Droit des Affaires Semestre 1, 2012-2013

Bibliographie : cosian viandier Philippe merle, le cammu (droit des socits 2011, Montchrtien) 2011, Germain Pour les tds : 2011 : germain livre de cas pratiques

Chapitre prliminaire
I/ Diversit des sources du droit des socits. a) loi du 24 juillet 1966 Texte avec beaucoup darticles. Dsillusion car la vie conomique est trs changeante : elle a donc t modifi une fois ou deux par an depuis. Lide tait de prsenter un texte clair et codifi. Loi applique par un dcret de 1967. Ce dcret tait lui aussi souvent modifi. Il a t son tour codifi en 2007. b) La jurisprudence Au fur et mesure de lvolution conomique, la loi a perdu de son influence et la jurisprudence sest dveloppe de manire de plus en plus inventive pour permettre ladaptation des textes. Cependant, la cour de cassation intervient une dizaine danne aprs la promulgation dune loi. La JP a donc un rle sommaire naturellement. c) La pratique La pratique sest dveloppe partir des annes 1980 avec lide nouvelle que ce qui nest pas interdit par la loi est permis. Trace dun certain libralisme dinspiration amricaine. Il y a depuis ces annes limportation de rflexe amricains par la multiplications de leurs investisseurs sur notre territoire (entre autre) et par la formation aux EU de juristes franais. Au lendemain de la loi de 1966, la socit est considre comme une institution qui dpasse ses membres et qui est soumise un rgime organis par la puissance publique. Elle apparat beaucoup plus sous son aspect contractuel depuis certaines annes avec lapparition des STATUTS (ex : Statuts de larbitrage), ou encore du dveloppement des pactes statutaires

 Mouvement de contractualisation des socits.

d) Apparition dun droit spcifique et particulier des socits cotes en bourse. Celles ci ont toujours eu une organisation particulire. Cependant, la cration en 1967 (marque un ajout la loi de 66) de la commission des oprations de Bourse (COB) qui avait la base une fonction limite : Bien contrler linformation des porteurs de valeurs mobilires. Aprs la COB, on a cr lautorit des marchs financiers qui tend ses vues au del de linformation jusquau fonctionnement des socits elles-mmes. Le droit boursier est devenu de plus en plus subtil et spcifique. Faut-il alors un droit spcifique la bourse ? II/ Les inspirations diversifies de la rglementation. a) Linspiration de la personnalit des acteurs. Le gouvernement actuel confie Bercy les problmes juridiques et les rformes conduire b) linspiration europenne Rapports compliqus entre le droit des socits franais et les rglementations europennes. Le trait de Rome en 1968 ambitionnait duniformiser le droit des socits lchelle europenne. Le moyen privilgi a t la directive : La premire de 1968 (directive n1) traite la question de la constitution des socits. La deuxime traite des questions de capital social. La troisime porte sur la fusion

Les rglements prennent le relais malgr la rglementation en matire dOPA par une directive de 2004. La directive du 11 juillet 2007 concerne les pouvoirs des actionnaires en assemble gnrale. Apres la faillite dENRON (2 dcembre 2001), il y a eu des inquitudes sur le fonctionnement des socit. CE qui a port la commission de Bruxelles

rexaminer les rgles du droit des socits. Il y a eu une sorte de concurrence normative avec les amricains.

c) les inspirations idologiques Lvolution du droit des socits est tiraille entre deux directions complmentaires. Le phnomne de la crise est li des disfonctionnements bancaires et financiers mais ne touche quindirectement le droit des socits (uniquement rmunration des dirigeants etc.) Depuis les annes 80, il existe un mouvement (corporate gouvernance movement) qui rige des bonnes rgles pour gouverner les entreprises. Ce sont des rgles qui doivent chercher assurer nu rel contrle des dirigeants des socits qui ont parfois oubli lintrt des actionnaires. Ce mouvement a gagn la France et lEurope dans les annes 95 (15 ans aprs). Ce mouvement a reu un coup dans laffaire ENRON (2 dcembre 2001). En effet cette socit prtendait appliquer les meilleures rgles et se targuait dtre trs vertueuse. La faillite est survenue car ces rgles nont pas t respectes. La thorie de la bonne gouvernance en a souffert. La loi amricaine en 2002 a impos un rgime plus contraignant. LEurope va sinspirer de ces deux lments. La contractualisation des socits va permettre aux investisseurs et aux dirigeants de rgler leurs rapports de manire plus libre dans une optique dauto-grance. Des investisseurs vont alors essayer de prendre une participation intressante dans une entreprise pour la revendre un prix meilleur. Cette activit bat son plein depuis 15 ans car elle rapporte beaucoup quand elle marche. Cependant la donne a chang car les taux dintrts pour les emprunts sont de plus en plus forts. III/ Les volutions rcentes du droit des socits franais. a) mouvement de formalisation DSK 2001 : nouvelle loi de rgulation conomique (loi NRE) : limiter le cumul des mandats des dirigeants sociaux, obligation la transparence de la rmunration des dirigeants

