PETITORIO

ASUNTO: SOLICITAR AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DECLARE LA INCONSTITUCIONALIDAD DE DISPOSICIONES LEGALES

REFERENCIAS: LEY 29502 PUBLICADA EL 29/01/2010 Y DECRETO LEGISLATIVO N 1053, LEY GENERAL DE ADUANAS PUBLICADA EL 27/06/2008 ARTICULO 2- Definicin de Destinacin Aduanera; ARTICULO 19- incisos a) b) c) y d); ARTICULO 151- ltimo prrafo; ARTICULO: 189- segundo prrafo; ARTICULO: 192 Literal b) numerales 4.- y 5.-, literal c) en su totalidad; ARTICULOS: - 193,200,201,202 Y 204

-----------------------------------------------------------------------------------------I.- DE LOS VICIOS DE INCOSTITUCIONALIDAD DETECTADOS EN LA LEY 29502 1.- LEY QUE MODIFICA EL ARTCULO 192 DE LA LEY GENERAL DE ADUANAS APROBADA POR DECRETO LEGISLATIVO NM.1053

Artculo nico.- Incorporacin del numeral 12 al inciso c) del artculo 192 de la Ley General de
Aduanas Incorprase al inciso c) del artculo 192 de la Ley General de Aduanas aprobada por Decreto Legislativo nm. 1053, el siguiente numeral: "12. En el rgimen de depsito aduanero se evidencia la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero". 2.-ANTECEDENTES I : DECRETO SUPREMO 014-2010-EF PUBL. 22/01/2010

CONSIDERANDO: Que, mediante Decreto Legislativo N1053 (..).. Que, de acuerdo a lo dispuesto en el inciso c) del artculo 21 del Decreto Legislativo N1053, Ley General de Aduanas, se puede establecer en su Reglamento, otras obligaciones para los dueos consignatarios o consignantes; Que, resulta necesario modificar el artculo 111 del citado Reglamento a fin de posibilitar que sea el dueo o consignatario el responsable por las mercancas durante el traslado de las mismas desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero; () DECRETA: Artculo 1.- Modificacin del artculo 111 del Reglamento de la Ley General de Aduanas aprobado por Decreto Supremo N 010-2009-EF Modifquese el Artculo 111 del Reglamento de la Ley General de Aduanas, aprobado por Decreto Supremo N010-2009-EF y sus modificatorias, por el siguiente texto: Artculo 111.- Responsabilidad por el traslado de la mercanca El dueo o consignatario es responsable por la mercancas durante el traslado de las mismas desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero.

3.-ANTECEDENTES II:

DICTAMEN DE LA COMISIN DE ECONOMA DEL CONGRESO PROYECTO DE LEY 3793/2009-PE

4.- ANTECEDENTES III.-

EXPOSICIN DE MOTIVOS EX MINISTRA MERCEDES ARAOZ ANTE LA COMISIN DE ECONOMIA Y DEBATE DE LA COMISION PERMANENTE DEL CONGRESO CONGRESO DE LA REPUBLICA

DIARIO DE DEBATES TEMA: MODIFICACIN A LA LEY GENERAL DE ADUANAS.

Proyecto de Ley N 3793/2009-PE. Ley N 29502, Ley que modifica el artculo 192 de la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Legislativo N 1053. Publicada en el Diario Oficial El Peruano, el 29 de enero de 2010. El Dictamen fue aprobado, por unanimidad, en la sesin del 25 de enero de 2010. Para la aprobacin, la Comisin consider que la propuesta asegura el inters fiscal ante una posible falta o prdida de mercanca, desincentivando una conducta ante la cual no se tendra una herramienta sancionadora. Para ello se aprob incluir el numeral 12 al inciso c) del artculo 192 de la Ley General de Aduanas, como infraccin sancionable con multa para el caso de los dueos, consignatarios o consignantes, la siguiente situacin: 12.- En el rgimen de depsito aduanero, se evidencie la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero. La Ley fue aprobada en la sesin de la Comisin Permanente del 25 de enero de 2010.

CONGRESO DE LA REPBLICA
PRIMERA LEGISLATURA ORDINARIA DE 2009 COMISIN DE ECONOMA, BANCA, FINANZAS E INTELIGENCIA FINANCIERA
(Sesin Extraordinaria) LUNES 25 DE ENERO DE 2010 PRESIDENCIA DEL SEOR LUIS FERNANDO GALARRETA VELARDE A las 11 horas minutos, se inicia la sesin. El seor PRESIDENTE. Buenos das, seores congresistas. Vamos a dar inicio a la 4. sesin extraordinaria de la Comisin de Economa, Banca,Finanzas e Inteligencia Financiera, lunes 25 de enero, Sala Grau, siendo exactamente las 11 de la maana. Quiero agradecer la predisposicin de los parlamentarios de estar aqu presentes, de haber interrumpido la etapa del receso parlamentario. Estn presentes los congresistas Miro Ruiz, Gido Lombardi, Santiago Fujimori, Csar Zumaeta, Luciana Len, Daniel Abugatts, Isaac Mekler y el vicepresidente de la comisin Jhony Peralta. Contando con el qurum respectivo, vamos a iniciar la sesin del da de hoy.

El da de hoy tenemos como punto de Agenda el debate del Proyecto de Ley N. 3794, y hay un proyecto adicional que vamos a solicitar a los miembros de la Comisin de Economa el ampliar la Agenda con un segundo proyecto, que llegaron los dos del Ejecutivo, que en el momento de la citacin solamente haban coordinado con la Presidencia de la comisin o habamos hablado del primer proyecto. Cul es el segundo proyecto? El segundo proyecto es el 3784... No. Es el Proyecto de Ley N. 3793. Eso como primer punto. Entonces, voy a solicitar a los miembros de la Comisin de Economa para ampliar la Agenda. Son los dos proyectos que ha enviado el Ejecutivo. Tambin existe un pedido del congresista Maslucn para que se incorpore el Proyecto de Ley N. 3784, es un proyecto multipartidario. Quiero hacer referencia que no fue puesto el Proyecto N. 3784 en la Agenda. De acuerdo a la Constitucin, se requiere opinin del MEF para ese tipo de proyectos de ley. No tena la opinin del MEF. Sin embargo, en la solicitud del congresista Maslucn se entiende que, habiendo un proyecto similar con un monto distinto, el proyecto N. 3784 plantea la devolucin de 20%, el Ejecutivo ha enviado un proyecto planteando la devolucin del Impuesto Selectivo al Consumo de 30%, se entiende que lo que ha planteado el congresista Maslucn es que se d por entendida la opinin del Ministerio de Economa y Finanzas toda vez que existe otro proyecto de ley ya similar. Si fuese as, voy a poner a consideracin por separado. Primero la ampliacin de la Agenda para Proyecto de Ley N. 3793. Los que estn a favor srvanse expresarlo levantando la mano. En contra. Abstenciones. Aprobado por unanimidad. Tambin sobre el pedido del congresista Maslucn, para que el Proyecto N. 3784, proyecto ultipartidario, tambin se incluya en el debate del da de hoy. Los que estn de acuerdo, srvanse levantar la mano. En contra. Ninguna abstencin. Aprobado por unanimidad. Entonces, vamos a suspender la sesin por unos breves segundos para dar paso a los ministros de Estado que se encuentran ya en el Congreso de la Repblica, la ministra Mercedes Aroz Fernndez y el ministro Enrique Cornejo Ramrez, para la sustentacin de los dos proyectos en mencin. Antes de suspender la sesin por unos minutos, quiero informar que el presidente del Banco de la Nacin, el seor Humberto Meneses Arancibia, ha enviado una carta solicitando se le reprograme la invitacin que se le hizo a esta comisin para que pueda exponer la poltica de compra de deuda que hizo pblico hace unos das atrs. Entonces, este tema lo vamos a reprogramar. Este es un pedido que tambin lo haba solicitado el Congresista Isaac Mekler. Vamos a suspender por unos segundos la sesin. Tambin darle la bienvenida al congresista Rafael Yamashiro. Quiere hacer uso de la palabra? El seor YAMASHIRO OR (UN). S, Presidente. El seor PRESIDENTE. Congresista Yamashiro.

El seor YAMASHIRO OR (UN). Muchas gracias. Presidente, simplemente para solicitar que el dictamen recado... Perdn. La Comisin de Produccin ya dictamin el Proyecto de Ley N. 3747, el mismo que busca precisar alcances de los artculos 3. y 66. de la Ley General de Cooperativas, a efectos de solucionar un problema de interpretacin que tiene hoy da la Sunat, respecto a la fiscalizacin de las cooperativas cafetaleras. Y este criterio tambin se va a trasladar a las otras cooperativas. Este proyecto fue derivado tambin a la Comisin de Economa. Entonces, yo solicitara a los miembros para que, en cierta forma darle viabilidad a este dictamen, esta comisin se abstenga de dictaminar y pueda darle viabilidad al debate en la Comisin Permanente a este proyecto. El seor PRESIDENTE. Gracias, congresista Yamashiro. Congresista Urquizo, tiene el uso de la palabra. El seor URQUIZO MAGGIA (GPN). Buenos das. En ese mismo sentido de la propuesta planteada por el congresista Yamashiro, sealar que en este momento hay problemas con los productores de caf en el sentido de que la Sunat viene realizando una serie de decomisos y acotaciones por una errnea interpretacin de la Ley General de Cooperativas. Es as que el da 11 de diciembre ha sido dictaminado este proyecto a nivel de la Comisin de Produccin, Mype y Cooperativas, y tambin el Proyecto de Ley N. 3747 ha sido remitido a la Comisin de Economa por tratarse de un tema bien delicado, que constituye una demanda de la Junta Nacional del Caf, presidente, o bien se pedira la celeridad a nivel de la Comisin de Economa o, en todo caso, hacer suyo el dictamen que la Comisin de Produccin ya arrib. Solamente un dictamen, que en este caso ya aprob la Comisin Produccin, que hace precisiones que ha solicitado la Sunat en relacin a los criterios que viene manejando la administracin tributaria con respecto a la produccin del caf y que viene generando una serie de problemas actualmente y demandas por parte de la Junta Nacional del Caf. Pediramos que la comisin se pronuncie al respecto de este proyecto de ley. El seor PRESIDENTE. Gracias, congresista Urquizo. Obviamente, vamos a tomar en cuenta el pedido. La Comisin de Economa, segn me informan, es primera comisin. Obviamente, un tema de esta naturaleza requiere del anlisis mnimo. Y voy a serles sincero, recin estoy escuchando el pedido de ustedes. El proyecto ha entrado el 14 de diciembre a la comisin para conocimiento de los miembros de la comisin. Entonces, voy a suspender por unos segundos para invitar a la ministra Mercedes Aroz, que es la Ministra de Economa y Finanzas, y al ministro Enrique Cornejo Ramrez,Ministro de Transportes, para sustentar los proyectos que han llegado del Ejecutivo. Se suspende la sesin. Se suspende la sesin. Se reanuda la sesin. El seor PRESIDENTE. Vamos a reanudar la sesin, dndole la bienvenida a los ministros de Estado, seora Mercedes Aroz Fernndez, ministra de Economa y Finanzas, y al seor Enrique Cornejo, ministro de Transportes y Comunicaciones; a la jefa de la Sunat, seora Nahil Hirsh, y al seor Carlos Casas, Viceministro de Economa y Finanzas. Tambin quiero saludar la presencia del congresista Hildebrando Tapia y del congresista Isaac Serna en la comisin. A la congresista Mara Balta, tambin que se encuentra presente.

