Introduction au droit

PRESENTATION

Droit: Rgler les interactions sociales pacifiquement. Jurisprudence : Dcisions de justice prises Ubi societas ibi jus : L o il y a une socit il y a forcment du droit. Le droit est consubstantiel toute vie sociale. Dont les universits de droit ont t les premires. A l'instar de la mdecine, le droit est ncessaire la vie (sociale.)
BIBLIOGRAPHIE

Introduction gnrale (droit civil) de P. Malaurie et P. Morvan (d. Defrnois.) Introduction au droit et thmes fondamentaux du droit civil de J-L. Aubert (d. Sirey.) Introduction gnrale au droit de F. Terr (d. Dalloz) (le meilleur des livres.) Droit civil : Introduction/Les personnes/Les biens de G.Cornu (d. : Montchrestien.)
QUALITES ET EXAMENS

Qualits de fond (Rgularit, mmoire, esprit logique, l'imagination, la culture G, prudence : modration de ton, d'ides et de propos, pondration des opinions.) Qualits de forme (criture, langue franaise, clart, prcision de vocabulaire, rigueur et nuance, la concision.) Contrle du savoir et savoir-faire. 20aine de question sur le cours (rpondre en quelques mots.) Puis exercice de raisonnement (analyse de texte, mini cas pratiques.)
INTRODUCTION

I Essai de dfinition du droit A Dfinition substantielle Le premier sentiment est que le droit est constitu d'un ensemble de rgles. Un arrt de cours de cassation, un jugement de tribunal, ce n'est pas une rgle et pourtant cela est constitutif de droit. Donc, en substance, c'est un ensemble de rgles et de dcisions. Les auteurs et leurs thories (ex : classification des peines) participent ce domaine. Le raisonnement fait aussi parti du propre du droit. Deux approches de ce qu'est le droit en substance : Ensemble de donnes connatre Manire de les combiner et de les articuler pour parvenir, au travers d'un raisonnement, une dcision. C'est une science, un savoir mais aussi un art. B Une dfinition formelle du droit Constituent le droit, la rgle ou la dcision qu'une autorit rgulirement institue pour se faire, dsigne comme tel. Le critre de la juridicit provient de l'autorit qui l'nonce. Organes : Pouvoirs politiques et leur dmembrement. L'administratif (collectivits territoriales, tat,...) Les juges. Les sources du droit sont issues du parlement et du prtoire (loi et juge.) C'est sources sont hirarchises. Ce qui vient du pouvoir politique prime et le juge l'applique (la loi.) En ralit, il y a des rapports de distorsions entre le juge et le lgislateur (2 facteurs) : Impossibilit pour le lgislateur de prvoir tous les cas particuliers o la rgle qu'il dicte va pouvoir jouer. Portalis (Le discours prliminaire la prsentation du Code Civil de 1803) L'office de la loi est de fixer par de grandes vues les maximes gnrales du droit, d'tablir des principes fconds en consquence et non de descendre dans le dtail des questions qui peuvent natre sur chaque matire. C'est aux magistrats et aux jurisconsultes, pntrs de l'esprit gnral des lois un diriger l'application. Cela fait que le juge des marges de manuvre. La loi et le juge n'ont pas le mme rapport au rel. Le lgislateur voit les choses de manire macro conomique, il ne voit pas les cas individuels et regarde les effets globaux. Le juge, l'inverse, ne voit que les cas concrets. Il voit que dans certains cas, l'application de la rgle peut sembler absurde ou peut avoir de mauvaises consquences. Le juge va avoir tendance adapter la rgle aux particularismes d'un cas pour faire preuve d'quit et de bon sens. Cela pourra contrecarrer l'obligation

de la rgle dicte, celle-ci, sans connaissance des particularits. Il peut y avoir des diffrences de positionnement qui sont des sources de tension entre le lgislateur et le juge. Mais dans le mme temps, cela participe de la complmentarit. Cela affirme, par ailleurs, le caractre dmocratique de la loi.
LES FINALITES DU DROIT

Le lgislateur comme le juge, poursuivent apparemment le mme idal qu'on appel la justice. Mais le mot justice est quivoque et on ne l'applique pas selon son bon entendement. Le droit doit tablir, instaurer, un ordre qui sera respect afin que chacun sache ce qu'il a licence de faire et ce qui lui est interdit. Le droit va poursuivre ce but en essayant d'tablir un ordre qui soit aussi juste que possible. tablir un ordre et le faire respecter. Dvelopper un ordre respectable. A L'instauration d'un ordre respect Un ordre, c'est l'agencement cohrent d'un ensemble de choses. Les donnes (rgles et dcisions) ne se constituent en un ordre que si elles s'agencent de manire logique. Il y a une contrainte logique. 1 Un agencement logique des rgles et des dcisions Agencement logique des rgles : Le droit se compose d'une multitude de rgles. Pour qu'elles fassent ordre, ces rgles ne peuvent normalement pas se contredire les unes les autres. Principe de non-contradiction. Mais ex : Le vol est puni et annonce telle sanction. Mais plus loin il est indiqu que le vol n'est pas punissable entre conjoint. Impression de contradiction. Il y a donc des techniques de rsolution de contradiction (3 techniques) : Attribuer un domaine technique diffrent chacune des rgles apparemment contradictoires. On dira que l'une des deux rgles forme le principe gnral et que l'autre est une particularit. Il y aura un domaine gnral et un domaine spcifique. Hirarchiser les rgles. En faire disparatre une, en interprtant l'une des deux rgles de manire telle qu'elle ne contredise plus l'autre. En retoucher le sens pour faire disparatre la contradiction. Cet ordonnancement logique du droit facilitera l'apprentissage de ces rgles par les citoyens. Sil y a ordre, il y a logique et comprhension. Il est alors intelligible donc il est possible de le connatre et par la suite, de le respecter. Mais il faut encore que leur application par les autorits (l'administration et les juges) soit logique. Agencement logique des dcisions : Quand les conditions sont runies la rgle s'applique sans choix. Mais l'essentiel du contentieux se noue sur des situations intermdiaires. Soit les conditions d'application de la rgle sont imprcises, soit l'on ne sait pas si toutes les conditions d'application de la rgle sont runies pour qu'elle soit applique. Ex: Roule en voiture sur une pelouse o il est interdit de marcher. Donc application logique par le juge par un raisonnement argument. Ce raisonnement va tre son tour logique. Il y a plusieurs enjeux cette logique : L'application logique des rgles est une garantie d'galit car la logique formelle postule de traiter identiquement des situations identiques. La logique conduit trait de mme des situations analogues et semblables. C'est une garantie de prvisibilit des dcisions. Cela permet la scurit dans l'action. L'application logique est une garantie la scurit juridique. La scurit juridique est l'une des valeurs primordiales du droit. Mais elle n'a d'intrt que si les infractions aux rgles des lois sont sanctionnes. 2 Un ordre sanctionn Sanction : Suite logique d'une situation. Diversit des sanctions : Il y a trois ordres de sanctions. Sanctions administratives : prononces et applique par l'administration de manire spontane. Elles attribuent un titre quelqu'un ou mesure unilatrale prise par l'administration pour briser la rsistance d'un citoyen face une rgle. Dlivrance du permis de conduire, saisi par huissier pour non-paiement d'impts. Sanctions pnales : prononces par un juge en cas d'infraction la loi pnale (caractrise par une amende ou une privation de libert.) Ce sont des sanctions uniquement punitives et prises en charge par l'tat (prison) ou qui profite l'tat (amende.) La crainte de la sanction pnale est une profonde garantie du respect du droit. Sanctions civiles : Peut tre une sanction positive (reconnaissance) ou ngative. Ex : Reconnaissance de paternit et donc de filiation. Si le demandeur est l'enfant et le dfendeur le suppos pre et que la filiation est prouve, le juge sanctionne la ralit de la filiation. Le demandeur pourra bnficier en consquence de l'hritage par exemple. Demande de rparation pour dommage. Cette sanction profite une personne civile ou l'tat. La ncessit de la sanction : C'est une ncessit au point de vue de l'auteur de la rgle de droit. L'existence de la sanction est le moyen d'tre obit. Le droit est profondment un enjeu de pouvoirs politiques. Lutte pour tre en position de faire le droit. L'existence de la sanction est aussi une ncessit du point de vue du citoyen. Il doit pouvoir compter sur l'application de la sanction en cas de mconnaissance du droit. Pour tre protgs et pour prvoir le comportement qu'ils doivent eux-mmes

adopter. La sanction permet de gouverner les hommes et permet de se gouverner. Parce que la loi pt tre sanctionner, les citoyens anticipent ce qu'ils font. Le caractre tatique de la sanction : Pour qu'une rgle soit considre comme juridique, il faut qu'il y ait un juge tatique. Permet de considrer que la rgle est d'ordre juridique. Cela permet de distinguer l'ordre juridique des autres ordres normatifs. C'est un caractre organique. La morale, l'habitude... sont sanctionnes, mais pas par un juge. Il s'agit de sanctions non tatiques. Le phnomne du lynchage, la personne est sanctionne. Mais la rgle n'est pas d'ordre juridique. Mis au ban d'une communaut (famille, voisins, etc.) Sanction pour mconnaissance d'une rgle mais qui n'est pas juridique. La justiciabilit de la rgle fait son caractre juridique. L'ordre juridique ne sera jamais autant respect qu'il sera respectable. B Un ordre respectable Pour susciter l'adhsion des citoyens, le droit a intrt se revendiquer de la morale et de la justice. 1 Ambigut des rapports du droit et de la morale Notion de morale : Mot polysmique : Sens classique : (dcrit par de nombreux auteurs comme Ripert), c'est une morale judo-grco-chrtienne. C'est la morale des socits occidentales. Binme responsabilit individuelle/morale individuelle. La temprance, la charit, l'amour d'autrui, la constance (fidlit soi, fidlit la parole donne), fidlit aux autres, la loyaut, la sincrit, la prudence... La traduction juridique existe. Ex : bonnes murs. Sens moderne : Dchristianisation de la socit, refoulement au profit de l'hdonisme (consiste ramener le principe d'action de l'tre humain la recherche de son plaisir.) Entrane une subjectivisation, une individualisation de ce que commande la morale, donc une atomisation de la morale. Ramne la morale un ensemble de valeurs qui psent sur tout le monde sans que rien de collectif venu la remplacer. Des lments d'affinit : Il y a des affinits entre le droit et la morale : Sur le fond, car le droit et la morale expriment un ensemble de valeurs qui sont hirarchises. Sur la forme : la morale et le droit utilisent des rgles de comportement. Des lments de distinctions : Il y a des lments de distinction : Le critre de la sanction : le droit est sanctionn tatiquement par les pouvoirs publics. Il y a sanction, pour la morale, par la rprobation de la conscience. La fidlit : La morale vise au perfectionnement de l'individu en parlant la conscience. L'tre parfaitement moral est celui qui ne fait que le bien. La morale vise cela. Le droit a un but social et modeste, faire en sorte qu'on puisse vivre ensemble et prosprer sans violence. On peut chercher un idal collectif, pas d'individualit comme pour la morale. Morale et droit nexpriment pas des rgles mais ne s'adressent pas la mme personne. Morale parle la conscience d l'individu. Le droit lui parle uniquement dans son action en socit, il scrute les comportements extrieurs et les sentiments qui les animent. La rgle morale pse sur le for intrieur/le droit s'adresse au for extrieur (phnomne social.) Des lments de regroupement : Le droit n'hsite pas s'inspirer des valeurs de la morale. Art 1133 CC, Art 6 CC. Notion de bonnes murs. Les bonnes murs font un pont entre la morale et le droit. Bonnes murs est une expression moralement inspire. Il en est de mme pour faute. Ce qui va tre fautif est ce qui est moralement abject. De quelle morale le droit s'inspire t-il? Pour ce qui est des murs, il n'y a plus de notion objective des murs (morale hdoniste.) La libralit la concubine adultre (lgue sa matresse, hors mariage.) Problme d'ordre moral. Traditionnellement c'tait annul. En 2001, retournement de la cour de cassation qui refuse l'annulation de la donation au concubin adultre. Refus du droit de juger les murs. Renvoie une morale individuelle donc dmoralisation. La hirarchie de valeurs que reflte le droit renvoie la sphre de la morale classique. Les principes de droit s'inspirent souvent de la morale car cela lui donne une lgitimit mais la ralisation du bien ne passe pas ncessairement par une reprise juridique systmatique des perfectionnements moraux. Donc il se peut qu'il s'loigne des valeurs morales. L'institution de la prescription instinctive qui veut qu'au bout d'un certain temps, des faits ne puissent plus tre poursuivis en justice. Par exemple Emile Louis qui avoue 10 ans aprs les faits lorsque les poursuites pnales ne sont plus possibles. Cet exemple choque car il va contre la morale. Mais la prescription est ncessaire l'ordre social. Autre exemple les modes d'acquisition la proprit par possession prolonge (usucapion.) Quelqu'un vit sur un terrain qui n'est pas lui sans en avertir le propritaire. Au bout de 30 ans, sil n'y a pas de rclamation de la part du propritaire le terrain est la personne qui y vit. Cela pour viter de remuer des situations paisibles. 2 L'ambigut des rapports du droit et de la justice. La justice est le nom qui rassemble tous les magistrats. La justice est au cur du droit. La justice est un mot fdrateur et lgitime l'action de la puissance judiciaire... Mais mot galvaud, comment savoir ce qui est juste? Plusieurs conceptions de la justice prsentes dans le discours des juristes. La justice selon l'cole du positivisme juridique : Conception du droit d'aprs laquelle le droit se ramne ce qui est pos comme tel par l'autorit lgitimement institue pour se faire. Dans cette cole de pense, la rgle lgitimement pose est forcment juste. On rsout l'quation des rapports entre le droit et la justice ne postulant leur identit. La valeur de la justice est purement verbale. Apoge dans la premire moiti du XXme sicle. La loi est forcment juste partir du moment qu'il a t tabli par les bonnes procdures. Puis problme de l'lection dmocratique d'Hitler et vote des lois raciales. Elles devaient donc tre considres comme justes. Prise de conscience que la conception purement positiviste du droit vacuait toute rfrence la justice. Donc rvaluation du discours. Abandon de la conception de la justice purement formelle.