Loi de scurit financire de 2003 (loi LSF) : soccupe surtout de la bourse et du contrle des socits. Regroupement de plusieurs autorits pour fonder lAMF (autorit march financiers) Le plus grand auditeur mondial a disparu dans la faillite dENRON (Arthur Andersen) do lide dun contrle public plus fort sur les commissaires aux comptes. Loi Breton de 2005 sintresse la rmunration des dirigeants de socits cotes. (Parachutes dors) b) mouvement de contractualisation Deux lois importantes : ne au sein du CNPF (anctre du Medef) projet SAS (socit anonyme puis par action simplifi) devait permettre de crer une socit beaucoup plus contractuelle et une socit dans laquelle lordre public serait rduit. Cette forme va trs rapidement prendre la forme dune SA simple car beaucoup dentrepreneurs vont choisir cette voie. Loi de 2004 : Ce texte va permettre au gouvernement de simplifier le droit des valeurs mobilires.

c) Le mouvement de simplification du droit uvre de M.Warsmann, dput, qui va le rendre clbre. Son ambition tait de simplifi dans tous les domaines du droit. Le droit des socits nen reprsente quun petit morceau. Loi Warsmann du 17 mai 2011 n1 et du 22 mars 2012 n2. Oeuvre contestable car pas assez dtaille donc pas trs difficile contourner IV/ Remarques Historiques. Les juristes de lancien droit pensent une socit conclues intuitus personae entre ses membres. Le contexte juridique amen par Colbert avec une ordonnance de 1673 qui va prvoir uniquement des socits de personnes. 2 innovations qui sortent de cette ordonnance : Rend lcrit obligatoire pour faire un contrat de socit : correspond lorigine des statuts de socit. Distinction entre une socit gnrale et la socit en commandite :

1. la socit gnrale va servir pou les affaires les plus courantes. Dans ce genre de socit, tous les associs sont commerants et solidairement responsables des dettes de la socit (intuitus personae trs fort). 2. La socit en commandite juxtapose deux types dassocis : les commandits (rgles de la socit gnrale) et les commanditaires (apportent des capitaux la socit mais sont responsable qu hauteur de ces capitaux) Elle va tre le moyen de faire appel des investisseurs puissants, futurs commanditaires (les crdits bancaires nexistent pas lpoque). Adapt la situation sociale de lpoque car les possdants sont les membres de la noblesse et du clerg. Ceux-ci pourront commercer et devenir commanditaire sans se voir attacher la qualit de commerant. Lordonnance na cependant rien prvu pour les grandes socits par actions (ex : la compagnie des Indes, les premiers assureurs, les premiers tablissements bancaires ou les socits minires qui apparaissent lpoque) A lpoque, le notaire est le professionnel normal du droit non contentieux, cest donc cette pratique qui va petit petit crer des formes juridiques nouvelles. Ils vont tablir des socits en titres qui se ngocient et vendent facilement ainsi que limiter la responsabilit des actionnaires un rgime similaire celui des commanditaires. Il faut attendre un dcret de 1793 pour la suppression des socits financires rintgr plus tard par le directoire. Mfiance lgard de ces socits en raison des crises boursires. Le code de commerce de 1807 (napolon) donne naissance ces socits de faon trs discrte (les socits anonymes). Les pouvoirs publics craignent ce type de socits. On imagine lpoque quil faut protger le rentier honnte contre les mouvements financiers. Le code de commerce va alors dcider que les SA vont tre soumises une autorisation gouvernementale (dlivre par le conseil dtat historiquement contre le libralisme). Cela va permettre de tester le srieux de ces socits jusqu la loi du 24 juillet 1867 va restituer au droit priv la SA en supprimant le contrle des pouvoirs publics. Cela va servir de grande loi sur les SA jusqu celle de 1966. V/ La diffrenciation des socits Les socits de personnes rendent responsable les dirigeants des dettes sociales. Cela va rendre plus difficile de fractionner en parts sociales car il faut surveiller les autres responsables. Cela correspond actuellement aux socits en nom collectif. (28000 actuellement en France).

 Il y a galement dans les socits intuitus personae, les socits de capitaux o les actionnaires ne sont responsables qu hauteur de leur investissement. La cession des actions va tre facile. Cela comprend les SA (53000), les SAS (130000), ou encore les SARL qui ont la particularit dtre petites (cession plus difficiles (1300000 actuellement)).

