PADRO DE FORMATAO DA RAD Fonte: Arial Narrow Tamanhos da Fonte: Titulo do artigo: 16 (maisculas e em negrito) Nomes dos autores:

s: 15 (sem negrito) Sumrio/ resumo/ abstract/ key-words: 13 Texto: 15 Nota de rodap: 13 (preferencialmente, no se utilizar da numerao automtica, sempre numerando nota por nota, e no se esquecer de que a nota que se utiliza para dar informaes sobre o autor, no feita em nmeros, mas sim em asterisco (*) Subttulos: 15 (negrito e maisculas) Exemplo: 1. SUBTITULO (maisculo e negrito) 1.1 Subtitulo (minusculo e negrito) 1.1.1 subtitulo (minusculo sem negrito) Obs.: No esquecer que o Ttulo o Numero seguido de ponto e apenas 1 espao (NO UTILIZAR PARAGRO [TECLA TAB] PARA DAR ESTE ESPAO). No se utiliza itlico, ao menos que esteja utilizando expresso estrangeira. Espaamento: O espaamento de Pargrafo deve ser padro, de 1,25 apenas em seu incio. Citao: Na citao direta com mais de trs linhas, dar espaamento de 4 CM aps a borda. Referncias: Quando, no final do artigo, for citar as referencias bibliogrficas, apenas escrever REFERNCIAS. Quando for citar autor j utilizado, utilizar ao invs de seu nome, 6 (underlines) _____ Notas de rodap com recuo igual o exemplo a baixo. Logo a baixo, segue exemplo de artigo publicado pela RAD na edio de 2011.

Universidade Estadual Paulista

Revista dos Acadmicos de Direito UNESP

Revista dos Acadmicos de Direito UNESP

Franca

a. 14, n. 14 p. 232 2011

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Universidade Estadual Paulista So Paulo State University Reitor Prof. Dr. Herman Jacobus Cornelis Voorwald Vice-Reitor Prof. Dr. Julio Cezar Durigan FACULDADE DE CIENCIAS HUMANAS E SOCIAIS Diretor Prof. Dr. Fernando Andrade Fernandes Vice-Diretor Profa. Dra. Clia Maria Davi Revista dos Acadmicos de Direito UNESP Fundadores Gustavo Saad Diniz Rafael Jardim Goulart de Andrade Conselho de Docentes Prof. Dr. Luiz Antonio Soares Hentz Profa. Dra. Juliana Presotto Pereira Netto Prof. Dr. Marcos Simo Figueiras Prof. Dr. Paulo Roberto Colombo Arnoldi Prof. Dr. Roberto Brocanelli Corona Conselho Editorial Acadmico Anelisa C. Alahmar Gabriela Nunes Francisco Guilherme Vieria Barbosa Murilo Bruno Nanda Michelino Publicao Anual / Artigos sob a responsabilidade dos autores Solicita-se permuta de peridicos! Contato: Av. Eufrsia Monteiro Petrglia, 900, Jardim Dr. Antonio Petrglia, CEP 14409-160, Franca/SP, Brasil radunesp@yahoo.com.br Revista dos Acadmicos de Direito UNESP (Faculdade de Histria, Direto e Servio Social UNESP), Franca, SP, Brasil, 1998-2011, 1 14. Capa: Uiliam Jos da Silva uiliamdemolay@yahoo.com.br
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Campus de Franca