La justice selon l'cole du droit naturel classique : Le droit naturel est l'expression d'une conception transcendante de la justice. Il prtend inspirer, corriger et complter le droit positif (droit tel qu'il est exprim par les autorits comptentes) Le concept de droit naturel repose sur le fait qu'il existe un ordre naturel des choses dans ce monde. Selon Montesquieu (L'esprit des lois), il s'agit du rapport tel qu'ils sont dans la nature, naturellement. A partir de cette conception, on va arriver des conceptions du droit juridique. Comme l'identification de ce qui est juste et injuste repose sur une observation, un raisonnement ancr sur la nature des choses, peu importe ce que disent les hommes pouvoir (loi, juge...) Ils peuvent dicter des commandements injustes car certaines choses sont bonnes par nature et d'autres mauvaises. Les dcisions poses par le pouvoir politique ne seront juste que si la solution en question est conforme la nature humaine. Notion qui n'est pas fonde sur celui qui fait la norme. Ide extrmement ancienne. Cf. : Antigone. Antinomie entre la perspective de la justice entre l'cole positiviste et la perspective du droit naturel. Cet ordre naturel du monde existe de tous temps et est partout le mme. Ce qui est dtermin comme juste, l'est universellement et intemporellement Il y a une nature humaine commune tous les hommes. Discussion : est-ce qu'il existe une nature humaine identique chez chacun et est-elle intemporelle? Pour les croyants, ceux qui croient en Dieu, ils en sont certains, c'est un acte de foi. Pour les athes, l'ide d'une nature humaine est une tentation. Les qualits et les dfauts ont toujours taient peu prs les mmes (mme sil y a diffrents degrs.) Espce de nature humaine immuable. Il assez tentant de penser qu'il y a une universalit de la conception de bien et de mal. L'inceste, faire souffrir autrui par plaisir. Vieux franais, cruaut = inhumanit. Il est difficile d'identifier ce qui est juste par nature. laboration d'une mthode de dcision laquelle diffrentes coles de penses se sont essayes. Les rsultats de la conception du droit naturel classique (schmatique), donnes constantes : Distinction fondamentale entre les hommes et les choses (voir cours de droit des biens.) Chaque personne a une dignit lie sa nature d'tre humain. Fondation du discours des droits de l'homme. L'homme est un animal social (Aristote.) On ne peut pas raisonner en faisant abstraction des rapports sociaux. La famille est le cadre naturel de l'insertion social de l'enfant. Ces constantes ont fond l'expression de certaines rgles juridiques, prohibition de l'inceste, article 16 du CC sur la dignit de la personne humaine... Les rsultats, mthode de dcision de ce qui est juste ou pas : La dialectique, elle reste profondment la mthode du juriste aujourd'hui. C'est de la confrontation des points de vu que la dcision juste surgit. Celui qui doit dcider justement ne le fera jamais mieux que sil envisage tous les points de vu pertinents au regard de la question qui lui est pose. Toujours identifier les arguments pour et contre, chercher les identifier (oeuvre d'imagination) Dcider avec prudence. C'est dire avec modration et pondration. Mthode d'Aristote et Saint-Thomas Des conceptions quant la notion de justice : Deux grandes catgories de justice : Justice au sens gnral : Vertu du citoyen qui consiste l'amiti envers son concitoyen. Grecque et chrtienne ( aime ton prochain. ) Conception qui se situe au-del du droit. La bienveillance se caractrise par le fait de donner plus quelqu'un que ce quoi il a le droit. Dborde les exigences du droit. Se confine l'amiti et ce n'est pas l'affaire du juriste mais de l'ducateur. Justice au sens juridique/du droit : Le juriste se limite ce quoi les gens ont droit (conception aristotlicienne.) Quand vous sigerez au tribunal vous ne... ; tu n'avantageras pas le faible, tu ne favoriseras pas le puissant et tu te borneras rendre justice. La justice, en rapport avec le droit, est celle qui est en jeu lors d'un procs. L'enjeu du procs c'est gnralement de reconnatre quelque chose quelqu'un (un bien, une tire, etc.) Le juge doit attribuer chacun le sien ( Suum cuique tribuere. ) Comment dterminer ce quoi chacun droit? Aristote, repris par Saint-Thomas et Averros, a distingu deux sortes de justices, deux conceptions qui sont trs diffrentes. La justice commutative : Vise tablir une galit dans l'change de bien priv. Si A et B dcide d'changer quelque chose qui appartient privativement B. Mais B devra lui rendre quelque chose d'quivalent. La justice commutative sera fate. La prise de quelque chose l'autre peut venir d'un fait volontaire ou involontaire, peu importe. La mutation implique une commutation, un retour. Elle peut tre volontaire, comme le contrat avec un flux inverse que je juge d'une valeur quivalente. Elle peut venir d'un fait involontaire. C'est la base de la responsabilit civile. Ex bless par accident. Elle vise tablir une galit dans un change qu'il soit volontaire ou involontaire. Pourquoi cette justice est-elle dans l'ordre naturel des choses? Chaque tre humain en a profondment le sentiment indpendamment de son ducation et de son ge. Ex : Les enfants qui changent, et trouveront cela injuste tant qu'ils n'auront pas reu un quivalent. Sens du juste et de l'injuste dans leurs rapports privs. Loi du talion oeil pour oeil, dent pour dent. La justice distributive: A chacun selon ses mrites dans la distribution des biens communs. N'a vocation intervenir que lorsque le chef d'une communaut distribue des biens aux membres de la communaut. Elle assure que chacun recevra une part proportionnellement gale sa contribution la fortune de la communaut (dans la constitution du bien commun.) La rtribution se mesure la contribution. Marche lors de l'application des sanctions (origine du droit pnal.) Assure une galit entre les membres de la communaut dans la distribution des biens et des maux. Cette forme de justice intervient que dans les rapports communautaires et non les rapports privs. Conception dont le caractre naturel apparat l'observation. Les enfants en ont le sentiment. Dcoupage d'un gteau entre des enfants auquel un seul n'a particip. Voudra une part plus importante. La justice selon l'cole solidariste : La justice n'est ralise que si chacun reoit selon ses besoins (pas mrite comme dans la justice distributive.) Inspire tout un ensemble de texte de loi qui concrtise une conception providentialisme de l'tat. Pour raliser cette plnitude, il faut en avoir les moyens, de plus ils sont gomtrie variable. Cette conception de la justice peut entrer en conflit avec les conceptions prcdentes. Un juge dcide de combler les besoins de A avec le patrimoine de B. Injustice puisque transfert sans contre partie. Entre en conflit avec la justice commutative. Mais relation moins conflictuelle avec la justice distributive puisque les uns et les autres appartiennent la mme communaut, la socit. Le juge redistribue les biens communs, les impts. Distribution par l'tat du bien public mais il n'y a pas du tout le critre de mrite. Risque de conflit : un locataire ne paye pas son loyer, il occupe le bien d'autrui sans contre partie. Il est condamn payer des indemnits d'occupation et il sera expuls (justice commutative.) Sil est insolvable, se prennisera. Mais injustice sociale puisque cette personne se retrouve la rue. (Conception providentialiste.) Donc on la reloge. Mais injustice si on la reloge avant les personnes sont sur la liste d'attente et de plus si elles ont charge de famille (justice distributive) Conceptions de justice qui inspirent le droit positif et va le faire voluer sans cesse. L'ordre juridique est en mouvement.

Ramener le droit un ensemble de rgles qui sont les lois : positivisme lgaliste. C'est la prsentation la plus commune de ce qu'est le droit. Cette prsentation du droit comme reflet de la loi est qu'une apparence. Entre les lois et la ralisation des lois, se trouvent les juges chargs de mettre en oeuvre les lois. Il va donner vie au droit.
ESSAI DE SYNTHESE : LE DROIT COMME ORDRE VIVANT

A Le rgne apparent du positivisme lgaliste 1 Le contenu de la rfrence au positivisme lgaliste Notion de droit positif : C'est l'ensemble des rgles de droit en vigueur en un temps donn, un endroit donn et pose par une autorit habilite se faire. Marqu par sa source et son espace. Marqueur de la source habilite : le pouvoir politique et l'autorit judiciaire. Le pourvoir politique c'est l'tat et l'autorit judiciaire, c'est le juge et spcialement les cours de justice suprieures (cours de cassation et conseil d'tat) qui peuvent tre source de rgles. Le marqueur dans le temps : 2 repres La date de constitution de la notion juridique qu'il faut juger. Le moment o le juge statue. Le marqueur espace : Le territoire de la Rpublique franaise. Droit positif : Ce sont les rgles actuellement en vigueur. C'est le droit prsent. Juger la rgularit d'un contrat. A-t-il tait rgulirement conclu? Il faut juger en fonction du droit positif la date de la conclusion du contrat La notion de positivisme lgaliste en particulier : Sous-ensemble du positivisme o il n'y a que le pouvoir politique qui est source de droit. C'est le droit produit par le pouvoir politique, c'est dire les lois. Exprime une conception ramenant le pouvoir une autorit politique. Dans une socit dmocratique c'est l'lection qui lgitime le pouvoir. Donc conception positiviste lgaliste du droit est trs dmocratique. Le juge ne devrait donc pas avoir le pouvoir d'dicter des normes, car ils ne sont pas lus. Dans la conception du positivisme lgaliste c'est le processus lectoral qui lgitime le pouvoir et non le savoir de la personne. Ne veut pas dire qu'il y a opposition entre pouvoir et savoir. (Cf. : Autorit judiciaire et non pouvoir judiciaire.) 2 La valeur de la rfrence au positivisme lgaliste (assimilation du droit la loi) La dominance de cette conception particulire du droit de nombreux avantages. Cela permet d'avoir un droit uniforme sur un territoire donn. Assimilation du droit la rgle. Le droit, sera prvisible. Conception du droit confortable pour le juge. Le juge n'a plus de problme moral, il est juste la pour appliquer. Si le jugement qu'il rend dplat, il peut se dfausser sur le politique ainsi que tous les organes de l'application du droit (administration.) C'est sur cette croyance que la paix sociale se construit. Inconvnients : Il se peut que quoique le pouvoir politique soit rgulirement lu, ses commandements heurtent une des conceptions de la justice. Naissance de phnomne de tension. Conception qui ne peut tre que partielle. Le fait d'avoir le pouvoir ne fonde pas l'autorit. Donc quand il y a une divergence, entre la lgitimit du savoir et la lgitimit politique, le juge va essayer de ramener l'un l'autre. La loi ne peut pas tout prvoir, il y a des vides lgislatifs. C'est le juge qui va faire en sorte qu'il n'y a pas de vide juridique. Elle repose sur une reprsentation idalise de la loi. Or, les lois sont mal rdiges, floues... Le juge, dans la mise en oeuvre des textes, dispose le plus souvent de marge de manuvre non ngligeable. On peut affirmer que le droit est un reflet de la loi mais ce n'est pas exact car la mise en oeuvre de la loi se fait de manire trs pragmatique. B Une mise en oeuvre pragmatique Il existe plusieurs paramtres d'ajustement de la rgle de droit 1 Les principaux paramtres d'ajustement de la rgle lgale Lorsque l'administrateur ou le juge va chercher la rgle qu'il doit appliquer, il va faire en sorte que le but aille avec des valeurs qu'il estime bonnes. Le juste, l'utile et l'acceptable. Il va chercher pondrer sa dcision en fonction du caractre juste et utile de celle-ci en se plaant sue le court et le long terme. Dans un procs ses diffrents paramtres vont tre mis en valeur par l'argumentation de chacune de partie 2 Le rle crucial de l'argumentation Le juge va procder l'audition des personnes qui vont aider le juge dans sa prise de dcision. Afin d'identifier la rgle de droit appliquer Pour influencer le juge en lui montrant quel rsultat (bon ou mauvais, juste ou non), sa dcision aboutirait. Grce cela, ils veulent pousser le juge chercher des marges de manuvre et les utiliser, en appuyant sur l'quit et l'opportunit. Ces personnes reprsentent les intrts en conflit. Ils vont aider le juge trouver la rgle de droit appliquer. Puis ses personnes vont essayer d'influer sur l'application de la rgle par le juge en lui montrant les consquences de son

application. Les plaideurs cherchent susciter chez le juge un mouvement. Ils utilisent des arguments d'quit et d'opportunit. Dialectique. 3 Rle crucial dans l'laboration du droit L'argumentation a donc un rle crucial dans le processus de l'laboration du droit. Celui qui dcide va devoir motiver, justifier son choix. Un jugement doit exposer les motifs de la dcision. C'est l'expos du raisonnement du juge pour prendre sa dcision (prudence et modration) C'est l'art du juriste prudent, art d'application. Il faudra donc tudier son objet, qui sont les artisans de cet art et comment il se pratique.
LE DROIT POSITIF

3 ides retenir : Le droit positif peut tre prsent comme un ensemble de rgle que le juge doit appliquer. Elle s'articule pour former l'ordre public. L'application de rserve des marges de manuvre au juge selon les conceptions du juste et de l'injuste. Notion de justice commutative et excutive. Les conflits apparents entre ce que commandent la loi et une conception de la justice, se rglent devant le juge. L'enceinte judiciaire a vocation rgler les sentiments d'injustice. Paix sociale. La dcision comme la rgle s'labore au terme d'une dlibration (processus dialectique) qui met en vidence les possibilits envisageables pour trancher une dcision avec des arguments d'opportunit ou d'quit. 3 dfinitions : Droit positif, la justice commutative, justice distributive. Droit positif : ensemble de rgles poses par la loi dans la jurisprudence, ponctuellement en vigueur dans un territoire donn. En opposition l'ide de droit naturel (ce que le droit devrait tre idalement) De lege lata : en l'tat du droit, de lege ferenda : propos de la loi telle qu'elle devrait tre. Justice commutative : conception de la justice qui joue dans les changes de biens privs. Tout change. Justice distributive : distribution de biens l'intrieur d'une communaut. Article 1844 1 du code civil.
TITRE 1 : LES OBJETS DE DROIT

Le juriste travaille l'application des rgles et la dfense des droits individuels.

CHAPITRE 1 : LES DROITS OBJECTIFS

Dsigne l'ensemble des rgles juridiques dont la coordination forme l'ordre juridique.
SECTION 1 : LA REGLE DE DROIT

Elle se caractrise par sa normativit, c'est dire qu'elle prescrit quelque chose doit pouvoir tre sanctionne. Certains textes ne mritent donc pas d'tre qualifis de rgle de droit. Ex : 6 janvier 1878, loi informatique et libert, la loi commenait par L'informatique est au service de chaque citoyen , cela n'a rien de normatif, cette phrase ne traduit aucune prescription. Ex : loi de 1998, La France reconnat publiquement le gnocide armnien de 1915. Il n'y a pas de prescription, il n'y a pas de sanctions. Le texte ne dit pas Chaque franais doit reconnatre... L il y a prescription de comportement. Mais il dcrit une ralit qui pose une contrainte mais elle ne pse sur personne, sur la France. On trouve ce genre d'information dans beaucoup de loi, gnralement dans les premiers articles. Cela tmoigne une dgnrescence de l'esprit lgislatif, maladresse lgislatif. C'est l'utilisation de la loi comme une technique de code. Le conseil constitutionnel a tap du point sur la table en affichant sa volont de redonner la loi sa porte uniquement normative en tant qu'outils des juristes. Jean louis Debr avait propos un texte o il tait dit que la loi ne pouvait tre propose au vote que si elle avait des portes normatives. Il faut faire la distinction entre le normatif et le non normatif dans la loi. On s'aperoit que la norme peut avoir deux types d'objet : Objet dontique : norme prescriptible d'un comportement avoir. Article 212 CC propos du mariage Les poux se doivent mutuellement fidlit, secours et assistance. a prescrit un comportement. Objet technique et noncer une solution concrte : article 642 CC : tout dlai expire le dernier jour 24h. Cet article fixe une rgle de calcul des dlais. Il en va de mme pour la prescription, la loi utilise souvent les dlais. C'est un point technique. Cette rgle est normative car elle est contraignante pour le magistrat.

