CONSORCIO Y UNION TEMPORAL - Diferencias La diferencia entre el consorcio y la unin temporal radica entonces no en la naturaleza misma de las instituciones

sino en la extensin que revista la sancin para el caso de incumplimiento. Mientras que en el consorcio la sancin afecta a todos los miembros que lo conforman y quienes responden solidariamente, en la unin dicha sancin se determina de acuerdo con la participacin de cada uno de sus miembros en la ejecucin del contrato.

CONSORCIO - Definicin / LEY DE CONTRATACION - Interpretacin / PERSONA JURIDICA - Inexistencia La institucin del consorcio, tal como lo prev el artculo 7o. de la Ley 80, presupone primero que toda una pluralidad de personas unidas por la convencin o acuerdo de quienes presentan una propuesta unificada para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato. De lo anterior se sigue que en el consorcio no se da origen a una persona jurdica distinta de quienes lo integran por cuanto estos mantienen su personalidad individual, propia e independiente sin perjuicio de que para los efectos de contratacin se obre de consuno mediante representante que para el efecto se designe; sin embargo, la unin de las entidades o personas consorciales no origina un nuevo sujeto del derecho de capacidad jurdica autnoma.

CONSORCIO - Naturaleza jurdica El consorcio tiene su fuente primigenia en la Constitucin Poltica que consagra el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad, reglamentada luego especficamente para la institucin en estudio por el artculo 7o. de la Ley 80 de 1993 y para efectos de la contratacin administrativa. Se aprecia de todo ello que no se establece limitacin alguna al respecto.

PLIEGO DE CONDICIONES - Requisitos para la participacin de consorcios y uniones temporales / CONSORCIO Y UNION TEMPORAL - Pliego de condiciones / PERSONA NATURAL Y PERSONA JURIDICA - Igualdad. Ley de contratacin Debe tambin entenderse en este sentido el artculo 3 del Decreto reglamentario 679 de 1994 en cuanto dispone que en los pliegos de condiciones o trminos de referencia podrn establecerse los requisitos objetivos que deben cumplirse para efectos de la participacin de consorcios o de uniones temporales. Por lo cuanto cualquier norma reglamentaria de la Ley 80 que pretendiese restringir el derecho de asociacin ejercido a travs de los consorcios para el caso de contratacin administrativa adolecera de

ilegalidad. Con mayor razn ser ilegal la estipulacin que se incluya en los pliegos de condiciones sobre la no participacin de los consorcios. En consecuencia, los requisitos que se exijan para los consorcios y uniones temporales, no pueden ser diferentes de los que la misma ley exige para las personas naturales o jurdicas que se presenten como proponentes. Lo contrario, sera establecer una discriminacin que la ley no contempla. NOTA DE RELATORIA: Autorizada su publicacin con oficio nmero 5512 de 31 de mayo de 1995.

CONSEJO DE ESTADO SALA DE CONSULTA Y SERVICIO CIVIL Consejero ponente: ROBERTO SUAREZ FRANCO Santa Fe de Bogot, D.C., tres (3) de mayo de mil novecientos noventa y cinco (1995) Radicacin nmero: 684 Actor: MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL Referencia: Consulta del Ministerio de Defensa Nacional relacionada con los contratos y la participacin de consorcios y uniones temporales Se absuelve la consulta que el seor Ministro de Defensa Nacional formula a la Sala en los siguientes trminos textuales: 1. El artculo 6 de la Ley 80 de 1993, dispone: Pueden celebrar contratos estatales, las personas consideradas legalmente capaces, en las disposiciones vigentes. Tambin podrn celebrar contratos con las entidades estatales, los Consorcios y Uniones Temporales.... Y el artculo 7 ibdem, contiene la definicin de stos y la responsabilidad de los miembros que lo componen. De la norma primeramente transcrita, se colige que el presupuesto contractual de la capacidad, se predica no solamente respecto de las personas naturales y jurdicas, sino tambin de los consorcios y las uniones temporales. Con fundamento en lo anterior se consulta: Ser discrecional de la administracin, incluir en los pliegos de condiciones o trminos de referencia, la participacin de consorcios y uniones temporales?

I. ANTECEDENTES 1. Con fundamento en el inciso final del artculo 150 de la Constitucin Poltica, el Congreso de la Repblica profiri la Ley 80 de 1993 por medio de la cual se expidi el Estatuto General de Contratacin de la Administracin Pblica. En el artculo 6 del citado ordenamiento se dispone: Pueden celebrar contratos con las entidades estatales las personas consideradas legalmente capaces en las disposiciones vigentes. Tambin podrn celebrar contratos con las entidades estatales, los consorcios y uniones temporales. Las personas jurdicas nacionales y extranjeras debern acreditar que su duracin no ser inferior a la del plazo del contrato y un ao ms. 2. En el mismo estatuto se define lo que se entiende por consorcio as como por unin temporal. El consorcio se da cuando dos o ms personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato, afectarn a todos los miembros que la conforman. A la unin temporal se la define por el numeral 2 del artculo 7o de la Ley 80 de manera anloga al consorcio; no obstante se le distingue en cuanto a que las sanciones por incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrn de acuerdo con la participacin en la ejecucin de cada uno de los miembros de la unin temporal. La diferencia entre el consorcio y la unin temporal radica entonces no en la naturaleza misma de las dos instituciones sino en la extensin que revista la sancin para el caso de incumplimiento. Mientras que en el consorcio la sancin afecta a todos los miembros que lo conforman y quienes responden solidariamente, en la unin dicha sancin se determina de acuerdo con la participacin de cada uno de sus miembros en la ejecucin del contrato. El pargrafo 7 inciso segundo de la Ley 80 agrega: Los proponentes indicarn si su participacin es a ttulo de consorcio o unin temporal y, en este ltimo caso, sealarn los trminos y extensin de la participacin en la propuesta y en su ejecucin, los cuales no podrn ser modificados sin el consentimiento previo de la entidad estatal contratante. Los miembros del consorcio y de la unin temporal debern designar la persona que, para todos los efectos, representar al consorcio o unin temporal y sealarn las reglas bsicas que regulen las relaciones entre ellos y su responsabilidad.

