1 Fijacin judicial de los intereses moratorios. El anatocismo judicial. I.- Intereses.

El uso y goce de un capital, respecto del cual existe la obligacin de restituir, genera un costo que se calcula en forma proporcional sobre dicho capital, estos frutos son los intereses compensatorios. Se llama inters por tanto a la suma de dinero que se pacta y calcula en proporcin al capital usado y al tiempo que dura dicha disponibilidad. Los intereses constituyen un accesorio de la obligacin principal de pagar una suma determinada de dinero. Quien se priva de un capital para entregarlo a otro, normalmente lo hace con el nimo de lucrar y el lucro esperado son los intereses que se cobran por permitir, al ahora deudor, usar del dinero como propio, durante un lapso determinado de tiempo. II.- Clases de inters. A estos intereses, que se pactan como precio por el uso del capital, durante un tiempo determinado, los denominamos intereses compensatorios. En este caso la privacin del capital por parte del acreedor es voluntaria. La fuente de estos intereses compensatorios es generalmente convencional, a punto tal que, si no existe previsin de las partes, no corresponde admitir su cmputo. Corren en general desde que el deudor recibe el capital y hasta el vencimiento del plazo establecido para su restitucin. En cambio, cuando existe una deuda dineraria incumplida, el inters cumple una funcin resarcitoria. Reparar el dao que provoca el retardo imputable en el cumplimiento por parte del deudor. En este caso la renta se convierte en la indemnizacin del dao que la mora ocasiona al acreedor. Estamos por tanto frente a los denominados intereses moratorios. El inters moratorio es en principio el nico resarcimiento que cabe al acreedor en virtud del incumplimiento o del cumplimiento tardo de las obligaciones de su deudor. Estos intereses moratorios pueden tener fuente convencional o legal. La convencin pudo haberlos previsto en forma expresa o, si existieran intereses compensatorios pactados, estos seguirn devengndose sin solucin de continuidad, a partir del incumpliendo. A falta de previsin contractual, el retardo imputable en el cumplimiento de la obligacin genera la deuda de intereses moratorios a la tasa que estuviera fijada legalmente o, en su defecto, a la tasa que fije el juez. De este modo existe un orden de prioridades en orden a la fuente de los intereses moratorios. En primer lugar lo que las partes hubieran pactado. En defecto de pacto corresponde determinar si para la relacin o situacin jurdica en particular existen intereses moratorios legalmente establecidos. Por ltimo, de no existir previsin contractual o legal, sern los jueces los que determinen estos rditos. En algunos supuestos existen intereses legales, con prescindencia de la constitucin o no en mora del deudor y estos intereses habrn de cumplir una funcin compensatoria o resarcitoria segn el caso. La cuestin que suscita el fallo en anlisis se refiere a los intereses moratorios fijados judicialmente cuando no existe previsin contractual o legal. Conforme lo dispone el artculo 622 del Cdigo Civil, el deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la obligacin, desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters que debe abonar.