LES CARACTERES DE LA REGLE DE DROIT

A Caractrise par sa force Le critre de l'intensit fonde une classification des rgles de droit. Les rgles suppltives et/ou dispositives 1 Les rgles suppltives Elle est caractrise par le fait que son application peut tre carte par une manifestation de volont des personnes qu'elle concerne, ou qu'elle assujettit en principe. Article 1651 CC : chapitre sur le contrat de vente. Sil n'y a rien tait fix ce sujet, l'acheteur doit payer l'heure et l'endroit ou la chose lui est remise. Le lieu et le temps son subsidiaire. C'est si rien n'a t rgl ce sujet Donc le dbiteur et le crancier on la possibilit d'carter la rgle de paiement en fixant eux mme les conditions de paiement. La rgle permet, quand les sujets de droit n'ont pas pens se mettre d'accord, de suppler leur silence. Mais sils y pensent et veulent procder dune autre manire, ils le peuvent. La rgle vient suppler l'absence de dcision. Intervient surtout en matire de droit contractuel. Article 311-1 CC : sur la filiation, les parents quand on sait qui c'est ce concertent et choisissent le nom de famille de l'enfant. En l'absence de choix, prend le nom du pre. Le choix automatique du nom du pre est choisit dfaut. C'est une rgle suppltive. Parfois, le texte pose une rgle, et elle ne dit rien quant au choix. Article 1721 CC : Le bailleur doit garanti au preneur. Le bailleur doit rparer, rembourser... si une chose qu'il loue un vice. La jurisprudence considr que cette loi tait suppltive. En l'absence de la prcision du texte posant la rgle, la question sera tranche par le juge en fonction des arguments qui lui sont prsents de part et d'autre. Pour l'article 1721, la cour de cassation a dclar la rgle suppltive. Elle a t prcise par la jurisprudence. Lire le texte, voir si la jurisprudence a fix la question, si non c'est au juge de trancher. 2 Les rgles dispositives Ce sont des rgles suppltives mais qui limitent les manifestations de volont contraire la rgle quelques options. C'est le cas pour l'article 311-1 sur le nom de famille d'un enfant. La rgle ouvre un espace la volont des sujets de droit mais c'est un espace dlimit. Elle met des options la disposition de sujets de droit. Ainsi le nom de lenfant pt tre celui du pre, celui de la mre ou les deux. Si les parents ne font de choix, lenfant obtiendra par dfaut le nom de son pre. Ces rgles expriment des contraintes facultatives 3 Les rgles impratives et dordre public Imperium : jordonne. Celui qui se trouve dans leffet de la rgle doit la subir, sans pouvoir lcarter. Il arrive, dans des cas trs marginaux, quune rgle imprative tolre des dispenses dapplication. Lautorit va permettre un sujet de dont particulier de se soustraire lempire de la rgle imprative, si le pouvoir de dispense est reconnu cette autorit. Ce phnomne reste trs rare. En matire familiale, il y a un certain nombre de prohibition mariage. Art 161, 162, 163 CC : prohibe le mariage entre des liens familiaux. Art 164 : nanmoins, il est loisir au prsident de la Rpublique de lever cette prohibition dans cas grave. Le prsident peut donc dispenser un oncle et une nice de la prohibition du mariage pose par larticle 163. Rgle imprative est donc une rgle qui simpose son destinataire, tant prcis quelle pt parfois tre susceptible de dispense. Cette existence de possibilit de dispense serait une manire de distinguer les rgles impratives des rgles dordre public. Nanmoins, trs frquemment, on tient les deux termes comme synonymes. Au sein mme de la catgorie, il y a des variations dintensits. Ordre public : ce quon ne pt pas contrarier. Dc, on ne pt pas contrarier les rgles dordre public sans risquer une sanction. Il existe aussi un ordre plus restreint de la notion dordre public. Lorsque lordre public vient exprimer lensemble des valeurs auxquelles une socit est particulirement attache. B La forme de la rgle Une rgle de droit a le pouvoir caractristique formel dtre gnrale, abstraite et permanente. 1 Gnralit de la rgle La rgle ne doit pas sadresser un individu en particulier, elle ne doit pas sadresser un seul. Il ne pt y avoir de rgle ad personam (concernant une personne), cest alors une dcision. Le critre de gnralit de commandement est ce qui permet de distinguer rgle et dcision. La rgle a un caractre impersonnel. Elle na pas vocation concerner une ou plusieurs personnes concrtement dtermines. Elle est prise pour ts ceux qui se retrouveront dans la situation envisage par la rgle, sans quon sache de qui il pourrait sagir aujourdhui ou lavenir. 2 Caractre abstrait de la rgle Labstrait soppose au concret. Abstrait : quelque chose qui exprime une ide, un concept. A linverse, le concret, cest quelque chose qui exprime une ralit dtermine. Nanmoins, une rgle nest jamais totalement abstraite. Elle lest plus ou moins selon quelle rentre dans des dtails concrets pour diriger son application. Plus elle est abstraite, plus elle pourra raliser son objet dans une infinit de cas prcis. Elle permet aussi au juge dadapter au jeu de la rgle le particularisme dun cas concret. A linverse, une rgle peu abstraite na pas une telle souplesse : elle est beaucoup plus limite. 3 Caractre permanent de la rgle Le principe et le recours : normalement, une rgle de droit nest pas dure dtermine. La rgle a une vigueur dure indtermine. Lintrt pour la loi de ne pas dtermin la dure de la rgle, lui permet dtre efficace. Cest un gage de son efficacit.

Temprament : Le fait que la loi soit dure indtermine ne veut pas dire que la loi est perptuelle. Il est en effet tout fait possible que la loi steigne. Elle steint de diffrentes manires : soit par abrogation expresse (entre en vigueur dune loi seconde qui vient abroger la premire), soit par abrogation implicite (cas o une nouvelle loi est promulgue, et que cette loi contient des dispositions incompatibles avec le maintien en vigueur de la loi ancienne) A linverse, il ny a pas de dsutude : la loi ne disparat pas par non-usage. Exception cette ide : Il arrive que la lgislation soit exceptionnelle. Cest le cas dans les situations durgence. La lgislation transitoire : autre cas dexception. Cest un ensemble de rgles qui a vocation intervenir pour grer une priode de transition entre le passage dune loi ancienne une loi nouvelle.
LEMPIRE DE LA REGLE DE DROIT

A Empire de la rgle dans le temps Quand une rgle de droit est modifie, que deviennent les litiges qui se sont construits sous lempire de la rgle prcdente ? Jai conclu un CDD qui me permet de partir du jour au lendemain, sans pravis. A lpoque du contrat, ctait possible de prvoir a. Dans le cours de notre relation, une nouvelle loi qui impose un pravis minimal de 6 mois pour les contrats du genre que le mien. Jai refus dembaucher une personne en raison de son sexe. A lpoque o jai refus, ctait possible. Quelques annes plus tard, intervient une loi qui interdit la discrimination fonde sur le sexe, notamment lembauche. Cest mme devenu un dlit pnal ; suis-je alors punissable ? Jai cre en 1989 une socit aux Antilles, car lpoque une loi fiscale prvoyait que les bnfices effectus en Outre Mer seraient dispenss dimpts. En 2005, une loi fiscale vient prvoir que les bnfices faits en Outre Mer seront surtaxs. Estce que je suis concern ? La rponse est diffrente selon la nature de cette nouvelle loi. Le rgime dapplication dans le tps de la loi est diffrente suivant le rgime dapplication 1 Application de la loi dans le tps Ce mcanisme concerne toutes les rgles de droit produites par un organe politique ou par ses dmembrements (administratifs.) Le problme dapplication de la loi dans le tps concerne les situations qui st continues et qui perdurent au jour de lentre en vigueur de la loi nouvelle. Relation continue dune personne une chose (proprit.) Relation continue entre une personne et une autre (contrat ou lien familial.) Opposition du point de vue individu/tat. Dun point de vue de lindividu peut esprer que la loi nouvelle ne bouleverse pas sa situation, problme de scurit juridique. Au XIXme sicle, on privilgie le point de vue individuel, et on considre que le droit atteint ne doit pas porter attentes lgitimes de lindividu. Lidologie du XXme sicle a t marque par lcrasement de lindividu par ltat. Les individus doivent saider aux volonts de ltat, droit suprme. On est dans un systme o on a essay autant que possible de mnager les deux points de vue. Cependant, lintrt collectif est suprieur lintrt individuel. Se rgle par trois principes : Application immdiate de la loi nouvelle aux situations en cours : Le problme de lapplication de la loi nouvelle concerne les situations continues et qui sont encore en cour au moment o la loi nouvelle intervient. Une situation continue cest une relation continue dune personne une chose. Cest une relation continue entre une personne et une autre. Une situation a t cre sous lempire dun contexte juridique sur lui fait produire certaines consquences et donc imposait certaines conditions. Dun point de vue individuel, la personne peut esprer que la loi nouvelle ne bouleverse pas sa situation. Cest une question de scurit juridique. Si lgislateur fait loi nouvelle cest parce quil estime que loi nouvelle sera meilleure que lancienne. Selon les idologies dominantes dans la socit, au XIXme sicle on privilgie le point de vue individuel et donc on considre que la loi nouvelle ne doit pas porter atteinte aux droits acquis : cest la thorie du droit acquis. Au XX me lidologie prne la supriorit de ltat sur lindividu. Le collectif prime. (Thorie du bien suprme.) La question de lapplication de la loi nouvelle rpond trois principes : Non-rtroactivit de la loi. Application immdiate de la loi nouvelle aux situations en cour. Une exception en matire des contrats, demeurent rgis par la loi ancienne sous laquelle ils ont ts contracts. Sauf, si la loi nouvelle est dordre public. Les effets non accomplis dune situation en cours seront tranchs par application la lumire de la loi nouvelle. Les futurs litiges relatifs la loi nouvelle seront rsout par elle. Temprament : Il se peut que la loi nouvelle ait prvu des dispositions transitoires. Art 720 traites des successions issues dune loi de dcembre 2001, rapporte la rpartition des biens entre les hritiers. La loi a organis son rgime dans le temps en prcisant que ce nest pas applicable aux successions ouvertes qu partir du 1er juillet 2002. La loi prvoit elle-mme quelle ne sappliquera pas tout de suite pour laisser du temps aux gens. Une rgle peut voir son application remise en question si jamais elle na rien prvu cet effet. Le juge administratif soccupe de la lgalit des rglements. La Communaut Europenne peut annuler un rglement qui serait contraire aux lois. Les rglements peuvent poser les mmes problmes dapplication dans le temps que les lois. Arrt du 24 mars 2006 qui dit que rglements qui comportent lments nouveaux doivent comporter des dispositions transitoires. En lespce : nouveau code de dontologie dune profession. Ce code ne prvoyait pas son application dans le temps alors quil contraignait les

professionnels de nombreux impratifs de comportement durement sanctionns. Ces professionnels ont attaqu la validit du rglement. Considrant quil incombe lautorit investie du pouvoir rglementaire [] Exception au principe : La matire contractuelle, les contrats demeurent rgis par la loi qui tait en vigueur la date de leur cration. Cest lide de survie de la loi ancienne qui permet de faire respecter dans le temps les prvisions quavaient faites les parties. Les contrats tant le moteur conomique dun pays il faut garantir au maximum la scurit juridique. Cest dans cette matire que lon fait traditionnellement exception au principe de lapplication immdiate de la loi. Libre au lgislateur de faire un enjeu politique de lapplication de la loi nouvelle. En matire des droits des contrats : les contrats remplis avant la loi nouvelle demeurent rgis par cette loi ancienne, sauf si la celle-ci est dordre public. Il ne sagit plus damnager le jeu du principe mais dcarter dune matire (contractuelle) entire le jeu du principe. Dans la matire contractuelle, les contrats demeurent rgis par la loi qui tait en vigueur la date de leur conclusion. Il y a donc survit de la loi ancienne. La loi ancienne ne survit que si elle nest pas contraire la nouvelle loi. Le lgislateur peut carter la rgle habituelle de survit de la loi ancienne pour que seule sa loi soit applicable. Art 1651 du Cde Civil, 4aout 1962 : lorsquun bail immobilier a t accord X, et que X se marie avec Y, automatiquement, Y devient cotitulaire du bail. Principe de la co-titularit du bail. Non-rtroactivit de la loi : la loi nouvelle ne peut pas remettre en cause les effets dj accomplis dune situation en cours ni, plus forte raison, une situation passe. Cest une situation pour laquelle le problme que vise la loi nouvelle appartient au pass. Les points qui sembleraient rtrospectivement contestables la lumire de la loi nouvelle ne peuvent tre contests parce quils appartiennent au pass. Les litiges qui ont dj t tranchs par une dcision judiciaire devenue irrvocable, ne verront pas leur solution remise en cause. Une succession a pour effet juridique de rpartir les biens du dfunt. Si la rpartition a eu lieu au moment o la loi nouvelle entre en vigueur, la succession a puis son effet juridique. La commission dune infraction appelle une sanction pnale. Linfraction a puis ses instants juridiques ds linstant de la commission. Double fondements : En droit pnal : principe de non-rtroactivit de la loi nouvelle est exprim lart 112-1. Ces principes sont si importants que leur expression dans un texte de loi na pas t jug suffisamment solennel. Ce principe de non-rtroactivit de la loi pnale plus svre a t inscrit dans texte international. En droit civil : principe de non-rtroactivit de la loi nouvelle est exprim lart Art 2 CC : La loi ne dispose que pour lavenir, elle na point deffet rtroactif. Les textes noncs lintrieur du CC nont que rgles de droit. tant une loi, la disposition que larticle nonce pt tre cart par une autre loi. Ainsi, une autre loi peut venir contrer cette loi. 2 Lapplication dans le temps de la rgle prtorienne La rgle nouvelle que le juge tire de la loi est cense toujours avoir t contenue dans la norme lgale dont elle est extraite. Cest ce qui explique que la rgle prtorienne fasse corps avec la loi dont elle est tire. Et par consquent, son statut est identique celui du texte qui la fonde ; et notamment son rgime dapplication dans le temps sera le mme. Exemple : Je suis mdecin depuis 1936. Responsabilit que jencourre dans mes actes sont rgies par art. 1147 du CC (Texte en vigueur depuis 1804) En 1974, jautorise accouchement dune patiente sans la prvenir que certaines complications peuvent exceptionnellement se produire suite certains actes thrapeutiques. Or il se passe des complications. 20 ans plus tard, jurisprudence de la cour de cassation qui estime que les mdecins doivent informer patients mme sur les risques exceptionnels. Donc est une rgle rendue sur le fondement de lart. 1147. Patiente fait un procs 22 ans plus tard (prescription est de 30 ans.) Techniquement parlant, elle a raison. Dcision de la CC : Mdecin condamn. Caractre rtroactif de la loi prtorienne. Cour de Cassation, en 2004 a rendu deux arrts le mme jour : 8 juillet 2004, premier arrt dans lequel la CC faisant face un problme entre assureur et assur. Lassur a agit plus de deux ans aprs que lon lui a refus son remboursement. Or, en droit pnal, il y a prescription au bout de deux ans. Cependant, pour son cas, il peut quand m assigner lassurance. En cours daction, la CC, dans une autre affaire, modifie la jurisprudence et le texte sur lequel lassur sappuie. La Cour de Cassation modifie le temps de prescription possible pour assigner quelqu'un en justice. En consquence, il nest plus dans les dlais, et ne pt assigner son assureur en justice. Le revirement est donc rtroactif. 8 juillet 2004, affaire diffrente. Contexte davantage dramatique. Personne qui stait vu prsenter dans la presse comme ayant commis des crimes. Le fait est que des journaux lavaient dclar coupable, violant la prsomption dinnocence. Notre vedette agit donc en responsabilit vs le journal. En matire de presse, il existe un rgime trs protecteur : loi de 1881. Cette loi prvoit notamment des dlais de prescriptions trs courts : trois mois. En plus, il faut ritrer cette plainte chaque trimestre. La loi de 1881 ne couvrait pas jusque l les actions pour violations de la prsomption dinnocence. Dans cet arrt, la CC a chang davis. Elle revire la juris. Elle estime que contrairement lautre affaire, cette dcision serait trop svre. Cest pourquoi, elle a dcid que la dcision de la cour dappel, ds lors que lapplication immdiate de cette rgle ne serait en accord avec le droit au procs quitable, au regard de larticle 6 1 de CEDH Ainsi, la CC modulera les effets dans le tps des nouvelles rgles. La Cour de Cassation aprs cette premire double de 2004, a attendu de voir comment la communaut des juristes ragissait. Laccueil tant plutt favorable, elle a saisit loccasion de ritrer cette juris, pour la fixer. Cest dans un arrt de lassemble plnire, 21 dcembre 2006, que la Cour de Cassation a repris cette solution. Les juridictions administratives, en ont fait de mme. Dans un arrt du 16 juillet 2007, le CE a suivit dans son audace la CC. Il statue sur lhypothse de contentieux en matire de contrat administratif. Il nonce une rgle nouvelle, considrant que tout concurrent vas dun contrat administratif, a le droit de contester celui-ci. Finalement, la juridiction administrative a rejoint la juris judiciaire. Elle la pt tre mme dpasse, puisquelle affirme encor mieux sont statut de source du droit. Lapplication de la rgle prtorienne dans le tps est trs diffrente de lapplication de la rgle politique dans le tps.