3. Por su parte, el artculo 24 ibdem consagra el principio de transparencia. En su numeral 5o , literal a ), establece que en los pliegos de condiciones o trminos de referencia se indicarn los requisitos objetivos necesarios para participar en el correspondiente proceso de seleccin. 4. Finalmente, el decreto 679 de 1994, reglamentario de la Ley 80 de 1993, determina que: De conformidad con el numeral 5o literal a) del artculo 24 de la Ley 80 de 1993, en los pliegos de condiciones o trminos de referencia podrn establecerse los requisitos objetivos que deban cumplirse para efectos de la participacin de consorcios o de uniones temporales. II. LA SALA CONSIDERA: La institucin del consorcio, tal como se prev por el artculo 7o de la Ley 80, presupone primero que todo una pluralidad de personas unidas por una convencin o acuerdo y quienes presentan una propuesta unificada para la adjudicacin, celebracin y ejecucin de un contrato. Se trata de una unidad asociativa entre personas naturales o jurdicas que por compartir un objetivo comn se comprometen de manera solidaria a responder de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. De lo anterior se sigue que en el consorcio no se da origen a una persona jurdica distinta de quienes lo integran, por cuanto estos mantienen su personalidad individual, propia e independiente sin perjuicio de que para los efectos de contratacin se obre de consuno mediante representante que para el efecto se designe; sin embargo, la unin de las entidades o personas consorciales no origina un nuevo sujeto del derecho con capacidad jurdica autnoma. El consorcio tiene su fuente primigenia en la Constitucin Poltica que consagra el derecho de libre asociacin para el desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en sociedad, reglamentada luego especficamente para la institucin en estudio por el artculo 7o. de la Ley 80 de 1993 y para efectos de la contratacin administrativa. Se aprecia de todo ello que no se establece limitacin alguna al respecto. Se tiene entonces que la norma que permite celebrar contratos con las entidades estatales artculo 6 Ley 80 de 1993 no consagra ninguna restriccin para los consorcios ni para las uniones temporales; por tanto, la propuesta o celebracin conjunta debe ser tratada en igualdad de condiciones que los dems proponentes o contratistas.

Este tipo de asociacin en el Decreto Ley 222 de 1983 hoy derogado era restrictivo. En el estatuto actual de contratacin es de entera libertad de los proponentes quienes podrn participar en la actividad contractual individualmente o bajo una de estas dos modalidades: la del consorcio o la de la simple unin temporal. Pero en la elaboracin de los pliegos de condiciones o trminos de referencia es preciso tener en cuenta aquellas reglas que se establecen por el numeral 5o del artculo 24 de la Ley 80 de 1993; entre estas se encuentra la de indicar los requisitos objetivos necesarios para participar en el proceso de seleccin; con ello se est excluyendo implcitamente la exigencia de circunstancias subjetivas para que un eventual proponente pueda participar en la licitacin o concurso. Debe entenderse tambin en este sentido el artculo 3o. del decreto reglamentario 679 de 1994, en cuanto dispone que en los pliegos de condiciones o trminos de referencia podrn establecerse los requisitos objetivos que deban cumplirse para efectos de la participacin de consorcios o de uniones temporales. Por lo tanto cualquier norma reglamentaria de la Ley 80 que pretendiese restringir el derecho de asociacin ejercido a travs de los consorcios para el caso de contratacin administrativa adolecera de ilegalidad. Con mayor razn ser ilegal la estipulacin que se incluya en los pliegos de condiciones sobre la no participacin de los consorcios. En consecuencia, los requisitos que se exijan para los consorcios y uniones temporales, no pueden ser diferentes de los que la misma ley exige para las personas naturales o jurdicas que se presenten como proponentes. Lo contrario sera establecer una discriminacin que la ley no contempla. LA SALA RESPONDE: La administracin no puede incluir en los pliegos de condiciones o trminos de referencia, estipulaciones que impidan la participacin de consorcios y uniones temporales. Estos pueden presentarse a los procesos de seleccin, en igualdad de condiciones con los dems proponentes. Transcrbase, en sendas copias autnticas, a los seores Ministro de Defensa Nacional y Secretario Jurdico de la Presidencia de la Repblica.

HUMBERTO MORA OSEJO Presidente de la Sala, LUIS C. OSORIO IZASA JAVIER HENAO HIDRON, ROBERTO SUAREZ FRANCO, ELIZABETH CASTRO REYES, Secretaria de la Sala