2011

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APRESENTAO
com muita alegria que venho apresentar mais uma edio da Revista dos Acadmicos de Direito da UNESP. Criada h cerca de vinte anos, por Gustavo Saad Diniz e Rafael Jardim Goulart de Andrade, a Revista enfrentou algumas dificuldades que impossibilitaram sua publicao por um perodo. Entre 2007 e 2008, um trabalho conjunto entre a Gesto Roda Viva e a Gesto Levante, ambas do Centro Acadmico de Direito Andr Franco Montoro, permitiu que a Revista fosse reativada e reorganizada. Hoje, ela est assumindo o espao cientfico, tornando-se cada vez mais qualificada e reconhecida, graas ao trabalho dedicado de seus coordenadores (Conselho Editorial Discente), participao dos discentes que disponibilizam suas produes e ajuda dos docentes conselheiros. A Revista dos Acadmicos de Direito da UNESP (RAD) tem por principais objetivos estimular a pesquisa e a produo cientfica no mbito da graduao (inclusive da ps), bem como disponibilizar um espao mais acessvel aos graduandos, especialmente os da UNESP, eis que de conhecimento de seus editores a dificuldade que os discentes encontram em publicar suas produes. Uma universidade deve ser alicerada no trip ensino, pesquisa e extenso. Ao passo que o ensino possibilita a descoberta e a extenso permite ultrapassar as barreiras tericas da sala de aula, dando a vida prtica ao que foi aprendido, a pesquisa se volta ampliao do campo de conhecimento e a produo do saber, sendo a legitimao da excelncia universitria. Assim, a RAD relaciona o aluno ao seu desenvolvimento, instrumentalizando-o para produzir conhecimento no mercantilizado, vez que a Revista no possui fins lucrativos. Por fim, esta Revista composta por artigos de variados temas atuais do campo jurdico, produzidos por acadmicos, refletindo o estmulo produo intelectual e cientfica. assim, uma produo acadmica de alto nvel que, como explicitado pela Prof. Marisa Helena DArbo Alves de Freitas na edio de 2009, contribui para o aperfeioamento de questes jurdicas contemporneas e para o aperfeioamento das instituies jurdicas e sociais em geral. Meus sinceros cumprimentos a todos os membros do Conselho Editorial e aos autores, por conclurem mais uma edio de qualidade desta querida Revista. Desejo e clamo a vocs que a sede pelo conhecimento no se finda com um copo de informaes. Deixo-lhes com as sbias palavras de Simone de Beauvoir: No se pode escrever nada
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com indiferena.
Graduanda de Direito pela Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho Faculdade de Cincias Humanas e Sociais (2007-2011). Ex-membro do Conselho Editorial Discente da Revista dos Acadmicos de Direito da UNESP (Gestes 2007/2008, 2008/2009 e 2009/2010) Bolsista de Iniciao Cientfica pela Fundao de Amparo Pesquisa do estado de So Paulo FAPESP

Bruna Lcia Pereira Marchesi

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SUMRIO
A COMPETNCIA TERRITORIAL: AS MUDANAS PREVISTAS PELO PROJETO DE LEI N. 166/2010 DO NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL Marina Ribeiro da SILVA Susie I Tsyr WU........................................................09 A EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA E SUA RECEPO PELA LEGISLAO BRASILEIRA Felipe Assis de Castro Alves NAKAMOTO...............27 A LEI 12.016 DE 2009 E SEU REFLEXO JURDICO NOS MANDADOS DE SEGURANA COLETIVO Guilherme Vieira BARBOSA Yvete Flvio da COSTA ........................................... 39 A RESPONSABILIDADE LIMITADA DO EMPRESRIO INDIVIDUAL DE ACORDO COM A LEI 12.441/2011 Marcos Kazuo FUJIKAWA ....................................... 63 CONCEITUAO DO DIREITO PRIVACIDADE EM FACE DAS NOVAS TECNOLOGIAS Gabriel Rigoldi VIDAL .............................................. 79 DA NO CONFIGURAO DO DANO MORAL: A BANALIZAO E O MERO ABORRECIMENTO Zill Oliva ROMA ..................................................... 95 DESLOCADOS INTERNOS EM FUGA: UM PANORAMA DO GRANDE DESAFIO DO INSTITUTO DO REFGIO NO SCULO XXI Guilherme Vieira BARBOSA .................................... 113 ESTELIONATO PREVIDENCIRIO Pedro Guilherme BORATO ...................................... 149 O MANDADO DE INJUNO FRENTE JURISDIO CONSTITUCIONAL: A SUPERAO DA CONCEPO LIBERAL DA RGIDA TRIPARTIO DOS PODERES. Bruna Lcia Pereira MARCHESI ........................... 175

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A EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA E SUA RECEPO PELA LEGISLAO BRASILEIRA