Vamos a iniciar la sustentacin del Proyecto de Ley N. 3794, que propone establecer medidas para promover la formalizacin del transporte pblico interprovincial de pasajeros y de carga. Va a iniciar primero la sustentacin la ministra de Economa y Finanzas, seora Mercedes Aroz Fernndez. Yo quisiera bsicamente en esta etapa, junto con la exposicin que har, que ha habido algunas nquietudes de algunos parlamentarios: una en orientacin a que tomada la decisin ya viene un poco al Congreso de la Repblica como una sola posibilidad de aprobarla. Entonces, la posibilidad de haber, tal vez, comunicado antes para poder participar en la toma de decisiones y no tener esta visin de que solamente tenemos la opcin de aprobarlo, como punto 1. Dos. Me imagino que vendr en el desarrollo de toda la exposicin el principio de un Impuesto Selectivo al Consumo, cul es la diferencia de esta devolucin frente a otros bienes y servicios que hay en la economa? (2) Ministra Mercedes Aroz, le agradecemos su presencia y le doy el uso de la palabra. La seora MINISTRA DE ECONOMA Y FINANZAS, economista Mercedes Aroz Fernndez. Muchsimas gracias, seor Presidente. A travs suyo el saludo a todos los congresistas aqu presentes. Quisiera empezar dndole una rpida presentacin sobre el tema de antecedentes de estas dos normas que hemos presentado ante el Congreso para su debate y discusin. En primer lugar, existe un alto nivel de informalidad en el sector Transportes, hay problemas de condiciones mnimas de seguridad, alto ndice de siniestralidad, entre otros. Por lo tanto, ante una situacin de dificultad ya el Ministerio de Transportes con el Ministerio de Economa y Finanzas hemos estado trabajando algunas ideas para mejorar y ordenar el sistema en su conjunto, no solamente ha sido un tema de la negociacin que hubo con los transportistas, sino previamente ya estbamos estudiando algunas de estas medidas para facilitar el hecho de que comencemos a formalizar el sector. Luego de varias conversaciones, nosotros ya venamos trabajando temas como la reduccin del Impuesto Selectivo aplicable al Diesel B2 con 50 partes por milln. Tenamos una propuesta de resolucin, de decreto supremo, que ya sali prepublicada, para justamente equiparar mientras se estaba equilibrando. Porque recordemos que aqu este Diesel, esta obligacin de utilizar este Diesel B2, de cincuenta partes por milln, que es el Diesel ms limpio, se obliga solamente en la ciudad de Lima, en el rea metropolitana, y quedbamos con un problema de arbitraje entre la ciudad y las reas que estn fuera de la ciudad. Y para evitar ese arbitraje nosotros tenamos que reducir el costo de este Diesel para equipararlo en precios. Entonces, esto ya vena en la cartera y es ahora parte del paquete de lo que hemos conversado y negociado tambin con los transportistas. De esta manera evitamos estos problemas de arbitraje y ayuda, obviamente, a que sea ms formal, porque los formales s deberan estar usando por obligacin estos diesel ms saludables. Luego la implementacin a nivel nacional del Sistema de Detracciones en las garitas de control tambin es un convenio que se ha hecho entre la Sunat y Provas, que es bien importante y es un proceso. Ese es el mejor sistema para entrar en el manejo del proceso de formalizacin de los buses y el transporte de carga. Sin embargo, es un proceso que toma tiempo, no es inmediato, y yo creo que es interesante que entremos en este trabajo conjunto, va a ayudar muchsimo el Sistema de Detracciones a la formalizacin. El pedido que tenan los transportistas era una devolucin generalizada del ISC, y nosotros considerbamos que esto era imposible y no daba ningn resultado favorable en trminos de formalizacin. Pero ya exista en otro momento un modelo de devolucin parcial y que pudo ayudar en parte a la formalizacin mientras se hace, en nuestro caso, el proceso de detraccin.

Entonces, son complementarios. Y es como digo, mientras se desarrolla todo el programa de detraccin a travs de las garitas, la devolucin es una frmula para ir apoyando al proceso de formalizacin.

Adicionalmente, parte del tema importante que voy a explicar ahora es un pedido, que era la modificacin
de la Ley General de Aduanas y su reglamento, en su artculo 111., que en la bsqueda de encontrar soluciones el aporte de los transportistas ha sido importante porque nos ha sealado dnde haba una falla que poda haberse generado en este reglamento involuntariamente. Queramos un mejor mecanismo de fiscalizacin y control, sin embargo perdamos un elemento de generacin de competencia. Por lo tanto, ante esta sugerencia consideramos que esta s es una medida importante que podemos implementar. Voy a explicar el primer tema que es el... Pasemos al punto 3, por favor. Voy a explicar el tema de Aduanas y despus regreso a lo del Impuesto Selectivo. Creo que es importante que lo entendamos. El pedido, creo que, como lo acabo de explicar, que la modificacin del artculo 111. del Reglamento, de la Ley General de Aduanas, el Decreto Supremo N. 010-2009, lo que busca es cambiar el responsable aduanero para el traslado de la mercanca. El Proyecto de Ley N. 3793-2009-PE propone incorporar el numeral 12 al inciso c) del artculo 192. del Decreto Legislativo N. 1053, Ley General de Aduanas, en el sentido de asegurar el inters fiscal ante una posible falta o prdida de la mercadera. Quin es el responsable de la carga? El rgimen de Depsito Aduanero dice lo siguiente: El depsito aduanero es aquel local donde se ingresan y almacenan mercancas solicitadas al rgimen de Depsito Aduanero, en la Ley General Aduanas, en su artculo 2.. La caracterstica del rgimen de Depsito aduanero es, almacenamiento en un depsito aduanero por un periodo determinado hasta 12 meses bajo el control de la Aduana, sin el pago de los derechos arancelarios y dems tributos aplicables a la importacin para el consumo. Este es el artculo 88. y 89. de la Ley General de Aduanas. Aqu el tema fundamental es asignar responsabilidad sobre esa carga para que si hubiera prdidas o mermas o desapariciones de parte de la mercadera, alguien asuma esa responsabilidad en materia tributaria, porque eso es lo ms importante. Entonces, queremos saber quin es responsable aduanero por las mercancas durante el traslado de las mismas desde el punto de llegada hasta la entrega en sus recintos. En el rgimen anterior, nosotros tenamos al dueo o al consignatario. Luego, con la nueva Ley General de Aduanas, en un esfuerzo de mejorar el control, nosotros asignamos esa responsabilidad al depsito aduanero, y eso fue el propsito de esa modificacin, tanto en la ley como en su reglamento.

Ahora, como dije, involuntariamente se gener un problema porque el depsito aduanero designaba o elega quin era el transportista y no el propietario de la mercanca. Entonces, aqu habra que privilegiar, y ese es el pedido, es conveniente privilegiar la libre eleccin del transportista que trasladar la carga del dueo o consignatario desde el punto de llegada hasta el depsito aduanero. Nosotros estamos por la competencia, no por los monopolios. Entonces, creemos que es importante este cambio. Ahora, adems se comprob que existe una baja incidencia de casos de falta o prdida de mercancas en el mencionado traslado de mercancas. Entonces, es importante usar ese mecanismo para favorecer esta libre competencia entre transportistas, pero tenemos que asignar la responsabilidad. Entonces, al asignar la responsabilidad al dueo o consignatario como estaba en la ley anterior, volvemos a ese punto, hemos modificado ya el artculo 111. del Reglamento de la Ley General de Aduanas de la siguiente forma: "Se establece que la responsabilidad por el traslado de la mercanca, el dueo o consignatario es responsable por las mercancas durante el traslado de las mismas desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero". Ya es aplicable esta norma a partir del 22 de febrero de 2010. Esto sali publicado el da viernes. Ahora, por qu tenemos que hacer el cambio en la Ley General? Porque tenemos que garantizar la potestad sancionadora de la Sunat. El depsito aduanero es un operador constantemente fiscalizado. Necesitamos mantener esa fiscalizacin tambin en el consignatario o propietario. Faltaba esa sancin correspondiente y tenamos que incorporarla en la ley. Entonces, de evidenciarse la falta o prdida de las mercancas durante el traslado, los depsitos aduaneros tienen tipificada la sancin por la falta o prdida de mercancas. Pero como ahora se ha trasladado, como dije, la responsabilidad al dueo o al consignatario, la Sunat tiene que sancionar y definir quin es la persona sancionable en este caso, quin es el responsable. Es por eso que con una norma de rango de ley se propone este proyecto que agrega lo siguiente en materia de lo que es la infraccin con una multa al dueo o consignatario. En el artculo 192. de la ley se pone: "Comete infraccin sancionable con multa", se pone esta frase, el artculo c), los dueos, consignatarios o consignantes cuando, en el artculo 12., en el rgimen de depsito aduanero se evidencie la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega del depsito aduanero". Esto es bsicamente la propuesta que nos permitira asegurar que la Sunat tenga una herramienta sancionadora y se asegure el inters fiscal y se limite cualquier comportamiento oportunista porque faltara algn mecanismo de sancin por parte de la Sunat. Esta es la propuesta que estamos trayendo al Congreso en materia del rgimen aduanero.

Esa es la primera propuesta de ley que traemos, creo que es bastante sencilla, pequea, y queda claro que tenemos que tipificar dnde hay esta oportunidad de cometer algn delito (?) y para poder tener la capacidad sancionadora de la Sunat a la mano.
El segundo proyecto de ley es un proyecto de ley que establece medidas para promover la formalizacin del transporte pblico interprovincial de pasajeros y de carga. Este proyecto de ley, como bien se ha planteado, busca beneficiar con una devolucin del 30% del Impuesto Selectivo al Consumo que forme parte del precio de venta del petrleo diesel. Este es el mbito de aplicacin del beneficio, y es, como dije, parte de un proceso de formalizacin que est en cartera, porque la idea es esto va junto con el programa de detracciones. Es una cosa que va caminando a la par. Los sujetos beneficiados son los que van a recibir el acceso, los transportistas que presten el servicio de transporte terrestre pblico interprovincial de pasajeros y/o el servicio de transporte pblico terrestre de carga.//////

CONGRESO DE LA REPUBLICA
PERIODO LEGISLATIVO 2009-2010 COMISIN PERMANENTE

7. SESIN (Vespertina) (Texto Borrador) LUNES 25 DE ENERO DE 2010 PRESIDENCIA DEL SEOR LUIS ALVA CASTRO Y DE LA SEORA CECILIA CHACON DE VETTORI SUMARIO Se pasa lista. Se pasa lista. Se abre la sesin. A las 15 horas y 17 minutos, bajo la Presidencia del seor Luis Alva Castro e integrando la Mesa Directiva la seora Cecilia Chacn De Vettori, el Relator pasa lista, a la que contestan los seores Miguel Grau Seminario() El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Buenos tardes, seores congresistas.

