EXMO(A).

SENHOR(A) JUIZ(ZA) FEDERAL DA ___ VAR A DA SEO JUDICIRIA DO ESTADO DE GOIS

O Procurador da

MINISTRIO que esta

PBLICO subscreve,

FEDERAL , em exerccio

pelo na

Repblica

Procuradoria da Repblica em Gois, no uso das suas atribuies constitucionais e legais, vem, presena de V. Exa., promover:

AO CIVIL PBLICA
COM PEDIDO DE AN TECIPAO DE TUTELA LIMIN AR em face de: CONSELHO FEDERAL DE MEDICINA CFM , pessoa jurdica de direito pblico interno constituda sob a forma de autarquia federal, que deve ser citada na pessoa do seu Presidente, com endereo em SGAS, Lote 72, CEP n 70390-150, Braslia-DF; e

Pgina 1/32

A v . O l i n d a , Q u a d r a G , L o t e 2 , S e t o r P a rk L o za n d e s , C E P 7 4 8 8 4 - 1 2 0 , G o i n i a - G O . F o n e : ( 6 2 ) 3 2 4 3 - 5 4 0 0 h o m e p a g e : h t t p : / / www. p r g o . m p f . g o v . b r

CONSELHO

REGION AL

DE

MEDICINA

DO

ESTADO DE GOIS CREMEGO , pessoa jurdica de direito pblico interno constituda sob a forma de autarquia federal, que deve ser citada na pessoa de seu Presidente, com endereo na Rua T-28, n 245 Setor Bueno, CEP 74210-040, Goinia-GO. 1 INTROITO Esta elementos acostados ao 1.18.000.000716/2011-88, ao civil pblica civil nesta tem pblico suporte (ICP) nos n da

inqurito instaurado

Procuradoria

Repblica, visando apurar, no Estado de Gois, eventuais aes e omisses ilcitas dos Conselhos Federal e Regional de Medicina, das Associaes Mdicas e Hospitalares e de mdicos em geral, quanto observncia do direito ao amplo acesso dos pacientes e de seus respectivos familiares a pronturios mdicos(anexo 1). Com efeito, esta demanda tem por objetivo lograr provimento judicial de contedo declaratrio que assegure o acesso de familiares aos pronturios mdicos de seus parentes falecidos , de forma direta e independentemente de prvia requisio judicial. 2 COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL A fixao da competncia da Justia Federal do caso em tela decorre da natureza jurdica dos ocupantes do polo passivo da presente demanda. Com efeito, foram os rus constitudos sob a forma de autarquia federal, nos termos do artigo 1, caput, da Lei federal 3.268/57. Logo, tratando-se de demanda movida em

desfavor de entidades autrquicas federais, exsurge a competncia

Pgina 2/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

da Justia Federal para o processo e o julgamento do pleito, com base na Constituio Federal, artigo 109, inciso I. Alm do mais, a s presena do MINISTRIO PBLICO FEDERAL no polo ativo causa bastante da competncia da Justia Federal. 3 LEGITIMIDADE PASSIVA A legitimidade passiva dos rus decorre do bice jurdico por eles construdo quanto liberao dos pronturios mdicos aos familiares de pacientes falecidos. Nesse sentido, a pretexto de interpretar o artigo 102 do Cdigo de tica Mdica e o artigo 154 do Cdigo Penal, o Conselho Federal de Medicina expediu o "Parecer" CFM n 06/2010 (anexo 2), restringindo o acesso a tais pronturios nas estritas hipteses de deferimento de ordem judicial e requisio do CFM ou de CRM. Em consequncia, o Conselho Regional de

Medicina do Estado de Gois vem ratificando tal entendimento, de modo a dar aplicabilidade, no mbito deste Estado, ao posicionamento ilegal e inconstitucional adotado pelo CFM. 4 LEGITIMIDADE AD CAUSAM DO

MINISTRIO PBLICO FEDERAL Mirando assegurados estabelece ao que cidado, o a Ministrio a efetiva proteo Federal, instituio dos direitos 127,

Constituio Pblico

artigo

permanente,

essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis , entre quais se classificam o direito sade, ao teor da Carta Magna, artigos 6 e 196 a 200 .
Pgina 3/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Dispe,

ainda,

Carta

Magna,

artigo

129,

incisos II e III, que so funes institucionais do Ministrio Pblico: a) zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia ; e b) promover o inqurito civil pblico e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros direitos difusos e coletivos . Por sua vez, prescreve a Lei Complementar federal n 75/93, artigo 6, incisos VII, alneas a e d, que dispe sobre a organizao, as atribuies e o estatuto do Ministrio Pblico da Unio, que compete a essa instituio promover o inqurito civil pblico e a ao civil pblica para a defesa : a) dos direitos constitucionais ; b) e de outros interesses individuais indisponveis , homogneos, sociais, difusos e coletivos. Portanto, insofismvel a legitimidade ad

causam do MINISTRIO PBLICO FEDERAL para manejar esta ao civil pblica, voltada para a concretizao do direito fundamental sade, dignidade da pessoa humana e ao acesso informao . 5 MRITO 5.1 FUNDAMENTOS DE FATO Chegou ao conhecimento do MINISTRIO

PBLICO FEDERAL o fato de que, em obedincia a entendimento firmado pelos rus, seria sonegado aos familiares o direito de ter acesso aos pronturios mdicos de seus entes falecidos. No foi por outra razo que se instaurou nesta Procuradoria da Repblica o ICP n n 1.18.000.000716/2011-88 , visando apurar, no Estado de Gois, eventuais aes e omisses

Pgina 4/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

ilcitas

dos

Conselhos

Federal

Regional

de

Medicina,

das

Associaes Mdicas e Hospitalares e de mdicos em geral, quanto observncia do direito ao amplo acesso dos pacientes e de seus respectivos familiares aos citados pronturios . Consequentemente, nesse nterim, requisitaramse aos rus informaes pertinentes efetiva observncia do direito ao amplo acesso dos pacientes e de seus respectivos familiares aos pronturios mdicos. Em atendimento requisio do MINISTRIO PBLICO FEDERAL, o CREMEGO informou ser subordinado ao CFM e, em relao ao acesso ao pronturio mdico por pessoa diversa do paciente, segue as orientaes expedidas pela autarquia nacional (anexo 5). Por sua vez, o CFM informou que, h muito, vem se manifestando contrariamente entrega de tal documento a quem no seja o prprio paciente , sob o argumento de serem sigilosos os dados nele constante e inexistir autorizao legal para a sua disponibilizao, mesmo aos familiares de paciente j falecido (anexo 6). Face gravidade da situao acima delineada, foi expedida a recomendao n 11, de 31 de maio de 2011, ao CFM, a fim de que revogasse o "Parecer" CFM n 06/2010 e, ainda, elaborasse resoluo que regulamentasse a liberao direta e irrestrita de pronturios mdicos de pacientes falecidos , para finalidades juridicamente lcitas, aos respectivos familiares (anexo 7). Contudo, tendo em vista o no atendimento da sobredita recomendao, no subsiste outra providncia eficaz inserta nas atribuies deste rgo ministerial a no ser ajuizar