Felipe Assis de Castro Alves Nakamoto

SUMRIO: 1.Introduo. 2. Tipos de Empresa Individual. 3. A Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. 3.1. Personalidade Jurdica. 3.2. Limitao de Responsabilidade Individual. 3.3. Sociedades Fictcias. 3.4. Separao de Patrimnio. 3.5. Desconsiderao da Personalidade Jurdica. 4. Lei n12.441/2011. 5. Concluses. 6. Referncias. RESUMO: O Cdigo Civil brasileiro aprovou recentemente a Lei n 12.441/2011, passando a recepcionar a possibilidade de haver ab initio um empresrio singular caracterizado como pessoa jurdica. Aumenta, pois, a segurana do prprio empresrio, uma vez que h a garantia de separao patrimonial, ou seja, o patrimnio pessoal do empresrio individual no ser vinculado aos riscos decorrentes de sua atividade empresarial. Alm disso, permite-se um importante passo para o desenvolvimento econmico brasileiro no sentido de incentivar micro e pequenos empresrios a atuarem de maneira formal. Entretanto, com a implantao deste novo dispositivo, alguns pontos controvertidos e de destaque merecem uma anlise cuidadosa, como o capital social mnimo exigido, as possveis desconsideraes da personalidade jurdica e a marginalizao das sociedades fictcias. No presente trabalho buscaremos explorar o conceito, a importncia econmica, alm de contrastar aspectos positivos e negativos acerca da empresa individual de responsabilidade limitada e as perspectivas trazidas pela nova lei. Palavras-chave: Empresa Individual de Responsabilidade Limitada Separao de Patrimnio Desconsiderao da Personalidade Jurdica Sociedades Fictcias Lei n 12.441/2011 ABSTRACT: The Brazilian Civil Code has recently enacted the Rule n12.441/2011, hosting the possibility to have ab initio a single entrepreneur characterized as a legal entity. It raises the security of the single entrepreneur, as long there is the asset separation, i.e., the personal patrimony of the entrepreneur wont be linked to the inherent risks due to his business activity. Besides, the Rule allows an important step towards Brazilian economy development, as it encourages micro and small entrepreneurs to work in a serious way, with legal protection. However, with this new Rule some controversial points deserve emphasis and careful analysis, as the minimum capital requirement, the possible of disregard of legal entity and the shell corporations marginalization. The present article attempts to explore the concept, the economic importance and to contrast the positive and negative aspects about the individual limited liability company and the perspectives brought by the new Rule.
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Keywords: Individual Limited Liability Company Assets Separation Disregard of Legal Entity Shell Companies Rule n12.441/2011.

1.