B Empire de la rgle dans lespace Une rgle de droit positif sapplique un espace dlimit par la comptence dun tat dlimit qui pose la rgle. Une loi a vocation sappliquer sur le territoire national. Une femme franaise se marie au Liban, puis habite en Suisse, avant de retourner sur sa terre natale pour demander le divorce. Problme de conflit de juridictions : il peut y avoir plusieurs juridictions comptentes. Toute situation internationale pose aussi une question quitable : problme du conflit de loi. DIP : droit international priv. Le juge parisien va regarder si son DIP franais le dsigne comme juge comptent. Si tel est le cas, code civil : problme de jugement du citoyen franais, prsent lart 14 : ltranger, mme non rsidant en France, pourra tre traduit devant les tribunaux de France Le second problme se rsout par lArt 309 du code civil : lorsque aucun tat ne se reconnat comptent alors que le droit franais lest. Il suffit donc de vrifier si la loi libanaise est comptente ou non. Si ce nest le cas, je peux rgler ce divorce sur la loi franaise. En somme, le DIP rpond aux problme que pose une situation qui est cheval sur plusieurs tats juridiques. Cest donc un droit qui a pour objet de coordonner lapplication dautres rgles de droit. On parle de droit sur le droit.
LES REGLES DE DROIT

Sphre juridique : elle constitue un ordre que si les rgles st agences de manire logique et cohrente : Coupe verticale : hirarchie des normes Coupe horizontale I La hirarchie des normes Norme : rgle. Cest un nonc pos par une autorit comptente indiquant ce qui doit tre fait dans un cas dtermin. Il existe diffrents types de normes. A Les diffrents types de normes Les normes, au plan national : Loi : norme rsultant dune procdure dadoption parlementaire, rgle de droit vote par le parlement, promulgue par le prsident, puis publie au JO. Rglement : Rgle pose par le pouvoir excutif (gouvernement central et par les administrations centrales, et par les gouvernements centraliss) Ces rgles st galement publies soit au JO, pour les rglements les plus importants, soit au BO spcialis. Le dcret, en principe, est issu de la volont du Premier ministre. Au cran en dessous, il y a des arrts : rglements qui sont noncs par un ministre seul ou poss par une autorit locale spcialement habilit se faire : Arrt prfectoral, municipal. Circulaire : nonc parfois normatif ou non, et qui est pos par une administration quelconque (chef de bureau.) Il faut aussi parler de la jurisprudence qui peut noncer une rgle nouvelle en interprtant une loi ou un rglement. On distingue la jurisprudence d'un juge ordinaire qui est la source de la jurisprudence administrative ou judiciaire, et le juge du conseil constitutionnel. Il existe des normes nonces au plan communautaire ( Communaut Europenne) Le rglement : norme pose par la commission et par le Conseil Europen, dote dun effet direct au sein des tats membres. Les citoyens de lUE peuvent se prvaloir dans les dispositions dun rglement europen lgard de leur tat. (Effet vertical dans rglements), dans leur rapport avec les autres citoyens (effet horizontal.) Directive : Subordonne une transposition de ses dispositions au sein de ces tats par le biais dune loi. La directive moins contraignante qui est une norme pose par des organes communautaire, qui n'a pas d'effet direct. Le message normatif de la directive accdera au citoyen de l'union quand celle ci sera transpose par une loi nationale. Une fois transpose et publie, les citoyens pourront s'en rclamer. Les chelons communautaires sont diffrents de ceux internationaux (traits passs entre les tats qui demeurent indpendants les uns aux autres. La directive na pas deffet direct (sauf exception) Avec certains traits, les citoyens peuvent le prvaloir de ces dispositions (ex : CEDH) ou institution de juridiction qui leur st propres, contrle lapplication du trait. Par ex. : La Cour Europenne des Droits de lHomme. Le droit communautaire fonde aussi une interprtation par des juges, surtout des juges europens ddis surveiller l'application des droits communautaires. Ils sont rassembls dans la cour de justice europenne au Luxembourg. Normes Internationales : Trait : dot ou non dun effet direct. Lentre en vigueur dans un tat donn suppose que ce trait soit ratifi. En logique, ce trait est alors applicable, encor faut-il, quil soit entr de lui-mme en vigueur, cest--dire que toutes les conditions pour quil soit applicable soient respectes. Il y a aussi des normes prtoriennes, qui laissent une juridiction, tires de lapplication du trait. Normes qui vont faire corps avec le trait lui-mme. Convention Europenne des Droits de lHomme : cest un trait qui dpasse le champ de lUE. Il y a le Conseil de lEurope, qui va au de la des frontires de lUE. La Convention EDH est un trait trs important, car il est deffet direct (depuis 1981 en France) Aussi, il est dot dun organe juridictionnel ddi la surveillance de sa bonne application : Cour Europenne des Droits de lHomme qui sige Strasbourg. International : jurisprudence de la CEDH. Il y a donc tout un ensemble de rgle qui existe diffrentes chelles, do la ncessit de savoir comment grer la superposition de rgles : par un systme pyramidal, cre par Kelsen.

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B Pyramide de Kelsen Toutes ces rgles vont se cumuler l'chelon national, et c'est grce une figure pyramidale venant de Kelsen que lon va rgler les conflits. Kelsen est considr comme un des grands auteurs positivistes lgalistes. L'chelon supra lgislatif En haut de cette pyramide on trouve la constitution, le droit communautaire et les traits, suprieurs la loi. La primaut de la constitution est dfendue par le conseil constitutionnel, qui ne peut tre saisi quantrieurement la promulgation d'une loi ("ex ante"), une fois promulgue, il ne peut plus rien faire. De plus, il effectue un contrle que si on le lui demande, et seulement un nombre restreint de personnes peuvent le faire. Il ne contrla pas en principe la conformit de la loi aux dispositions du droit communautaire. Le contrle de la primaut du droit communautaire et du trait sur la loi est assur par les juges ordinaires, cest--dire par le juge administratif dans lordre juridictionnel administratif et par le juge judiciaire. Ce contrle est un contrle beaucoup plus large. Il peut tre effectu postrieurement la promulgation de la loi. Cest un contrle qui pt tre dclencher sur linitiative dun citoyen, dans le cas dune affaire dtermine. L'chelon lgislatif Les lois font l'objet d'une hirarchie entre elles : Au plus proche de la constitution on trouve les lois organiques qui sont des lois qui mettent en oeuvre des dispositions de la constitution. Puis on trouve les lois ordinaires qui sont prises en vertu de l'article 34 de la Constitution, qui rserve le pouvoir de crer certains sujets au lgislateur. Enfin on trouve les ordonnances garanties par l'art 38 de la Constitution. Ce st des normes qui st prisent par le pouvoir excutif ms qui ont vocation se muer en lois, par leffet dune ratification par le parlement. Objet un peu hybride. L'chelon infra lgislatif Chaque norme n'est conforme que si elle est conforme ce que dit la norme suprieure. Eux aussi sont hirarchiss: Les dcrets : actes du gouvernement. Les arrts : excutifs, territoriaux, pouvoir dcentralis. Les circulaires. En dessous de cette pyramide, il faut noter qu'il existe des rglements privs qui sont des rgles poses par des institutions prives avec ou sans dlgation de la puissance publique (Ex: rgle de coproprit.) Elles ont une source prive, et elles sont conformes que si elles sont conformes aux rgles suprieures. Un arrt ne peut pas venir en contradiction avec un dcret. En consquence, cette hirarchie est importante et respecte. Dans la pyramide, ne figurent pas plusieurs types de normes : celles jurisprudentielles, car le dt reprsentant le positivisme lgaliste. Rgles poses par des autorits prives sur dlgation de la puissance publique ou non. Cette hirarchie va tre mise en uvre par la juris. C Linfluence de la juris sur la pyramide 1 Statut de la rgle prtorienne lombre de la pyramide La norme provient uniquement des autorits politiques lus : lgaliste, cest pourquoi la pyramide ne dit rien des prventions prtoriennes. Dans la mesure o un organe juridictionnel ne peut noncer une rgle nouvelle quen la tirant dune rgle crite, la rgle nouvelle/ prtorienne aura le mme statut que le texte dont elle est cense provenir. Cest--dire quelle aura le mme statut que le texte en vertu duquel cette rgle a t pose. Donc linterprtation dun trait par le juge, lorsquelle est source de rgles, va faire que ces rgles auront le mme statut que le trait lui-mme. De m que les rgles que le juge pose au nom de linterprtation de la loi, cette rgle aura valeur lgislative dans la hirarchie des normes. Elle aura la m valeur que la rgle crite dont elle provient. Art 1780 code civil, on ne pt engager ses services qu tps, ou pour une entreprise dtermine Les contrats qui taient dure indtermine, chaque partie disposait dans le droit de rompre le contrat unilatralement, avec pravis. Quel est le statut de cette rgle prtorienne ? La rgle aura donc la mme valeur que la rgle crite dont elle provient. 2 Mise en oeuvre de la hirarchie par les tribunaux Comment les tribunaux font-ils respecter cette hirarchie des normes ? a- Mise en uvre par interprtation de la rgle infrieure : Interprtation du juge : Faon qui rend la norme compatible avec les dispositions dune norme suprieure, qui traite de la mme question. Il arrive que les normes infrieures soient incompatibles ou contraires celles suprieures. Le juge doit alors sanctionner la rgle par deux procds. b- Mise en uvre par invalidation de la norme infrieure : Une invalidation, cest un anantissement lgard de tous, dfinitif dune norme par leffet dune action en justice qui poursuivait spcifiquement cette fin. Le CC pt invalider les dispositions dune loi quil estime contraire la constitution ( rserve trs importante en principe) Le Conseil doit tre saisit avant la promulgation de la loi. Le juge administratif ne peut pas invalider une loi ( en principe) Il peut simplement invalider un rglement si celui-ci est contraire une norme qui lui ait suprieure. Le juge judiciaire ne pt pas invalider une loi ni un rglement. Cette deuxime manire de mettre en uvre la hirarchie est radicale : la norme infrieure est supprime. c- La mise lcart de la loi : Elle ne va pas tre supprime de lordre juridique. Cad que le juge va refuser simplement de lappliquer dans le litige dont il est saisit. Quoi quelle ait vocation lorigine, il refusera de lappliquer car lune des parties

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va excepter de sa contrarit avec la rgle suprieure. Si le juge estime cette exception fonde, il refusera dappliquer la rgle en question. On pt mettre ainsi lcart une loi ou un rglement, non pas par voie d'action mais par voie d'exception. Ni le juge administratif, ni le juge judiciaire ne peut contrler la constitutionnalit dune loi. Il ny a pas en droit franais dexception dinconstitutionnalit. Le juge administratif peut mettre lcart une loi contraire un trait ou une rgle communautaire deffet direct. Le juge judiciaire le peut tout autant. Il fera alors une exception dinconventionnalit. Il peut aussi mettre l'cart un ordre de l'administration. Problme de l'exception d'illgalit des rglements. En principe, seul le juge administratif la comptence pour mettre l'cart un acte de l'administratif au motif qu'il contrarie une norme qui lui est suprieure. En principe, le juge civil ne peut pas carter un rglement au motif de son illgalit. Il est saisi que si la lgalit de cet acte est discute devant lui. Le juge civil doit surseoir statuer : renvoie la question au juge administratif. Exception : lorsquun acte est gravement illgal, il constitue une voix de fait. Rglement qui constitue une atteinte une libert publique, au droit de proprit + acte qui est manifestement insusceptible de se rattacher au pouvoir que dtient l'autorit administrative qui est l'auteur de l'acte. Ex: un officier d'tat civil m'ordonne de quitter ma maison. Pour le juge pnal, il est pleinement comptent Ce schma rsulte de la thorie de la sparation des pouvoirs avec la loi des 16 et 24 aot 1790 et le dcret du 16 Fructidor An 3. L'administration ne doit pas tre contrle par le juge et vice versa. On a d'abord soumis les actes de l'administration l'administration elle-mme. En son sein s'est dvelopp un groupe de personnes ddi au contrle de l'administration. D'abord le CE, puis les juges administratifs puis la CAA. Conclusion : le sommet de la hirarchie est imprcis. On ne sait pas qui est suprieur l'autre entre la constitution et les traits. Un trait ne peut tre ratifi qui s'il est conforme la constitution. Le trait s'adapte donc la constitution mais on peut aussi dire l'inverse quand la Constitution est modifie. Arrt du Conseil d'tat du 30 octobre 1998 : Sarran : Considre quel trait n'est pas suprieur la Constitution. Assemble plnire de la Cour de Cassation : arrt Fraisse du 9 juin 2000 : Un juge contrle soit la conformit d'une norme un trait, soit la constitution. Mais la Constitution et la CEDH ne posent pas des droits ni des rgles trs diffrentes. La question de la hirarchie n'a donc pas d'intrt concret sensible. Exemple d'approche de la hirarchie des normes. Art 112-1 c pnal: interdit la rtroactivit des lois pnales plus svres. Art 8 DDHC : reprend la mme ide. Art 7 1 CEDH. Un dcret fixe une contravention rtroactive, la police verbalise quelqu'un conformment ce dcret. Le contrevenant refuse de payer l'amende. On se retrouve devant le juge judiciaire. Doit-il appliquer le dcret ? En l'espce, le dcret est contraire une loi. Mais le juge judiciaire ne peut pas en tirer comptence. Il devrait surseoir statuer. Ce dcret est galement contraire la constitution car la DDHC fait partie du bloc de constitutionalit. Mais le juge n'est pas comptent pour statuer sur des exceptions d'inconstitutionnalit, seul le CC peut le faire. Mais ce dcret est galement contraire un dcret international. Or le juge judiciaire la comptence d'carter les actes contraires la CEDH avec application directe. Ce n'est que sur ce dernier fondement que le juge judiciaire peut refuser l'appel du dcret et donc empcher le condamn de payer la contravention. II Les divisions du droit Chaque matire juridique rgis un objet particulier. Cette division disparat l'occasion d'un litige car un litige peut mettre en jeu des questions d'ordre divers. Pour rpondre au justiciable on touche plusieurs domaines. Division fondamentale entre rgle de fond et rgle de procdure. Rgles de fond: celles qui gouvernent le D, qui le fonde. A Le droit public 1 Le Droit public au sens substantiel Rgle les relations internes et externes de l'tat. Relations internes : celles entre les diffrents organes de l'appareil de l'tat lui-mme. Ex: relations de l'tat central avec les collectivits territoriales. Relations externes: relations de l'tat avec ses pairs, les autres tats. Ce qui fait l'unit du droit public, c'est qu'il tudie toujours les relations de l'tat avec autre chose. tat d'esprit qui lui est propre: toujours tourn vers la dfense de l'intrt gnral, repose sur le postulat que l'intrt gnral est suprieur l'intrt particulier. Prminence de l'tat affiche en permanence, lui donne un cot assez pragmatique. Souvent assez souple car a pour objet d'arbitrer les conflits. Anim par un esprit logique. Droit qui a son propre juge : le juge administratif. 2 La procdure du droit public Rgles de procdure : rgles visant exposer comment procder pour mettre en uvre les rgles de fond devant le juge qui la loi attribue comptence.

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Droit processuel : commun ts les procs. Objet: rpondre tout un ensemble de question. Quel dlai pour agir en justice ? Quel juge saisir ? Quel est le juge territorialement comptent ? Comment saisir le juge ? Comment soumettre ses arguments au juge ? (Procdure orale ou crite?) Matire trs concrte qui organise la mise en uvre des lois substantielles. B Le Droit pnal Objet : punir auteur d'infraction. Protger les intrts de l'tat et ceux de la socit prise dans son ensemble. Oscille entre la sphre du droit publique et du droit priv. Protge les intrts privs et ceux de la socit. 1 Le droit pnal classique Part du constat que le respect de certaine rgle de conduite est particulirement ncessaire l'existence d'une socit. L'objet du droit pnal classique : dire quelles sont ces rgles et d'organiser sa rpression de faon dissuader les citoyens de violer ces rgles, voir carter du corps social les individus les plus dangereux cet gard. Droit international ds la violation de la rgle indpendamment des effets. Livre 1 : principes gnraux. Livre 2 : crimes et dlits contre les personnes. Livre 3 : crimes et dlits contre les biens. Livre 4 : crimes et dlits contre la nation, l'tat. Contravention, dlits (infraction grave), crimes (infractions les plus graves toujours punies par la prison partir de 5 ans.) Ils sont regroups selon les types d'intrts. L'esprit du code pnal est un esprit d'application troite : exprim par le principe de lgalit criminelle Il ne peut y avoir crime dlit s'il y a un texte pour fonder l'infraction et que ce texte est d'interprtation troite. Nullum crimen nulla poena sine lege. Sa mise en uvre est rserve l'organe qui a en charge la scurit de la socit. Ltat est initiateur de l'action publique au terme de laquelle il sera prononc ou non une peine ; Les magistrats spcialiss dans la poursuite des infractions, qui ont pour fonction de dclencher l'action publique et de la suivre: le ministre public = le parquet. Seul l'tat a la possibilit de poursuivre cette rpression. Mais lorsquil sagit dune personne prive, quune victime dpose plainte, cela dclenche automatiquement l'action publique. Mais dans tous les autres cas, le monopole de la poursuite pnal appartient au ministre public. Monopole de la dfense publique donn au reprsentant de la socit, le ministre public. Si cela n'tait pas le cas, quelqu'un qui voit une infraction se commettre pourrait dclencher toute la sanction pnale de sa propre initiative. Les actions pnales seraient donc dclenches sans arrt. 2 Le droit pnal conomique et administratif La sanction pnale est employe pour prvenir et rprimer les atteintes aux ressources de l'tat. (= droit fiscal, droit douanier.) D'autres part, l'tat a beaucoup utilis l'arme pnale pour contraindre les citoyens respecter la manire dont l'tat organise l'espace de vie collective spcialis (ex. : l'universit.) Ex : droit de la concurrence (la rpression frappe les infractions la concurrence), droit boursier, droit bancaire. Droit pnal des affaires L'utilisation de la rpression est destine organiser un espace collectif et que tous ses acteurs suivent les mmes rgles. La croissance du droit pnal conomique est lie la croissance de la rglementation des marchs. Ex : l'espace routier, code de la route. Le comportement des individus sur l'espace routier est organis et rgl de manire coercitive. Ca n'est pas du droit pnal classique. Les rgles qui n'ont lieu d'exister que dans un espace particulier. Droit de l'espace naturel, droit l'environnement. A cot du droit pnal classique qui figure dans le code pnal, il y a du droit d'inspiration pnale. Comme toujours, chacun de ces droits substantiels est accompagn de rgles de procdure qui lui sont propres et destines le mettre en uvre. A cot du code gnral des impts, il y a le livre des procdures fiscales C Le droit priv Il a pour vocation de gouverner les rapports entre personnes prives. Pour le reprsenter, on utilise la figure de l'arbre : tronc commun = bas de la socit. De ce tronc commun, chaque branche est une spcialit. 1 Le droit civil Cest le droit de l'activit quotidienne de chacun.