Pgina 5/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

esta ao civil pblica, a fim de pertinente.

lograr a tutela jurisdicional

5.2 FUNDAMENTOS DE DIREITO MATERIAL 5.2.1 pronturios mdicos No uso de seus poder regulamentar, o CFM, autarquia federal regida pelos ditames da Lei federal 3.268/57, definiu pronturio mdico como o documento nico constitudo de um conjunto de informaes, sinais e imagens registradas, geradas a partir de fatos, acontecimentos e situaes sobre a sade do paciente e a assistncia a ele prestada, de carter legal, sigiloso e cientfico, que possibilita a e a comunicao continuidade entre da membros assistncia da equipe ao multiprofissional 4). Porquanto os pronturios mdicos possurem, por definio legal, carter sigiloso , tambm fora expedida a Resoluo 1.605/2000, a qual define procedimentos para por a salvo o contedo das informaes constantes nesses documentos (anexo 3). O requisio conforme falecido. Pertinente citar que, no obstante a omisso sobre este ponto, foi expedido o "Parecer" CFM n 06/2010, pelos seu diploma regulamentar ou condiciona de a prestada Regime jurdico dispensado a

indivduo, nos termos da Resoluo n 1.638/2002, artigo 1 (anexo

concesso de cpia do documento solicitao do paciente ou Conselhos 6. Federal Regional no Medicina, quanto artigo Nada dispe, entanto,

legitimidade do acesso pelos sucessores legtimos do paciente

Pgina 6/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

posteriormente ratificado pela Nota Tcnica do Setor Jurdico n 002/2012, definindo ser vedada liberao direita de pronturios mdicos a parentes do de cujus , sucessores ou no (anexos 2 e 8). relevante destacar que, embora denominado parecer, tal ato, de acordo com as peculiaridades regulamentares do CFM, no se reveste de carter Assim meramente o , pois, opinativo , mas a verdadeiramente vinculante . reconhecida

abrangncia nacional da consulta dirigida citada autarquia federal, destacado um Conselheiro relator que, aps emitir seu relatrio, submete o tema apreciao e deliberao do Plenrio do Conselho, nos termos da Resoluo CFM n 1.892/2009. Por exigir a prvia e necessria aprovao pelo rgo pleno , ao qual se acometeram atribuies fiscalizatrias, supervisoras, disciplinatrias e normativas , que o citado "parecer" adquire cogncia e autoridade para vincular a atuao de instituies e profissionais da rea mdica . Em outras palavras, seu contedo no reflete apenas a opinio de seu relator , mas a orientao profissional do prprio Conselho Federal de Medicina e, por conseguinte, dos conselhos regionais a ele subordinados. Ademais, a validade do raciocnio aqui

desenvolvido corroborada pelo fato de o parecer, a pretexto de sanar entrave hermenutico, ter concretizado a funo normativointegradora do Pleno , rgo responsvel por resolver os casos omissos, conforme artigo 10, inciso XXVII, do Regimento Interno do CFM. Estabelecidas tais premissas, importa

considerar que as razes lanados no mencionado "parecer", em sntese, apontam no sentido de que o direito ao sigilo , garantido por lei ao paciente vivo , tem efeitos projetados para alm da vida . Nele utilizou-se, ainda, que o argumento de que o sigilo inerente aos
Pgina 7/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

pronturios deveria ser mantido aps o falecimento do paciente como decorrncia da preservao dos direitos de personalidade . A interpretao dada pelos rus possibilidade de disponibilizao post mortem de dados constantes de pronturios mdicos a sucessores legtimos do de cujus, no entanto, mostra-se absolutamente ilegal e inconstitucional, porquanto violadora do princpio da dignidade da pessoa humana , do direito informao , da proteo familiar , do direito sade , seja decorrente de normas de ordem pblica insculpidas na Constituio Federal, seja oriunda de normas pulverizadas no Cdigo Civil e Cdigo de Desa do Consumidor. 5.2.2 Vnculo familiar como justa causa para o acesso de familiares a pronturios mdicos Inequivocamente, pronturio mdico do paciente vivo o carter sigiloso albergado do pela

encontra-se

inviolabilidade do direito vida privada, garantia fundamental prevista no artigo 5, inciso X, da Constituio Federal. Todavia, pronturio mdico do sendo falecido o paciente ,

juridicamente descabida a negativa de acesso dos parentes ao de cujus , pois lcita a pretenso de familiares de terem conhecimento do tratamento mdico dispensado ao seu ente, sobretudo para fins de direito. Com efeito, a liberao direita de pronturios mdicos ao familiares de pacientes falecidos , para finalidades juridicamente profissional do lcitas, no implica quebra um do carter sigiloso pelo mdico, seno direito assegurado

ordenamento jurdico .

Pgina 8/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

A pertinncia do raciocnio aqui desenvolvido pode ser apreciada analiticamente ante a profuso de razes jurdicas que o sustenta. 5.2.2.1 Titularidade do dever de proteger os direitos de personalidade de pessoa falecida Embora sejam corretas as premissas de que se valem os rus, segundo as quais pronturios mdicos so sigilosos em razo dos direitos de personalidade e que parte desses direitos se projeta para momento posterior cessao da personalidade civil, incorreta a concluso a que chegaram no que concerne manuteno desse sigilo. Um dos aspectos da incorreo do raciocnio de que se valem os rus resulta do fato de que os sujeitos listados na ordem de vocao hereditria no sucedem apenas nos bens do falecido, mas tambm no dever de zelar pela sua memria e respeito dignidade que possua enquanto vivo . Ante a bvia impossibilidade de o falecido

defender seus direitos de personalidade por si prprio, a legislao acometeu tal tarefa instituio bsica da sociedade: a famlia . No sem razo, compreende-se nos familiares a legitimidade para adotar medidas conducentes preservao dos direitos de personalidade de quem faleceu, nos termos do artigo 12, pargrafo nico, do Cdigo Civil. A consonncia com a opo legislativa pelo responsvel do direito por de