INTRODUO

O Cdigo Civil Brasileiro, em seu art. 966, conceitua empresrio como aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. O sucesso nessa atividade depende de inmeros fatores, tais como economia do pas, competncia e honestidade nas relaes desenvolvidas, bom relacionamento com a clientela, boa administrao e, sobretudo, amparo legal motivo do presente estudo. Como se sabe, o risco algo indissocivel da atividade empresarial. A dependncia de inmeros fatores para o sucesso gera dvidas naquele que se prope a montar uma empresa. Aqui, o principal perigo que afasta investidores a possibilidade de o patrimnio pessoal, amealhado durante anos, ser utilizado para cumprir obrigaes contradas pela empresa. Neste sentido, a fim de se proteger das incertezas do mercado e preservar seu patrimnio pessoal, a lei exigia que dois ou mais sujeitos com objetivos afins se unissem e criassem uma sociedade empresria, com personalidade jurdica e limitao da responsabilidade. Esta idia da necessidade de duas ou mais pessoas para viabilizar a personalidade jurdica e conseqentemente a limitao da responsabilidade antiga e consolidada, tanto na doutrina quanto na legislao. Tal concepo est to enraizada que ocasiona uma justificvel confuso entre empresa e sociedade. Luiz Antonio Soares Hentz explica que, as expresses empresa e sociedade soam como sinnimas, muitas vezes, indicando um mesmo e nico instituto jurdico 1. A causa dessa confuso se deve ao fato de o direito comercial ter sua evoluo pautada no direito francs, em que a sociedade presta-se apenas como forma jurdica de organizao da empresa2. Cinira Gomes Lima Melo contrasta os tipos empresrios da seguinte maneira: Aquele que exerce atividade individualmente chamado de empresrio individual (pessoa fsica). J se a atividade por um conjunto de pessoas (duas ou mais) que se renem para tanto, tem-se uma sociedade empresria (pessoa jurdica) 3.
HENTZ, Luiz Antonio Soares. Direito de empresa no Cdigo Civil de 2002. 3ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2005. p.135. 2 HENTZ, Luiz Antonio Soares. Op. Cit. p.137. 3 MELO, Cinira Gomes Lima. A Limitao da Responsabilidade do Empresrio Individual.
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Apesar de a grande maioria das empresas nacionais se constiturem no formato singular4, fica evidente como dada pouca relevncia imagem do empresrio individual aquele que tem na empresa sua atividade econmica, entretanto sem o contrato de sociedade no mbito jurdico brasileiro. Neste diapaso, rompendo com uma viso anacrnica acerca da responsabilidade do empresrio individual, a novssima Lei n 12.441/2011 passa a permitir a limitao de responsabilidade daquele empresrio singular, surgindo como alternativa queles que buscam formalizar seu negcio e ampliar suas perspectivas de crescimento. 2. TIPOS DE EMPRESA INDIVIDUAL A literatura empresarial teorizou sobre duas maneiras de se formar a empresa com apenas um sujeito e com a vantagem da limitao de responsabilidade. A primeira delas o empresrio individual com limitao de responsabilidade enquanto pessoa fsica. Nesta modalidade, um conjunto de bens do empresrio seria afetado para viabilizar a prtica da atividade empresarial. Em 1986, Portugal, atravs do Decreto - lei 248/1986 criou o EIRL Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada. A escolha feita pelo legislador portugus se deu pela crena de ser menos traumtica a introduo da limitao de responsabilidade do comerciante individual atravs de uma forma no-societria de patrimnio separado.5 A segunda maneira de limitao da responsabilidade encontra-se na forma da chamada sociedade unipessoal, isto , uma pessoa jurdica constituda por apenas um scio. Calixto Salomo Filho, defensor desta modalidade empresarial, argumenta que as frmulas no societrias causam uma drstica reduo na capacidade de circulao e liquidez da empresa. 6 Entretanto, esta modalidade encontra ressalvas no que diz respeito sua nomenclatura. O direito brasileiro capitaneado pela definio de sociedade dada pelo Cdigo Civil francs, cuja concepo se traduz num acordo de vontades, un contrat par lequel deux ou plusieurs personnes...7,
Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. v. 137. So Paulo: Malheiros, 2005. p.49. 4 DNRC. Disponvel em http://www.dnrc.gov.br/Estatisticas/caep0101.htm. Acesso em 24 de outubro de 2011. 5 SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 2ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p.157. 6 SALOMO FILHO, Calixto. Op. Cit. p.165. 7 CARMO, Eduardo de Sousa. Sociedade Unipessoal por Cotas de Responsabilidade Limitada. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. v. 75.
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o que inviabiliza o uso das sociedades unipessoais. Salomo Filho tenta superar este tradicionalismo ao apresentar a teoria do contrato-organizao, que identifica como elemento essencial do contrato social a organizao criada para a explorao da empresa e no o nmero de scios. 8 Entretanto, o legislador brasileiro, com a Lei n 12.441/2011 no se prendeu aos prvios postulados tericos e criou uma terceira modalidade, entendida como sui generis por Wilges Ariana Bruscato.9 Ou seja, a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada (EIRELI) constituda por um nico empresrio, com personalidade jurdica. Ressalta-se que, no meio jurdico, h entendimento diverso acerca da EIRELI. Por se tratar de uma figura recente na legislao brasileira, no h uma posio consolidada no que diz respeito ao seu tipo empresarial. Existem argumentos de que esta nova modalidade aparece ao lado das sociedades unipessoais, ou seja, guarda profundas semelhanas desta, entretanto possui alguns aspectos diferentes do que a teoria tradicional entende como sociedade unipessoal. Silvio Marcondes Machado arremata o assunto ensinando que, desde que o sujeito tenha capacidade para constituir a empresa e para manter as relaes dela decorrentes, nada obsta a que a pessoa do empresrio pertena a uma ou outra categoria. 10 3. A EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Por que no pode uma pessoa fazer o que a lei permite que faam duas ou mais?. Esta simples questo vem incomodando estudiosos do direito comercial desde 1877, quando foi aventada por sir G. Jessel. 11 A doutrina tradicional encontrava respostas para tal indagao em argumentos frgeis, tais como a impossibilidade de uma pessoa fsica ter dois patrimnios, um empresarial e outro pessoal, a dificuldade de determinar claramente a separao desses patrimnios, alm de sempre considerar a
So Paulo: Malheiros, 1989. p.41. MELO, Cinira Gomes Lima. Op.Cit. p.53. 9 BRUSCATO, Wilges Ariana. Confuses Iniciais Acerca da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Disponvel em: http://www.wilges.com.br/opiniao2.php. Acesso em 22 de outubro de 2011. 10 MACHADO, Silvio Marcondes. A Limitao da Responsabilidade do Comerciante Individual. So Paulo: Max Limonad, 1956. p.287. 11 OTHON SIDOU, J.M. A Reviso Judicial dos Contratos. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p.288.
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possibilidade de um carter fraudulento do empresrio singular.12 justificada a iniciativa de submeter as perdas dos scios ao limite do investimento, transferindo o prejuzo para os credores da sociedade, na medida em que ao direito positivo cabe, por meio do controle dos riscos, motivar os empreendedores na busca de novos negcios. Se todo o patrimnio particular dos scios pudesse ser comprometido, em razo do insucesso da empresa, naturalmente os empreendedores adotariam posturas de cautela, e o resultante poderia ser a reduo de novas empresas, especialmente as mais arriscadas. A limitao da responsabilidade do empresrio individual representa a otimizao da aplicao de recursos na produo e, conseqentemente, agrega avanos sociais, tais como empregos, arrecadao de impostos, desenvolvimento tecnolgico, alm de atrair empresrios para o setor formal da economia, aumentando desse modo a concorrncia e ainda facilitando acesso a bens e servios de melhor qualidade populao. Outra vantagem relevante a pulverizao de investimentos, descentralizando a circulao de bens e servios restritos s grandes companhias. Por seu turno, a no limitao da responsabilidade representa perdas significativas para o contexto social. Em um primeiro plano podemos elencar a falta de atrativos para formar uma empresa. Como j citado previamente, o alto risco da atividade empresarial faz com que o empreendedor busque segurana para seu patrimnio pessoal. Empresas com responsabilidade ilimitada caracterizam, portanto, um fator repulsivo prtica comercial. Em segundo plano, tal cenrio da legislao brasileira encoraja, de maneira anmala, a criao de sociedades fictcias, que sero analisadas adiante. mister ressaltar que os argumentos de que o empresrio individual se valeria da limitao da responsabilidade para distribuir calotes entre seus credores tambm se mostra infundada, uma vez que, atualmente, existe a possibilidade da desconsiderao da personalidade jurdica. Esta a principal garantia para os credores contra empresrios que venham a utilizar de m-f em suas relaes negociais. Questiona-se, ento, o porqu de um empresrio individual e de uma sociedade empresria serem regidos por normas distintas enquanto possuem a mesma realidade ftica. A seguir, trataremos das caractersticas fulcrais para o bom entendimento da empresa individual com limitao de responsabilidade e suas conseqncias.