SUMILLA El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Siguiente proyecto. () Este es el ltimo, colegas congresistas. Les pido mil disculpas. El RELATOR da lectura: Proyecto de Ley N. 3793: Se propone incorporar el numeral 12 al inciso c) del artculo 192. de la Ley General de Aduanas, aprobada por el Decreto Legislativo N. 1053, respecto de las infracciones sancionables con multa de los

dueos, consignatarios o consignantes, cuando se evidencie la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero.(*) El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Congresista Jhony Peralta, puede hacer uso de la palabra. vicepresidente de la comisin dictaminadora. El seor PERALTA CRUZ (PAP). Gracias, Presidente. En la Comisin de Economa tambin, el da de hoy, en sesin extraordinaria, hemos aprobado este segundo proyecto en forma unnime, el Proyecto de Ley N. 3793/2009-PE, que fue derivado a la Comisin de Economa, siendo la nica comisin dictaminadora. El Ejecutivo ha recogido unas propuestas de los transportistas que son, ms que todo, mecanismos de procedimiento.

El reglamento de la Ley General de Aduanas establece en el artculo 111. que el depsito aduanero es responsable por las mercancas durante el traslado de las mismas, desde el punto de llegada hasta la entrega a sus recintos. Esta disposicin fue modificada recientemente mediante el Decreto Supremo N. 014-2010-EF, publicado el 22 de enero de 2010, disponiendo que el dueo o consignatario es el responsable por las mercancas durante el traslado de las mismas, desde el punto de llegada, hasta la entrega al depsito aduanero. Ese traslado de responsabilidad al dueo o consignatario tiene la finalidad de evitar el monopolio para el transporte de las mercancas y fomentar la competencia en el sector.
La Ley General de Aduanas seala las infracciones sancionables con multa, sin embargo esta norma no contempla el caso de la responsabilidad del dueo consignatario por las mercancas que son trasladadas desde el punto de llegada hasta la entrega del depsito aduanero, evidenciando la existencia (sic) de una herramienta sancionadora por la falta o prdida de las mercancas. En tal sentido, seor Presidente, se propone incluir el numeral 12 al inciso c) del artculo 192. de la Ley General de Aduanas, estableciendo como infraccin sancionable con multa, lo siguiente: "12. En el rgimen de depsito aduanero se evidencia la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero". En tal sentido, Presidente, considero someter a debate y a voto el presente dictamen. Muchas gracias. El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro).).) No habiendo solicitado el uso de la palabra ningn seor congresista, se da el punto por debatido y se proceder a votar. Votacin nominal. El RELATOR pasa lista, a la que contestan los seorres congresistas expresando el sentido de su voto. Efectuada Efectuada la votacin nominal, se aprueba la votacin nominal, se aprueba en primera votacin, por 23 votos a favor, ninguno en contra y ninguna abstencin, el texto del proyecto de ley que modifica el artculo 192. de la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Legislativo N. 1053 El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). r PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Aprobado por unanimidad la ley que modifica el artculo 192. de la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Legislativo N. 1053. El texto aprobado es el siguiente: El texto aprobado es el siguiente: (COPIAR EL TEXTO APROBADO DEL ACTA) "Votacin nominal del Proyecto de Ley N. 3793 al del Proyecto de Ley N. 3793

Seores congresistas que votaron a favor: Chacn De Vettori, Cabanillas Bustamante, Carrasco Tvara, Del Castillo Glvez, Peralta Cruz, Vargas Fernndez, Zumaeta Flores, Abugatts Majluf, Espinoza Cruz, Galindo Sandoval, Vilca Achata, Alcorta Suero, Bedoya de Vivanco, Tapia Samaniego, Retegui Flores, Estrada Choque, Foinquinos Mera, Reymundo Mercado, Snchez Ortiz, Len Romero, Uribe Medina, Reggiardo Barreto y Lescano Ancieta." SUMILLA El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro).... Se va a consultar la designacin del congresista Mulder Bedoya en reemplazo del congresista Caldern Castro, como integrante de la Subcomisin de Acusaciones Constitucionales. Votacin a mano alzada. Los seores congresistas que estn a favor se servirn expresarlo levantando el brazo. Los que estn en contra, de la misma manera. Los que se abstengan, igualmente. Efectuada la votacin, se aprueba la designacin deel seor Mulder Bedoya como integrante de la Subcomisin de Acusaciones Constitucionales en reemplazo del seor Caldern Castro. El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Ha sido aprobado. Gracias, colegas congresistas. Se va a consultar la dispensa de aprobacin del Acta para tramitar los acuerdos y los proyectos aprobados en la presente sesin. Mano alzada. Los seores congresistas que estn a favor se servirn expresarlo levantando el brazo. Los que estn en contra, de la misma manera. Los que se abstengan, igualmente. Efectuada la votacin, se acuerda tramitar los asuntos tratados en la la presente sesin sin esperar la aprobacin del acta. El seor PRESIDENTE (Luis Alva Castro). Ha sido acordado. Se levanta la sesin. A las 19 horas y 27 minutos, se levanta la sesin. <<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<<>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> 5 .- ANTECEDENTES IV CONSECUENCIAS - SANCIONES

Establecimiento de sancin de multa mediante Decreto Supremo N 062-2010-EF publicado el 21 de Febrero del 2010, el mismo que viola la Reserva de Ley para las sanciones establecida por el Artculo 2.24.d) in fine y a consecuencia de ello, viola tambin la separacin de poderes a que se contraen los artculos 43 y 45 de la Carta Magna y el ordenamiento jurdico de la Nacin previsto en el artculo 38 de dicha Carta. Adicionalmente, el Ministerio de Economa y Finanzas induce al Presidente de la Repblica a suscribir esa norma, quien lo hace soslayando la primera atribucin que le confiere la Constitucin en su Artculo 118.1, cual es: Cumplir y hacer cumplir la Constitucin, error que, an mas, vicia de inconstitucionalidad el Decreto Supremo 062-2010-EF, que a continuacin transcribimos:

Incorporan numeral en la Tabla de Sanciones Aplicables a las Infracciones previstas en la Ley General de Aduanas

DECRETO SUPREMO N 0622010EF

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA CONSIDERANDO: Que, mediante Ley N 29502 se incorpor el numeral 12 al inciso c) del artculo 192 de la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Legislativo N 1053, referido a las infracciones sancionables con multa aplicables a los dueos o consignatarios de las mercancas; Que, en tal sentido resulta necesario incorporar un numeral en la Tabla de Sanciones Aplicables a las Infracciones previstas en la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Supremo N 0312009EF, y establecer la sancin correspondiente; De conformidad con lo establecido en el numeral 8) del artculo 118 de la Constitucin Poltica del Per; DECRETA: Artculo 1. Incorporacin de numeral en la Tabla de Sanciones Aplicables a las Infracciones previstas en la Ley General de Aduanas Incorprese el numeral 12 en el inciso C) del rubro I. INFRACCIONES SANCIONABLES CON MULTA de la Tabla de Sanciones Aplicables a las Infracciones previstas en la Ley General de Aduanas, aprobada por Decreto Supremo N 0312009EF, en los trminos siguientes: I. INFRACCIONES SANCIONABLES CON MULTA: C) Aplicables a los dueos, consignatarios o consignantes, cuando: Infraccin 12. En el rgimen de depsito aduanero, se evidencie la falta o prdida de las mercancas durante el traslado desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero. Referencia Numeral 12 Inciso c) Art. 192 Sancin Equivalente al valor FOB de las mercancas determinado por la autoridad aduanera.

Artculo 2. Refrendo El presente Decreto Supremo ser refrendado por la Ministra de Economa y Finanzas. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veinte das del mes de febrero del ao dos mil diez. ALAN GARCA PREZ Presidente Constitucional de la Repblica MERCEDES AROZ FERNNDEZ Ministra de Economa y Finanzas

ANTECEDENTES V.1.- EXPOSICIN DE MOTIVOS PROYECTO DE DECRETO SUPREMO Y LEY RELATIVOS AL ARTCULO 111 REGLAMENTO LEY GRAL.DE ADUANAS . Que consta de los siguientes documentos: a) Oficio N 014-2010-SUNAT/30000 del 14 Enero 2010 de la Superintendencia General Aduanas; de

b) Informe N 015-2010-EF/67.01 De la Direccin Gral. de Asuntos de Economa Internacional, su fecha: 21 de enero de 2010; y c) Informe N 156-2010-EF/60.01 de la Jefatura de la Oficina General de Asesora Jurdica, de fecha 21 enero 2010, el cual en su numeral nueve manifiesta:

Sbre el particular, debemos sealar que slo constituyen conductas sancionables las infracciones tipificadas como tales en normas con rango de ley. Asmismo, slo por norma con rango de ley cabe atribuir la sancin posible de aplicar a un administrado. Por lo que no formulamos objecin de carcter legal al proyecto de ley.

2.- EXPOSICIN DE MOTIVOS PROYECTO DE DECRETO SUPREMO QUE MODIFICA LA TABLA DE SANCIONES APLICABLES A INFRACCIONES DEL DECRETO LEGISLATIVO 1053 MODIFICADO EN SU ART.192 POR LEY 29502. Que consta de los siguientes documentos: a) Oficio N 043-2010-SUNAT/30000 del 10 febrero 2010 de la Superintendencia General Aduanas; de

b) Informe N 038-2010-EF/67.01 de la Direccin Gral. de Asuntos de Economa Internacional, su fecha: 16 de febrero de 2010; y c) Informe N 379-2010-EF/67.01 de la Jefatura de la Oficina General de Asesora Jurdica, del 17 Febrero 2010, el cual en su numeral 6 manifiesta: En tal contexto, y toda vez que la Tabla de Sanciones fue aprobada mediante Decreto Supremo se requiere de una norma del mismo rango para la modificacin de sus disposiciones. NUESTROS COMENTARIOS:

De la lectura de las normas y documentos glosados supra hemos podido apreciar prima facie, las enormes incongruencias o inconsistencias que se desprenden de las citas glosadas de los dos informes de la Oficina General de Asesora Jurdica presentados al Viceministro de Economa sobre las sanciones, la reserva de ley y el principio de legalidad. De hecho no requerimos exponer mayores argumentos cuando de la propia autoridad se manifiesta el yerro y el absurdo. Sin embargo, estimamos necesario desarrollar algunos apuntes y observaciones a ciertas arbitrariedades y vacos encontrados en la legislacion aduanera en comento. PRIMERO: Estamos cuestionando bsicamente la Ley 29502, una Ley con nombre propio que beneficia a los depositos aduaneros (DEPOVENT, DEPOSITOS RANSA S.A., ALDESA, DEPOSITOS S.A. LOS FRUTALES S.A. ,ETC.) y perjudica a los dueos o consignatarios autorizados a operar como despachadores de aduana de sus propias mercancas, de acuerdo a los artculos 20 y 21 del Subcaptulo I del CAPITULO I De los despachadores de aduana del Decreto Legislativo 1053; que a nuestro entender, viola abiertamente el primer prrafo del Artculo 103 de la Constitucin Poltica que establece: Pueden expedirse leyes especiales porque lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razn de las diferencias de las personas