custodiar tais direitos no se deu de forma ocasional, mas em sistemtica constitucional famlia , amparada na especial proteo estatal a ela dispensada e no dever de mtua assistncia entre seus componentes, conforme as normas irradiantes do artigo 226 e seguintes da Constituio Federal.
Pgina 9/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Dessa forma, sendo os membros da famlia do de cujus os responsveis pelo zelo de sua memria e pela preservao de sua integridade moral , ho de serem garantidos os meios necessrios ao cumprimento de tal mister. nesse contexto que exsurge a devida razo jurdica para que familiares tenham acesso aos instrumentos para a defesa, inclusive por meio de acesso a documentos que diretamente se referem dignidade do morto , como os pronturios mdicos . No apenas em razo do especial vnculo de fidcia que a legislao pressupe das relaes de ascendncia e descendncia familiar , mas tambm a relao conjugal emana o justo interesse jurdico de cnjuges e companheiros terem acesso a tais documentos. Com efeito, a plena comunho de vida a que alude o artigo 1.511 do Cdigo Civil autoriza concluir ser o cnjuge suprstite legitimado a obter acesso os documento narrativo das condies mdicas que vitimaram seu cnjuge . Da mesma forma os companheiros, ante o regime jurdico a eles dispensado pelo artigo 226, 3, da Constituio Federal e artigos 1.723 a 1.727, do Cdigo Civil. Desse modo, identificados os titulares do

dever de proteo integridade moral de pessoa natural extinta , h que se reputar ilegal e inconstitucional a interpretao dada pelos rus ao tema. Assim o , pois, acometendo ao mdico o dever de zelar pelos direitos de personalidade do paciente falecido, os rus subvertem a lgica interna do ordenamento jurdico e depositam a responsabilidade em quem no possui legitimidade para faz-lo. Com razo, a experincia indica que a

manuteno do sigilo de pronturios pelos mdicos no tem o condo de proteger os direitos de personalidade do paciente , mas afastar desses profissionais o dever de prestar contas das suas aes
Pgina 10/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

e omisses ilcitas a quem de direito: os sucessores legtimos do paciente falecido . No por outro motivo que o ato de defesa envolvendo mdicos e pronturios mdicos no se dirige proteo do paciente , mas proteo do profissional da sade em processos judiciais . a disposio prevista na Resoluo CFM n 1.605/2000, artigo 7. Incoerentemente, atribuir a tal profissional da sade semelhante mister parte do fundamento equivocado de que, como regra, o paciente teria o interesse em ocultar sua condio de doena e os procedimentos de seu tratamento. A observao cotidiana do que normalmente ocorre, no entanto, mostra ser regra justamente o oposto , pois a notcia sobre eventual enfermidade , ordinariamente, compartilhada com familiares e amigos . Observa-se, ademais, que a prpria dinmica do desenvolvimento de agravo fsico mortal incompatvel com o sigilo aos familiares mais prximos, pois costuma ser precedida de acompanhamento mdico, tratamento medicamentoso ou, at mesmo, cirrgico. Por isso, coerente observar que, embora legalmente sigilosos , pronturios mdicos no podem ser sonegados aos familiares de paciente falecido , pois natural que sejam eles previamente conhecedores da doena que se mostrou fatal, sendo ineficaz, irracional e desarrazoado posterior sigilo a seu respeito. Todavia, isso no impede que,

excepcionalmente, o paciente, ainda em vida, limite o acesso de familiares ao seu pronturio, caso assim deseje e o manifeste de forma expressa.
Pgina 11/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Portanto, a objeo lanada nesta demanda justamento o fato de os rus virem impondo a limitao de acesso a familiares como regra , quando o direito e a razoabilidade indicam ser exceo. Tais motivos so suficientes ao afastamento da aplicabilidade do "Parecer" CFM n 06/2010 e da nota tcnica que o ratificou. Mas no s por isso, porquanto ainda permanecem razes distintas para assim considerar, consoante se far a seguir. 5.2.2.2 Proteo dignidade da pessoa humana e do ncleo familiar O Legislador Constituinte brasileiro, de 1988, positivou princpios uma e srie regras de que proposies se jurdicas se que irradiam e se integram, interagem

interdependem no prprio Texto Magno, e, a partir dele, repercutem por todos os quadrantes do ordenamento jurdico . Em meio a tais proposies jurdicas, imperioso apontar a que sobreleva a dignidade da pessoa humana condio de fundamento do Estado Democrtico de Direito , conforme artigo 1, caput e inciso III, da Carta Magna. A dignidade da pessoa humana , por

conseguinte, o ncleo essencial dos direitos fundamentais , sua fonte jurdico-positiva, a fonte tica que confere unidade de sentido, valor e de concordncia prtica ao sistema dos direitos fundamentais. E justamente sobre esse fundamento do Estado Democrtico de Direito (dignidade da pessoa humana) que a medicina deve pautar sua evoluo. Firme nessa premissa, h que se ter em conta que a cincia dos dados constates de pronturio mdicos de paciente morto interessa no apenas para a proteo dos residuais
Pgina 12/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

direitos de personalidade de quem j se foi, mas tambm ao respeito da dignidade dos indivduos que perderam seu ente. Acerca do abalo psquico que a morte de um ente familiar provoca, cabe invocar a teoria do dano reflexo ou por ricochete 1 2 . Lesados os direitos de personalidade de um indivduo, presume-se que aqueles que com ele mantinham relaes familiares tambm so atingidos em sua dignidade , mormente quando lhes sonegado ter acesso s informaes sobre a circunstncias mdicas da morte. Com efeito, no necessrio o labor tcnico constante de laudos psicolgicos ou, at mesmo, de estudos antropolgicos , para que se conclua quo doloroso perder um ente familiar, mais ainda quando no se sabendo as causas. da prpria vivncia cotidiana e experincia ordinria que se pode afirmar ser o esclarecimento das razes da morte elemento que, embora no afaste a dor familiar diante da perda, auxilia no assimilao. Dessa forma, o acesso de familiares aos processo de

pronturios mdicos , medida que permite objetivamente aferir o tratamento mdico dispensado ao paciente e as razes de sua ineficcia, serve concretizao do princpio nuclear de toda a ordem jurdica , qual seja, a dignidade da pessoa humana . Esse que
1

DIREITO CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL. COMPENSAO POR DANOS MORAIS. LEGITIMIDADE ATIVA. PAIS DA VTIMA DIRETA. RECONHECIMENTO. DANO MORAL POR RICOCHETE. DEDUO. SEGURO DPVAT. INDENIZAO JUDICIAL. SMULA 246/STJ. IMPOSSIBILIDADE. VIOLAO DE SMULA. DESCABIMENTO. DENUNCIAO LIDE. IMPOSSIBILDADE. INCIDNCIA DA SMULA 7/STJ E 283/STF. 1. () 2. Reconhece-se a legitimidade ativa dos pais de vtima direta para, conjuntamente com essa, pleitear a compensao por dano moral por ricochete, porquanto experimentaram, comprovadamente, os efeitos lesivos de forma indireta ou reflexa. Precedentes. 3. Recurso especial no provido. (REsp 1208949/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/12/2010, DJe 15/12/2010)
2