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MELO, Cinira Gomes Lima. Op. Cit. p.52.

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3.1 Personalidade jurdica A personalidade jurdica, regida a partir do art.40 at o art.45 do Cdigo Civil brasileiro, garante um rol de direitos e obrigaes especficos aos sujeitos de direito que nela se encerram. Tem como efeito estabelecer a distino entre a pessoa jurdica e os membros que a compem.13 A pessoa jurdica uma tcnica de separao patrimonial em que se atribui personalidade prpria ao patrimnio segregado. Neste diapaso, o Estado, atravs da personalizao, reconhece uma individualidade prpria, diversa daquela das pessoas que compem o corpo coletivo, que o eixo de uma srie de relaes jurdicas.14 Wilges Bruscato teoriza que para que a reunio de pessoas em prol de uma mesma finalidade, com afetao de patrimnio prprio, possa atuar no mundo jurdico e real, preciso que ela se torne sujeito de direito, que lhe seja atribuda personalidade jurdica. 15 A partir da personalizao empresria, segue-se a separao patrimonial desta e de seus membros. Ou seja, podemos entender que imprescindvel para a limitao patrimonial dos empreendedores que a empresa possua personalidade jurdica. Soares Hentz enfatiza que a pessoa jurdica ergue-se como vu protetor do patrimnio da empresa.16 Ulhoa Coelho explica com clareza o fundamento da separao patrimonial a partir da personalidade jurdica ao expor que no cabe, em regra, responsabilizar algum (o scio)* por dvida de outrem (a pessoa jurdica da sociedade)17 No Brasil, as pessoas jurdicas de direito privado reconhecidas pela legislao so as associaes, as sociedades e as fundaes. Com a nova alterao atravs da Lei n 12.441/2011 passa a assim considerar, tambm, a empresa individual de responsabilidade limitada.