SEGUNDO: La creacin y adicin de una nueva infraccin en el artculo 192 del D.L.1053, nos ha llevado a analizar minuciosamente la Ley General de Aduanas y hemos podido apreciar que la misma no ha determinado obligacin alguna para el dueo o consignatario de las mercancas, en el entendido que para el caso hablamos del importador comn y corriente propiamente dicho, aquel que realiza sus despachos de importacin o exportacin con cualquiera de las mas de 300 agencias de aduana actualmente operando. No hablamos de aquellos pocos que estn autorizados a despachar como agentes de aduana sus propias mercancas y que si detentan determinadas obligaciones cuando actan como tales despachadores previstas en el artculo 21 del Decreto Legislativo 1053 Ley General de Aduanas. De hecho, cuando dicha Ley habla de las obligaciones de los dueos , consignatarios o consignantes , se est refiriendo slo a las obligaciones especificas dictadas para aquellos, cuando los mismos se dedican tambin a ejercer como despachadores aduaneros, los cuales, como despachadores de aduana, tienen establecidas sus infracciones por multa en el inciso b) del artculo 192 del D.L.1053. Por consiguiente, en el supuesto negado que tenga validez constitucional establecer obligaciones por norma infralegal, segn texto del cuarto considerando del D.S.014-2010-EF que dice: - de acuerdo a lo dispuesto en el inciso c) del artculo 21 del Decreto Legislativo N1053, se puede establecer en su Reglamento, otras obligaciones para los dueos consignatarios o consignantes nos encontramos con que la obligacin determinada por el mismo, debi ser materia de incorporacin de nueva infraccin en el inciso b) mas no en el inciso c) del artculo 192 mencionado, como equivocadamente ordena la ley 29502, pues la referencia al inciso c) del artculo 21 del Decreto Legislativo N1053, dirige la la obligacin a los dueos consignatarios o consignantes que se desempean como despachadores de aduana. NO se est dirigiendo a la gran mayora de dueos consignatarios o consignantes que solamente son importadores generales, pequeos y medianos comerciantes o industriales normales, comnes y corrientes, los que no tienen obligaciones especficas como despachadores en la ley de aduanas y que eventualmente pueden, si lo desean, destinar sus mercancas al rgimen aduanero de Depsito. A nuestro entender, ilegtimamente se ha calificado una infraccin contra el sujeto equivocado, a un tercero que ha sido involucrado prepotentemente en el tema cuestionado, con el agravante que se le sanciona arbitrariamente mediante una norma infralegal, todo a favor y en beneficio de poderosos gremios.

TERCERO: Por otro lado, analizando las formalidades, contradictoriamente se presenta la figura jurdica de utilizar una norma infralegal, el D.S.014-2010-EF, como fuente de obligaciones para, posteriormente crear una infraccin mediante una ley especial y exclusiva, bajo el falso supuesto de: desincentivar una conducta ante la cual no se tendra una herramienta sancionadora, tal como se manifiesta en el ltimo prrafo de la 1era. pgina del Dictamen de la Comisin de Economa del Congreso y as mismo en

el ltimo prrafo de la pgina 3 de dicho dictamen en que se afirma: Esta disposicin no contempla el caso de la responsabilidad del dueo o consignatario por las mercancas que son trasladadas desde el punto de llegada hasta la entrega al depsito aduanero, evidenciando la inexistencia de una herramienta sancionadora por la falta o prdida de mercancas; detallando para el caso previamente, las once infracciones sancionables con multa dirigidas a los dueos o consignatarios-importadores comunesestipuladas en el inciso c) del Artculo 192 del D.L.1053. Sin embargo, nos llam poderosamante la atencin el hecho que solamente la ltima infraccin de esa lista, la del numeral 11.- No comuniquen a la administracin aduanera la denegatoria de la solicitud de autorizacin del sector competente respecto de las mercancas restringidas, guarde relacin y coincida perfectamente con la nica obligacin que le otorga conexidad, causalidad y tipicidad, esto es, la establecida en el artculo 21, inciso b) del mencionado D.L.1053 que corresponde a obligaciones especficas de aquellos dueos,consignatarios o consignantes que fungen de Despachadores de Aduana. Las otras diez infracciones carecen de obligacin previa para los dueos o consignatarios en la Ley General de Aduanas, tanto en su desempeo como despachador de aduana como de importador propiamente dicho. Adolecen de conexidad y extensividad. As mismo, decimos falso supuesto, porque dichos argumentos que condensan lo expuesto por la ex-ministra Mercedes Araoz ante esa Comisin el mismo da que se emiti el Dictamen, respecto a que ante la merma o desaparicin de la Mercanca o parte de ella, alguien asuma esa responsabilidad en materia tributaria; provienen,tales argumentos, de la exposicin de motivos que la Superintendencia de Aduanas enva al Viceministro de Economa, ratificados por la Direccin General de Asuntos de Economa Internacional y la Jefatura de la Oficina General de Asesora Jurdica detallados supra. Argumentos que manifiestan medias verdades pues tal responsabilidad ya estaba y est prevista por el numeral 5 del inciso d) del artculo 192 del D. Legislativo 1053 en la parte que determina las infracciones para los transportistas y sus representantes en el pas y el numeral 5 del inciso f) del mismo artculo,que determina las infracciones para los almacenes aduaneros en que se evidencia la falta o prdida de la mercanca bajo su responsabilidad; esto ltimo de conformidad con la definicin que el Artculo 2 de dicho dispositivo otorga para ALMACEN ADUANERO.-:Local destinado a la custodia temporal de la mercanca,()entendindose como tales a los depsitos temporales y depsitos aduaneros.

Por consiguiente , hemos de recalcar que el supuesto que da fuerza al Dictamen de la Comisin de Economa y a la Ley del Congreso, carece de fundamentos constitucionalmente vlidos, como para motivar y justificar la cuestionada ley 29502, ms an cuando la fuente de la obligacin, inconstitucionalmente, proviene del Decreto Supremo 014-2010-EF que le sirve de sustento obligacional, el cual violenta la Reserva de Ley para las obligaciones prevista en el Art.2.24.a) de la Constitucin, cirscunstancia que no ha sido debidamente cumplida por los autores de la iniciativa legal. CUARTO: En el supuesto negado que pudiera ser constitucionalmente vlido el echo de servirse de un Decreto Supremo especialsimo, como el D.S.014-2010-EF, para que, por ley especial se cree y tipifique una infraccin; debemos llamar la atencin sobre los trminos responsabilidad y responsable utilizados en dicha norma, los cuales, en una forzada interpretacin extensiva, indebidamente se han equiparado al trmino obligacin para consumar la arbitrariedad cuestionada, habida cuenta adems, que para el caso no se ha considerado el concepto que encierra el Principio de Causalidad, el cual establece: La responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infraccion sancionable (Art.230.8 Ley 27444). Es decir, antes de buscar responsables, debemos saber si para ello, los presuntos imputables han adquirido alguna obligacin impuesta por ley que los haga pasibles de responder por sus actos u omisiones. Obligaciones que en este caso no existen. A mayor abundamiento del propio D.L.N1053, de su artculo 48 - Responsabilidad, transcribimos lo siguiente: La responsabilidad por el incumplimiento de obligaciones derivadas de la aplicacin de (..). Este prrafo transcrito, en cuya sintaxis se resume explicitamente el uso apropiado del idioma, poniendo cada vocablo en su lugar, nos exime de mayores comentarios en la medida que no puede existir responsabilidad alguna, si previamente no hay una obligacin que se deba cumplir. En todo caso, Dnde qued la obligacin y consecuente responsabilidad del transportista encargado del traslado material o fsico de las mercancas hasta el depsito autorizado?, Por qu no ha sido incluido como operador de comercio exterior tal cual se hizo con los transportistas internacionales? Recordemos que este transportista aparece como el gestor o impulsor de las disposiciones emitidas en comento, liberado del monopolio (?) a que estaba sometido por el texto anterior del artculo 111 del D.S N 010-2009-EF segn detalla en su exposicin la ex ministra

Mercedes Araoz y repetida horas mas tarde por el congresista Jhony Peralta Cruz vicepresidente de la comisin de economa ante la Comisin Permanente del Congreso que aprob sin debate el proyecto de ley. Al respecto, para disipar cualquier duda nos permitimos transcribir algunas definiciones que podrn dar mas luces al tema tratado supra: - LA RESPONSABILIDAD.- es la consecuencia jurdica, que consiste en el sometimiento del deudor al poder coactivo del acreedor para que ste pueda procurarse, segn los casos, ya sea el verdadero cumplimiento de la obligacin, ya sea la reparacin por el incumplimiento. Es la obligacin de reparar el dao pecuniario que se causa por el incumplimiento de una obligacin previamente contrada; se traduce en el deber de pagar la indemnizacin moratoria o la indemnizacin compensatoria, por violarse un derecho relativo, derecho que es correlativo de una obligacin que puede ser de dar, hacer, o de no hacer cuyo deudor esta individualmente determinado. - Responsabilidad Civil Extracontractual Es la que no se deriva del incumplimiento de una obligacin previamente contrada, sino de la realizacin de un hecho que causa un dao pecuniario y que genera la obligacin de repararlo, por violarse un derecho absoluto, derecho que es correlativo de un deber de abstencin que consiste en no daar. -Responsabilidad civil extracontractual subjetiva Su fundamento es la culpa, la cual por ser un elemento psicolgico es de naturaleza subjetiva, pues consiste en la intensin de daar o en el obrar con negligencia o descuido, por lo tanto para la teora subjetiva de la responsabilidad la culpa es escencial y sin ella no hay responsabibilidad . LA OBLIGACIN.- como sabemos, es aquella relacin jurdica en virtud de la cual una parte (denominada deudora) debe observar una conducta (denominada prestacin) que puede consistir en dar, hacer o no hacer, en inters de otra parte (denominada acreedora). La obligacin crea un vnculo legal entre dos o mas personas naturales, jurdicas o de derecho pblico entre todas y entre s por imperio de la ley o de los contratos. Por imperio de la Ley se establecen ciertas reglas de conducta, algunas consisten en dar o hacer (obligaciones) y otras en no hacer (prohibiciones). Muchas de ellas, si no son acatadas o cumplidas, tambin por imperio de la Ley, son susceptibles de convertirse en infracciones. Luego, estas infracciones sern sancionadas por ley mediante multas pecuniarias, suspensiones en el ejercicio de funciones, cancelaciones de licencias, cierre de locales etc.etc.

