Sistemas jurdicos romano-germnicos Como surgiu esta famlia de direitos e as suas caratersticas fundamentais A evoluo histrica dos direitos

da famlia romano-germnica ser abordada com as particularidades apropriadas finalidade especfica que se tem em vista (macrocomparao) e com todas as limitaes decorrentes de uma obra introdutria. Como surgiu Receo do direito germnico Durante a Alta idade mdica, no territrio correspondente ao antigo imprio romano do ocidente, formaram-se vrios reinos de origem germnica. No mesmo espao, coexistiam populaes que continuavam a regular-se pelo direito romano com as outras (a dos invasores) que aplicavam preferencialmente costumes germnicos. Assim, o termo "germnico" constitui um indicador desta influncia dos direitos germnicos da idade mdia. Receo do direito romano A receo do dto romano consistiu no estudo e aplicao do dto romano tal como constava da compilao do Corpus Iuris Civilis. O seu estudo deu ainda origem a glosas e comentrios, cuja autoridade se chegou a sobrepor dos textos romanos originais. A receo do direito romano no foi uniforme nem contempornea nos diferentes pases europeus. Sendo direito subsidirio, a extenso e intensidade da sua aplicao estava dependente da vigncia de outras fontes. Principais Caractersticas Revoluo francesa Influenciou decisivamente os elementos internos convergentes das ordens jurdicas pertencentes a esta famlia de direitos. Em termos gerais, o processo iniciado com a Revoluo Francesa explica as seguintes caractersticas dos direitos romano-germnicos - A estrutura e o funcionamento das instituies constitucionais ficaram marcados pelo princpio da separao de poderes , com especial destaque para a produo legislativa - Sistemas integrados e hierarquizados nos domnios da estrutura poltico-administrativa e da organizao judiciria -Lei como primado das fontes de direito, embora existam outras, assegurada atravs da codificao - Ideias de liberdade e igualdade sustentam a propriedade, o contrato e a igualdade sucessria como pilares do direito patrimonial privado Como se expandiu? A colonizao serviu como meio de "transporte" dos direitos europeus de raiz romanogermnica Comparao entre os sistemas jurdicos portugus, francs e alemo Fontes de Direito

Nos trs sistemas jurdicos, a lei assume o primado das fontes de direito, embora no alemo tambm seja dada grande importncia ao costume. A controvrsia doutrinal sobre o valor da jurisprudncia e doutrina desenrola-se de igual forma nos trs sistemas, sendo qualificadas como fontes mediatas do direito. A lei Constituio escrita Semelhanas entre todos -Em qualquer um destes sistemas jurdicos j uma Constituio escrita, colocada no topo da hierarquia das fontes de Direito: Constituio da Repblica Federal da Alemanha de 1949, Constituio Francesa de 1958 e Constituio Portuguesa de 1976. Todas elas incluem as regras fundamentais dobre a organizao do poder poltico, baseado numa conceo de democracia representativa, bem como um elenco de direitos fundamentais. As diferenas consistem - Na estrutura unitria dos Estados portugus (mais "semi-parlamentar") e francs (onde se d grande importncia ao chefe de estado) em contraposio com a estrutura federal da RFA, onde, alem da Constituio Federal, existem Constituies de Lander -No modelo semipresidencial adotado pelas Constituies francesa e portuguesa em comparao a incidncia parlamentar da Constituio Alem Controlo da Constitucionalidade Semelhanas entre Portugal e Alemanha: - Os tribunais como rgos responsveis pela matria de inconstitucionalidade das leis, baseando-se numa jurisdio constitucional com competncias para decidir, em abstrato, sobre constitucionalidade das leis Diferenas entre Portugal e Alemanha: - Enquanto que em Portugal s existe um Tribunal Constitucional, na Alemanha alm do Tribunal Constitucional Federal, h tambm, na maioria dos Lander, tribunais constitucionais com competncia para o controlo da constitucionalidade de atos legislativos regionais perante as respetivas constituies. - A competncia dos tribunais alemes em matria de constitucionalidade apenas a de admitir o incidente e remeter a deciso para os tribunais constitucionais, enquanto que em Portugal, os tribunais portugueses tm competncia para conhecer e decidir, embora das suas decises caiba recurso para o Tribunal Constitucional O Direito francs, devido sua rigidez no princpio de separao de poderes, muito diferente, sendo que: -No atribuda, aos tribunais, competncia para conhecer, e portanto decidir, questes de constitucionalidade, sendo que esta fiscalizao exerce-se apenas em abstrato. atravs de um rgo poltico (Conselho Constitucional) Competncia Legislativa Semelhanas entre todos Em qualquer um destes sistemas jurdicos, as assembleias parlamentares so referidas como os rgos legislativos por excelncia. Porm, as regras e prticas constitucionais procedem na realidade a uma partilha do poder legislativo, onde a parcela pertencente

