades ou entidades arroladas no art. 103 da CF propor ao direta de inconstitucionalidade por omisso, perante o STF.

Declarada a inconstitucionalidade omissiva, o STF dar cincia ao Legislativo da omisso observada.

O Legislativo, ento, editar oportunamente a regulamentao faltante, ou no, considerandose que o mesmo no pode ser obrigado a editar a lei.

Mas, se a omisso for atribuda a rgo administrativo, o STF fixar o prazo de 30 dias para o suprimento da falha (art. 103, 2, da CF).

A inconstitucionalidade por omisso assemelha-se ao mandado de injuno. Em ambos se trata de uma regulamentao que falta.

As solues, porm, so diversas.

A ao de inconstitucionalidade por omisso s pode ser movida pelas pessoas mencionadas no art. 103 da CF, ao passo que o mandado de injuno pode ser impetrado por qualquer interessado.

O contedo da deciso que acolhe a inconstitucionalidade por omisso claro e determinado, nos termos do art. 103, 2, da CF: comunicao ao Legislativo para que edite a norma faltante.

No mandado de injuno, ao contrrio, o contedo da deciso ainda um tema em elaborao, com vrias correntes.

A tese que parece mais adequada, no mandado de injuno, a soluo do direito do impetrante, no caso concreto, mesmo sem regulamentao. O STF, contudo, tem-se inclinado mais pela tese da simples comunicao da omisso ao Legislativo.

9.4 Ao declaratria de constitucionalidade

Aqui, chegamos ao reverso da medalha.

Se se pode declarar a inconstitucionalidade de lei em tese, parece natural que o poder pblico, por sua vez, tambm tenha a possibilidade de obter, do Judicirio, a declarao da constitucionalidade de determinada norma em abstrato.

No h paridade, porm, entre os dois institutos, apesar da aparente semelhana.

A declarao de constitucional idade tem poder vinculante, sujeitando os demais rgos judicirios em causas idnticas, que no mais podem ser decididas de forma diversa.

"As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes declaratrias de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e ao Poder Executivo" (art. 102, 2, da CF).

9.5 Procedimento

A Lei n. 9.868/99 dispe sobre o procedimento de ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade.

As decises, nestas aes, so irrecorrveis, salvo embargos declaratrios, e no podem ser objeto de ao rescisria (art. 26).

Tm eficcia contra todos e efeito vinculante em relao ao Judicirio e rgos do Poder Pblico (art. 28, pargrafo nico), no podendo, aps a deciso do STF, haver qualquer outra deciso em contrrio, de instncia inferior.

Por outro lado, como medida cautelar, pode o STF determinar, a pedido, que os juzes e os Tribunais suspendam o julgamento dos processos que envolvam a questo em pauta (art. 21).

Marque certo ou errado 1) O habeas data meio adequado para o cidado conhecer informaes suas constantes de banco de dados de carter pblico. Certo Errado

Marque certo ou errado 2) O ajuizamento de habeas corpus depende do pagamento de taxa judiciria, salvo para os pobres. Certo Errado

Marque certo ou errado 3) O habeas corpus, segundo a doutrina moderna, ao penal popular constitucional no sujeita ao recolhimento de custas processuais. Certo Errado

Marque certo ou errado 4) Quando se destina a afastar constrangimento ilegal liberdade de locomoo, o habeas corpus denominado de liberatrio ou repressivo. Certo Errado

Marque certo ou errado 5) O habeas corpus somente poder ser impetrado por advogado ou membro do Ministrio Pblico. Certo Errado

Marque certo ou errado 6) Nos termos da Constituio, o habeas-data destina-se exclusivamente defesa dos direitos de eventual atingido em face de entidades estatais. Certo Errado

Marque certo ou errado 7) Mandado de segurana somente pode ser utilizado para a defesa de direitos e garantias individuais, sendo vedado o seu uso com objetivo de defender atribuies ou prerrogativas de rgos pblicos.