Los conceptos antedichos traducen el espiritu y esencia de los derechos fundamentales y libertades establecidos en el Artculo 2 numeral 24 incisos a) y d) de la Constitucin Poltica, mediante los cuales se instituyen los principios de legalidad y de reserva de ley que, como se evidencia con la secuencia de hechos graficada supra, ha sido transgredido por el Congreso de la Republica. Dicha transgresin tambin ha sido cometida por el Ministerio de Economa y Finanzas tanto para sealar supuestas y dudosas obligaciones como para determinar sanciones mediante normas infralegales como los decretos supremos insertados lneas arriba. DIFERENCIAR RESERVA DE LEY DE PRINCIPIO DE LEGALIDAD El siguiente cuestionamiento que proponemos radica en que la administracin (aduanera) no puede crear, va interpretacin, una obligacin no tributaria mediante la modificacin imperfecta de una disposicin infralegal como el artculo 111 del D.S.010-2009-EF imponiendo su decisin en un supuesto no previsto en ninguna parte de la ley de aduanas. Esto hace necesario que el Tribunal Constitucional realice un desarrollo constitucional de la potestad restrictiva de libertades fundamentales y a la vez de la potestad punitiva del Estado, as como de los principios de legalidad y reserva de ley, por ser necesarios para la resolucin del presente caso. Estas potestades sealadas en el Art. 2.24. incisos a) y d) de la Carta, se manifiestan a travs de los distintos niveles de Gobierno u rganos del Estado central, regional y local. Sin embargo, es del caso sealar que estas potestades no son irrestrictas o ilimitadas, por lo que su ejercicio no puede realizarse al margen de los principios y lmites que la propia Constitucin y las leyes de desarrollo de la materia establecen. La imposicin de determinados lmites que prev la Constitucin permite, por un lado, que el ejercicio de las potestades ejercidas por el Estado sean constitucionalmente legtimas; de otro lado, garantiza que dichas potestades no sean ejercidas arbitrariamente y en detrimento de los derechos fundamentales de las personas. Por ello, se puede decir que los principios y libertades constitucionales invocados son lmites al ejercicio del ius punendi estatal , pero tambin son garantas de las personas frente a esa potestad; de ah que dicho ejercicio ser legtimo y justo en la medida que el mismo se realice en observancia de los principios constitucionales que estn previstos en el artculo 2.24 incisos a) y d) de la Carta, tales como el de legalidad, reserva de ley, igualdad, respeto de los derechos fundamentales de las personas y el principio de interdiccin de la arbitrariedad y el de interdiccin de la confiscatoriedad (*) previsto en el artculo 74 de dicha Carta Suprema. Por consiguiente, no deben surtir efecto las normas infraconstitucionales dictadas en violacin de los principios y libertades que establece el artculo citado. De ah que la potestad impositiva de prohibiciones y obligaciones, restrictiva - punitiva del Estado, debe ejercerse principalmente de acuerdo con la Constitucin principio de constitucionalidad y no slo de conformidad con la ley principio de legalidad. Ello es as en la

medida que nuestra Constitucin incorpora el principio de supremaca constitucional y el principio de fuerza normativa de la Constitucin (artculo 51). Segn el principio de supremaca de la Constitucin todos los poderes constituidos estn por debajo de ella; de ah que se pueda sealar que es lex superior y, por tanto, obliga por igual tanto a gobernantes como gobernados, incluida la administracin pblica tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en Sentencias varias. As mismo, se debe sealar que la Constitucin no es un mero documento poltico, sino tambin norma jurdica, lo cual implica que el ordenamiento jurdico nace y se fundamenta en la Constitucin y no en la ley. En ese sentido, el principio de fuerza normativa de la Constitucin quiere decir que los operadores del Derecho y, en general, todos los llamados a aplicar el Derecho incluso la administracin pblica, deben considerar a la Constitucin como premisa y fundamento de sus decisiones, lo cual implica que:
a) dado que la Constitucin es norma superior habrn de examinar con ella todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional; b) habrn de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solucin del litigio o, en general, para configurar de un modo u otro una situacin jurdica; c) habrn de interpretar todo el ordenamiento conforme a la Constitucin. En otras palabras, si la Constitucin tiene eficacia directa no ser slo norma sobre normas, sino norma aplicable; no ser slo fuente sobre la produccin, sino tambin fuente del derecho sin ms.

Por ello, se debe afirmar que la potestad impositiva de prohibiciones y obligaciones, restrictiva de derechos y punitiva del Estado, antes que someterse al principio de legalidad, est vinculada por el principio constitucionalidad; de ah que su ejercicio no pueda hacerse al margen del principio de supremaca constitucional y del principio de fuerza normativa de la Constitucin. Slo as el ejercicio de tales potestades por parte del Estado tendr legitimidad y validez constitucionales. Se debe resaltar que No existe identidad entre el principio de legalidad y el de reserva de ley. Mientras que el principio de legalidad, en sentido general, se entiende como la subordinacin de todos los poderes pblicos a leyes generales y abstractas que disciplinan su forma de ejercicio y cuya observancia se halla sometida a un control de legitimidad por jueces independientes; el principio de reserva de ley, por el contrario, implica una determinacin constitucional que impone la regulacin, slo por ley, de ciertas materias. En tal sentido, cabe afirmar que:
mientras el Principio de legalidad supone una subordinacin del Ejecutivo al Legislativo, la Reserva de Ley no slo es eso sino que el Ejecutivo no puede entrar, a travs de sus disposiciones generales, en lo materialmente reservado por la Constitucin al Legislativo. De ah que se afirme la necesidad de la Reserva, ya que su papel no se cubre con el Principio de legalidad, en cuanto es slo lmite, mientras que la Reserva implica exigencia reguladora.
.( EXP. N. 2689-2004-AA/TC-Vergara Gotelli-adaptado)

Respecto al principio y derecho de Libertad, glosamos la parte pertinente de la del Tribunal Constitucional N O17-2OO6-PI/TC
N. 00017-2006-PI/TC LIMA COLEGIO DE ARQUITECTOS DEL PER

Resolucin

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

10. De otro lado, a pesar de que la parte demandante ha propuesto que el examen de constitucionalidad de las normas impugnadas se realice desde la perspectiva del anlisis de los derechos fundamentales, este Colegiado considera que previamente, debe tenerse en cuenta el principio de libertad contenido en el artculo 2.24.a. de la Constitucin, como principio fundamental de nuestro ordenamiento constitucional. 11. As, del artculo 2.24.a. de la Constitucin, que expresamente establece que Toda persona tiene derecho (...) A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: (...) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, este Colegiado observa que se ha establecido una reserva de ley ordinaria que se caracteriza por ser general y abstracta, y que por sus propias caractersticas vincula tanto a los poderes pblicos como a los rganos constitucionales autnomos y a todos los ciudadanos del Estado peruano; en consecuencia, no puede pretenderse a travs de una ordenanza municipal, cuya eficacia est limitada y circunscrita al mbito territorial sobre el que la corporacin municipal la emite, ejerce su jurisdiccin administrativa. 12. Esta reserva de ley impone la obligacin de que cualquier regulacin que pueda afectar o incidir en los derechos fundamentales, INCLUSO DE MANERA INDIRECTA, debe ser objeto exclusivo y excluyente de ley general y no de fuentes normativas de igual o inferior jerarqua. En ese sentido, cumple adems una funcin de garanta individual al fijar lmites a las posibles intromisiones arbitrarias del Estado, en los espacios de libertad de los ciudadanos. 13. A todo ello cabe agregar que el principio de reserva de ley tambin ha sido recogido en el artculo 30. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuando establece que: Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas

En resumen, como corolario de lo hasta aqu expuesto se puede colegir que el accionar del Poder Ejecutivo como el del Congreso sobre las normas en comento han lesionado el ordenamiento jurdico de la Nacin y han violado el principio de reserva de ley establecido por la Constitucin en su Artculo 2.- numeral 24. incisos a) y d), aunque para el caso se haya podido apreciar del Poder Ejecutivo, mediante sus voceros presentados al congreso, cierta voluntad para tratar de legitimar la supuesta obligacin establecida indebidamente mediante decreto supremo.

Por lo expuesto, Seor Defensor del Pueblo, solicitamos sus buenos oficios a fin que se sirva adelantar accin de inconstitucionalidad contra la Ley 29502 por ante el Tribunal Constitucional. <<<<<<<<<<<<<<<<>>>>>>>>>>>>>>>>>

II .- DE LOS VICIOS DE INCONSTITUCIONALIDAD DETECTADOS EN LA LEY GENERAL

DE ADUANAS DECRETO LEGISLATIVO N 1053

II 1.- ANTECEDENTES 1.- LEY 29157 PUBLICADA EL 20 DE DICIEMBRE DE 2007 QUE OTORGA FACULTADES AL PODER EJECUTIVO PARA LEGISLAR 2.- ACUERDO DE PROMOCION COMERCIAL PER-ESTADOS UNIDOS DE AMERICA Y SU PROTOCOLO DE ENMIENDA.

II 1.1.- LEY N 29157 EL CONGRESO DE LA REPBLICA; Ha dado la Ley siguiente: LEY QUE DELEGA EN EL PODER EJECUTIVO LA FACULTAD DE LEGISLAR SOBRE DIVERSAS MATERIAS RELACIONADAS CON LA IMPLEMENTACIN DEL ACUERDO DE PROMOCIN COMERCIAL PER ESTADOS UNIDOS, Y CON EL APOYO A LA COMPETITIVIDAD ECONMICA PARA SU APROVECHAMIENTO Artculo 1.- Disposicin autoritativa general Delgase en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar sobre las materias especicadas en la presente Ley, con la nalidad de facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados Unidos y su Protocolo de Enmienda, y el apoyo a la competitividad econmica para su aprovechamiento, dentro del marco de lo previsto en el segundo prrafo del inciso 4) del artculo 101 y en el artculo 104 de la Constitucin Poltica del Per, y lo establecido en el inciso d) del numeral 1 del artculo 76 y en el artculo 90 del Reglamento del Congreso de la Repblica. Artculo 2.- Plazo y materias de la delegacin de facultades legislativas 2.1 La delegacin a la que se reere el artculo 1 tendr un plazo de ciento ochenta (180) das calendario y comprende la facultad de legislar sobre las siguientes materias: a) Facilitacin del comercio; b) mejora del marco regulatorio,fortalecimiento institucional y simplicacin administrativa, y modernizacin del Estado; c) mejora de la administracin de justicia en materia comercial y contencioso administrativa; para lo cual se solicitar opinin al Poder Judicial; d) promocin de la inversin privada; e) impulso a la innovacin tecnolgica, la mejora de la calidad y el desarrollo de capacidades; f) promocin del empleo y de las micro, pequeas y medianas empresas; g) fortalecimiento institucional de la gestin ambiental; y, h) mejora de la competitividad de la produccin agropecuaria. 2.2 .- El contenido de los decretos legislativos se sujetar estrictamente a los compromisos del Acuerdo de Promocin Comercial Per Estados Unidos y de su Protocolo de Enmienda, y a las medidas necesarias para mejorar la competitividad econmica para su aprovechamiento, sin perjuicio de la observacin de las disposiciones constitucionales y legales que, sobre delegacin de facultades legislativas, se citan en el artculo 1. Artculo 3.- Vigencia de la Ley La presente Ley entra en vigencia el 1 de enero del ao 2008. Comunquese al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin. En Lima, a los dieciocho das del mes de diciembre de dos mil siete.