RECURSOS ESPECIAIS - RESPONSABILIDADE CIVIL - ALUNA BALEADA EM CAMPUS DE UNIVERSIDADE - DANOS MORAIS, MATERIAIS E ESTTICOS - (...) - DANOS MORAIS INDIRETOS OU REFLEXOS - PAIS E IRMOS DA VTIMA LEGITIMIDADE - CONSTITUIO DE CAPITAL - TRATAMENTO PSICOLGICO - APLICAO DA SMULA 7/STJ. 1- () 7.- devida, no caso, aos genitores e irmos da vtima, indenizao por dano moral por ricochete ou prjudice d'affection, eis que, ligados vtima por laos afetivos, prximos e comprovadamente atingidos pela repercusso dos efeitos do evento danoso na esfera pessoal. (...) 10.- Recurso Especial da r provido em parte, to-somente para afastar a constituio de capital, e Recurso Especial dos autores improvido. (REsp 876.448/RJ, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2010, DJe 21/09/2010) Pgina 13/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

no se limita a cada um dos familiares individualmente, mas abrange tambm a preservao da dignidade do grupo familiar , instituio fundamental a quem o texto constitucional confere especial proteo. No sem razo o Tribunal Regional Federal da 2 Regio entendeu que fere a razoabilidade a negativa de acesso da famlia ao pronturio mdico de seu ente falecido, pois, em tese, o sigilo deste documento para nada serve para o hospital , enquanto para seus familiares , pode representar muito , no havendo qualquer violao lei ou Constituio Federal com a sua exibio 3 . (grifei) 5.2.2.3 Do interesse genotpico e fenotpico ao acesso de familiares a pronturios mdicos Motivado pelo carter plural da abordagem ora empreendida, conveniente apontar que o acesso a pronturios mdicos uma medida instrumental efetivao da sade de familiares sobreviventes , os quais, compartilhando caractersticas genotpicas e fenotpicas com o de cujus, potencialmente podem ser acometidos das mesmas causas que o vitimizaram. Reputando necessria uma digresso acerca do direito fundamental sade , necessrio dizer que, alm de se encontrar expressamente includa no rol de direitos sociais insculpidos na Constituio Federal, artigo 6, a sade definida como direito de todos e dever do Estado , a ser garantido mediante a adoo de polticas pblicas voltadas para a reduo do risco de doena e de outros agravos e para o acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo , proteo e recuperao, luz da Carta Magna, artigo 196.

273895 RJ 2001.02.01.040622-0, Relator: Desembargador Federal RALDNIO BONIFACIO COSTA, Data de Julgamento: 29/10/2008, OITAVA TURMA ESPECIALIZADA, Data de Publicao: DJU - Data::10/11/2008 Pgina::149 Pgina 14/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Nessa perspectiva, coerente com as normas constitucionais, assenta a doutrina preponderante que o direito sade, tal como assegurado na Constituio Federal, quadra-se na categoria de direito fundamental de segunda dimenso (gerao) , que consubstancia os direitos sociais, culturais e econmicos, caracterizados por exigirem prestaes positivas do Estado para a sua consecuo. No se trata, aqui, semelhana dos direitos de primeira dimenso (gerao), de apenas impedir a interveno do estatal em desfavor das liberdades individuais, mas de reclamar do Estado a execuo do que lhe cominado . Cumpre lembrar, ainda, que se qualifica de relevncia pblica as aes e os servios de sade , segundo Constituio Federal, artigo 197. Evidencia-se, com efeito, o propsito de realar, indelevelmente, o carter de essencialidade do direito fundamental entes privados. O principal consectrio do enquadramento de uma ponto norma de na vista categoria formal, da sua dos mas fora direitos tambm fundamentais axiolgico o e, A reconhecimento da sua supremacia hierrquica no apenas do consequentemente, normativa diferenciada . sade na nova ordem constitucional, independentemente de ser prestado diretamente pelo Estado ou por

fundamentalidade de que se revestem tais direitos no pode passar despercebida ao intrprete, a quem cabe, atravs da hermenutica especificamente constitucional , extrair deles o significado que proporcione mxima possibilidade de gerar efeitos prticos . Garantir o direto acesso de sucessores aos pronturios mdicos de pacientes falecidos constitui um inequvoco efeito prtico acima mencionado. Nesse sentido, entre o de cujos e seus familiares h a marca incontrastvel da similitude gentica e,

Pgina 15/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

com ela, a potencial predisposio a riscos mdicos da mesma natureza. No apenas caractersticas fsicas so herdadas, como tambm a predisposio a doenas hereditrias , tolerncia a determinados medicamentos e vulnerabilidade a determinados agentes nocivos . Alm da semelhana genotpica, si acontecer de os familiares habitarem o mesmo ambiente , possurem os mesmos hbitos alimentares e serem expostos aos mesmo agentes prejudiciais integridade fsica. Da emana tambm a similitude fenotpica . Sendo semelhantes, as informaes mdicas de paciente cujo tratamento no se mostrou exitoso e a ausncia de xito correlaciona-se com a morte so de absoluto interesse de seus familiares , os quais, diante dos pronturios de seu semelhante, podem tomar cincia dos riscos inerentes ao seu ambiente de vivncia , sobre as condicionantes prejudiciais de seu material gentico e a maior ou menor eficcia das diversas formas de tratamento listadas pela literatura mdica. Conclui-se, nesse ponto, que a disponibilizao ora almejada servem ao interesse prtico da concretizao do direito fundamental sade dos sucessores de quem se refere o pronturio mdico. 5.2.2.4 Dever de informao decorrente da relao de consumo Conquanto se afaste dos parmetros da

proteo aos direitos de personalidade , dignidade da pessoa humana e direito pblico subjetivo sade , os quais vinculam os hospitais pblicos, a aplicabilidade de normas destinadas a regulamentar relaes essencialmente
Pgina 16/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

privadas tambm permitem

concluir pela obrigatoriedade de disponibilizao de pronturios mdicos aos sucessores do de cujus. Consoante construo pretoriana 4 , o entendimento que impera realizado na por

atendimento

mdico

instituies particulares de sade, mesmo aqueles sem fins lucrativos, so submetidas s normas da Lei federal 8.072/90, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Caracterizada relao consumerista, dois