Dentro del mbito de las obligaciones comerciales establece el artculo 564 del Cdigo de Comercio que los intereses moratorios deben calcularse segn el valor de la cosa prestada, al tiempo y en el lugar en que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde se hizo el prstamo. Por su parte el artculo 565 de dicho Cdigo prescribe que, mediando estipulacin de intereses, sin declaracin de la cantidad a que stos han de ascender, o del tiempo en que deben empezar a correr, se presume que las partes se han sujetado a los intereses que cobren los bancos pblicos y slo por el tiempo que transcurra despus de la mora. Agrega el ltimo prrafo del referido artculo que, siempre que en la ley o en la convencin se habla de intereses de plaza o intereses corrientes, se entiende los que cobra el Banco Nacional. Esta referencia de la ley a los intereses que cobran los bancos pblicos ha dado sustento a la fijacin de la denominada tasa activa, en los supuestos en que no se estableciera un inters moratorio convencional o legal. Es mas, en los juicios civiles, por aplicacin analgica del artculo 565 del Cdigo de Comercio, los jueces tomaron como pauta para fijar los intereses moratorios a que hace referencia el artculo 622 del Cdigo Civil, la tasa activa de las operaciones de descuento bancarias. III.- La usura. La usura es concebida como un delito dentro del ordenamiento legal. Tal como lo expresa el artculo 175 bis del Cdigo Penal, conforma el delito de usura, entre otros recaudos, el hacer, dar o prometer, en cualquier forma, para s o para otro, intereses y otras ventajas pecuniarias evidentemente desproporcionadas con la prestacin. Cabe tener presente en el anlisis, que las tasas de inters se fijan computando, no solo la ganancia que espera percibir el acreedor por haberse privado del uso del dinero, sino que tambin se contempla la existencia de procesos inflacionarios que restan poder adquisitivo al signo monetario, los gastos que para el acreedor irroga la operatoria, y el riesgo crediticio que estara dado por la mayor o menor seguridad de cobro que tenga aqul. IV.- La capitalizacin de los intereses El clculo de los intereses, sobre un determinado capital, por un perodo de tiempo, se puede realizar en forma lineal, desde el inicio del perodo hasta su finalizacin, sobre el capital, en forma proporcional. Esto es lo que se denomina inters simple. La tasa de inters nominal, una vez aplicada al capital, ser equivalente al rendimiento que ha producido dicho capital en el tiempo de referencia. En cambio, existe la posibilidad de fraccionar el perodo de tiempo, efectuando clculos peridicos, incorporando al capital los intereses devengados que as generarn intereses, al igual que el capital al que acceden. Se trata en este caso de un inters compuesto. Esta capitalizacin de los intereses es lo que se ha denominado anatocismo. La palabra anatocismo proviene del idioma griego anatokismo, cuyo significado es ana o repeticin y tokos o cosa producida o inters. V.- Rgimen legal de la capitalizacin de intereses con anterioridad a la ley 23.928. Con anterioridad al dictado de la denominada Ley de Convertibilidad, en el ordenamiento positivo, tras la norma general que prohbe el anatocismo no se deben

3 intereses de intereses, contenida en el artculo 623 del Cdigo Civil, se contemplan algunos supuestos de excepcin, que an hoy se encentran vigentes. Dentro del mbito de las obligaciones civiles encontramos dos supuestos: 1 la celebracin de un acuerdo posterior al devengamiento de los intereses en el que se pactare su capitalizacin y 2 el no pago de la deuda judicialmente liquidada, luego de existir intimacin para su cancelacin1. En el mbito del Derecho Comercial las hiptesis son ms numerosas ya que se admite la capitalizacin de intereses en los siguientes casos: 1 la existencia de un pacto de capitalizacin al momento de concertar el contrato de mutuo (artculo 569 del Cdigo Civil), 2 los intereses devengados durante ms de un ao promovindose demanda judicial (artculo 569 del Cdigo de Comercio), 3 la capitalizacin de intereses en la cuenta corriente mercantil (artculo 571 del Cdigo de Comercio), 4 la capitalizacin de intereses en la cuenta corriente bancaria (artculos 795 y 796 del Cdigo de Comercio). Como se puede apreciar, los supuestos enunciados precedentemente resultan excepciones al principio general que veda el anatocismo, por lo que no es admisible su extensin en forma analgica a supuestos no contemplados. VI.- La reforma introducida por la ley 23.928. La Ley de Convertibilidad introduce en el tema una nica variante: la de admitir en forma genrica la celebracin de una convencin expresa, con anterioridad al devengamiento de los intereses, en la que se estipule la capitalizacin de los mismos, con la periodicidad que las partes acuerden (artculo 623 del Cdigo Civil). Esta reforma no modifica la base del ordenamiento anterior, que parte de la prohibicin de la capitalizacin de los intereses devengados, sino que contempla una nueva causal de excepcin a tal regla general. Por muy amplia que parezca esta nueva causal de excepcin, que permite en cualquier tipo de negociacin el pacto de capitalizacin de intereses, ello no significa haber modificado el sistema que, reitero, como pauta general residual, prohbe el anatocismo. VII.