LUIS GONZALES POSADA EYZAGUIRRE Presidente del Congreso de la Repblica MARTHA MOYANO DELGADO Segunda Vicepresidenta del Congreso de la Repblica AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA POR TANTO: Mando se publique y cumpla. Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los diecinueve das del mes de diciembre del ao dos mil siete. ALAN GARCA PREZ Presidente Constitucional de la Repblica <<<<<<<>>>>>>>> II 1.2.- ACUERDO DE PROMOCION COMERCIAL PER-ESTADOS UNIDOS DE AMERICA Y SU PROTOCOLO DE ENMIENDA . ---TLC PERU-USA. Captulo Cinco Administracin Aduanera y Facilitacin del Comercio Artculo 5.1: Publicacin 1. Cada Parte publicar, incluyendo en el Internet, su legislacin regulaciones y procedimientos administrativos generales aduaneros. 2 Cada Parte designar o mantendr uno o ms puntos de consulta para atender inquietudes de personas interesadas en asuntos de aduanas, y pondr a disposicin en el Internet informacin relativa a los procedimientos que debe seguirse para formular tales consultas. 3. En la medida en que sea posible, cada Parte publicar por adelantado cualesquiera regulaciones de aplicacin general que rijan asuntos aduaneros que proponga adoptar, y brindar a las personas interesadas la oportunidad de hacer comentarios previamente a su adopcin. Artculo 5.2: Despacho de Mercancas 1. Cada Parte adoptar o mantendr procedimientos aduaneros simplificados para el despacho eficiente de las mercancas, con el fin de facilitar el comercio entre las partes. 2. De conformidad con el prrafo 1, cada Parte adoptar o mantendr procedimientos que: (a) prevean que el despacho de mercancas se haga dentro de un perodo no mayor al requerido para asegurar el cumplimiento de su legislacin aduanera y, en la medida en que sea posible, que se despache las mercancas dentro de las 48 horas siguientes a su llegada; (b) permitan que las mercancas sean despachadas en el punto de llegada, sin traslado temporal a depsitos u otros recintos; y (c) permitan que los importadores retiren las mercancas de sus aduanas antes de y sin perjuicio de la decisin final por parte de su 1 autoridad aduanera acerca de los aranceles aduaneros, impuestos y cargos que sean aplicables. Artculo 5.3: Automatizacin Cada Parte se esforzar para usar tecnologa de informacin que haga expeditos los procedimientos para el despacho de mercancas. Al escoger la tecnologa de informacin a ser utilizada para tal efecto, cada Parte: (a) har esfuerzos por usar normas internacionales; (b) har que los sistemas electrnicos sean accesibles para los usuarios de aduanas; (c) prever la remisin y procesamiento electrnico de informacin y datos antes de la llegada del envo, a fin de permitir el despacho de mercancas al momento de su llegada; (d) emplear sistemas electrnicos o automatizados para el anlisis y direccionamiento de riesgos; (e) trabajar en el desarrollo de sistemas electrnicos compatibles entre las autoridades aduaneras de las Partes, a fin de facilitar el intercambio de datos de comercio internacional entre gobiernos; y (f) trabajar para desarrollar un conjunto de elementos y procesos de datos comunes de acuerdo con el Modelo de Datos Aduaneros de la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA) y las recomendaciones y lineamientos conexos de la OMA. Artculo 5.4: Administracin de Riesgos Cada Parte se esforzar por adoptar o mantener sistemas de administracin de riesgos que permitan a su autoridad aduanera focalizar sus actividades de inspeccin en mercancas de alto riesgo y que simplifiquen el despacho y movimiento de mercancas de bajo riesgo, respetando la naturaleza confidencial de la informacin que se obtenga mediante tales actividades. Artculo 5.5: Cooperacin 1. A fin de facilitar la operacin efectiva de este Acuerdo, cada Parte se esforzar por notificar previamente a cada otra Parte acerca de cualquier modificacin significativa de sus polticas administrativas u otros acontecimientos de naturaleza similar concernientes a su legislacin o regulaciones en materia de importaciones y que pudieran tener un efecto sustancial en la operacin de este Acuerdo. 2. Las Partes cooperarn para lograr el cumplimiento de sus respectivas legislaciones y regulaciones con respecto a: (a) la implementacin y operacin de las disposiciones de este Acuerdo en materia de importaciones o exportaciones, incluyendo solicitudes y procedimientos de origen; (b) la implementacin y operacin del Acuerdo de Valoracin Aduanera; (c) restricciones o prohibiciones a las importaciones o exportaciones; y (d) otros asuntos aduaneros que las Partes puedan acordar. 3. Cuando una Parte tenga sospechas razonables de alguna actividad ilcita relacionada con su legislacin o regulaciones en materia de importaciones, la Parte puede solicitar que otra Parte suministre informacin confidencial especfica que se recopile regularmente en relacin con la importacin de mercancas. 4. La solicitud de una Parte de conformidad con el prrafo 3 ser por escrito, especificar el propsito para el cual se requiere la informacin e identificar la informacin solicitada en detalle suficiente para que la otra Parte localice y proporcione la informacin. 5. De acuerdo con su legislacin y los tratados internacionales pertinentes de que sea parte, la Parte a quien se solicita la informacin entregar una respuesta escrita que contenga dicha informacin. 6. Para los efectos del prrafo 3, sospechas razonables de alguna actividad ilcita significa una sospecha basada en informacin fctica relevante

obtenida de fuentes pblicas o privadas, que comprenda una o ms de las siguientes: (a) evidencia histrica de incumplimiento de la legislacin o regulaciones que rijan las importaciones por parte de un importador o exportador; (b) evidencia histrica de incumplimiento de la legislacin o regulaciones que rijan las importaciones por parte de un fabricante, productor, u otra persona involucrada en el movimiento de mercancas desde el territorio de una Parte hasta el territorio de otra Parte; (c) evidencia histrica de que alguna o todas las personas involucradas en el movimiento desde el territorio de una Parte hasta el territorio de otra Parte, de mercancas para un sector de productos especfico, no ha dado cumplimiento a la legislacin o regulaciones de una Parte que rijan las importaciones; o (d) otra informacin que la Parte solicitante y la Parte de quien se solicita la informacin estimen suficiente en el contexto de una solicitud particular. 7. Cada Parte har esfuerzos por proporcionar a otra Parte cualquier otra informacin que pudiera ayudar a esa Parte a determinar si las importaciones o exportaciones desde o hacia esa otra Parte cumplen con la legislacin o regulaciones de la otra Parte que rijan las importaciones, en especial aquellas relacionadas con la prevencin de actividades ilcitas, tales como el contrabando e infracciones similares. 8. Para efectos de facilitar el comercio entre las Partes, cada Parte har esfuerzos por brindar a las dems Partes asesora y asistencia tcnica con el objeto de mejorar las tcnicas de valoracin y administracin de riesgos, facilitando la implementacin de normas de cadenas de suministro internacionales, simplificando y haciendo ms expeditos los procedimientos aduaneros para el despacho oportuno y eficiente de las mercancas, incrementando las habilidades tcnicas del personal y mejorando el uso de tecnologas que puedan conducir al mejor cumplimiento de la legislacin o regulaciones de una Parte que rijan las importaciones. 9. Las Partes harn esfuerzos por cooperar para fortalecer la habilidad de cada Parte de aplicar sus regulaciones que rijan las importaciones. Adems, las Partes harn esfuerzos por establecer y mantener otros canales de comunicacin para facilitar el seguro y rpido intercambio de informacin y mejorar la coordinacin en cuestiones de importacin. Artculo 5.6: Confidencialidad 1. Cuando una Parte suministre informacin a otra Parte de conformidad con este Captulo y la designe como confidencial, la otra Parte mantendr la confidencialidad de dicha informacin. La Parte que suministre la informacin puede exigir a la otra Parte una garanta escrita en el sentido que la informacin se mantendr en reserva, que ser usada nicamente para los efectos especificados en la solicitud de informacin de la otra Parte, y que no se divulgar sin permiso especfico de la Parte que la suministr. 2. Una Parte podr negarse a entregar la informacin solicitada por otra Parte cuando esa Parte no haya actuado de conformidad con el prrafo 1. 3. Cada Parte adoptar o mantendr procedimientos en los que la informacin confidencial remitida de acuerdo con la legislacin aduanera de la Parte, incluyendo aquella informacin cuya divulgacin pudiera perjudicar la posicin competitiva de la persona que la proporciona, sea protegida contra divulgacin no autorizada. Artculo 5.7: Envos de Entrega Rpida Cada Parte adoptar o mantendr procedimientos aduaneros expeditos para envos de entrega rpida, manteniendo tambin procedimientos aduaneros apropiados de control y seleccin. Estos procedimientos debern: (a) prever un procedimiento aduanero separado y expedito para envos de entrega rpida; (b) prever la presentacin y procesamiento de la informacin necesaria para el despacho de un envo de entrega rpida, antes del arribo del envo de entrega rpida; (c) permitir la presentacin de un solo manifiesto que ampare todas las mercancas contenidas en un envo transportado por un servicio de entrega rpida, de ser posible, a travs de medios electrnicos; (d) en la medida que sea posible, prever el despacho de ciertas mercancas con un mnimo de documentacin; (e) en circunstancias normales, prever el despacho de envos de entrega rpida dentro de las seis horas siguientes a la presentacin de los documentos aduaneros necesarios, siempre que el envo haya arribado; (f) aplicar sin consideracin del peso o valor de aduana; y (g) en circunstancias normales, prever que no se fijar aranceles o impuestos, y no se exigir documentos formales de entrada a los 2 envos de entrega rpida valorados en US$ 200 o menos. Artculo 5.8: Revisin y Apelacin 3 Cada Parte asegurar respecto de sus determinaciones sobre asuntos aduaneros, que los importadores en su territorio tengan acceso a: (a) un nivel de revisin administrativa independiente del empleado o despacho que dicte las determinaciones; y (b) revisin judicial de las determinaciones. Artculo 5.9: Sanciones Cada Parte adoptar o mantendr medidas que permitan la imposicin de sanciones civiles o administrativas y, cuando corresponda, sanciones penales por violacin de su legislacin y regulaciones aduaneras, incluyendo aquellas que rijan la clasificacin arancelaria, valoracin aduanera, pas de origen, y solicitudes de trato preferencial segn este Acuerdo. Artculo 5.10: Resoluciones Anticipadas 1. Cada Parte emitir, antes de la importacin de mercancas hacia su territorio, una resolucin anticipada por escrito a peticin escrita de un 4 importador en su territorio, o de un exportador o productor en el territorio de otra Parte respecto de: a) clasificacin arancelaria; b) la aplicacin de criterios de valoracin aduanera para un caso particular, de conformidad con la aplicacin de las disposiciones contenidas en el Acuerdo de Valoracin Aduanera; (c) la aplicacin de devoluciones, suspensiones u otras exoneraciones de aranceles aduaneros; (d) si una mercanca es originaria de acuerdo con el Captulo Cuatro (Reglas de Origen y Procedimientos de Origen); (e) si una mercanca reimportada al territorio de una Parte luego de haber sido exportada al territorio de la otra Parte para su reparacin o alteracin es elegible para tratamiento libre de aranceles de conformidad con el Artculo 2.6 (Mercancas Reimportadas despus de su Reparacin o Alteracin); (f) marcado de pas de rigen; (g) la aplicacin de cuotas; y (h) los dems asuntos que las Partes acuerden. 2. Cada Parte emitir una resolucin anticipada dentro de los 150 das siguientes a la solicitud, siempre que el solicitante haya presentado toda la informacin que la Parte requiere, incluyendo, si la Parte lo solicita, una muestra de la mercanca para la que el solicitante est pidiendo una resolucin