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Il rgit des situations communes ts les citoyens. Il est pour l'essentiel contenu formellement dans le code civil, qui apparat comme le code de base. Il t promulgu en 1804 (environ 3000 articles.) On le nomme aussi le Code Napolon. a) La loi : Art 1 6. b) La mise en uvre des droits devant le juge : Article 10, relatif la preuve, la prescription : texte de pure procdure. Raisons historiques et symboliques : ce code est le recueil des lois les plus importantes du droit franais, donc on met des articles qui relvent d'autres matires que le droit public. c) Les personnes : Traites sous 2 angles : Les personnes sont considres individuellement : Droit des personnes physiques. Le code civil envisage peu la question de l'existence des personnes physiques car la question est suffisamment vidente pour dicter des rgles de droit. Le droit civil se bornait enregistrer cela. Il traite de la capacit des personnes : aptitudes tre titulaires de droit (capacit de jouissance) et capacit exercer leur droits (capacit d'exercice.) Capacit de jouissance reconnue toute personne physique : art 8 cde civil. Mais certaines personnes sont frappes d'incapacit spciale : ne peuvent jouir de certains droits. Ex : art 11, capacit du mdecin recevoir des dons de ceux qu'il soigne, incapacit du tuteur recevoir les biens du pupille. La capacit d'exercice est retreinte : capacit conclure des actes pour lesquels on dispose des droits. Certaines personnes jouissent de leur droits mais ne peuvent en jouir, les exercer elle-mme mais par l'intermdiaire d'un reprsentant. Les mineurs n'ont pas de capacit d'exercice. Personnes ges qui n'ont plus de raison. Personne handicape. Les causes d'incapacit d'exercice sont dfinies par le code civil : droit des incapacits. Les personnes envisages dans leur rapport la communaut laquelle elles appartiennent. Ex : La grande communaut nationale (extrme), communaut familiale (autre extrme.) Ces liens sont exprims par les actes de l'tat civil. Ils sont tablis par un officier d'tat civil. lments d'identification d'une personne une communaut : nationalit, sexe, nom, prnom, lments fixant la situation famille de l'individu : filiation, acte de mariage, relation de couples comme PACS et concubinage, domicile (art 102 code civil.) Pourquoi un titre entier la question du domicile ? Considr comme le lieu o la personne exerce ses droits. Institution fonctionnelle. Institution l pour exprimer que l'individu a un lieu ou il peut s'isoler qui justifie le principe d'inviolabilit du domicile. Protg par des dispositions pnales. Pour les personnes morales, le domicile est le lieu de leur sige social. La personne n'a qu'un seul domicile.

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LES DROITS SUBJECTIFS

C'est le droit qu'une personne peut exercer contre quelqu'un ou quelque chose.
LA DIVERSITE DES DROITS SUBJECTIFS

I Dfinition A La notion de droit subjectif Cette notion a t explicite par les thoriciens de droit depuis le XVIIme sicle. Elle exprime le fait qu'un individu a un droit qu'il peut opposer tout le monde. Il s'est dvelopp contre la toute puissance du pouvoir politique. A l'origine, il exprimait l'ide d'une opposition entre individu et socit. C'est un discours qui se base sur les droits de l'individu contre l'tat. C'est un pouvoir reconnu un sujet, en vertu des rgles du droit objectif et qui se trouve judiciairement protg. Ce pouvoir individuel s'exerce l'encontre d'une autre personne prdtermine, soit d'une chose (droit d'user d'une chose), soit de la socit dans son ensemble. C'est un droit qu'on peut opposer chacun, donc ce droit peut se confondre avec la notion de libert. B La notion de libert Le droit subjectif peut tre abord de trois manires (individu, chose, tat.) La libert est un pouvoir reconnu chacun, d'entreprendre une certaine activit, sans que l'tat puisse l'interdire de manire absolue. Donc la libert se dfinie par rapport une activit particulire : libert d'expression, libert politique, libert contractuelle. L'tat peut les limiter, mais pas les supprimer. La libert n'est pas la poursuite d'une finalit concrte prdtermine par les pouvoirs publics. C'est une notion ouverte sur un nombre illimit d'application. C'est donc le moteur de la capacit d'initiative. Mais la libert n'est pas un gage d'impunit, car le fait d'utiliser sa libert n'est pas pnalisable, mais la faon de le faire peut l'tre. Ex : on est libre de circuler, mais pas n'importe comment, n'importe o, selon des rgles. Il faut distinguer droit subjectif et libert. Points communs : mme titulaire (l'individu), elles offrent un pouvoir protg d'agir. Diffrence : le caractre dtermin de ce que cela permet : la libert est une puissance d'agir, alors que le droit subjectif protge de faire une action dtermine. De plus, on distingue les contraintes que cela impose aux autres : car la libert ne consiste pas exiger des autres quelque chose, elle impose seulement aux autres de vous laisser faire, alors que le droit subjectif consiste exiger quelque chose de lui. 2 Les droits patrimoniaux A La notion de patrimoine C'est un ensemble abstrait ou sont comptabiliss la totalit des biens, crances et dettes d'une personne. Lieu ou une personne titulaire l'encontre d'une autre personne, d'une chose (droit rel, droit de proprit...), lieu o sont rpertories les crances (actif) et les dettes (passif.) C'est une universalit juridique : un ensemble de droit. Leur point commun est leur point d'attache: la personne. Toute personne a un patrimoine, mme sil est vide. C'est le principe d'unicit du patrimoine. Les cranciers d'une personne peuvent saisir en paiement de leur crance n'importe quel lment d'actif du patrimoine du dbiteur. Donc les cranciers ont un droit de gage gnral sur le patrimoine de leur dbiteur (art. 2284), il peut donc choisir librement quel est le bien qui va rpondre de la dette. Face ce problme, cette difficult, les gens se sont dits : ne pourrait-on pas limiter les biens qui rpondent dune partie de lactivit, et donc tenir porter hors des cranciers, les biens dont je dispose et qui ne sont pas affects par cette difficult professionnelle ? Le lgislateur accepte que lon puisse crer des patrimoines daffectations. Seuls ces biens rpondraient de lactivit professionnelle. Rponse cette vieille requte toujours t ngative. On a admis tout au plus que certains biens soient insaisissables On na jamais admis de subdivis le patrimoine dune personne. Devant ce refus du droit dadmettre le partage du patrimoine, on a invent des socits responsabilit. Socits au sens commercial du terme. Cas du libraire, il sait que cette activit va tre risque, ms na pas envie de tout risquer. Il va pouvoir mettre certains biens labri. Comme il ne pt pas crer de patrimoine daffectation, il va exercer son mtier sous forme de socit. Il va donc crer une SARL, laquelle il va apporter un certain nombre de biens : par exemple, 50 000 pour former le capital de la socit. En contre partie il va recevoir des titres, qui st des parts sociales. Il va y avoir donc une autre personne, cette fois morale : la socit. Cette personne morale va tre celle qui exerce lactivit de libraire, avec les moyens qui vont lui tre apport par lassoci : personne physique. Cette personne morale va avoir un patrimoine. Elle a donc un patrimoine propre. La cration de ces personnes morales, et le fait quelles puissent faire cran entre lassoci et les cranciers de la personne morale a t un palliatif linterdiction la cration de patrimoine daffectation. B Droit rel et droit personnel 1 Les droits rels

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Droit rel : cest le droit sur une chose, une res. Le droit rel est un pouvoir juridiquement direct et juridiquement protg dune personne sur une chose. Ce pouvoir sexprime par lexercice de diffrentes prrogatives. a) Les diffrentes prrogatives : A chaque prrogative correspond un droit rel. Le droit de proprit : le droit rel le plus tendu. Cest un droit qui intgre toutes les prrogatives quune personne peut avoir sur une chose. Art 144 CC. On parle de prrogative 3. Lusus, le fructus : Cest--dire le droit de jouir dune chose, soit pour son compte personnel, soit en lui faisant produire des fruits via lactivit dautrui. Labusus. Le droit de disposer de la chose, cest--dire den transfrer lusage. Le droit dusage et dhabitation : cest un droit que lon peut extraire du droit de proprit. Vous allez donner autrui le droit dhabiter dans la maison. Cest un rapport quelle va avoir directement avec la chose. Elle va disposer dans la prrogative qui consiste vivre dans. Droit rel qui va la lier directement la chose. b) Diffrentes catgories de choses : Le droit civil dcrit le monde des choses, en deux catgories : Art 416 CC : tous les biens sont meubles ou immeubles. Le code dfinit les immeubles comme tant ce qui nest pas mobile, ce qui ne se meut pas. A linverse, les meubles sont tout le reste du monde des choses, tous ce qui se meut. Les immeubles cest dabord le sol, le terrain. Le sol est quelque chose source de richesse, producteur de fruits. Quelque chose dont la richesse se renouvle sans arrt, chose que les meubles ne font pas. Les meubles corporels, cest ce qui se touche, qui est sensible au toucher. Les meubles incorporels sont ce qui est intangible. Pendant longtemps, les meubles incorporels ntaient considrs comme source de richesse. Les droits rels qui portent sur les choses qui sont dans le commerce sont des biens. A cot des droits rels, se trouvent les droits personnels 2 Les droits personnels Cest le pouvoir juridiquement protg qu une personne dexiger dune autre face quelque chose de dterminer. Ce quelque chose de dtermin, cela peut tre une action positive, une prestation, payer une somme, ou cela peut tre une action ngative : sabstenir dun acte. Le droit personnel est un droit qui lie une personne une autre. Le lien juridique qui stablit entre les deux personnes sappelle une obligation. La personne sujette lobligation est dite dbitrice, puisque tenue dune dette. Le droit personnel que jai vis--vis de cette personne, le pouvoir que jai de la contraindre sexcuter, cest laspect actif de lobligation, cest--dire la crance. Tout droit personnel constitue en ralit le sige dune obligation, qui unit un crancier son dbiteur. Les crances sont elles-mmes des biens. Les liens d'obligation peuvent avoir diffrentes sources : Un accord de volont : un contrat. Un fait unilatral, spontan, malfique : un dlit. Un fait unilatral bnfique : si ce fait unilatral m'a appauvri, j'ai une crance de remboursement (ex : emmener le chien d'un autre chez le vtrinaire.) La loi : le droit objectif impose des obligations des personnes (ex : obligation alimentaire au sein d'une famille = crance alimentaire.) 3 Les droits extra patrimoniaux A Dfinition Les droits extra patrimoniaux sont des droits pour des sujets et leurs titulaires mais qui ne figurent pas dans son patrimoine. Ils ont donc pour cette raison toute une srie de caractre qui leur sont propres : Leur nature nest pas montaire, ce qui fait leur valeur : ils sont consubstantiels la personne humaine. Droits inhrents la personne. Ces droits auront une expression conomique quand ceux-ci sont lss et quil y a rparation du lseur. Ces droits extra patrimoniaux tant attachs la personne humaine ne sont pas cessibles. La personne ne peut pas en disposer, ils sont indisponibles. Une personne ne peut donc y renoncer, ni les transmettre quelquun dautre. Ces droits lui sont intimement attachs. On ne peut pas non plus les perdre par leffet de prescription : ils sont imprescriptibles. Cest--dire quon ne peut pas les perdre avec le temps. Ce ne sont pas des crances. B Les droits de la personnalit Personnalit : ce qui singularise une personne dans lespace sociale. Cest ce qui va lui confrer son individualit et ce qui va permettre de lidentifier. Cest ce qui va exprimer son individualit. 1 La notion de personne On na pas de droits rels sur une personne. Que cette personne soit une personne physique ou morale. a) Les personnes physiques

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Pour identifier qui est une personne physique : cela se voit. Cest un contrat factuel. Controverse de machin chose : savoir si les Indiens taient des personnes humaines ou des animaux. Cela a empch lesclavage des Indiens dAmrique : reconnu comme humain. Aujourdhui, ce dbat sur la notion de personne rebondit sur un autre sujet : savoir si les animaux sont plus quune chose. Pour linstant, les animaux sont des meubles. Ils sont donc traits comme une chose mobilire. Ce sont des choses a statut spcial, qui limite les droits du proprio. Pour savoir si une personne physique existe, il faut identifier deux moments : la vie et la mort. Cest entre ces deux moments que la personne physique apparat. La vie : Art 16 CC : la loi assure la primaut de la personne, interdit toute atteinte la dignit de celle-ci, et la garantie. Personnalit juridique : Attitude jouir de droits et tre titulaire dobligations. En matire civile : Personnalit juridique est reconnue tt tre humain, indpendamment de capacit physique intellectuelle Art 528 CC : les animaux nont de personnalit juridique. Ce sont des biens meubles. Art 4 de la convention europenne qui interdit lesclavage et la servitude. La personnalit juridique recouvre la vie de lhomme. Elle sacquire la naissance : pour cela, il faut tre n vivant et viable (Art 318 CC, 725 CC et 325CC.) Lenfant mort na pas la personnalit juridique. La viabilit implique que lenfant dispose sa naissance dun dveloppement suffisant et des organes ncessaires pour lui permettre de vivre. Exception : le point de dpart de la personnalit juridique est avanc la date prsume de la conception lorsque tel est lintrt de lenfant. Infans conceptus pro nato habetur : Adage latin, qui rsulte des articles 729 CC et 906 CC. Le code civil fait application de cet adage pour permettre lenfant de recueillir le bnfice dune succession, ouverte dans les 300 jours prcdents sa naissance, ou dune donation. Par extrapolation, la juris en a dduit quil tait possible de reconnatre un enfant avant sa naissance. Consacr par lordonnance du 4 juillet 2005, qui a modifi larticle 316 CC. Elle en a galement dduit que cet enfant peut rclamer la rparation dun prjudice qui lui aurait t caus pendant la grossesse de sa mre. Encore faut-il que lenfant remplisse par la suite les conditions dobtention de la personnalit juridique. En matire pnale : En cas dhomicide involontaire, celui-ci nest pas reconnu en droit pnal : Application stricte de la loi pnale. Assemble plnire, 29 juin 2001 : mre victime dun accident de la circulation a perdu son enfant, alors enceinte de 6 mois. Lincrimination dhomicide par imprudence ne peut pas tre tendu au cas de lenfant natre dont le rgime juridique relve de textes particuliers sur lembryon ou le ftus. Dans lhypothse o lenfant serait mort peu de temps aprs sa naissance, la personnalit juridique lui est accorde. Lincrimination juridique est alors possible. Dcision du 2 dcembre 2003 de la chambre criminelle CEDH, V. vs France, 8 juillet 2004 : la CEDH a considr que le point de dpart de la vie relve de lapprciation des tats, et au regard de la diversit des opinions et des lgislations sur ce point, quil nest pas souhaitable ni mme possible de rpondre dans labstrait la question de savoir si lenfant natre est une personne au sens de larticle 2 de la Convention. La vie prnatale est donc un mystre. Le droit reconnat que si lenfant est n, laccident peut tre pris en compte. A linverse, si lenfant nest pas n, on ne peut prendre en compte que les quelques dispositions lgales qui existent. Cest donc le fait de la naissance qui marque lobtention de la personnalit juridique. Le droit va alors adapter lenregistrement de cette personne ltat civil : lacte de naissance. Cet acte est prvu larticle 55 CC. La dclaration de naissance doit tre faite dans les trois jours de laccouchement, par lofficier dtat civil. Le dcs : La personnalit juridique cesse la mort de lindividu. R1232-1 cde de la sant publique. Outre larrt cardiaque et respiratoire, le constat de la mort suppose la runion de trois critres : o Absence totale dactivits motrices spontanes. o Abolition de tous les rflexes du tronc crbral. o Absence totale de ventilation spontane. Le tout dmontrant le caractre irrversible de la destruction encphalique. Acte de dcs : dernier acte de ltat civil qui clture la personnalit juridique de la personne. Sil ny a plus de personne, son patrimoine se dissout. Lacte de dcs est donc juridiquement important. Il est tablit par lofficier dtat civil. Disparition dune personne dans des conditions de nature mettre sa vie en danger, lorsque son corps na pu tre retrouv : Art 88 CC. Dans ce cas, le dcs peut tre judiciairement rclam. La date du dcs remontera la date de lvnement. Absence : Institution juridique dj prsente en 1804 (contexte napolonien, guerre.) Quand une personne a cess de donner signe de vie, cette absence dinformations cre une incertitude dans le fait quelle soit vivante ou non. Au sens juridique, il y a absence, lorsquune personne cess de paratre au lieu de son domicile ou de sa rsidence, sans que lon en ait eut de nouvelles : Art 1112 CC plit cette ide. Il y a lieu de pourvoir loccupation des affaires de labsent. La prsomption dabsence va rsulter dun jugement constatant que la personne nest plus l. Ce jugement suppose une demande. Elle peut provenir de tt intress. Le juge aprs avoir vrifier les faits. Les articles 1112 et suivants du CC prvoit une procdure en deux temps :

