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ENTREVISTA CLAUS ROXIN (FOLHA DE SAO PAULO) Participao no comando de esquema tem de ser provada.

Um dos responsveis por teoria citada no julgamento do STF, jurista alemo diz que juiz no deve ceder a clamor popular. Insatisfeito com a jurisprudncia alem -que at meados dos anos 1960 via como participante, e no como autor de um crime, aquele que ocupando posio de comando dava a ordem para a execuo de um delito-, o jurista alemo Claus Roxin, 81, decidiu estudar o tema. Aprimorou a teoria do domnio do fato, segundo a qual autor no s quem executa o crime, mas quem tem o poder de decidir sua realizao e faz o planejamento estratgico para que ele acontea. Roxin diz que essa deciso precisa ser provada, no basta que haja indcios de que ela possa ter ocorrido. Nas ltimas semanas, sua teoria foi citada por ministros do STF (Supremo Tribunal Federal) no julgamento do mensalo. Foi um dos fundamentos usados por Joaquim Barbosa na condenao do ex-ministro Jos Dirceu. "Quem ocupa posio de comando tem que ter, de fato, emitido a ordem. E isso deve ser provado", diz Roxin. Ele esteve no Rio h duas semanas participando de seminrio sobre direito penal. Folha - O que o levou ao estudo da teoria do domnio do fato? Claus Roxin - O que me perturbava eram os crimes do nacional socialismo. Achava que quem ocupa posio dentro de um chamado aparato organizado de poder e d o comando para que se execute um delito, tem de responder como autor e no s como partcipe, como queria a doutrina da poca. Na poca, a jurisprudncia alem ignorou minha teoria. Mas conseguimos alguns xitos. Na Argentina, o processo contra a junta militar de Videla [Jorge Rafael Videla, presidente da Junta Militar que governou o pas de 1976 a 1981] aplicou a teoria, considerando culpados os comandantes da junta pelo desaparecimento de pessoas. Est no estatuto do Tribunal Penal Internacional e no equivalente ao STJ alemo, que a adotou para julgar crimes na Alemanha Oriental. A Corte Suprema do Peru tambm usou a teoria para julgar Fujimori [presidente entre 1990 e 2000]. possvel usar a teoria para fundamentar a condenao de um acusado supondo sua participao apenas pelo fato de sua posio hierrquica? No, em absoluto. A pessoa que ocupa a posio no topo de uma organizao tem tambm que ter comandado esse fato, emitido uma ordem. Isso seria um mau uso. O dever de conhecer os atos de um subordinado no implica em coresponsabilidade? A posio hierrquica no fundamenta, sob nenhuma circunstncia, o domnio do fato. O mero ter que saber no basta. Essa construo ["dever de saber"] do direito anglosaxo e no a considero correta. No caso do Fujimori, por exemplo, foi importante ter provas de que ele controlou os sequestros e homicdios realizados.

A opinio pblica pede punies severas no mensalo. A presso da opinio pblica pode influenciar o juiz? Na Alemanha temos o mesmo problema. interessante saber que aqui tambm h o clamor por condenaes severas, mesmo sem provas suficientes. O problema que isso no corresponde ao direito. O juiz no tem que ficar ao lado da opinio pblica.

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