Vocable :Les droits des associs des SARL et des socits en nom collectif sont des parts sociales (ou parts dintrts). Les droits des associs pour les SA sont des actions. Il y a environ 1300000 socits civiles actuellement. Les socits qui nont pas la personnalit morale sont les socits en participation ou cres de fait. Il y en a peu prs 60000 Partie 1 : Le droit commun des socits

Dans le code civil de 1804, on traitait la fois des rgles de la socit civile et dune dfinition de principes gnraux pour le droit des socits. Le travail dlaboration des lois tait autre fois beaucoup plus lent et prcis. Au lendemain de la WWII, on va commencer travailler sur le droit des socits. Projet de code du droit des socits en 3 parties : Livre prliminaires (Socits civiles et commerciales) : gnralits Livre 1 sur les socits commerciales Livre 2 sur les socits civiles En 1978, on dcide de rformer les socits civiles : on va toucher a code civil. On se rend compte quil y a non seulement des dispositions propres mais aussi des principes gnraux qui valent pour toutes les socits. En 66 on a dj organis les Socits Comm. On va tre oblig de recourir des procds orignaux. Ces principes gnraux vont fonctionner sur 3 cas de figures : 1. Certaines questions juridiques ne sont traites que dans le code civil selon la dfinition du contrat des socit du code civil : art 1832.

Expos galement complet des cas de dissolution des principes gnraux. 2. Certains thmes vont tre traits la fois dans le code civil et dans la loi de 1966 : dans les 2 textes, il est dit que la dure dune socit est de 99ans 3. Il peut arriver quil y a des dispositions diffrentes entre le code civil et la loi de 1966 : le code civil va proposer une sorte de rgle de conflit pour trancher les difficults : les dispositions gnrales du code civil sont applicable toutes les socits sauf existence dun texte contraire. On peut se demander si le droit commun des socits se trouve dans les dispositions du code civil ? Il se trouve que dans les socits civiles et lensemble des socits commerciales, un certain nombre de sujet juridiques sont traits pareillement. Il existe un certain nombre de parties communes. Chapitre 1 : Le contrat de socit. ART 1832 Code civil : Dfinition du contrat de socit : La socit est institue par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat d'affecter une entreprise commune des biens ou leur industrie en vue de partager le bnfice ou de profiter de l'conomie qui pourra en rsulter. Elle peut tre institue, dans les cas prvus par la loi, par l'acte de volont d'une seule personne. Les associs s'engagent contribuer aux pertes.

Il existe plusieurs tapes la cration dune socit : - pourparlers, - projets - promesse de contrat - signature ventuelle.

Section 1 : la socit et les autres formes de coopration Socit semble tre une collaboration entre deux personnes qui s entendent sur certains point : coproprit. En droit de la concurrence, chaque participant va dfendre ses intrts personnels cela ne peut aboutir llaboration dune socit. Cependant, il peut y avoir une entente

La tantine (Lorenzo Tanti) constitution dun capital qui sera rparti une date prcise

lindivision : la socit peut sortir dune indivision : situation que lon rencontre la mort du pater familias : la socit rsulte de la dcision dexploiter prise par les enfants. La personnalit morale a permis le dveloppement de cette forme : ce ne sont plus les associs qui sont directement propritaire des biens de la socit mais cest la personne morale qui en est titulaire. Il existe tout de meme des hypothses o il y a des difficults distinguer lindivision ou une socit.

Section 2 : Les lments du contrat I/existence de 2 ou plusieurs associs Les choses ont volu assez profondment depuis la loi de 1966 A) La socit unipersonnelle en cours de vie sociale Cela recouvre lhypothse dune socit normale qui se retrouve avec un seul associ. Il y avait dissolution automatique. Depuis 1966, la socit peut continuer exister mais tout associ peut demander sa dissolution si cette socit na pas t rgularise au bout dun an. B) LEURL et la SASU Cest une innovation qui a t faite en 1985 et qui donne la possibilit une SARL de se constituer avec une seule personne. Cest une manire de protger le patrimoine personnel des petits commerces. Lapparition du patrimoine daffectation fut une nouvelle possibilit imagine par la doctrine. La formule trouve en 1985 est simpliste et va obliger dapporter une nuance larticle 1832 du code civil : ce nest dsormais plus un contrat de socit : par exception, il peut tre institu une socit par la volont dune seule personne si la loi le permet (Al2). En 1999, on a autoris la SAS tre une socit unipersonnelle (SASU) C) Les surprises de lHistoire Loi du 15 juin 2010, loi sur lEIRL : M.Novelli a lide de proposer de crer un patrimoine commercial indpendant dans la ligne de ce qui avait t imagin par la doctrine. Cette manire de faire est un peu contradictoire avec le

principe dunicit des patrimoines. Ce texte prsente un cot dmagogique. Le rsultat obtenu est au final bien compliqu : lEIRL.

II/ Les apports Lapport en socit est le bien quun associ va sengager mettre la disposition dune socit. Cest le patrimoine ncessaire lexistence dune personne morale. A) Les diffrents apports Article 1843-3 du code civil : 3 sortes dapports Lapport en Argent Lapport en Nature : toutes les formes de biens (immeuble, fond de commerce, crance, actions, bail) : plusieurs formes possibles :

1) lapport en proprit : le bien va tre cd la socit.