- Los intereses moratorios en el rgimen de convertibilidad. Tras la reforma introducida al sistema monetario, por la Ley de Convertibilidad, en la que, entre otras previsiones, se dispone la prohibicin de la actualizacin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas, cualquiera fuera su causa, haya o no mora del deudor, con posterioridad al 1 de abril de 1991, y la derogacin de todas las normas legales o reglamentarias que establezcan o autoricen la indexacin por precios, actualizacin de las deudas, impuestos, precios o tarifas de los bienes o servicios, los intereses moratorios pasaron a jugar un papel preponderante 2. Durante el rgimen anterior en el que se haba admitido en forma judicial y legal la actualizacin de las deudas utilizando mecanismos de ajuste, los intereses moratorios que se establecan lo eran a una tasa reducida, ya que el valor de la deuda se encontraba preservado por la aplicacin de ndices de variacin de precios. Este inters neto o puro era aproximadamente del 6% al 8% y se entenda que dicha tasa era suficiente para resarcir al acreedor, por el perjuicio que le irrogaba el deudor, en virtud del incumplimiento imputable de la obligacin de pagar una suma dineraria. Al prohibir la ley 23.928 la utilizacin de mecanismos para indexar las deudas, esto es, corregirlas de la depreciacin que les pudiera traer la inflacin, la tasa de inters
1 Fallos 324-155 2 Artculos 7 y 10 de la ley 23.928

aplicable a las deudas en mora cobr vital relevancia. En un principio, recalando en la vieja doctrina judicial que estableca como inters moratorio el equivalente al aplicado en las operaciones activas bancarias, se volvi a establecer esta distincin y, en lugar de fijar un inters puro, se remitan los pronunciamientos al inters que los bancos oficiales cobran en sus operaciones de descuento. El alto endeudamiento del estado provoc el dictado de normas reglamentarias y el pronunciamiento de fallos en los que se estableci que, para las obligaciones en las que resulta aplicable el artculo 622 del Cdigo Civil, la tasa de inters moratorio que corresponde aplicar, a falta de previsin legal expresa o contractual, es la pasiva. Se entendi que el dao que el incumplimiento ocasiona al acreedor es la prdida de la posibilidad de efectuar una inversin a plazo fijo y obtener la ganancia de tal imposicin, en lugar de reparar el perjuicio que irroga al acreedor tener que recabar, el capital no pagado por el deudor, en el mercado financiero. Como podr advertirse, la vuelta al nominalismo y la prohibicin de aplicacin de mecanismos de ajuste, torn sumamente relevante la tasa de inters aplicable. Cabe aclarar, no obstante, que esta tasa de inters no es un mecanismo de actualizacin del capital, sino que su funcin econmica es la de establecer el precio por el uso del dinero en la operacin crediticia o el resarcimiento por el incumplimiento de la obligacin. Si bien es cierto que en la determinacin de las tasas de inters se contempla, entre otras variables, la expectativa inflacionaria, estas tasas no significan actualizacin del crdito sino que se trata de la contraprestacin por el derecho de uso del dinero o por el dao que al acreedor ocasiona el no cumplimiento oportuno de la obligacin. Es esta vuelta al nominalismo y la prohibicin de la utilizacin de ndices correctores, la que hace que los acreedores pretendan recurrir a mecanismos que les aseguren el resarcimiento del dao ante el no pago por parte del deudor en mora. En el derecho comercial, al amparo de las previsiones contenidas en el artculo 565 del Cdigo de Comercio, se mantuvo el criterio de condenar al deudor moroso al pago de la denominada tasa activa. No obstante ello, no consideraron los acreedores suficiente esta reparacin, en razn del alto costo del dinero en el mercado financiero. De este modo se inicia el reclamo de capitalizacin de los intereses moratorios, aun cuando no se dieran los presupuestos legales que la autorizan, con fundamento en que la remisin a las tasas bancarias involucra tambin el modo de cmputo de los rditos. VIII.- El plenario Uzal, S.A. c/ Moreno Enrique. Con fecha 2 de octubre de 1991, a pocos meses de haberse producido el cambio monetario precedentemente referido, se reunieron los integrantes de las Cmaras de Comercio en Pleno, planteando la siguiente cuestin: Adems de los supuestos establecidos explcitamente en el texto legal positivo existen otros en los que quepa la capitalizacin del inters devengado por un crdito cuyo obligado se encuentre en mora? La mayora, para dar una respuesta afirmativa a este interrogante, interpret que las normas legales que regulan la cuestin no agotan el catlogo de supuestos de capitalizacin, sino que enuncian el modo negocial en que los sujetos pueden concertarla. Entendieron estos magistrados que el artculo 565 del Cdigo de Comercio, al remitir al inters que cobren los bonos pblicos para la fijacin judicial de los intereses en caso de existir obligaciones en mora, autoriza a liquidar los accesorios, del mismo modo que lo hacen las entidades financieras.