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o Effet de la prsomption dabsence : on confre le patrimoine du suppos absent une autre personne, il va aussi faire courir un dlai de 10 ans et si au bout de 10 ans situation intermdiaire nest pas rsolue, on passe une deuxime phase : jugement prsomptif dabsence : jugement dclaratif dabsence qui correspond un acte de dcs. Lintresse saisit le TGI qui publie la demande/requte de dclaration dabsence de faon ce que quelquun puisse manifester une information quelconque. Une fois le dlai coul, le tribunal prononce le jugement qui dclare labsence et celui-ci emportera compter de sa date les mmes consquences qun dcs. Son conjoint retrouve sa libert patrimoniale, succession souvre.. La loi prvoit le cas exceptionnel o labsent revient. A ce moment l, on doit lui restituer le patrimoine quil reste. o Sil ny a pas de prsomptions de faites, les mmes mesures st prises au bout de 20 ans. b) Les personnes morales Les personnes morales sont une abstraction. Elles permettent dincarner le rsultat de la mise en commun par dautres personnes dun ensemble de moyens destin une activit. Cest pour rpondre ce problme que lon a cre lide de personne morale. Cette personne aura la personnalit juridique. Elle pourra tre dbitrice et crancire : elle pourra donc tre un correspondant pour les tiers. Elle permet de crer un tre dot dune personnalit qui lui est propre et donc dun patrimoine qui lui est propre : il est distinct de celui qui a fond la personne morale. La loi organise les socits, civiles ou commerciales. Mais aussi des associations. A mi-chemin entre les deux, il y la mutuelle et les syndicats. La loi a donc prvu plusieurs types de personnes morales. Toutes correspondent un schma un peu prs identique : Convention qui constitue la base de la personne morale : cest un acte volontaire, tel le contrat. Dclaration une autorit administrative. Apport de moyens devant tre fait par les gniteurs celle-ci. La convention des parties et la loi, dans les limites, organisent la rpartition des pouvoirs au sein de la personne morale. Thorie de la naissance de la personnalit morale : il oppose deux conceptions : Thorie de la ralit : la personne morale est une ralit, cest--dire quelle se constate indpendamment du respect dun des modles lgaux. Pour les partisans de cette thorie, la personne morale est la rsultante de la convergence dintrts collectifs. Cest une entit commune. Thorie de la fiction : les personnes morales sont des tres essentiellement fictifs ; qui ne peuvent tenir leur personnalit juridique dun acte crateur du lgislateur. Soit une organisation empreinte lun des modles lgaux mis la disposition par le lgislateur pour confrer cette personne morale. Soit, il nempreinte aucun de ces moules auquel cas la personne morale ne sera fonde. La personnalit morale est lie lempreint dune des formes prvues cela. Ce dbat, a apparemment, t tranch par la Cour de Cassation, dans larrt comit dtablissement de Saint-Chamond du 28 janvier 1954, qui dispose que la personnalit nest pas une cration de la loi. Elle appartient tout groupement pourvu dune possibilit dexpression collective pour la dfense dintrts licites. La CC a donc tranch que la personnalit morale tait une ralit. Pour quune personne morale naisse : Il faut quelle soit dote de statuts : Acte volontaire tablit par les gniteurs. Ces statuts dfinissent lobjet social de la personne morale. Celle-ci aura la capacit juridique de jouissance comme lexercice limit aux actes ncessaires la ralisation de son objet social. On parle de principe de spcialit des personnes morales. Principe qui na pas une importance pratique considrable. Il faut ensuite une dclaration administrative. Cest cette dclaration qui va faire natre cette personnalit morale. Pour les socits, cela sera une dclaration sur un registre : le RCS. Pour les associations, cela sera une dclaration en prfecture. Pour passer des actes, prendre des dcisions, les personnes morales vont suivre un processus qui sera fix par la loi et les statuts. Le reprsentant lgal est lgalement habilit incarner la volont de la personne morale. Il pt dlguer son pouvoir. Mais il est naturellement lorgane de la personne morale. Il passe lacte au nom de la personne morale. Les actes juridiques quil conclut ses qualits de reprsentant, engage seulement la personne morale. Au-del des faits quil commet, la responsabilit ne psera pas sur lui, mais sur la personne morale. La consquence de cela : les cranciers ne pourront se payer que sur les patrimoines de la personne morale. Cest titre subsidiaire que se posera la question de savoir si les cranciers peuvent se servir dans le patrimoine des gniteurs de la personne morale, si son seul patrimoine ne suffit. Mort dune personne morale : Dissolution volontaire : les gniteurs de la socit dcident de la dissoudre. Dissolution judiciaire : par voie de justice, rsultat dune faillite. Dissolution administrative. A partir du moment o il y a dissolution, et quelque soit sa cause. La dissolution, comme la mort dune personne physique, entrane la liquidation du patrimoine. La procdure de liquidation va tre longue. Cette liquidation est soit volontaire (liquidateur amiable), soit, elle est judiciaire, en quel cas le juge va donner un liquidateur. Le liquidateur dans les deux cas va chercher identifier quels sont les biens dont elles disposent, de trouver les dettes, quil va rgler avec le patrimoine. Le liquidateur aura finit, quand il ne restera plus qu clturer la liquidation. Cette clture va permettre de procder la radiation de la personne morale du registre. Cest cette radiation qui emporte disparition de la personnalit morale. 2 Les droits exprimant lidentit de la personne Ce droit exprime ce qui fait lindividualit de la personne, et notamment sont tat civil (tat au sein de la socit.) a) Ses attaches familiales

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De la situation familiale de l'individu nat toute une srie de droit : Droits rapport vertical : en dcoule la filiation. L'individu des droits en fonction de sa filiation. Succession, crances alimentaires et dettes alimentaires. Donne lieu des sanctions. Ex : pension alimentaire si un parent n'accomplit pas sa dette alimentaire envers ses enfants. Droit hriter, tre duqu, tre hberg...

Droits qui rsultent dun rapport d'alliance : Les liens horizontaux, comme le mariage. Droit extra patrimoniaux qui rsultent du mariage. Les devoirs. Ex : le devoir de fidlit. On ne peut pas en disposer.

b- Son nom Rsulte de l'attache familiale. C'est un droit de famille mais mme les sans famille ont un nom car c'est une ncessit pour ltat et les citoyens qui ont besoin de pouvoir identifier un individu et donc de pouvoir le nommer. Double fonction du nom : Dune part cest une institution de police civile. On ne peut en faire n'importe quoi, il y a un intrt collectif. Lexpression de la personne. Le nom est consubstantiel une personne. Le nom donne l'existence. Le nom est un droit, par son attache la personne, qualifi de droit extra patrimonial. C'est le droit de porter le nom qui est le ntre. On ne peut supprimer son nom. On peut changer de nom mais pas l'anantir. On peut cder un nom ou le transmettre. On peut confrer son nom une personne morale. L'action en usurpation permet de dfendre l'identit de la personne. Elle est imprescriptible, le droit de se dfendre contre une usurpation ne se perd pas par nom usage. Les modes dattribution du nom : Le nom de famille : effet de la filiation. Figure dans le CC dans la section V : les rgles de dvolution du nom de famille. Art. 311-21: donne aux parents la possibilit de choisir le nom de l'enfant. Si au moment de l'acte de naissance la filiation est unilinaire l'enfant porte le nom de la personne qui le reconnat. Le nom dvolu au premier enfant vaut pour les autres enfants communs. Le prnom : Au sein de la famille, l'individu est singularis par son prnom. Le prnom est librement choisit par les parents (art. 57) L'officier d'tat civil doit l'enregistrer, consigner le choix des parents mais peut saisir le procureur de la rpublique si le prnom peut porter prjudice l'enfant. Le JAF (juge des affaires familiales) et accepte ou non le prnom. Immutabilit du nom et du prnom. Loi du 6 Fructidor an II. Cela pour pouvoir effectuer le rle de police civile. Changement du prnom : art 60 : rgles pour changer de prnom. Besoin de l'autorisation du mineur partir de 13 ans. Changement du nom de famille : Procdure plus longue. Autoris par dcret. Il faut remonter jusqu'au ministre pour qu'il soit statu sur la question. Art. 61-1 61-4. c) La nationalit lment de rattachement dun individu un ensemble plus large : la nation. Permet de ne pas tre traiter comme un tranger. Il appartient la culture nationale, un individu, de demander la protection de son tat, de ne pas y tre trait comme qqn qui ny appartient pas. Statut des trangers est un signe distinctif, un clivage puissant. Il a fallut attendre le XVIII me sicle pour voir disparatre les diffrents signes de distinction entre individu et tranger dun tat. Ide de faire parti dun groupe donne des droits. Groupe soud contre lennemi. Lennemi est la menace extrieure. (Droit aubaine, durant antiquit : quand un tranger mourrait chez vous, en droit de rcuprer tous ses biens.) Clivage qui tend diminuer dans la cs collective, car on est sur la voie dune nation europenne. Art 3 CEDH pose linterdiction un tat dexpulser ses propres nationaux. Art 15 dclaration universelle des droits de lhomme (DUDH) tout individu a droit une nationalit. Nationalit est quelque chose attach ltre, et non son avoir : quelque chose dobligatoire, en nous. On ne peut la donner, ni mme y renoncer. d) Le sexe Diffrence des sexes est inhrente lhumanit. Cest un lment structurant lhumanit. Depuis plusieurs annes, discours qui fait consensus. Nuance entre lgalit et lindiffrenciation. Un des signaux rcents du maintien de cet lment didentit est le mariage. Pour linstant le mariage nest que lunion dun homme et dune femme. Consquence que lon tire de la diffrenciation sexuelle. Si, pour rtablir lgalit des sexes dans tel ou tel emploi, lon peut faire une discrimination ? 3 La personnalit de lindividu Image que lon veut donner autrui. Image qui nous caractrise. Pour nous permettre de rester un temps soit peu, matre de notre rapport autrui, rester matre du regard dautrui sur nous, le droit positif introduit chacun des droits. a) Droit de dfendre sa vie prive contre lintrusion dautrui Vie prive, cest le lieu dpanouissement de la personnalit. Art 9 CC : chacun a droit au respect de sa vie prive. Audel de lart 9 CC, la vie prive est devenue un droit fondamental, puisque protg par des conventions internationales, notamment Article 12 DDHC, Article 8 CEDH, Article 17 Convention de New York.

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La dlimitation de la sphre de la vie prive sopre de manire concrte. Il ny a pas de liste. Le droit dinformation est attentatoire du moment o il y a un lien entre la personne et la vie prive. Le lieu ne dlimite la vie prive. Un acte fait dans un lieu public pt relever dune atteinte la vie prive. Le droit de dfendre la vie prive, a les attributs dun droit extra patrimonial. On ne peut renoncer ce droit. On ne peut donc pas donner le droit un individu de simmiscer dans notre vie prive. On peut juste ponctuellement lui accorder le droit de divulguer des affaires relevant de ma vie prive. On peut aussi monnayer cette information. Art 9 CC permet de dfendre lintimit de notre vie prive. On nous donne le droit dtre matre de limage que lon veut donner autrui. Le fait dtre matre signifie quon pt exclure le regard dautrui, ms aussi quon peut sy exhiber. Lextra patrimonial, cest la possibilit de se dfendre. Arrt, Cour de Cassation : On peut, par exemple, rvler le montant de nos impts, car ce montant na pas de lien avec notre personnalit. Larrt du 4 mai 2000, CEDH a pu estimer quaucune raison de principe ne permet dexclure les activits professionnelles ou commerciales de la vie prive. Exemple fournit par la rgle, forge par la juris, selon laquelle la vie prive disparat en m tps que la personne. Ainsi, on ne peut porter atteinte la vie prive dun mort. Il ny a pas de vie prive post mortem. On peut donc tout dire sur lui, une fois dcd, puisquil ny a plus de droit. Les hritiers peuvent agir quen dfense de leur propre vie prive, si jamais les rvlations les concernent. Articulation de la vie prive avec la libert dinformation : La libert de la presse possde des protections fortes. Conflit entre larticle 8 CEDH et larticle 10 de la convention. Ils sont dans la hirarchie, au mme niveau. Art de presse ne pourrait pas impunment sattaquer la dignit mme dune personne. Ms sous cette rserve, la libert de linformation, soit la libert de la presse, prime sur le respect de la vie prive, pour tous les cas o cette atteinte est justifie par un intrt dinformation. Lapprciation sera au cas par cas. Cour de Cassation, concernant la disparition du Dr Goddard. Un journal avait publi le roman vrai du Dr Goddard qui tait une version romance de laffaire. Les intresses agissent contre le journal en D&I. La CC estime que les droits au respect de la vie prive et la libert dexpression relvent dune identique valeur, cest alors au juge de rechercher la solution la plus protectrice, et dun certain quilibre. quilibre entre lun et lautre na pas toujours lieu dtre. Presse est une institution ncessaire au principe de la dmocratie, et donc il faut la privilgier. Elle ne gagne pas tous les coups, mais frquemment. Art 226-1 Cde Pnal, inaugure une section de latteinte la vie prive. La question du droit limage est devenue une extension de la question de la vie prive. b) Le droit limage Construction prtorienne, qui a t progressive. Le rgime de la dfense du droit limage sest calqu sur lorigine de la dfense de la vie prive. Toute autorisation de diffusion de limage doit tre ponctuelle, et spcifique. Une image utilise une fois ne donne le droit nimporte dautre de la rediffuser. Toute divulgation dune image sans lautorisation pralable de la personne est une atteinte au droit de limage. Bien entendu, la libert dinformation va pouvoir faire cder cette rgle, sous rserve absolue dun intrt, et du respect de la dignit. Affaire du procs Erignac. Un journal avait diffus des images, en premire page, du prfet, gisant dans son sang. Limage en elle-mme tait une information efficace, pertinente. On aurait pu dire que larticle 9 CC navait rien faire dans cette affaire, puisque le prfet tait mort. Lors de cette affaire, cette dlimitation ntait encor assez claire pour sappliquer. Larticle 9 CC a t intent, faute de mieux. La CC a relev quen ayant retenu que la photo publie reprsente distinctement le corps et le visage du prfet, cela intent sa dignit (Art 16 CC) Dans laffaire Erignac, on a vu en matire du droit limage, arriv le droit la dignit de la personne. Ici encore, cela posait problme : deux textes valeur gale, entre vie prive et libert dinformation. Art 16 CC, vient rompre ce conflit. On reconnat une minence particulire au droit la dignit. Le respect de la dignit prime sur le droit de linformation, mme si elle nest pas pertinente. Image dune personne morte, dans un accident, est prsente sans recherche dexceptionnel, alors il ny aura atteinte la dignit. La libert dinformation vaincra le droit limage, si celle-ci a un intrt informatif, sous rserve de la dignit de la personne. Tout comme en matire de droit priv, le droit limage disparaissait avec son titulaire. c) Le droit moral de lauteur dune uvre littraire et artistique Le droit moral de lartiste sur luvre, lui permet de sopposer la diffusion de cette uvre, alors mme quil en a cd le droit moral. Mme en ayant cd son uvre, il concerne le droit moral : prrogative singulire. Permet lartiste dinterdire au lgitime propritaire de luvre dexploiter celle-ci. Cette singularit franaise se comprend par rapport nos droits extra patrimoniaux. Lauteur imprime une partie de sa personnalit sur son uvre : dimension personnelle forte. Lauteur reste donc le seul matre de lexploitation de luvre. Il est lexpression technique de laspect personnel extra patrimonial qui sattache luvre en e quelle exprime la personnalit de lauteur. Cest un droit permanent. C Les droits fondamentaux