importantes consectrios de pronto assomam: a transferibilidade , pelo princpio da saisine, das obrigaes contratuais residuais firmadas entre paciente e instituio mdica e o amplo dever de informao entre ambos 5 . Dessa forma, ho de ser observados os direitos bsicos do consumidor como a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem, conforme o artigo 6, inciso III, do mencionado cdigo. O dever de transparncia decorrente da

relao de consumo, partindo-se da viso estritamente privada neste

4

CIVIL E PROCESSUAL. AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL CUMULADA COM PEDIDO DE RESSARCIMENTO DE DESPESAS HOSPITALARES. ASSOCIAO. RELAO DE CONSUMO RECONHECIDA. LIMITAO DE DIAS DE INTERNAO EM UTI. ABUSIVIDADE. NULIDADE. I. (...). II. A relao de consumo caracteriza-se pelo objeto contratado, no caso a cobertura mdico-hospitalar, sendo desinfluente a natureza jurdica da entidade que presta os servios, ainda que se diga sem carter lucrativo, mas que mantm plano de sade remunerado. III. Recurso especial conhecido e provido. Ao procedente. (REsp 469911/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 12/02/2008, DJe 10/03/2008)
5

CONSUMIDOR. PLANO DE SADE. REDE CONVENIADA. ALTERAO. DEVER DE INFORMAO ADEQUADA. COMUNICAO INDIVIDUAL DE CADA ASSOCIADO. NECESSIDADE. 1. Os arts. 6, III, e 46 do CDC instituem o dever de informao e consagram o princpio da transparncia, que alcana o negcio em sua essncia, na medida em que a informao repassada ao consumidor integra o prprio contedo do contrato. Trata-se de dever intrnseco ao negcio e que deve estar presente no apenas na formao do contrato, mas tambm durante toda a sua execuo. 2. O direito informao visa a assegurar ao consumidor uma escolha consciente, permitindo que suas expectativas em relao ao produto ou servio sejam de fato atingidas, manifestando o que vem sendo denominado de consentimento informado ou vontade qualificada. Diante disso, o comando do art. 6, III, do CDC, somente estar sendo efetivamente cumprido quando a informao for prestada ao consumidor de forma adequada, assim entendida como aquela que se apresenta simultaneamente completa, gratuita e til, vedada, neste ltimo caso, a diluio da comunicao efetivamente relevante pelo uso de informaes soltas, redundantes ou destitudas de qualquer serventia para o consumidor. 3. () 5. Recurso especial provido. (REsp 1144840/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 20/03/2012, DJe 11/04/2012)

Pgina 17/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

subtpico empreendida, por se encerrar no todo unitrio constitutivo da herana, tambm h de ser transmitido aos sucessores do paciente j morto. Da concluir que o direito de acesso aos pronturios mdicos do paciente falecido compe o conjunto de direitos e obrigaes transmissveis pela ocorrncia da morte . Impertinente restringir, ademais, consumidor a to s figura do paciente original, pois seus familiares, medida que, espiritual e moralmente atingidos pela morte de um ente familiar , equiparam-se a consumidores, nos amplos termos definidos pelo artigo 17 do Cdigo de Defesa do Consumidor. importante salientar, como dantes j feito, que a teoria do dano reflexo parte justamente do pressuposto de que a leso ao direito de um indivduo tambm lesa o direito daqueles que com ele mantinham relao familiar. Pelas mesmas razes que se conclui ser a morte de um indivduo evento suficientemente danoso a vitimizar , ainda que extrapatrimonialmente, seus sucessores. Desse consumidor requererem original, o h modo, sendo consumidores de em por

equiparao ou, ainda, sucessores das relaes jurdicas de um inequvoca e aos legitimidade cnjuges , linha reta mdicos, companheiros, ascendentes acesso descendentes

mencionados

pronturios

porquanto decorrente do dever de transparncia entre instituies mdicas e seus pacientes . Neste ponto, preciso relembrar a possibilidade de os pronturios mdicos servirem como mecanismo probatrio para a caracterizao de ao ou omisso ilcita de profissionais de sade e instituies.

Pgina 18/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Oriundo

da

boa-f

objetiva

geradora

de

deveres anexos ao contrato de consumo , o acesso a pronturios mdicos de paciente morto medida necessria para que os sucessores possam exercer controle posterior sobre a correo do labor mdico, a eficcia esperada do tratamento dispensado ao paciente e o cumprimento da normas tcnicas de medicina. Sem que seja franqueado o seu acesso aos sucessores, a boa-f exigida na relao consumerista perde sua objetividade, dando azo fundada suspeita de ocultao de elementos necessrios responsabilizao civil da instituio mdica. 6 PRETENSO DESTA DEMAND A A pretenso deduzida nesta demanda se dirige sanar controvrsia hermenutica que, embora encontre soluo diretamente na principiologia constitucional, tem sido tratada de forma ilegal e inconstitucional pelos rus. O impasse travado vem dando azo violao de direitos , consubstanciada na postura dos rus de entenderem inexistir relao jurdica que obrigue mdicos a d isponibilizar pronturios a sucessores de pacientes falecidos . Concernente decorrente jurisdicional CPC. A da controvrsia s tcnicas insta essa indicar tem o processuais a sentena de

colocadas disposio do jurisdicionado para afastar leso jurdica , declaratria , e a porquanto objetivo a

certificar a existncia ou inexistncia de relao jurdica, artigo 4, I, doutrina jurisprudncia tambm admitem ao meramente declaratria do modo de ser da relao jurdica 6 .

FREDIE DIDIER JR., Curso de Direito Processual Civil, Volume 1, 12 ed., Editora JusPODVM, Salvador, 2010, p. 221. Pgina 19/32

Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Doutrinariamente possvel destacar, ainda, que das sentenas da classificao trinria, a sentena declaratria, por ser admitida antes da violao de um direito, e assim para a sua simples declarao, foi concebida como tendo natureza preventiva 7 . Normativamente, fundamenta-se constitucionalmente : a a tutela lei no declaratria excluir da

apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, nos termos do artigo 5, inciso XXXV, da Carta Magna. Infraconstitucionalmente, o instrumento processual colocado a servio da indigitada tutela jurisdicional se inserta no Cdigo de Processo Civil, artigo 4, segundo o qual o interesse do autor pode limita-se declarao de existncia ou da inexistncia de relao jurdica, ainda que tenha ocorrido a violao do direito . Enfim, um almejado por esta de manda a preponderantemente primeiramente, instrumento jurdico processual a pela da sentena qual o de eficcia dos rus magistrado,

declaratria ,

reconhea

ilicitude

conduta

consubstanciadas na expedio de atos obstativos do direitos de sucessores legais terem acesso aos pronturios mdicos de seus familiares falecidos . Conseguintemente, material desta demanda a pretenso que o de direito cidado,

garantir

independentemente de autorizao judicial individualizada , tenha acesso quilo que lhe negado ilicitamente , em decorrncia de ilegal e inconstitucional objeo jurdica dos rus . Com esse desiderato abre-se a necessidade e a adequao da tutela jurisdicional de preveno do ilcito mediante apta sentena a de a natureza enunciada preponderantemente
7

declaratria ,

outorgar

pretenso de direito material, pela qual o magistrado, exercendo o

7LUIZ GUILHERME MARINONI,Tcnica Processual e Tutela dos Direitos , Editora Revista dos Tribunais, So Paulo, 2004, p. 57.