3.2 Limitao de responsabilidade individual Como afirma Bruscato, a palavra responsabilidade vem do latim reCOELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. v.2. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. p.32 14 BRUSCATO, Wilges Ariana. Op. Cit. p.145. 15 BRUSCATO, Wilges Ariana. Op. Cit. p.141. 16 HENTZ, Luiz Antonio Soares. Op. Cit. p.96. 17 COELHO, Fabio Ulhoa. Op. Cit. p. 33. * Aqui devemos entender como o empresrio
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spondere e traz implcita a idia de recomposio de um bem lesado.18 A reparao de dano representa regra elementar do equilbrio social, uma vez que o causador do dano deve compensar as perdas quele que causou prejuzo, evitando-se conflitos. O beneficio da limitao tem como causa o resguardo de patrimnio pessoal do empresrio frente s intempries negociais que, normalmente, envolvem a explorao de qualquer atividade empresarial. A limitao da responsabilidade nasceu como um instrumento opcional que o direito comercial ps disposio dos que se arriscam a empreender. Isso tem se dado atravs da constituio de pessoas jurdicas. O privilgio da limitao estimula a explorao da atividade empresarial. Entretanto, esta modalidade de responsabilidade no atingia o empresrio singular. Isto gerava inmeras celeumas para a prtica empresarial no Brasil, uma vez que encoraja a criao das famigeradas sociedades fictcias e desencoraja empresrios singulares a entrarem no mercado formal. O legislador contornou tais obstculos com a Lei n 12.441/2011, conforme analisaremos com mais ateno no item 4 da presente obra. 3.3 Sociedades fictcias Hentz afirma que mtodos condenveis surgiram a fim de suprir a negativa legislativa no tocante responsabilidade limitada para o empresrio individual.19 So chamadas de sociedades fictcias aquelas em que o empresrio individual se vale da ajuda de outras pessoas para formalizar sociedade e, desta maneira, gozar dos benefcios outorgados s sociedades limitadas. O referido autor ensina que nestes casos apenas uma pessoa exerce plenamente os direitos de scio20. Isto quer dizer que um dos scios detm grande maioria das quotas, enquanto o outro chamado popularmente de testa-de-ferro ou laranja possui apenas uma mnima poro das quotas, com a finalidade nica de garantir o simulacro do contrato social e a limitao da responsabilidade. Estas sociedades formadas sem o affectio societatis povoam o universo jurdico brasileiro e podem causar prejuzos para aqueles scios minoritrios, usados apenas para legitimar o contrato. O incentivo limitao de responsabilidade do empresrio individual
BRUSCATO. Wilges Ariana. Op. Cit. p.174. HENTZ, Luiz Antonio Soares. Op. Cit. p.178. 20 HENTZ, Luiz Antonio Soares. Op. Cit. p. 67.
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desencoraja a utilizao dessas sociedades fictcias que podem ter o pernicioso efeito de responsabilizar pessoas alheias aos desgnios da empresa, como so os laranjas, alm de desburocratizar mecanismos de vigilncia das juntas comerciais. 3.4 Separao de patrimnio Toda medida que tiver por escopo mitigar o risco j que no h como elimin-lo bem recebida por parte daqueles que se envolvem com a atividade empresarial, que se sentem mais seguros e, portanto, mais incentivados a empreender.21 Para Fabio Ulhoa Coelho, citado por Bruscato, a importncia da separao do patrimnio para o desenvolvimento de atividades econmicas importantssima, na medida em que limita a possibilidade de perdas nos investimentos mais arriscados. O fato de o patrimnio pessoal no responder por dividas da atividade empresria motiva investidores e empreendedores a aplicar dinheiro em atividades econmicas de maior envergadura e risco. Caso inexistisse a separao patrimonial, os insucessos na explorao da empresa poderiam significar a perda de todos os bens particulares do empresrio, e nesse quadro, menos pessoas se sentiriam atradas a desenvolver a atividade empresria. No haveria tanto acesso a bens e servios como estamos acostumados. Vale ressaltar que a separao patrimonial cumulada com a limitao da responsabilidade no pode servir para que o empresrio, em sua vida privada, cometa excessos injustificveis, alm da capacidade de seu patrimnio pessoal. 3.5 Desconsiderao da personalidade jurdica Quando o benefcio da pessoa jurdica mal utilizado, com a consecuo de vantagem indevida s custas de terceiros, o direito prev a aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica. Este dispositivo tem como dever impedir a impunidade, fraudes e abusos. A ilicitude do uso da personalidade jurdica ocorre quando um ato aparentemente ilcito realizado sob a nomenclatura da pessoa jurdica da empresa para amealhar vantagens para a pessoa fsica do empresrio, responsvel pela manipulao fraudulenta ou abusiva do princpio da separao patrimonial.
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BRUSCATO, Wilges Ariana. Op. Cit. p. 161.