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La loi ou les conventions reconnaissent que chaque individu a des droits, en tant qutre humain. Droits inhrents la dignit de la personne humaine. Ces droits sont dune vigueur tout fait particulire. Ltat ne peut les supprimer mais simplement les encadrer. Ces droits sont difficilement dissociables de nos liberts. 1 Les droits fondamentaux effectifs Un individu va pouvoir faire sanctionner un tat qui mconnat ou ne respecte ces droits. Ces droits sont nombreux a) Droits protgeant la dignit et lintgrit de la personne humaine

Cest le droit au respect humain, Art 16 CC, Cest le droit la vie, Art 2 CC. Le droit la vie, cest le droit de ne pas tre tu. Cest sur ce fondement quon a pu interdire la peine capitale, que leuthanasie est aussi interdite. Cest aussi linterdiction de torture, desclavage, et du travail forc. Ces droits sopposent ce quun tre humain soit trait comme une chose. Le droit de disposer dune chose, cest le droit de la dtruire, ce qui nest possible avec une personne.

b) Droits politiques Ces sont les droits qui ont rapport la lacit : Libert religieuse. Libert dexpression. Droit la personnalit. Droit de vote. c) Droits au caractre conomique

Droit de proprit : il y a une dimension dans le droit de proprit qui est lie la personne humaine. La proprit est en

effet un moyen pour une personne dexprimer son individualit. Trait le plus spcifique de la proprit : fait de pouvoir exclure autrui de lusage de ce qui est votre. Initiatives peuvent sexprimer sans retenue sur la chose. Donc la proprit prive est pour lindividu est dune part une limite pour autrui, et dautre part le moyen de raliser des projets en toute indpendance. Charbonnier est matre chez soi , cest--dire que le plus misreux des misreux, chez lui est roi. Toute personne humaine a droit ce que ltat respecte sa proprit. La proprit est un droit essentiel et priv, droit nul ne pouvant tre priv. Ce qui est extra patrimonial, cest le droit de ce qui est soi, et qui ne peut mtre ter sans mon consentement. d) Les droits processionnaux Cest le droit a un procs quitable. En cas de violation, le juge nhsite pas carter des dispositions lgales. 2 Les droits programmatiques Ce sont des droits quon trouve dans certaines programmations politiques, certaines lois, prambules ou traits. Ces droits nont aucune effectivit, cest--dire quils nont personne contre qui sexercer. Le droit au bonheur, au travail, Ces droits peuvent tre appels aussi droits aux crances, dit droits A. Un droit subjectif dun point de vue juridique nest tel que sil peut tre mis en uvre devant un tribunal.
LA MISE EN UVRE DES DROITS SUBJECTIFS

Il faut sadresser au juge pour assurer le respect des droits subjectifs, mais on peut sadresser des autorits dotes de pouvoirs capables dassurer ces droits. Sa mconnaissance peut donner lieu des sanctions. Lindividu va devoir exercer une action en justice. I Laction en justice A La notion Tout droit subjectif vritable est dfendu par lexercice dune action qui lui est attach titre plus ou moins particulier. Les droits rels sont notamment dfendus par des actions relles. Le propritaire dpossd de son bien, pour le rcuprer, exercera une action en revendication. Les droits personnels sont notamment dfendus par des actions personnelles. Le crancier impay exercera une action en excution force lencontre du dbiteur. Pour dfendre la substance de son droit subjectif, le titulaire dispose dune action en justice correspondante, dit droit processionnel. Les actions sont diverses, et elles se dfinissent les une des autres par leur objet, cest--dire par la mesure quelles tentent dobtenir du juge. Art 30 NCPC laction est le droit pour lauteur dune prtention dtre entendu sur le fond de celle-ci, afin que le juge la dise bien ou mal fond. Il faut donc que le demandeur linstance dispose du droit daction correspondant au droit subjectif dont il demande le respect. Sil ne remplit pas les conditions pour disposer valablement du droit daction, on dira que sa demande ne pt tre reu par le tribunal. Elle est irrecevable. La question de la recevabilit de laction est une question pralable et cruciale.

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B Conditions de recevabilit 1 Condition de dlai Les actions se prescrivent au bout dun certain temps. Elles steignent par leffet de la prescription. La prescription extinctive est une institution juridique par laquelle le droit dagir en justice pour la dfense dun droit subjectif steint au terme dun certain dlai dinaction. Le fondement de linstitution est exprim par ladage Quieta non movere (On ne drange pas ce qui est paisible.) La prescription extinctive de droit commun est fixe par lart 2262 CC : dlai de dix ans. Art 110-4 : prescription en matire administrative, elle est de quatre ans. Prescription est en plein cours de rforme. (Projet de loi dpos en aot 2007) On passerait dun dlai de 30 ans un dlai de 5 ou 3 ans. (Dies a quo : partir du jour) 2 Condition personnelle Il faut avoir un intrt agir. On peut exercer une action que si on a intrt son succs, et que ce succs prsente un intrt personnel, cest--dire que le demandeur doit tre le titulaire du droit subjectif dont il demande au juge de sanctionner la violation. On ne pt agir sans mandat. On peut agir au nom et pour le compte si et seulement si on a son accord. Si cela ntait le cas, on aboutirait un contentieux gnralis : tout le monde soccuperait des affaires dautrui. Seule personne qui peut agir pour autrui sans son accord : tat, quand il agit par lintrt gnral, par le biais du ministre public. Quand il suffit davoir un intrt agir pour pouvoir le faire, on dit que laction est banale. Il ny a que des actions banales. 3 Cas spcial Actions pour lesquelles il faut avoir des intrts mais aussi qualit pour agir. Pour certaines actions particulirement grave, il ne faut pas seulement avoir intrt agir, il faut aussi tre qualifi agir. Quand la loi rserve une action ceux qui sont pourvus dune certaine qualit, la loi nonce la qualit en jeu. Par ex, une action en divorce est une action attitre aux poux. Action en nullit, action qui est rserv au parti. Laction dont en plus de cela, tre dite bien fonde par le juge. II Preuve Le succs dune action en justice suppose pralablement les faits qui la soutiennent. Action en responsabilit pour faute. Je prtends que X a endommag mon pc, en envoyant un mail, portant un virus. Il faut que je prouve que le fait de ma gne a rellement exist. Il faut que je convainque que cette faute est dommageable. Il faut donc prouver que X ma envoy un mail comportant un virus. Et que cet acte caractrise une faute. Prouver, cest convaincre le juge dune ralit. Preuve : consiste convaincre le juge de la vrit dun fait ou dun acte. Cest une mme chose de ne pas prouver et de ne pas tre idem est non esse out non probari. a) Que prouver ? Que faut-il prouver ? Les faits thoriquement pertinents st des faits pertinents. Cest ce quon doit prouver. Ils doivent tre pertinents par rapport laction que lon a engag. Il faut certaines conditions quil faut prouver runies pour caractriser le succs de laction. Il y a tout un ensemble de faits que le bon sens impose de prouver. Dans une situation complexe, tous les faits sont prouver : grande difficult. Cest pourquoi, bien que tous les faits pertinents soient prouver, une condition a t rajoute : seuls les faits contests doivent tre prouver. Facilite laction. Si le fait que javance nest pas contredit par mon adversaire, on dit que ce fait est constant : thorie du fait constant. Cette thorie restreint donc lobjet de la preuve. b) Qui doit prouver ? Lart 9 NCPC dispose que il incombe chaque partie de prouver, conformment la loi, les faits ncessaires au succs de sa prtention. Ainsi, cest celui qui demande quelque chose de prouver que les conditions de succs de sa demande sont runies. Action incubit probatio : Celui qui agit avance la preuve. X me doit 500 pour le paiement du tableau que je lui ai vendu. Il ne paie pas, je fais donc une action en paiement. Ma prtention consiste que X est dbiteur du prix. Si le juge accepte ma demande, je pourrais alors rcuprer mon gain. Je dois alors prouver ce que X nie. Face cette situation, larticle 9 ne donne pas dindications sur jusqu quel point je dois prouver. Je dois prouver les faits qui rendent apparemment bien fonde ma prtention. Cest alors lautre parti de venir contredire cette apparence, en apportant des preuves contraires. Art 1315 CC Celui qui rclame lexcution dune obligation doit la prouver. Rciproquement celui qui se prtend libr doit justifier le paiement ou le fait qui a produit lextinction de son obligation. Donc, si X prtend avoir payer sa dette, cest lui de le prouver. c) Comment prouver ?

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 Les diffrents modes de preuves : Il y a hirarchiquement un classement, force probante, lgalement attach
chaque mode de preuve :

Laveu et le serment : il est utile lorsque lon refuse de le prter. Si lon refuse de prter serment, cela quivaut un aveu des faits que lon nous impute. Le cas contraire suffit prouver que vous dites vrai. Dfrer le serment, cest-dire faire dpendre la preuve de la partie qui nie est dangereux. Cest un mode de preuve marginal. Laveu consiste reconnatre lexistence dun fait qui est allgu contre nous. Il a de civil un statut trs diffrent que laveu fait dans un concept pnal. Laveu pnal est un mode de preuve comme un autre, il nest pas dot dune force particulire. Art 438 NCPC. Au plan civil, laveu une force suprieure. Cest en matire civile, que lon pt dire que laveu est la reine des preuves. Le fait quil ait avou, laveu simpose au juge comme vrai. Mais laveu ne veut que sil concerne un lment de faits. Laveu fait devant le juge, a une force lgale et il est ni rtractable ni divisible. La reconnaissance qui a t exprime en dehors de lenceinte judiciaire se trouve rtractable et divisible. On parle daveu intra judiciaire, et extra judiciaire. Lcrit : Art 1316 CC : La preuve littrale, ou preuve par crit, rsulte dune suite de lettres, de caractres, de chiffres ou de tous autres symboles ou signes dots dune signification intelligible, quelque soit le support. Grce la graphologie, limputabilit du manuscrit est assez nette. crit lectronique une imputabilit moins net. Larticle couvre galement lcrit papier dactylographi : limputabilit est alors nulle. Il naura dintrt que sil est sign. Il existe une hirarchie des crits :

Acte authentique : crit ralis par un officier public (notaire, etc.) Cet acte va retranscrire les constatations qu fait lofficier public. Ces constations que lofficier a consign dans son acte font foi jusqu inscription de faux. Cet crit a donc une forte force probante. Acte sous seing priv : Cest un crit revtu de la signature de celui auquel on loppose. Il a force probante qui simpose au juge, lgard du signataire. Contrat sign par les deux contractants : existence de laccord de volont tel quil est consign dans le document simpose au juge. La force probante dun crit non sign est alors souverainement apprcie par le juge. On parle de commencement de preuve par lcrit.

Tmoignage : ce sont des paroles de tiers ( testis en latin.) Cest pourquoi, cette preuve est appele preuve testimoniale. Parole prononce par un tiers la cause, qui vient relater des choses devant le juge et sous serment. On peut dispenser quelquun de son obligation de tmoigner : lgard des enfants surtout. Parfois mme, il existe des interdictions de tmoigner. Art 205 NCPC, interdiction quil ait faite aux enfants de tmoigner dans le cadre du procs en divorce qui oppose leurs parents. La force probante est abandonne lapprciation souveraine du magistrat. Prsomption : Art 1349 CC Les prsomptions sont des consquences que la loi ou le magistrat tire dun fait connu un fait inconnu. Tel fait doit tre prouv, mais il nest pas facile de le prouver directement. Alors, celui qui doit prouver ce premier fait va prouver un autre fait qui prouve lexistence de ce premier fait. On prouve par indice, on rapporte la preuve dlment de fait, qui fait prsumer que le fait pertinent a exist.

Prsomptions du fait de lhomme : prsomption que le juge tire de lui m du fait des faits quon lui prsente. Le juge se convainc librement de lexistence dun fait inconnu, partir des faits quon lui rapporte. Prsomption du fait de la loi : Cest la loi qui tablit la liaison entre le fait connu et la dmonstration du fait inconnu. De telle sorte, que cest la loi qui tablit le lien intellectuel entre tel fait et tel autre. Il suffit de prouver un premier fait pour que le juge soit oblig de tenir contre du deuxime fait. Art 311 CC.

Dans les deux cas, elles peuvent tre combattues par la preuve contraire. Art 553 CC. Parfois, linverse, le mcanisme de la prsomption ne pt tre renvers par la preuve contraire : on dit quon est face une prsomption irrfragable. La jurisprudence cre parfois de telles prsomptions. On parle dans ce cas de prsomption quasi lgale. Quand le texte ne dit rien, on sinterroge sur la raison dtre de la prsomption. Si elle vise simplement exprimer un tat de fait habituel, elle mrite dtre renverse. Mais quand elle vise autre chose, ce qui ne se passe pas habituellement, la prsomption est irrfragable. En toute hypothse, la preuve ne pt tre que loyalement. Si la preuve apporte a t obtenue dloyalement, elle sera rejete du procs civil. Un enregistrement clandestin ne sera pas accept en civil, alors quil pourra ltre en pnal. La preuve en droit est libre, thoriquement. Tous les modes de preuves en principe sont ouverts.

Preuve propre aux actes juridiques

Notion de lacte juridique : Acte juridique est une manifestation de volont destine produire toute partie des effets juridiques que la loi lui attache. Ex : La loi attache des consquences dtermines un testament. On manifeste cette volont en vue que les biens soient rpartis entre les bnficiaires de lacte juridique. Il existe divers actes juridiques :

Acte bi- latral : les conventions, les contrats et autres actes de volont Acte uni latral : testament tablit seul, renonciation un droit, reconnaissance dun enfant.

Principe : Ncessit dune preuve littrale : Art 1341 CC. La preuve littrale est un crit sign par celui auquel on loppose, et remplissant certaines formalits complmentaires. Il fait foi, cest--dire que la preuve simpose au juge, et il est interdit de prouver outre et contre ses nonciations. Les formalits complmentaires st de deux ordres :

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Sil sagit dun contrat engageant obligation pour les deux partis, lacte devra tre en deux originaux. Sil sagit dun acte portant en engagement pour un paiement dun seul parti, le dbiteur doit indiquer par luimme le montant de la somme en chiffres et en lettres : Art 1326 CC.