Pgina 20/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

controle de constitucionalidade e legalidade da conduta dos rus, em primeiro lugar, reconhea a ilicitude consubstanciada no "Parecer" CFM n 06/2010 e da Nota Tcnica do Setor Jurdico n 002/2012. Compreendida, portanto, a necessidade e a adequao da tutela jurisdicional de preveno do ilcito , a qual se deve concretizar mediante sentena de natureza prevalecente declaratria, torna-se imprescindvel propugnar pela antecipao liminar da tutela pretendida , consoante se passa a expor. 7 JURISDICION AL 7.1 PROCESSU AL As mais recentes reformas da DELINE AMENTO DA TCNIC A AN TECIPAO DE TUTELA

processualstica nacional tiveram como norte, precipuamente, a acelerao da tutela jurisdicional , com uma postura que se prope superar os dogmas formalistas plantados a partir do sculo XIX e colhidos durante o sculo XX, em prol da realizao dos direitos materiais, sobretudo os direitos fundamentais . Nesse sentido, o acesso justia o mais elevado e digno dos valores a cultuar o trato das coisas do processo... a solene promessa de oferecer tutela jurisdicional a quem tiver razo ao mesmo tempo um princpio-sntese e o objetivo final, no universo dos princpios e garantias inerentes ao direito processual constitucional . Todos os demais princpios e garantias foram concebidos e atualizados no sistema como meios coordenados entre si e destinados a oferecer um processo justo , que outra coisa no seno o processo apto a produzir resultados justos . 8 (grifei)
8

CNDIDO RANGEL DINAMARCO, Nova Era do Processo Civil, 1 ed., Malheiros Editores, So Paulo, 2004, p. 12 e 13. Pgina 21/32

Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

A densidade semntica desse valor superior informa uma nova ordem processual que se pauta no somente na segurana e nas certezas do juiz , mas nas certezas, probabilidades e riscos . Onde houver razes para decidir ou para atuar em apoio em meras probabilidades, sendo estas razoavelmente suficientes, que se renuncie obsesso pela certeza, correndo algum risco de errar desde que se disponha de meios aptos a corrigir os efeitos de possveis erros. 9 (grifei) Ocupa, pois, lugar de excelncia na nova ordem processual as tutelas jurisdicionais dirigidas a combater o tempoinimigo da justia e os males do retardamento do processo , fatores de corroso dos direitos . Por mais de um modo o decurso do tempo pode ser nocivo. A primeira hiptese a do processo que chega ao fim e o provimento de mrito emitido , quando o mal temido j est consumado e nada mais se pode fazer ; isso se d, p. ex., se o juiz concede um mandado de segurana para que o impetrante possa participar de um concurso pblico, fazendo-o no entanto depois do concurso j realizado. O segundo grupo de situaes representado pela tutela jurisdicional demorada, que chega depois de uma espera alm do razo vel e muito sofrimento e privaes impostos ao titular de direitos p. ex., no caso do titular de direito a alimentos, que permanecesse anos a fio esperando a tutela jurisdicional, recebendo-a somente depois de muito tempo de injustas privaes. O terceiro caso o do processo que deixa de dispor dos meios externos indispens veis para sua correta realizao ou para o exerccio til da jurisdio o que sucede se vem a falecer a testemunha que poderia trazer informes teis ao bom julgamento da causa ou se desaparece o bem que poderia ser penhorado para satisfao do credor. No primeiro caso, o processo no ter produzido tutela jurisdicional alguma , porque sem a efetiva
9

CNDIDO RANGEL DINAMARCO, op. cit., p. 18. Pgina 22/32

Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

oferta do bem a que o sujeito tem direito no se pode falar em verdadeira tutela jurisdicional; no segundo, a tutela jurisdicional se realiza mas no tempestiva , sendo ilegtimo e injusto sujeitar o titular de um direito a tanta espera. No terceiro, o processo mal aparelhado ter sido incapaz de oferecer a tutela justa ao sujeito que tiver razo. 1 0 (grifei) Assim sendo, visando superar o tempo-inimigo da justia e os males do retardamento do processo , fatores de corroso dos direitos, desenvolvem-se tcnicas processuais destinadas ora a antecipar total ou parcialmente a pretenso de direito material posta ao juzo , ora a acautelar o resultado prtico final do processo como instrumento da jurisdio. A primeira que interessa ao escopo desta demanda. Com efeito, representam tcnicas processuais de antecipao total ou parcial das pretenses de direito material aquelas institudas para tutelar direitos individuais, no Cdigo de Processo Civil, artigo 273, caput, I e II, 1 a 6, e no artigo 461, 3 a 5; e, para defesa de direitos e interesses coletivos , difusos e individuais homogneos , na Lei federal n 7.347/85, artigos 11 e 12, caput, 1 e 2, integrada sistemicamente com a Lei federal n 8.078/90, artigos 81, pargrafo nico, incisos I, II e III, 82, inciso I, 84, caput, 3, 4 e 5, e 90. Essas ltimas tambm calham pretenso desta causa. 11
10 11

CNDIDO RANGEL DINAMARCO, op. cit., p. 56 e 57. Lei federal n 7.347/85:

Art. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor. Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo. (...) 2 A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento. Lei federal n 8.078/90: Art. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pgina 23/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

7.2 ABR ANGNCI A N ACION AL D A TUTEL A JURISDICION AL PRETENDID A Assevera-se, de pronto, que o Juzo da Seo Judiciria Federal de Gois competente para apreciar e julgar a pretenso objeto desta ao civil pblica. Nessa ordem de ideias, calha ressaltar que muitos problemas e incompreenses na prxis judiciria das aes coletivas, mormente envolvendo a eficcia expandida da coisa julgada, tm origem na resistncia de alguns segmentos da comunidade jurdica em admitir que a jurisdio dentre ns de mbito nacional, abrangncia essa que se explica por mais de um fator: (i) a despeito da existncia de certas instncias credenciadas para dirimir especficas controvrsias... o termo jurisdio tem um sentido unvoco, dado que nossa Justia unitria (CF, art. 5 XXXV), concentrada, numerus clausus, nos rgos indicados no art. 92 da CF; (ii) a funo judicante, que imanente a todo magistrado em atividade, realiza-se
Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. Art 82. Para os fins do art. 100, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico, (...) Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 3 Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. 4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. 5 Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial. (...) Art. 90. Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies. (grifei)