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Recorrendo mais uma vez clara exposio de Wilges Bruscato, entendemos que a finalidade da desconsiderao afastar, momentaneamente, a personalidade jurdica da sociedade, para atingir bens dos scios que agiram com abuso ou m f, prejudicando terceiros. Ressaltese que a simples insolvncia, decorrente de atos praticados dentro da normalidade administrativa da sociedade no autoriza a desconsiderao. So pressupostos para a justa aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica a existncia de abuso ou fraude, enfim, de mau uso da pessoa jurdica.22 Compreendemos, desta forma, que quando h desvio de finalidade, confuso patrimonial ou fraude contra credores, aqueles que se sentem lesados podem recorrer desconsiderao da personalidade jurdica, aumentando a possibilidade de reaver os valores emprestados. A desconsiderao da personalidade jurdica se constitui, portanto, num remdio eficaz contra aqueles que se valem dos benefcios da limitao da responsabilidade para distribuir calote entre credores. Dessa maneira, este instrumento serve para tranqilizar e garantir justia queles que se sintam lesados. 1. LEI N 12.441/2011 E A EIRELI Em 11 de julho de 2011, atravs da Lei n 12.441/201123, a legislao
BRUSCATO, WIlges Ariana. Op. Cit. p. 201. Em 11 de janeiro de 2012, data inicial da vigncia da nova lei, o Cdigo Civil apresentar o seguinte formato: Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. 3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. 4 ( V E TA D O ) . 5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. 6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.
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brasileira passou a recepcionar a Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, resumida pela sigla EIRELI. Conforme analisado anteriormente, esta era, alm de um pedido antigo de doutrinadores, uma necessidade para que o Brasil fomentasse o desenvolvimento econmico, seguindo os moldes de pases com a economia bem desenvolvida. Alm disso, surgiu no art. 44 do Cdigo Civil o inciso VI, que garante como pessoa jurdica de direito privado as empresas individuais de responsabilidade limitada. Conforme analisado previamente, Bruscato considera essa uma espcie sui generis dentre as modalidades de empresas individuais j teorizadas. Perseguindo a desburocratizao do sistema comercial, o Cdigo Civil brasileiro dedicou especial ateno ao empresrio individual de responsabilidade limitada ao garantir a seus direitos e deveres. Alm disso, afinou suas idias com a legislao vigente em muitos pases da Europa e at em alguns da Amrica Latina. Agora, portanto, coloca-se disposio do empresrio singular uma forma eficiente de organizar sua atividade comercial. Esta simplificao da forma jurdica para o exerccio da atividade empresarial pode gerar um aumento significativo no nmero de inscries de empresas. A partir dessa previso, o governo brasileiro aumentar sua arrecadao tributria, credores tero maiores garantias e, principalmente, o empresrio individual se sentir motivado a formalizar seu negcio e ampliar seus horizontes, sem o risco de ver seu patrimnio pessoal usado para saldar possveis dvidas. Entretanto, o que vem sendo debatido entre os juristas a questo da necessidade de cem salrios mnimos para integralizao do capital social (apesar de no se tratar de sociedade, o legislador optou por utilizar o termo capital social, consagrado pelo uso). Vale explicitar que o capital social o recurso material com o qual o empresrio pode contar para iniciar sua operao. Do desenvolvimento normal de suas atividades, se bem sucedida, o empresrio acumular bens. O conjunto desses bens seu patrimnio, que, ento, j no se confunde com o capital social. Atualmente, esse capital social exigido corresponde a R$54.500,00 24 e considerado muito alto se comparado com algumas legislaes europias, como a portuguesa, que previa o mnimo de 5.000,00 e atualmente deixa esse valor livre, a ser estipulado pelo empresrio, conforme Decreto-Lei n. 33/2011 de 7 de maro25.
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Valor do salrio mnimo em 29 de outubro de 2011: R$545,00. Disponvel em: http://dre.pt/pdf1sdip/2011/03/04600/0130901311.pdf . Acesso em 29 de