5 Concluyeron por tanto que la remisin legal lo es, no slo con relacin a la magnitud de la tasa de inters, sino tambin al modo en que dicha tasa se aplica. Como resultado se dispuso que, por la remisin legal al inters cobrado por los bancos pblicos y que se refiere a una tasa de corto plazo, el acreedor est habilitado para liquidar intereses del mismo modo en que lo haca la banca. La minora en dicho plenario sostuvo que no corresponde apartarse de la normativa legal, sino que es imperativo a los jueces el aplicar las normas, no juzgar su equidad u oportunidad. Agregan los jueces disidentes que la operatoria bancaria para actuar la capitalizacin de intereses, requiere del acuerdo de ambas partes. Afirman por ltimo que la razn fundamental del rechazo de esta solucin radica en que, la pretendida reparacin integral del dao que se postula de este modo, requiere de la invocacin y prueba de tal mayor dao. Es menester que el acreedor pruebe el dao cierto y actual que le provoc el obtener en plaza el capital adeudado. IX.- La doctrina de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Desde antiguo la Corte Suprema consider que la cuestin relativa a la capitalizacin de los intereses de las obligaciones suscita caso federal, ya que se menoscaba el derecho de propiedad y de defensa en juicio, cuando los pronunciamientos se apartan de la realidad econmica del caso y se desentienden de las consecuencias patrimoniales3. La Corte se expidi en contra de la capitalizacin de los intereses moratorios, cuando no se configurare ninguna de las excepciones legalmente previstas4 . Con particular referencia a casos resueltos por las Cmaras Comerciales siguiendo la doctrina sentada en el Plenario Uzal S.A. c/Moreno Enrique s/ ejecutivo sostuvo la Corte Suprema que, no atender las circunstancias del caso, conduce a un resultado irrazonable, que prescinde de la realidad econmica que se tuvo en mira al determinar la deuda, y altera la relacin entre el monto originariamente reclamado y la cuanta de la condena establecida por la sentencia definitiva5. Es doctrina de la Corte Suprema que la realidad debe prevalecer sobre abstractas frmulas matemticas6. El monto de la obligacin no puede exceder la razonable expectativa de conservacin patrimonial y de lucro. Sostuvo este Tribunal que la remisin al fallo plenario dictado en la causa Uzal S.A. c/Moreno Enrique s/ ejecutivo, que convalida la capitalizacin permanente y en breves lapsos, lleva a consecuencias patrimoniales equivalentes al despojo del deudor, cuya obligacin no puede exceder el crdito actualizado con mas un inters que no trascienda los lmites de la moral y las buenas costumbres7. En forma reiterada consider que la capitalizacin de intereses prevista en las decisiones de las Cmaras Comerciales importaba autorizar la violacin de una norma expresa de orden pblico sin que concurran los supuestos legales de excepcin, de modo que la resolucin adoptada aparece desprovista de fundamento, y se encuentra privada de
3 Fallos 315-2981: J.A. 1999-IV-602. 4 con fecha 24 de noviembre de 1980, en los autos ledesma S.A. s/recurso de apelacin la corte sostuvo queen razn de la ausencia de una norma especfica sobre el particular y en tanto no resulta incompatible con los principios rectores en la materia fiscal, se impone el rechazo del reclamo de capitalizar los intereses que se devengan sobre el capital no pagado, habida cuenta que el caso no encuadra en las excepciones previstas en el artculo 623 del Cdigo Civil. Fallos 302-1363; 316-3132; J.A. 1997-I-370; J.A. 1999-IV-602 5 Fallos 315-2982; 316-3132 6 Fallos 308-815; 315-2982 7 Fallos 315-2983; J.A. 1997-I-370