Des exceptions lexigence dune preuve littrale : o o Lgales : sont au nombre de 4 :

o o

En matire commerciale : Art L110-3 cde de commerce. La preuve peut donc tre prouve librement. Art 1347 CC il intervient quand celui qui doit prouver ms ne le pouvant pas, dispose dun crit sign manant de son contradicteur et rendant vraisemblable le fait. On admet que celui qui doit prouver puisse avancer, produire le commencement de la preuve par crit et quil puisse ainsi prouver le fait litigieux sil complte ce commencement par un lment complmentaire quelconque. Art 1348-2 : Il institue la possibilit dchapper lexigence dune preuve littrale lorsquon dispose de copie fidle et durable de lacte littral. Mais la copie na pas de force probante quivalente. Elle sera librement apprcie par le juge. Art 1348-1 : Il admet quon peut chapper une preuve littrale dans le cas o il y a impossibilit morale ou matrielle de constituer une preuve littrale. Limpossibilit morale renvoie lhypothse o les parties st unies par des liens tels il nest pas dusage dtablir un crit. Cette impossibilit matrielle survient dans les milieux agricoles et dans les milieux de lart. Des exceptions conventionnelles : Art 1315 et suivants, sont des rgles dordre priv : le jeu de lart 1341 CC pt tre cart par celui qui pourrait sen prvaloir. La volont individuelle pt librer la preuve quoique la loi lentrave. Validit limite et libert doivent tre tempres. Nul ne peut se constituer preuve lui-mme. Contrat dabonnement tlphonique : Loprateur facture un forfait et il y a dpassement. Quest ce qui prouve ce dpassement ? Peut-on refuser de payer en annonant que nul ne peut se constituer preuve lui-mme ? La preuve est tablie par le truchement des appareils lectroniques. Ladage peut jouer malgr la juris.

Preuve des faits juridiques : cest tout ce qui nest pas acte. La preuve des faits juridiques et des obligations qui rsultent de faits juridiques est libre. Mais elle connat dassez nombreuses restrictions, notamment en matire de mariage. Pour prouver cause de divorces : rgles.

TITRE 2 : LES ARTISANS DU DROIT

Lensemble de la communaut juridique dont lactivit se dploie dans lapplication du droit (juge, juristes ) et dans la cration du droit. Lapplication du droit se dploie aussi dans le domaine de ladministration. Cration du droit, cest--dire la formulation de nouvelles rgles de droit Tache premire de ltat, et plus largement de toute collectivit. La collectivit constitue la source principale des rgles de droit. Source auxiliaire : la jurisprudence. Doctrine : communaut des experts juridiques. Ils sont en fonction proposer des modifications aux rgles existantes ou des complments. Leurs comportements influent sur les dcisions cratives des collectivits et des juges. Trois lments moteurs dans la cration du droit.

CHAPITRE 1 : LES COLLECTIVITES

Source de droit et sexprime par linstrument de la rgle, du fait de leur organisation.

LA LOI : SOURCE PREMIERE DU DROIT

La loi voque la loi vote par le parlement. Mais il existe plusieurs communauts de droit qui vont produire des lois selon le mme modle. I La loi parlementaire La loi est le fruit des dlibrations des reprsentants du peuple. Conception idale, faite dans la CC, par Portalis les lois ne sont pas purs actes de puissance, mais actes de sagesse Il est prvu toute une procdure de la loi, cense garantir la qualit de la loi, intellectuelle. On a donn la procdure le rle de garantir cette dlibration. A Le lgislateur dorigine Tel quon limagine la lecture des textes : lgislateur qui dbat, qui labore le texte au fil de toutes les sries dtapes qui sont censs avoir un regard critique sur le texte. Procdure dune loi se dcompose en srie dtapes. 1 La phase dinitiative

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La phase est thoriquement partage entre le gouvernement et le parlement. Ce qui assure un quilibre entre les pvrs : gage de sagesse et de prudence.

Impulsion gouvernementale : on parle de projet de loi. Cest un projet de texte, vot par le parlement. Prsente comme un texte, labor par le ministre intress par le sujet. Normalement, cet avant-projet est galement transmis au service de la chancellerie, qui donneront un avis technique. (Rationalit du texte,) Une fois finalis, ce texte est transmis au conseil dtat, pour que celui-ci donne un avis ce sujet. Conseil dtat : double face. Compos de juristes 99% civils. Le conseil va alors prsenter si accepter le texte au conseil des ministres. Le texte sera alors de nouveau discut. Une fois le conseil des ministres adopter le texte, alors le Premier ministre va transmettre lassemble ou au snat le projet de loi. Le texte va tre transmis au bureau de la chambre choisie. Le prsident de la chambre en question va transmettre le texte la commission parlementaire comptente dont son sujet relve. Les commissions, qui st thmatiques, st des subdivisions existantes au sein des deux chambres. Une fois transmise, la phase dinitiative est termine. Initiative parlementaire : proposition de loi. On parle de proposition de loi quand le texte est labor par un parlementaire. Il sadresse au prsident de son gouvernement, qui va lui donner ou non lautorisation pour mettre cette proposition dans le quota de loi de son groupe. Si la proposition passe ce tamis, le prsident du groupe va alors transmettre celle-ci au bureau de la chambre. A niveau la chambre dite va recevoir en commission pour discussion.

2 La phase de discussion parlementaire

La discussion en commission : le prsident de la commission va donner au projet de texte quil a reu un rapporteur : charg danalyser le texte et den donn un avis, et den suggrer un certain nombre damliorations. Les membres de la commission vont pouvoir faire de mme. La commission va discuter sur le texte. Certains amendements seront repris par la commission. Le rapporteur refait, la lumire des discussions, son rapport, et va renvoyer le tout au bureau de la chambre au sein duquel tout a se passe. Discussion en sance : en gardant les dossiers contenant les diffrentes amliorations du texte, les parlementaires vont discuter. Linitiateur du texte va le prsenter, et les parlementaires vont alors dialoguer pour indiquer leur pt de vue. Les reprsentants de chaque groupe politique vont sexprimer chacun pour donner lavis gal de leur groupe. Une fois que tout le monde sest exprim, commence la discussion article par article. La discussion des diffrents amendements dbute. Une fois le texte vot article par article, lassemble ou le snat fera achever la 1 re lecture du texte. Le texte modifi, tout recommence, pour une nouvelle discussion. Si le texte est vot dans les mmes termes que lassemble, le projet est accept. Si le snat modifie quelque chose, le texte part en deuxime lecture lassemble. Sil ny a toujours pas daccord entre les 2 chambres, une commission mixte paritaire est nomme (7 dputs et 7 snateurs.) Si toujours pas daccord, lassemble aura lavantage.

3 La phase postrieure au vote

Contrle ventuel par le conseil constitutionnel : Invalide totalement ou partiellement les dispositions critiques. Souvent, il donne un brevet de constitutionnalit au texte, avec une rserve dinterprtation. La promulgation : Le texte est renvoy Matignon. Puis le Premier ministre lenvoie llyse pour que le prsident de la rpublique signe le texte. Cest du jour de sa promulgation que la loi va tirer sa date et son numro dordre. Ex : L n99-944 du 15 Nov. 1999, relative au PACS. Pendant le 15jrs, dlai lgal de promulgation, le prsident sil nest satisfait, pt renvoyer le texte. Ce contre pouvoir na jamais t utilis, sauf, pour faire pression par Mitterrand. Publication : Cest cette publication qui va permettre au texte dentr en vigueur le lendemain de cette publication, sauf si laborations transitoires : Art 1 CC.

B Le lgislateur tel quil est La procdure rend bien la sparation des pouvoirs. En ralit, le parlement na plus beaucoup dindpendance vis--vis du gouv. On peut dire que cest prsent le gouvernement qui fait la loi. Si un dput critique le texte, il risque dtre sanctionn : perte dune indpendance Le gouvernement a quand mme dans la procdure un rle dterminant : il matrise le calendrier lgislatif. Cest le parlement qui discute, mais cest le gouvernement qui annonce de quoi on discute : limite linitiative du parlement et son pouvoir. Le gouvernement peut dclarer lurgence dun texte : Quune seule discussion avait mise en place dune commission mixte. Le gouvernement peut contrler la discussion elle-mme en engageant sa responsabilit sur le texte : Art 49-3 CC. De plus, au sein du processus parlementaire, il y a toujours un reprsentant du gouvernement : contrle permanent. La procdure vise garantir un rsultat. Il suffit de quelques modifications pour tordre tous le processus. Le rle de contre-pouvoir t combl par une prise de distance beaucoup plus gde de la justice pour rtablir la balance entre lexcutif et le lgislatif. La dpartementalisation de la loi na rien enlev son prestige. II Les quasi lgislateurs Toute collectivit dcrte ses rgles. Le constat de cette production normative ressemblant la loi, on pt le voir aussi bien au sein des collectivits prives que publics.

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A Les sources prives La coutume, les usages, et les rglements collectifs dordre priv. 1 La coutume La coutume est une rgle, de conduite ou technique, spontanment observe par le corps social sans conscration pralable par une autorit institue. Propre de la coutume : auto scrt par ceux den bas : elle vient de la pratique de la base. Coutume consistant offrir une bague de fianailles : Ce nest pas une coutume juridique, puisque la femme ne pt agir en justice pour rclamer le d. Ss lancien rgime, coutume tait une source majeure du droit, ms le sicle des lumires a renvers la polarit. Cependant, la coutume rapparat au sein des diffrentes branches drives du droit civil. Dans le droit du travail, les usages dentreprises st une source de travail considrable. Il en est de mme en droit commercial. Les caractres de la coutume : un comportement commun ne fonde une coutume que sous deux conditions : Llment matriel de la coutume : rptition du comportement, constance. Une fois nest pas coutume. Llment psychologique de la coutume : il faut que chaque membre de la communaut le ressente comme une ncessit : opinio necessitatis. Psychologie de la coutume : Secundum Legem : la coutume qui seconde la loi. La coutume assume un tel rle quand la loi renvoie aux usages pour dterminer sa propre application. La coutume oriente lapplication de la loi. Praeter Legem : intervient cot de la loi. Ce mode se rencontre quand la coutume vient combler un vide textuel. Normalement, cest impossible que la coutume vienne lencontre de la loi. Mais il y en a des exemples : Infliger des blessures sans que cela ne soit punit : dans le cadre dun sport. 2 Les rgles poses par une autorit collective prive Ces rgles se distinguent de la coutume par la forme et par la procdure dlaboration. Il sagit ici de rgles crites. La coutume est une rgle non crite. La coutume est un phnomne qui vient spontanment du corps social, alors que ces rgles sont nonces par une autorit, spcialement dsignes pour cela. B Les sources publiques, les sources tatiques Toutes ces rgles qui sont issues dautorits publiques et qui sont dictes sur le modle de la loi. Ce sont les actes rglementaires manant des collectivits territoriales. 1 Les administrations Dcrets, arrts, circulaires 2 Les actes des collectivits territoriales Arrts, dcisions ou circulaires. Les collectivits territoriales : conseil municipal, conseil rgional, 3 Les actes manant des autorits administratives indpendantes : AAI Pour rguler certaines pratiques professionnelles sur certains marchs dtermins, ltat na plus souhait intervenir directement au moyen de ses administrations. Pour rguler le march bancaire, ltat avait ses inspecteurs, destins au contrle de lactivit bancaire. Ce mode de contrle : cot lourd et impact dune efficacit variable. Impact faible car les contrleurs ne st pas forms. Ltat a donc cre des organismes spciaux, associant des reprsentants du service concern et des personnes qui viennent du march. Ce mode de contrle dlgu et souple, dit la rgulation, a t confi des organismes aussi divers quil y a de march. Cette rgulation pt sanctionner les personnes ou entreprises ne fonctionnant pas selon les rgles. Elle dicte des textes : rglements. Ces faiseurs de rgles se sont multiplis au fur et mesure que le rle de la loi parlementaire a dclin.
LE DECLIN DE LA LOI ETATIQUE

I La mconnaissance de la loi Les lois sont devenues si nombreuses quelles sont mconnues. A Phnomne de linflation lgislative

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Au fur et mesure que la socit est devenue plus complexe, le rle de ltat sest accru. De ce fait, les rgles se st multiplies. Inflation lgislative : Augmentation du nombre de lois, multiplication considrable du nombre de rglements. Inflation renforce par la source europenne. Augmentation aussi de la longueur des textes. Problme aussi qualitatif : texte rdig de manire peu technique et peu prcise. En consquence, leur application est difficile, et ils sont sans cesse rforms : ce qui renforce le phnomne dinflation. B Les consquences Linflation lgislative produit une certaine inaffectivit de la lgislation. Cest--dire que le nombre de lois, rgles devenant trop important, et ces rgles en plus changeant sans cesse et tant peu comprhensibles, on a tendance a en tenir peu compte auj. Quand le droit bavarde, on ne le lcoute plus. Phnomne dinscurit juridique : lindividu ne sait plus que faire pour tre en rgle. C Les causes du phnomne 1 Les causes techniques La bureaucratie : phnomne sociologique. Des non-spcialistes de la bureaucratie se mettent produire des normes : beaucoup, mal faites, recrent des lois pour modifier les prcdentes Bureaucratie : pouvoir des bureaux, le pouvoir de cration de la norme est pass de lautorit tatique la bureaucratie. DDO : lois de correction des erreurs des lois prcdentes. 2 Les causes tatiques Phnomne culturel qui correspond un changement dans la conception que les pouvoirs publics se sont fait de la loi. On fonctionne assez gnralement sur lide de la conception de la loi la Portalis : loi brve comprhensible de tous, abstraite, bien rflchie, et qui exprime des rgles de vie relativement intangibles. Au fur et mesure que ltat providence sest dvelopp au cours du XXme sicle, la fonction dintervention de ltat, fonction instrumentaire de la loi sest accru. Au fur et mesure, ltat est intervenu dans divers domaines de la vie sociale, et au fur et mesure que le pouvoir politique sest sentit la mission de faire voluer la vie sociale et de diriger les diffrents secteurs, linstrument employ pour se faire a t la loi. La loi a t loutil dexpression de la mise en uvre dune politique publique. La loi est devenue un moyen dintervention de ltat : il est normal que les lois se soient alors multiplies. Il est aussi devenu normal que la loi change sans cesse. Dans une conception classique, on parlait de la saintet des lois : il ne faut toucher que dune main tremblante : Modification radicale. II Les remdes la mconnaissance des lois A Le remde classique Ce remde a consist tout simplement a ignor le problme, et a dire lindividu, dans la mesure o il savait lire, de se renseigner par lui-mme : La charge de remdier au problme dinflation lgislative basculer sur le citoyen : Nul nest cens ignorer la loi , Nemo Censetur legem ignorare. 1 Les fondements apparents Nul nest cens ignor la loi car tout le monde peut connatre la loi. La justification de ce principe rside dans le fait que les lois soient publies, elles sont donc accessibles. Cest aussi lun des raisons pour que les lois soient crites en franais. A partir de l, il ne dpend qu chacun de connatre la loi. Bien entendu, cette explication est irraliste. En ralit, si on affirme depuis des annes cet adage, ce nest tant quelle est connaissable, mais quon ne peut faire autrement. 2 Les fondements rels Un citoyen ne peut pas prtendre chapper lapplication dune rgle de droit au motif quil ne la connaissait pas. Le cas contraire serait une prime lignorance. Ce qui le justifie galement : caractre anodin du principe. La socit franaise reposait sur un socle de murs : on peut dduire facilement les comportements suivre. Ce sont les modes de transmissions de ce socle l qui se sont diversifis. A partir de l, la loi ne la plus relay. La capacit de deviner ce quil faut faire ou non sest amoindrie. B Les remdes contemporains Cest pour remdier aux problmes dits, quon a cherch dautres remdes cette inluctable mconnaissance. 1 Lexigence de clart et dintelligibilit de la loi Le Conseil Constitutionnel la repris son compte, en faisant que la clart et lintelligibilit de la loi soient un objectif constitutionnel : Art 6 Constitution. Par une dcision du 12 janvier 2002, relative la loi dorganisation sociale, le CC a lev la clart de la loi au rang de principe de constitutionnel. Certains pays ont cart des lois qui ntaient pas assez claires. 2 Les codes et les banques de donnes La multiplication des textes a conduit une codification, vers 1980.

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Les codes : au cours des annes 80, on a fait des codes-compilations. Cest--dire quil ny avait pas forcment de cohrence : on collecte tous les textes rcolts pour les codifier ensemble, mais sans les rformer. On les rassemble droit constant. La codification des annes 2000 na t que codes de compilations : successions des codes. Les banques de donnes : sites Internet o sont mis en lignes les textes europens et nationaux.

CHAPITRE 2 : LA JURISPRUDENCE

Dsol, ce chapitre nous fait dfaut. Si vous disposez de ce chapitre, nous serions trs reconnaissants si vous pouviez nous le faire parvenir (Et mme les autres chapitres, si ventuellement il en manquait dautres !)

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