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A experincia europia de mais de vinte e cinco anos atesta que a empresa individual com responsabilidade limitada uma figura jurdica atraente para pequenos comerciantes. Seu sucesso na Europa pode ter servido de motivao para o legislador brasileiro, entretanto, questes como o alto valor do capital social e a fiscalizao da integralizao desse capital social ainda carecem de maiores debates.
Em todo caso, salutar a postura legislativa brasileira de se mostrar atenta aos anseios contemporneos e de se ajustar a eles. Apesar das crticas, a lei brasileira permite um importante passo para o desenvolvimento de pequenos comerciantes, cuja atividade gera inmeros empregos diretos e indiretos, potencializando, portanto, a economia brasileira.

2. CONCLUSES O presente trabalho buscou evidenciar a necessidade de regulamentao e limitao de responsabilidade da empresa individual. Como ficou exposto, esta figura empresarial encontra campo frtil para sua implantao, uma vez que, no Brasil, h um grande nmero de empresrios individuais e um expressivo nmero de sociedades fictcias, cuja principal ambio a limitao da responsabilidade. O legislador, atento aos anseios e necessidades, procurou adequar as leis vigentes realidade econmica e social do pas e introduziu a Lei n 12.441 de 2011, cujo principal avano o reconhecimento da separao patrimonial e limitao da responsabilidade do empresrio singular. A EIRELI, como ficou sintetizada Empresa de Responsabilidade Limitadade, aproveita o potencial empresarial latente brasileiro. Arrecadao de tributos por parte do Estado, incentivo a criao de novos postos de trabalho, bem como a segurana jurdica do empresrio e a simplificao jurdica para formalizao da empresa se apresentam como os principais avanos que a lei busca abranger. Em contrapartida, a questo da exigncia de um alto capital social mnimo ainda precisa ser debatida e, se for o caso, revista. Tal exigncia pode gerar um efeito contrrio do esperado e afastar aqueles que seriam beneficiados pela lei. Entretanto, apenas os anos de prtica podero dotar o legislador da sapincia necessria para possveis alteraes no texto legislativo futuramente. A respeito das crticas anacrnicas sobre o potencial carter fraudulento do empresrio individual exps-se uma sada eficaz, a desconsiderao da personalidade jurdica. Dessa forma, no h porque
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credores levantarem suspeitas ou preconceitos contra esta forma empresarial. Assim, atravs de anlises doutrinrias e comparativas, buscamos traar de forma crtica as vantagens e desvantagens trazidas pela nova lei, alm de expor princpios e entendimentos clssicos e vanguardistas acerca do direito de empresa. REFERNCIAS BRUSCATO, Wilges Ariana. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada. So Paulo: Quartier Latin, 2005. ______. Confuses Iniciais Acerca da Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Disponvel em: http://www.wilges.com.br/opiniao2.php. Acesso em 22 de outubro de 2011. CARMO, Eduardo de Sousa. Sociedade Unipessoal por Cotas de Responsabilidade Limitada. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. v. 75. So Paulo: Malheiros, 1989. COELHO, Fabio Ulhoa. Curso de Direito Comercial. v.2. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2011. DNRC. Disponvel em http://www.dnrc.gov.br/Estatisticas/caep0101.htm. Acesso em 24 de outubro de 2011. HENTZ, Luiz Antonio Soares. Direito de empresa no Cdigo Civil de 2002. 3ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2005. MACHADO, Silvio Marcondes. A Limitao da Responsabilidade do Comerciante Individual. So Paulo: Max Limonad, 1956. MELO, Cinira Gomes Lima. A Limitao da Responsabilidade do Empresrio Individual. Revista de Direito Mercantil, Industrial, Econmico e Financeiro. v. 137. So Paulo: Malheiros, 2005. OTHON SIDOU, J.M. A Reviso Judicial dos Contratos. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. SALOMO FILHO, Calixto. O Novo Direito Societrio. 2ed. So Paulo: Malheiros, 2002.

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