apoyo legal suficiente, justificando su descalificacin como acto jurisdiccional, pues implica un menoscabo de las garantas contempladas en los arts. 17 y 18 CN8. X.- La modificacin del criterio sentado en el Plenario Uzal S.A. c/Moreno Enrique s/ ejecutivo. La convocatoria a Plenario la provoca el Fiscal de Cmaras, quien sostiene que es necesario revisar la doctrina, teniendo en cuenta el resultado de la interpretacin anterior ya que, la doctrina emanada del caso Uzal S.A. c/Moreno s/ejecutivo, arroja resultados desproporcionados con relacin a la realidad econmica, producto de la capitalizacin mensual de las tasas de inters. En sustento de su peticin exterioriza el Fiscal de Cmara diversos fundamentos para propiciar la revisin. En primer lugar puntualiza el resultado negativo de la interpretacin, teniendo en cuenta la desproporcin de los montos con la realidad econmica. Remarco tambin los reiterados pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Efectu clculos de deudas en largos perodos demostrando la desmesura del incremento del monto, cuando se capitalizan los intereses devengados en perodos cortos, presentando un cuadro comparativo de evolucin de las tasas de inters -con y sin capitalizacinXI.- El pronunciamiento dictado en los autos Calle Guevara, Ral (Fiscal de Cmara) s/Revisin de Plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, en Pleno. Se formul idntica cuestin a la planteada en el Plenario Uzal obteniendo la postura revisionista el voto de la mayora, motivo por el cual se decidi que ademas de los supuestos establecidos explcitamente en el texto positivo de la ley, no corresponde en otros la capitalizacin de intereses devengados por un crdito cuyo obligado se encuentra en mora. Se pueden sealar, como fundamento del cambio de la doctrina plenaria, una serie de consideraciones vertidas en el voto de la mayora. a. La aplicacin del plenario en revisin condujo en numerosas oportunidades a soluciones no valiosas. b. La Corte Suprema de la Nacin ha revocado los pronunciamientos dictados con base en la doctrina del referido plenario, por considerar su resultado negativo, en algunos casos, y, en otros, por no encontrar sustento legislativo a la solucin adoptada. c. Los tribunales inferiores deben adecuar sus decisiones a las adoptadas por la Corte en su carcter de intrprete supremo de la Constitucin Nacional y de las leyes dictadas en su consecuencia. d. El artculo 623 in fine del Cdigo Civil, aplicable por reenvo de la legislacin comercial, veda el anatocismo como norma general. e. Cuando una directiva legal ha sido formulada como regla tiene un alcance residual, abarca todas aquellas hiptesis que no hubiesen sido especficamente exceptuadas de ella. f. En la operatoria bancaria en la que se capitalizan los intereses en forma peridica existe acuerdo de partes. g. Si el dao efectivo sufrido por el acreedor pudiera quedar insatisfecho con la sola reparacin dada por los intereses moratorios, el acreedor debera cuanto menos alegar que la indisponibilidad del dinero le oblig en concreto -y no como hiptesis
8 Fallos

316-3131; Okretich, Ral A. v. Editorial Atlntida S.A. , pub. en JA,1999-IV, p. 602

7 terica- a obtener en plaza el capital equivalente al suyo en las condiciones que pretende imponer a su deudor. h. El art. 565 del Cdigo de Comercio presupone ya una estipulacin de intereses en la cual las partes omitieron consignar la tasa o el perodo en que se devengaran los rditos. i. No es posible, pues, encontrar en ella una habilitacin conferida a los jueces para generalizar un sistema especfico como el que caracteriza la operatoria bancaria. j. La capitalizacin receptada en la doctrina plenaria en revisin implica autorizar la violacin de una norma expresa de orden pblico sin que concurran los supuestos legales de excepcin. XII.