anticipada. Al emitir una resolucin anticipada, la Parte tendr en cuenta los hechos y circunstancias que el solicitante haya presentado. 3. Cada Parte dispondr que las resoluciones anticipadas entren en vigor a partir de la fecha de su emisin, u otra fecha especificada en la resolucin, siempre que los hechos o circunstancias en que se basa la resolucin no hayan cambiado. 4. La Parte que emite la resolucin puede modificar o revocar una resolucin anticipada luego de que la Parte lo notifique al solicitante. La Parte que emite la resolucin puede modificar o revocar retroactivamente una resolucin anticipada, solo si la resolucin se bas en informacin incorrecta o falsa. 5. Con sujecin a los requisitos de confidencialidad previstos en su legislacin, cada Parte pondr sus resoluciones anticipadas a disposicin del pblico. 6. Si un solicitante proporciona informacin falsa u omite hechos o circunstancias relevantes relacionados con la resolucin anticipada, o no acta de conformidad con los trminos y condiciones de la resolucin, la Parte importadora puede aplicar las medidas que sean apropiadas, incluyendo acciones civiles, penales y administrativas, sanciones monetarias u otras sanciones. Artculo 5.11: Implementacin 1. Para Per: (a) los Artculos 5.1.1, 5.1.2 y 5.7 entrarn en vigor dos aos despus de la fecha de entrada en vigor de este Acuerdo; (b) el Artculo 5.10 entrar en vigor tres aos despus de la fecha de entrada en vigor de este Acuerdo; y (c) el Artculo 5.2 entrar en vigor un ao despus de la entrada en vigor de este Acuerdo. 1 Una Parte puede exigir que un importador provea suficiente garanta en la forma de una fianza, depsito o cualquier otro instrumento que sea apropiado y que cubra el pago definitivo de los aranceles aduaneros, impuestos y cargos relacionados con la importacin de la mercanca. 2 No obstante lo establecido en el Artculo5.7 (g), una Parte puede exigir que los envos de entrega rpida estn acompaados de una gua area o conocimiento de embarque. Para mayor certeza, una Parte puede imponer aranceles o impuestos y puede requerir documentos formales de entrada para mercancas restringidas. 3 Para propsitos de este Artculo, unadeterminacin, si es hecha por una Parte distinta de los Estados Unidos, significa un acto administrativo. 4 Para mayor certeza, un importador, exportador o productor puede solicitar una resolucin anticipada a travs de un representante debidamente autorizado. <<<<<<<<<<<<<<<>>>>>>>>>>>> ____________________________________________________________________________________

III ANALISIS DE CONSTITUCIONALIDAD Y/O LEGITIMIDAD DE ALGUNOS ARTICULOS DEL DECRETO LEGISLATIVO 1053 LEY GENERAL DE ADUANAS:
III 1.- COMENTARIOS SOBRE LA FORMA EN LA INCONSTITUCIONALIDAD del D.L.1053

No obstante que, de la lectura de la parte considerativa de la Ley General de Aduanas Decreto Legislativo 1053 puede apreciarse en su redaccin una transgresin a los parmetros establecidos en el artculo 2.2.2 de la ley 29157, pues debi referirse y circunscribirse a desarrollar lo establecido por su artculo 2.2.1 Facilitacin del comercio en la parte que le corresponde y; que, sin embargo, el poder ejecutivo no lo mencion en su texto introductivo ni tampoco se cirscuncribi a l y; que, en lugar de emitir una norma especfica sobre el captulo 5 del TLC y su protocolo de enmienda denominado Administracin Aduanera y Facilitacin del Comercio, o modificar la legislacin anterior y; que, en vez de ello, el Poder Ejecutivo opt por redactar una nueva Ley General de Aduanas, no estimamos pertinente, en esta parte introductoria, objetar las formas inconstitucionales del mencionado Decreto Legislativo 1053, como mas adelante si lo haremos. Empero, ya que el Poder Ejecutivo opt por redactar una nueva Ley General de Aduanas, la cual contiene tantos o mas errores y arbitrariedades que la

Ley que derog, es menester hacer una relacin detallada y explicada de los mismos para tratar que el Tribunal Constitucional declare su inaplicabilidad en lo que sea pertinente.
Por considerar al ARTICULO 189 en su segundo prrafo, como el ms emblemtico en orden de arbitrariedad de todo el articulado de dicha Ley, este ser visto en primer trmino y trataremos de demostrar su inconstitucionalidad por la forma y por el fondo. Posteriormente seguiremos con el ARTICULO 2 definicion de : Declaracin Aduanera, de Declarante y de Destinacin Aduanera; ARTICULO 19 obligaciones incisos a) b) c) y d); ARTICULO 151 prrafo final intereses moratorios a tributos; ARTICULO 192 Infracciones: Literal b) numerales 4.- y 5.-, literal c) en su totalidad, que guardan cierta relacin entresi. Luego veremos el ARTICULO 193 que versa sobre intereses moratorios a las multas ; y seguidamente sobre el rgimen de incentivos de los ARTICULOS: 200,201,202; y por ltimo trataremos el ARTICULO 204 que trata la gradualidad de sanciones por Resolucin de la Administracin Aduanera. VI .- COMENTARIOS SOBRE LA LEGITIMIDAD Y/O CONSTITUCIONALIDAD DE ALGUNOS ARTICULOS DEL DECRETO LEGISLATIVO 1053
PRIMERO.- Con la finalidad de analizar el segundo prrafo del artculo 189 del

Legislativo 1053 es menester transcribir el mencionado artculo:

Decreto

Artculo 189.- Determinacin de la infraccin La infraccin ser determinada ..(..)..inhabilitacin para ejercer actividades.

La Administracin Aduanera aplicar las sanciones por la comisin de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarn por Decreto Supremo.

De la lectura del prrafo citado podemos advertir con claridad la violacin a la Constitucin por la forma: 1.- Porque la ley 29157 deleg al Poder Ejecutivo facultad de legislar sobre materias

especficas con la finalidad de facilitar la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial con Estados Unidos. En tal sentido el producto de la delegacin de facultades solamente deba contemplar las facilidades al comercio que ADUANAS prestara para cumplir con el TLC PerEstados Unidos, que fcilmente pudo haberse realizado mediante legislacin especfica o modificando los artculos pertinentes de la Ley de Aduanas anterior sin necesidad de promulgar un nuevo dispositivo con carcter de Ley General. En vista de esto se puede apreciar que el poder ejecutivo ha rebasado los lmites impuestos por la ley 29157 violando as la especificidad establecida en el Art. 104 de la Constitucin Poltica, pues dicha ley 29157 no autoriz al poder

ejecutivo a legislar en materia sancionatoria. Materia que, obviamente, no tiene nada que la

pueda relacionar con las facilidades al comercio a que se contrae dicha ley delegatoria de facultades legislativas.

En tal caso se habra desconocido el principio de unidad de materia en la ley, porque el debate del dictamen del caso debi haber versado sobre una determinada materia de comercio exterior en general y, en cambio, se ha dado espacio soterradamente a una disposicin particular de sancionar por norma infralegal subrepticiamente introducida, la cual, no obstante su relacin derivada del tema central del proyecto de Decreto Legislativo, respondera en realidad a una materia distinta con su propia

reserva de ley, sobre la cual no habra existido debate ni posibilidad efectiva de que el
mismo se realizase debido a que tal funcin se sub-deleg directamente a la Administracin Aduanera, quebrando todos los cnones en cuanto a funcin legislativa sancionatoria se refiere, que hasta ese momento fueron general y normalmente aceptados por el Poder Legislativo. Este principio, de unidad de materia en la ley, que hemos compendiado de la Corte Constitucional de Colombia significa:
Significa que todas las disposiciones o artculos que integran una ley deben guardar

correspondencia conceptual con su ncleo temtico, el cual a su vez se deduce del ttulo de la misma. En ese sentido, la unidad de materia contribuye a consolidar el principio de la seguridad jurdica porque, por un lado asegura la coherencia interna de las leyes, las cuales no obstante que pueden tener diversidad de contenidos temticos, deben contar siempre con un ncleo de referencia que les de unidad y que permita que sus disposiciones se interpreten de manera sistemtica, y por otro, evita que se introduzcan subrepticiamente textos contrarios a su espritu y que, sobre la misma materia se multipliquen las
disposiciones, en distintos cuerpos normativos, con el riesgo de que se produzcan inconsistencias, regulaciones ocultas e incertidumbre para los operadores jurdicos.

Empero, en el supuesto negado que, por la amplitud y generalidad de la delegacin de facultades especficas, se pudiera argir que s existi dicha facultad, entonces, las tablas de

sanciones debieron haber sido aprobadas de facto por Decreto Legislativo y no por el Decreto
Supremo 031-2009-EF. 2.- As tambin, porque el vicio detectado infringe el principio de legalidad y el principio de reserva de ley previsto en el el artculo 2.24.d) in fine de la Constitucin Poltica y a consecuencia de ello la violacin de la seguridad jurdica, del ordenamiento jurdico de la Nacin y del principio de separacin de poderes sealado en los artculos 38 y 43 respectivamente, de la misma norma suprema.

3.-En el mismo sentido, resulta inconstitucional porque si mediante disposicin de la Norma Suprema slo por ley se pueden aplicar sanciones y si al respecto aplicamos la mxima nullum

crimen, nulla poena sine lege,, tenemos entonces que la legalidad es un lmite a la potestad
punitiva del Estado; que la legalidad en sentido formal implica la reserva absoluta de ley; y en

sentido material implica la prohibicin de que la Administracin dicte normas sancionatorias.

Por consiguiente, la derivacin para sancionar por Decreto Supremo establecida en la segunda parte del Artculo 189 del D.L.1053 que, sin establecer condiciones regulatorias de control y fiscalizacin, inconstitucionalmente, provee de carta blanca a la Administracin Aduanera para ejercer su potestad sancionatoria sin lmites ni parmetros de ninguna especie sobre los operadores de comercio exterior, es un exceso inapropiado en un estado constitucional de derecho, en el cual se proscribe el abuso del mismo conforme a lo dispuesto en el ltimo prrafo del Artculo 103 de la Carta:

La Constitucin no ampara el abuso del derecho

En tal sentido, la norma impugnada deviene en ilegtima e inconstitucional, ante el nulo escrutinio del poder legislativo,- en especial de los congresistas a cargo de la Comisin de Constitucin que en cumplimiento de los artculos 76,81 y 90 del Reglamento del Congreso tuvo como misin y obligacin verificar los decretos legislativos provenientes de la delegacin otorgada por Ley 29157, que lamentablemente abdic de una de las funciones que por mandato constitucional le ha encargado la votacin del Pueblo, ante el evidente sinsentido de la segunda parte del Artculo 189 del Decreto Legislativo 1053, que en se extremo, ha excedido los lmites que derivan de la propia constitucin en materia de especificidad de la delegacin para legislar y en la reserva de Ley, pues el legislador delegado Ministerio de Economa y Finanzas- dando carta abierta a la Superintendencia Nacional de Aduanas, ha establecido subrepticiamente, sin ningn parmetro limitativo, que sea esta entidad la que disponga la creacin de sanciones y las modificaciones a las mismas; lo que se presenta como una remisin normativa en blanco o de deslegalizacin, permitiendo que sea la administracin aduanera, ni siquiera el MEF, la que finalmente regule la materia originalmente reservada a la Ley, vulnerando con ello adems el Principio de Jerarqua normativa y de Separacin de Poderes, originando caos y anarqua en la imposicin y regulacin de sanciones. Aadiremos como comentario adicional, la percepcin de desasosiego, desconcierto y de incertidumbre jurdica que se siente en el entorno de los operadores de comercio exterior

decepcionados por la continua sumisin del Congreso para delegar sus funciones legislativas al Poder Ejecutivo, mas, cuando su Comisin de Constitucin no detecta y deja pasar inadvertidamente las proposiciones sancionatorias inconstitucionales introducidas inconsultamente, de contrabando, en el texto general de los decretos legislativos expedidos por el Ministerio de Economa y Finanzas en favor de la Superintendencia de Aduanas para que esta entidad quede facultada para imponer sanciones mediante norma infralegal, tal como se ha venido haciendo en repetidas ocasiones desde 1996 con el Decreto Legislativo 809, Artculo 102, segundo prrafo, mediante el cual vi la luz la primera tabla de sanciones D.S.122-96EF, el que luego fue sustituido por el D.S.013-2005-EF y este a su vez remplazado por la actual tabla de Sanciones D.S.031-2009-EF, con el cual se completan mas de quince aos de inconstitucionalidad en esta materia, pues todos ellos entraron en vigencia sin solucin de continuidad, es decir, sin interrupciones en su aplicacin, conservando su esencia ilegtima a lo largo de la historia con sanciones absolutamente desproporcionadas contraviniendo el Principio de razonabilidad previsto en la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444, Ttulo Preliminar Art.IV -1.4. . que establece: 1.4. Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando

creen obligaciones, califiquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los fines pblicos que deba tutelar, a fin de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido.