Certo

Errado

Marque certo ou errado 8) O indivduo que sofrer ato ilegal de agente pblico contra o direito lquido e certo de locomoo pode recorrer ao Poder Judicirio, por meio de mandado de segurana, contra a ilegalidade, sem prejuzo da ao penal que poder vir a ser instaurada, caso se configurar o crime de abuso de autoridade. Certo Errado

Marque certo ou errado 9) Considere a seguinte notcia, de autoria do jornalista Lcio Vaz, divulgada na Folha de S. Paulo, em 15/09/97: "A Cmara dos Deputados pagou o salrio de sete jogadores e do supervisor do time de futebol do Itumbiara Esporte Clube. Todos eles foram contratados por meio do gabinete do deputado Z Gomes da Rocha (PSD GO), presidente do clube de 94 a 96, que confirmou ter contratado os jogadores pelo gabinete e disse que voltar a faz-lo se for presidente do clube de novo." Em face dessa notcia e partindo da premissa de que inconstitucional e lesivo ao patrimnio pblico o pagamento de remunerao, com verba pblica, em situao de ofensa aos princpios da finalidade e da moralidade, qualquer cidado poderia ajuizar, com base na Constituio, mandado de segurana contra os atos do citado parlamentar. Certo Errado

Marque certo ou errado 10) O habeas corpus cabvel no s contra a leso a certo direito como tambm se houver apenas ameaa a ele. Certo Errado

Marque certo ou errado 11) Os chamados remdios constitucionais, ou remdios do direito constitucional, constituem em meios disposio do indivduo para provocar a atuao das autoridades competentes, com o fim de evitar ou sanar ilegalidade e abuso de poder em prejuzo de direitos e interesses individuais ou coletivos. Certo Errado

Marque certo ou errado 12) Se o caso de habeas corpus, no cabe mandado de segurana. Certo Errado

Marque certo ou errado 13) Com o alargamento promovido pela Constituio de 1988 na rea dos remdios constitucionais, passou a ser possvel a impetrao de mandado de segurana coletivo, para a defesa de qualquer interesse coletivo, por qualquer organizao sindical, entidade de classe ou associao, desde que legalmente constituda.

Certo

Errado

Marque certo ou errado 14) Apenas aes judiciais foram previstas na Constituio de 1988 como remdios constitucionais garantidores dos direitos fundamentais. Certo Errado

Marque certo ou errado 15) Qualquer direito previsto no ordenamento jurdico e no-regulamentado pode ser satisfeito por meio do mandado de injuno. Certo Errado

Marque certo ou errado 15) Qualquer direito previsto no ordenamento jurdico e no-regulamentado pode ser satisfeito por meio do mandado de injuno. Certo Errado

Marque certo ou errado 16) Considere a seguinte situao hipottica. Pedro foi privado de sua liberdade de locomoo, sem fundamento legal, no curso de procedimento investigatrio levado a efeito por delegado da Polcia Federal, por apresentar depoimento contraditrio. Nessa situao, Pedro poder impetrar habeas corpus, o qual prescinde da assinatura de advogado, bem como da observncia de quaisquer formalidades processuais ou instrumentais.

Certo

Errado

Marque certo ou errado 17) Em consonncia com a jurisprudncia do STF, nos mandados de segurana coletivos impetrados por sindicato em defesa de direito subjetivo comum aos integrantes da categoria, exige-se, na inicial, a autorizao expressa dos sindicalizados, uma vez que se trata de hiptese de representao e no de substituio processual. Certo Errado

Marque certo ou errado 18) Considere a seguinte situao hipottica. Um cidado solicitou, formalmente, na seo apropriada de uma repartio pblica, informaes a seu respeito constantes dos arquivos dessa repartio. Nessa situao, o pedido no lhe pode ser negado, pois o acesso informao um direito fundamental. Se acaso for violado, o interessado poder ajuizar ao de habeas data. Certo Errado