- Volviendo sobre la usura a modo de conclusin. Teniendo en cuenta que a partir del ao 1991, en la Argentina, por imperio de la ley 23.928, ha regido un rgimen monetario denominado "de convertibilidad", en virtud del cual se estableca la paridad del peso con el dlar estadounidense, se ha evidenciado excesivo el pacto de intereses para las operaciones en moneda de curso legal, en comparacin con las obligaciones concebidas en moneda extranjera. Ms an si se advierte que en la etapa iniciada a partir del mes de marzo de 1991, la inflacin, cuando ha existido, ha sido de reducida relevancia. Toda vez que el derecho del acreedor a obtener beneficios por facilitar al deudor el uso del capital no es ilimitado, ya que el ordenamiento prohbe la usura, en aquel contexto econmico de la convertibilidad, los intereses bancarios han sido usurarios y dicha ilegalidad se evidencia an ms notoria en los supuestos en que tales intereses se hubieron capitalizado. La Corte Suprema de Justicia revisa la capitalizacin de los intereses devengados, al percibir que el clculo en forma compuesta, genera una deuda desmedida, excesiva con respecto a la que se considera razonable. Cuando hace esta revisin entiendo que los intereses no pueden ser superiores a los admitidos por la moral y las buenas costumbres. En realidad lo que podemos leer entre lneas de estas afirmaciones es que las tasas de inters son usurarias. En rigor de verdad el criterio sustentado en el plenario ahora revisado, que estableca la capitalizacin de los intereses, no careca absolutamente de sustento legal, ya que el artculo 622 del Cdigo Civil indica, para el caso de ausencia de pacto, si no se hubiere previsto un inters moratorio legal, que los jueces determinarn el inters que el deudor debe abonar. No existen reglas imperativas pautando la actuacin de esta facultad de establecer los intereses moratorios y bien puede el juzgador, en uso de tal facultad discrecional recurrir a la tasa activa efectiva, esto es, capitalizada peridicamente. La doctrina judicial ha buscado en el artculo 565 del Cdigo de Comercio un parmetro legal al que atenerse. Es mas, este artculo del Cdigo de Comercio en realidad no establece una tasa de inters moratorio legal. Fija la tasa de inters en el supuesto en que hubiera pacto y no se hubiere determinado su monto o cuando debe interpretar qu se entiende por intereses corrientes o intereses de plaza. En rigor de verdad la norma que contempla como se habrn de establecer los intereses moratorios, en caso de ausencia de pacto, es el artculo 564 del Cdigo de Comercio, que especifica que los intereses moratorios deben calcularse segn el valor de la cosa prestada, al tiempo y en el lugar en que la cosa debe ser devuelta. Si el tiempo y el lugar no se han determinado, el pago debe hacerse al precio del tiempo y del lugar donde

se hizo el prstamo. Al respecto cabe puntualizar que el precio del dinero en el mercado es el que fijan las entidades financieras y, en operatorias a largo plazo, la capitalizacin de los accesorios es un imperativo. Sin embargo, las excesivas tasas de inters que ha estado sosteniendo el sistema financiero en nuestro pas, durante la convertibilidad, a niveles inconcebibles, con una moneda en paridad con la divisa norteamericana, y luego del cambio monetario operado a partir del ao 2002, a tasas altamente positivas, que realmente superan las secuelas inflacionarias padecidas en este ltimo perodo, son las que provocan la crisis de la interpretacin legal plasmada en el fallo plenario Uzal. En un mercado de capitales en el que no existieran tasas usurarias, no podramos encontrar pronunciamientos que se refieran al resultado de su clculo del modo en que lo ha hecho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Rescato y destaco la conciencia de los jueces que hacen uso de la facultad morigeradora que les atribuye el ordenamiento legal y remarco la dificultad en que se encuentran dichos jueces para encontrar parmetros de intereses razonables en el mercado financiero. Es que an los bancos oficiales adoptan tasas de inters que resultan excesivas y la remisin legal a dichas tasas, hace que los pronunciamientos judiciales instauren la usura en sus condenas. Resulta sumamente importante la doctrina legal que ha sentado la Corte Suprema al decidir la revisin de las liquidaciones sobre la base del resultado de los clculos y disponer la morigeracin de las deudas, an mediando pautas de liquidacin establecidas en sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada. Patricia Ferrer.-