Pgina 24/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

concretamente competncia critrios

em um

cada

processo, de

donde

se do

pode

dizer

que

critrio

repartio e

trabalho

judicirio, assim

mediante a reunio dos processos em certos feixes, a partir de diversos (determinativos modificativos), ficando certas massas de processos afetadas a certos rgos jurisdicionais; (iii) embora seja muito extenso o territrio nacional, e presente o fato de nossa Justia abranger as linhas federal... e estadual..., sem embargo, o nosso desenho jurdico-poltico republicano-federativo e assim, uma vez fixado o rgo judicial competente, a carga eficacial do julgado estender-se- na razo direta da prpria dimenso do conflito judicializado, no cabendo lei, nem podendo o juiz, restringir ou exacerbar esses parmetros
12

. malgrado os correlatos os limites elementos do futuro

Prosseguindo, pedidos e partes, estabeleam

subjetivos e objetivos desta ao, quais sejam, causa de pedir, provimento jurisdicional, eles, todavia, no se perfazem insulados na esdrxula clusula de limitao de competncia territorial positivada na Lei federal n 7.347/85, artigo 16. Nesse sentido, concretamente, a competncia jurisdicional se fixa com alicerce nas normas do sistema processual de tutela coletiva , conformado pelos princpios e regras da Lei federal n 7.347/85, artigos 2 e 21, e da Lei federal n 8.078/90, artigo 93, inciso II. Forte nessas disposies, exsurge incontrastvel que a r pode-se demandar perante o Juzo da Seo Judiciria Federal de Gois. Dessa feita, exsurge clarssimo que ilgica e inconstitucional a regra literal do artigo 16 da Lei federal n 7.347/85, que confunde aspectos concernentes s normas de fixao

12

R O D O L F O D E C A M A R G O M A N C U S O . J u r i s d i o C o l e t i v a e C o i s a J u l g a d a Te o r i a G e r a l d a s A e s C o l e t i v a s . S o P a u l o : E d i t o r a R e v i s t a d o s Tr i b u n a i s , 2 0 0 6 . p . 3 2 6 . Pgina 25/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

de competncia jurisdicional com os limites subjetivos e objetivos da coisa julgada . Ora, salta aos olhos que as pretenses

veiculadas nesta ao dizem respeito a uma prtica inconstitucional dos rus em todo o territrio nacional. Logo, consoante precedentes do STJ, o provimento jurisdicional que vier a ser proferido dever-se revestir de eficcia erga omnes, estendendo, assim, os seus limites objetivos e subjetivos para alm da singela competncia territorial desse rgo judicial, por todo o territrio brasileiro 1 3 . Portanto, imprescindvel reconhecer e declarar a inconstitucionalidade, incidenter tantum, da regra da Lei federal n 7.347/85, artigo 16, precipuamente do vetor interpretativo que aponte para eventual incompetncia do Juzo da Seo Judiciria Federal de Gois para conhecer e julgar esta ao e, destarte, contenha a eficcia erga omnes da tutela jurisdicional pretendida aos limites territoriais desse rgo. 7.3 AN TECIPAO LIMIN AR D A TUTEL A JURISDICION AL EM PROL D A PRETENSO DESTA DEMAND A Enunciadas, dessa forma, as pretenses desta demanda e o instrumento jurdico processual apto sua concretizao,
13

Processo civil e direito do consumidor. Ao civil pblica. Correo monetria dos expurgos inflacionrios nas cadernetas de poupana. Ao proposta por entidade com abrangncia nacional, discutindo direitos individuais homogneos. Eficcia da sentena. Ausncia de limitao. Distino entre os conceitos de eficcia da sentena e de coisa julgada. Recurso especial provido. - A Lei da Ao Civil Pblica, originariamente, foi criada para regular a defesa em juzo de direitos difusos e coletivos. A figura dos direitos individuais homogneos surgiu a partir do Cdigo de Defesa do Consumidor, como uma terceira categoria equiparada aos primeiros, porm ontologicamente diversa. - A distino, defendida inicialmente por Liebman, entre os conceitos de eficcia e de autoridade da sentena, torna incua a limitao territorial dos efeitos da coisa julgada estabelecida pelo art. 16 da LAP. A coisa julgada meramente a imutabilidade dos efeitos da sentena. Mesmo limitada aquela, os efeitos da sentena produzem-se erga omnes, para alm dos limites da competncia territorial do rgo julgador. - O procedimento regulado pela Ao Civil Pblica pode ser utilizado para a defesa dos direitos do consumidor em juzo, porm somente no que no contrariar as regras do CDC, que contem, em seu art. 103, uma disciplina exaustiva para regular a produo de efeitos pela sentena que decide uma relao de consumo. Assim, no possvel a aplicao do art. 16 da LAP para essas hipteses. Recurso especial conhecido e provido. (grifei) (REsp 411.529/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/6/2008, DJe 5/8/2008). Pgina 26/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

no

tpico

6 da

PRETENSO tutela

DESTA DEMANDA; as bases polticas, no antecipada,

delineadas, e 7.1

conquanto normativas

superficialmente,

axiolgicas tpico

jurisdicional

DELINEAMENTO DA TCNICA PROCESSUAL, cabe, a partir deste ponto, cuidar da necessidade e da adequao dessa medida ao caso concreto. Nessa ordem de pensamento, sobreleva, em prol da realizao do direito material objeto desta demanda, o cabimento da antecipao liminar da tutela jurisdicional , com supedneo nas normas da Lei federal n 7.347/85, artigo 12, caput, 1 e 2, integrada sistemicamente com a Lei federal n 8.078/90, artigos 81, pargrafo nico, incisos I, II e III, 82, inciso I, e 90, bem como com o Cdigo de Processo Civil, artigo 273, caput e pargrafos, as quais estabelecem as hipteses e os pressupostos para concesso de antecipao de tutela . Pois pressuposto relevante bem, in casu, da no que respeita ao