aos governos tem progressivamente aumentado, atravs de diversas formas (autorizaes legislativas, ...) Caso particular da Alemanha Na Alemanha coloca-se a questo da distribuio de competncia legislativa entre os rgos federais e os rgos estaduais (dos Lander). A regra fundamental a da competncia dos Lander sempre que no esteja atribuda federao. Na prtica no muito grande nem muito relevante o espao deixado competncia legislativa estadual, uma vez que a constituio inclui um elenco extenso de matrias da exclusiva competncia federal , domnio concorrencial o exerccio de competncia legislativa pelos rgos federais PRECLUDE a competncia dos rgos estaduais e, por fim, em algumas matrias os rgos federais tm o poder de definir leisquadro com s quais os Lander tm de obedecer no exerccio da sua prpria competncia legislativa Cdigos Civis Cdigo Civil Francs (Code Civil): Foi promulgado no ano 1804 e tem a seguinte estrutura: Livro I: Das pessoas Livro II: Dos bens e das diferentes modificaes da propriedade Livro III: Das diferentes formas de como se adquire a propriedade Foi redigido em linguagem simples e elegante, mas tem sido criticado por ser frequentemente inexato e ambguo. estreitamente ligado revoluo francesa, moderno no modo de expresso das fontes de direito e refletia, na regulao das instituies civis, as ideias prprias do seu tempo. Evita ao mximo opinies diferentes sobre uma mesma matria, no s para estar acessvel aos leigos, como tambm para existir uma maior harmonizao das decises aplicadas de acordo com a lei Cdigo Civil Alemo (Burgesliches Gesetzbuch, BGB): Entrou em vigor em 1900 e tem a seguinte estrutura Livro I: Parte Geral Livro II: Direito das Obrigaes Livro III: Direito das Coisas Livro IV: Direito da famlia Livro V: Direito das sucesses O BGB rigoroso, prevalecendo a linguagem tcnico-jurdica. Usa e abusa de remisses entre os seus pargrafos, pelo que a sua compreenso no acessvel a leigos. A introduo de clusulas gerais assentes em conceitos indeterminados tem facilitado a adaptao evoluo socioeconmica. Cdigo Civil Portugus de 1867 (Cdigo de Seabra) A sua estrutura e o seu contedo foram marcados pelo Cdigo Civil Francs. As principais semelhanas com este consistem na ideologia, na elegante simplicidade do estilo e na frequente coincidncia das solues. J as diferenas mais notrias verificam-se na estrutura (que era quadripartida no cdigo de Seabra) e em vez do laicismo radical do Code Civil, o cdigo oitocentista portugus consagrava a dualidade das formas de casamento (catlico e

civil). De referir ainda que o cdigo de Seabra regulou alguns institutos que tinham sido ignorados pelo cdigo francs, como as personagens coletivas, a propriedade literria, etc. Cdigo Civil Portugus de 1966 A sua estrutura, bem como a tcnica legislativa foram influenciados pelo BGB. As suas diferenas com este consistem especialmente no mbito dos direitos reais e da famlia, em que se manteve, at profunda reviso de 1977, o essencial da tradio incorporada no cdigo anterior O Costume Em Portugal e em frana pouca importncia dada ao costume. J na Alemanha, onde o valor de lei se d a "qualquer norma jurdica, legal ou no", o costume assume uma maior importncia A Jurisprudncia Apesar da jurisprudncia ser recusada para qualquer criao normativa, consensual a sua importncia enquanto meio indispensvel para o conhecimento do direito real e sua adequao evoluo das sociedades (jurisprudncia incerta) Apesar das decises dos tribunais destes sistemas jurdicos no constiturem precedente vinculativo, os tribunais no deixam, porm, de considerar decises anteriores sobre casos semelhantes, principalmente no caso PT e AL na integrao de conceitos indeterminados, valorizando positivamente a uniformizao. A jurisprudncia vale, assim, como precedente persuasivo (tanto mais forte conforme o grau hierrquico do tribunal que proferiu). Quanto ao estilo das sentenas podemos ainda distinguir: - Sentena portuguesa: Geralmente extensa, cabendo parte importante ao relatrio sobre a matria de facto e descrio das vicissitudes processuais. A deciso sempre fundamentada em preceitos legais, mas as referncias jurisprudenciais e doutrinrias so abundantes - Sentena francesa: So tendencialmente curtas e concisas. A matria de facto resumida. A fundamentao legal sempre indicada e em comparao com as sentenas portuguesas e alems, so em menor nmero as menes jurisprudenciais e so raras as citaes doutrinrias. "O Juiz aquele que profere as palavras da lei e no se pode pronunciar atravs de disposies gerais e regulamentares. Assim, o poder de interpretao e da jurisprudncia reduzido e existe apenas como meio de atualizao do sistema de direito (quando estamos perante, por exemplo, uma lacuna) - Sentena alem: Tambm so extensas, mas, em comparao com as portuguesas, geralmente mais resumido o relatrio que antecede a matria de direito relativa ao fundo da causa. Alem dos fundamentos legais, tambm muito frequente a citao de precedentes jurisprudenciais e, em menor escala, a referncia a obras doutrinrias. H tambm a inverso do nus da prova em matria de responsabilidade civil do produtor. A doutrina Comuns a todos