fundamento

demanda ,

exsurge

cabalmente afirmado e corroborado no tpico 5 MRITO, acima, aonde se remete a cognio do nobre magistrado, a fim de melhor compreender este caso. Naquele tpico restou sobremaneira desnudada a ilicitude da conduta dos rus, medida que, descurando de cumprir normas constitucionais e legais concernentes, omitem-se de cumprir o dever de concretizar o direito fundamental dignidade da pessoa humana , acesso informao e sade de familiares de pacientes j falecidos. Dito isso, incontrastvel, no pairam dvidas concernentes relevncia dos fundamentos fticos e jurdicos desta demanda, alicerados, demais disso, em provas documentais pr-constitudas, acostadas presente, capazes, a mais no poder,
Pgina 27/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

de firmar o convencimento do magistrado acerca da veracidade dos fatos, da legitimidade do direito enunciado , enfim, da verossimilhana destas argumentaes . Paralelamente, neste caso, sobretudo, a normas de direito medida o que pressuposto os do ao rus, acesso justificado indevida jurdico,

receio de ineficcia do provimento final cabalmente atendido, dando a interpretao descumprem constantes sucessores ordenamento

pronturios

mdicos de seus parentes falecidos . Transparece, pois, que no consentnea com a ordem jurdica ptria uma tutela jurisdicional demorada , que imponha aos familiares de pacientes mortos a necessidade de mover uma ao judicial , a cada vez que entenderem conveniente ter acesso aos dados mdicos de seus entes familiares que se foram . Uma tutela jurisdicional que se realizasse dessa forma no seria, contudo, tempestiva, sendo ilegtima e injusta , noutras palavras, seria a negao de si mesma . Como se no bastasse, impe-se visualizar, ainda, o tempo-inimigo da justia e os males do retardamento do processo, fatores de corroso dos direitos . Si acontecer que processos como o proveniente desta demanda arrasta-se por anos a fio seno dcadas com toda sorte de intervenes, muitas das vezes inconstitucionais e ilegais, para dificultar, seno impedir que os cidados aptos obtenham o que lhes de direito. Repise-se, pois, a imperiosa necessidade da concesso liminar da tutela jurisdicional , haja vista o legtimo interesse daqueles que possuem interesse jurdico na obteno de dados mdicos de seus familiares falecidos, o que exige a pronta tutela jurisdicional, apta a restabelecer a fora normativa do ordenamento jurdico.
Pgina 28/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

Forte rele vante fundamento da a tutela

nesses demanda

argumentos, e o

extremam-se

o de da

justificado receio a partir

ineficcia do provimento final, pelo que imprescindvel antecipar, liminarmente, jurisdicional pretendida , compreenso das normas insculpidas na Lei federal n 7.347/85,

artigo 12, caput, 1 e 2, integrada sistemicamente com a Lei federal n 8.078/90, artigos 81, pargrafo nico, incisos I, II e III, 82, inciso I, e 90, bem como com o Cdigo de Processo Civil, artigo 273, caput e pargrafos. 8 PEDIDOS Posto isso, o MINISTRIO PBLICO FEDERAL pede a V. Exa.: 8.1 DECISO LIMIN AR AN TECIPATRI A DE PARTE D A PRETENSO DE MRITO 8.1.1 reconhea a inconstitucionalidade , incidenter tantum, da regra da Lei federal n 7.347/85, artigo 16, especificadamente do vetor interpretativo que aponte para suposta incompetncia do Juzo da Seo Judiciria Federal de Gois para conhecer e julgar esta demanda e circunscreva a eficcia erga omnes da tutela jurisdicional pretendida aos limites territoriais desse rgo judicirio; 8.1.2 suspenda a aplicao do "Parecer" CFM n 06/2010 e da Nota Tcnica do Setor Jurdico 002/2012, tambm do CFM, e, dessa forma; 8.1.3 suspenda a exigncia de autorizao judicial especfica para que sucessores legtimos tenham acesso aos pronturios mdicos de seus entes falecidos. 8.2 JULG AMENTO DEFINITIVO
Pgina 29/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

8.2.1

reconhea

declare

inconstitucionalidade , incidenter tantum, da regra da Lei federal n 7.347/85, artigo 16, especificadamente do vetor interpretativo que aponte para suposta incompetncia do Juzo da Seo Judiciria Federal de Gois para conhecer e julgar esta demanda e delimite a eficcia erga omnes da tutela jurisdicional postulada aos contornos territoriais desse rgo judicirio; 8.2.2 declare a nulidade do "Parecer" CFM n 06/2010 e Nota Tcnica do Setor Jurdico 002/2012, tambm do CFM, e, dessa forma; 8.2.3 declare ser direito de todo paciente ter acesso aos seus prprios pronturios mdicos, de forma direta e irrestrita, independentemente de autorizao judicial especfica; 8.2.4 declare ser direito dos respectivos sucessores legtimos o acesso direto e irrestrito a pronturios mdicos de pacientes falecidos, para finalidades juridicamente lcitas, independentemente de prvia autorizao judicial especfica; 8.2.5 declare que, somente na hiptese de o paciente, enquanto vivo, expressamente opuser objeo liberao de seus pronturios mdicos a seus sucessores legtimos, o sigilo de tais documentos se mantenha aps sua morte; 8.2.6 destarte, confirme os efeitos do

provimento de antecipao da tutela concedido nos termos do tpico retro, 8.1, convolando-os definitivos. 9 REQUERIMENTOS Requer, ainda, a V. Exa.:

Pgina 30/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

9.1 intermdio demanda; 9.2 MINISTRIO do seus

determine

citao para

dos

rus,

por esta

representantes

legais,

contestar

assegure

intimao

pessoal e fases

do do

PBLICO FEDERAL de

todos os atos

processo engendrado por esta ao; e 9.3 condene os rus ao pagamento das verbas decorrentes dos nus sucumbenciais. 10 PROVAS Provar-se- o alegado por todos os meios de provas em direito admitidas. 11 VALOR DA CAUSA Atribui-se presente causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais). Goinia, de julho de 2012.

AILTON BENEDITO DE SOUZA Procurador da Repblica

Pgina 31/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica

ROL DE ANEXOS

Anexo 1 Portaria

Contedo n 37, de 6 de abril de 2011, que instaurou o

inqurito civil pblico n 1.18.000.000716/2011-88. 2 3 Parecer CFM n 06/2010. Resoluo CFM 1.605/2000, que regulamenta o acesso a pronturios mdicos. 4 5 6 7 8 Resoluo CFM 1.638/2002, que define pronturio mdico. Informaes prestadas pelo CREMEGO. Informaes prestadas pelo CFM. Recomendao n 11, de 31 de maio de 2011. Nota Tcnica do Setor Jurdico n 002/2012.

Pgina 32/32 Autos n: 1.18.000.000716/2011-88 Tipo de ato: inicial de ao civil pblica