A doutrina constitui um elemento central de todos os sistemas jurdicos romanogermnicos. Apesar de ser considerada apenas como fonte mediata de direito, a doutrina (em especial aquela que gerada em ambiente universitrio) desempenha nos trs direitos um papel relevante na construo e compreenso dos sistemas jurdicos, nas reformas legislativas e tambm, embora com graus diferentes, no modo de aplicao do direito. Alemanha e Portugal Em ambos os sistemas jurdicos, as obras mais marcantes tm geralmente origem universitria, com especial relevo para manuais destinados ao ensino e dissertaes apresentadas em provas de ps-graduao. A diferena mais assinalvel consiste na quantidade e densidade das obras produzidas, que muito superior na Alemanha. De referir tambm que a prpria literatura jurdica portuguesa muito aberta a direitos estrangeiros (e ao direito comparado). J a doutrina Alem mais fechada sobre si. -Em Portugal a doutrina tem grande influncia nas alteraes legislativas e nas decises judiciais- as sentenas portuguesas contm muita citao de doutrina Doutrina em Frana Em Frana tambm muito elevada a produo doutrinria, distribuda por manuais, monografias, enciclopdias e artigos de revista. O discurso centra-se frequentemente na exegese da lei e no comentrio casustico da jurisprudncia. Funciona como um modo de clarificar e sistematizar o direito, possuindo assim uma menor importncia, em comparao com os outros sistemas jurdicos em comparao (devido revoluo francesa, que dava exclusividade lei) Descoberta dos Direitos Aplicveis Nos 3 sistemas jurdicos consiste: 1) Na descoberta de uma norma do sistema legal que se aplique aos factos apresentados 2) Na interpretao dessas normas (sempre necessria) Correntes: Subjetivista/Objetivista, Historicista/Atualista Mtodo Pluralista: Elemento gramatical, teleolgico, sistemtico e histrico 3) Na integrao, caso as normas existentes no abranjam o caso concreto Nestes 2 sistemas jurdicos a interpretao fundamental, pelo que as normas por si s no valem nada Interpretao Interpretao em Frana No seculo XIX o objetivo era determinar a vontade subjetiva do legislador, o que nem sempre era possvel. J no sc XX houve uma revoluo- uma vez que o CC m de 1804, o que fez com que comeassem a surgir limitaes. Passou-se assim para um mtodo mais atualista- o mtodo pluralista, no qual no se tem s em conta a letra da lei. Interpretao na Alemanha Na Alemanha muito importante o elemento sistemtico (normalmente em funo dos valores constitucionais, uma vez que na Alemanha a CRP regula os princpios fundamentais do

direito privado), vendo-se, assim, muita matria do direito civil baseada em argumentos da constituio Interpretao em Portugal H uma particularidade: A lei contm regras para a interpretao da prpria lei (art 9) Integrao Em qualquer um destes direitos, a aplicao analgica o meio privilegiado de integrao de lacunas, no esquecendo os outros meios como as restantes fontes de direito. Alemanha: O costume tambm admitido como forma de preenchimento de lacunas da lei Frana: Pg 56... Portugal: Prev-se ainda a criao de uma norma "Ad Hoc" criada dentro do esprito do sistema" legislativo Organizao Judiciria e Sistemas de recurso

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