Esta misma Ley, estimada por el propio Tribunal Constitucional como Ley de Desarrollo Constitucional, en su Artculo 230 , concordante con su Artculo 229.2 establece los principios y garantas que se debern observar necesariamente para la aplicacin de la potestad sancionadora administrativa, de los cuales estimamos apropiado citar los siguientes principios:
1. Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo de sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso habilitarn a disponer la privacin de libertad. 3. Razonabilidad.- Las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas nfringidas o asumir la sancin. Sin embargo, las sanciones a ser aplicadas debern ser proporcionales al incumplimiento calificado como infraccin, debiendo observar los siguientes criterios que en orden de prelacin se sealan a efectos de su graduacin: a) La gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido; b) EI perjuicio econmico causado; c) La repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin;

d) Las circunstancias de la comisin de la infraccin; e) EI beneficio ilegalmente obtenido; y f) La existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor.
& DE LOS CRITERIOS DE PRELACION APLICABLES de la ley 27444

Estos criterios de prelacin a que se refiere el prrafo precedente, no han sido tomados en consideracin por quienes en materia aduanera legislaron con relacin a la tetraloga: prohibicin -/- obligacin -/- infraccin -/- sancin inherente a todo el ius puniendi del estado; potestad sancionatoria de la Administracin que, en sus dos vertientes, administrativa y penal debe mantener la unidad material de la naturaleza del ius puniendi estatal y la necesidad de respetar en su ejercicio los principios que al efecto ha acogido la Constitucin Poltica y que se entienden parte integrante del actual ordenamiento jurdico. Dada la evidente naturaleza comn, en su ejercicio se debe respetar los mismos principios de reserva de ley previa, legalidad ,taxatividad, tipicidad, ne bis in idem y presuncin de inocencia entre otros. Siendo as, aunque exista una dualidad de sistemas represivos del Estado, en ambos casos, por su unidad material, aunque el procedimiento sea distinto, se han de respetar estos principios de fondo porque es el mismo ius puniendi del Estado el que acta. Entonces, los principios conocidos generalmente como del derecho penal, hay que considerarlos como principios generales del derecho sancionador, y tales principios tradicionales del derecho penal se aplicarn a la esfera sancionatoria administrativa. En tal sentido, en virtud del principio de legalidad de las sanciones, ninguna resolucin administrativa que imponga una sancin podra basarse en una infraccin a una norma infralegal, tal como un reglamento o una circular. Una sancin impuesta a partir de un "tipo" configurado en norma infralegal resulta claramente inconstitucional. No es jurdicamente admisible considerar a los reglamentos, resoluciones administrativas de todo orden, instructivos o circulares como fuente de una conducta sancionable administrativamente pues no tienen la jerarqua constitucional suficiente ni la separacin de poderes apropiada para sustituir y reemplazar la reserva de Ley y; sobre todo, que la administracin para aplicar sanciones a los administrados, forzosamente deber cumplir con todos los principios que provienen de la vertiente del Derecho Penal, especialmente con los principios de proporcionalidad y de razonabilidad y entre ellos, los criterios de graduacin establecidos por la Ley del Procedimiento Administrativo General citados supra. Ahora bien, an cuando en el Artculo 204 del D.L. N 1053, Ley General de Aduanas, se legisla sobre Gradualidad y se dice : Las sanciones establecidas en la presente

Ley podrn ser aplicadas gradualmente en la forma y condiciones que establezca la Administracin Aduanera ; nos encontramos con que:
a) En puridad, nada se legisla en dicho artculo sobre graduacin sancionatoria y nuevamente se deriva a funcionarios administrativos de cuarto nivel funciones

relacionadas con la actividad punitiva del estado persistiendo en la sistemtica violacin de los principios y libertades sobre el tema ya tratado supra y; b) A consecuencia de lo anterior, los principios de proporcionalidad, de razonabilidad y los criterios de graduacin referidos en el prrafo precedente no se perciben, ni por asomo, en la Ley General de Aduanas ni en la tabla de sanciones cuestionadas y; c) Por los vicios y vacos detectados, se ha sumado a la presente accin una causal adicional para declararse la inconstitucionalidad de la segunda parte del artculo 189 de la Ley de Aduanas y de su Tabla de Sanciones que naci de aquella, pues el legislador delegado a incumplido con establecer los mecanismos correspondientes a la valoracin de los principios y criterios de gradualidad ya referidos. En ese orden, para ampliar el tema e ilustrarlo, insertaremos algunas disposiciones sobre infracciones y sanciones del derecho comparado no previstas en nuestra normatividad aduanera . En las correspondientes a Colombia, la norma califica las infracciones segn su naturaleza y las gradualiza segn su gravedad entre leves, graves y gravsimas. En lo que respecta a Chile, la norma las separa entre reglamentarias y dolosas. Las sanciones reglamentarias las gradualiza utilizando mayoritariamente la preposicin HASTA sealando el grado mximo de la sancin. En un caso exime de sancin.
TITULO XV.

As tenemos que el Estatuto Aduanero de Colombia estipula:

REGIMEN SANCIONATORIO CAPITULO I. DISPOSICIONES GENERALES ARTICULO 476. AMBITO DE APLICACIN.

El presente Ttulo, establece las infracciones administrativas aduaneras en que pueden incurrir los sujetos responsables de las obligaciones que se consagran en el presente Decreto. As mismo, establece las sanciones aplicables por la comisin de dichas infracciones; las causales que dan lugar a la aprehensin y decomiso de mercancas y los procedimientos administrativos para la declaratoria de decomiso, para la determinacin e imposicin de sanciones y para la formulacin de Liquidaciones Oficiales. (..) Las infracciones administrativas aduaneras de que trata el presente Ttulo sern sancionadas con multas, suspensin o cancelacin de la autorizacin, inscripcin o habilitacin para ejercer actividades, segn corresponda a la naturaleza de la infraccin y a la gravedad de la falta. De acuerdo con lo anterior, las faltas se califican como leves, graves y gravsimas, respectivamente. ()
ARTICULO 477. CLASES DE SANCIONES.

En el mismo, sentido la Ordenanza Aduanera de Chile establece :

De las infracciones a la Ordenanza, de sus penas y del procedimiento para aplicarlas Ttulo I De las infracciones a la Ordenanza 1.- Disposiciones generales

Artculo 168.- Las infracciones a las disposiciones de la presente Ordenanza o de otras de orden tributario cuyo cumplimiento y fiscalizacin corresponde al Servicio de Aduanas, pueden ser de carcter reglamentario o constitutivas de delito. Artculo 172.- Cuando deba aplicarse multas con relacin al valor de la mercanca, a falta de sta se tomarn como referencia para determinarlo, la factura comercial, el conocimiento de embarque, el manifiesto, carta de porte, gua area o cualquier otro documento original. Cuando no pueda acreditarse el valor de una mercanca en forma fehaciente, se tomar el valor que corresponda o pudiera corresponder a otras anlogas. Este valor se calcular, considerando el precio o costos medios, incluyendo el flete, seguro y otros gastos hasta el puerto de destino, teniendo presente todos los elementos de dicho valor en un mercado normal. Si ni an as pudiere determinarse el valor, se aplicar una multa de hasta 206 Unidades Tributarias Mensuales, destinndose, el producido de ellas, al fin dispuesto en el inciso final del artculo 174. 2.- De las contravenciones aduaneras y sus sanciones Artculo 173.- Las personas que presenten con declaraciones errneas los manifiestos y dems documentos a que se refiere el prrafo primero del Ttulo II del Libro II, sern castigadas con una multa hasta del valor de los derechos e impuestos de la mercanca entregada en exceso o en defecto. Artculo 174.- Las personas que, en los documentos de destinacin aduanera a que se refiere el Ttulo V del Libro II, hagan declaraciones que representen menores derechos o impuestos que los que corresponda aplicar, sern sancionadas con multa hasta el doble de la diferencia resultante entre dichos tributos que causen las mercancas y los que se habran adeudado segn la declaracin. Si los tributos que se originen de la declaracin errnea son mayores o iguales que los que proceda aplicar, o si la mercanca fuere extranjera libre de derechos o impuestos, la multa ser hasta de 2% del valor de la mercanca, salvo que el despachador, con frecuencia y sin razones justificadas, o habitualmente, haga alzadas declaraciones de valores o indique partidas arancelarias equivocadas con derechos iguales o mayores, casos en que el mximo de la multa aplicable ser equivalente a la tasa establecida para las verificaciones de aforo por examen, en el artculo 85 o en el 86, segn corresponda. Si la mercanca fuere nacional o nacionalizada, la multa ser hasta del 1% de su valor. Las diferencias que se establezcan en virtud de lo dispuesto en el presente artculo admitirn las tolerancias de peso, capacidad o medida y de valor, que fijen los reglamentos.
Estas tolerancias sern para el solo efecto de librar de la sancin, debiendo efectuarse los aforos sin considerarlas. La tolerancia se aplicar sobre lo declarado porcada mercanca, sin admitirse

compensacin de unas con otras en las diferencias en ms y en menos en distinta especie, clase, calidad, aforo o valor.

aquellas

de

Artculo 175.- Las personas que incurran en error en las declaraciones de cualquier gnero que los empleados de Aduana les exijan con motivo del ejercicio de sus facultades o en el desempeo de sus funciones, ya sea con fines estadsticos o de informacin, sern sancionadas con multa de hasta 1/2 Unidad Tributaria Mensual. Esta multa prescribir en el plazo de un ao contado desde la fecha de la declaracin respectiva. Artculo 176.- Las infracciones a la presente Ordenanza no comprendidas en los artculos anteriores de este Libro, siempre que no sean constitutivas de los delitos de fraude o contrabando, sern sancionadas con la multa que en cada caso se indica:

a) La no presentacin a la Aduana en la forma, nmero de ejemplares, en los plazos y con las dems formalidades prescritas, de los manifiestos o declaraciones, y en general de los documentos que reglamentariamente deben presentarse, con una multa de hasta 5 Unidades Tributarias Mensuales; j) El hecho de no permitir el cotejo, revisin o inspeccin de las mercancas en el acto de su presentacin a la Aduana, con una multa de hasta 10 Unidades Tributarias Mensuales; m) La no presentacin a la Aduana, al momento de pasar el control aduanero de doble circuito (luz roja - luz verde), de mercancas afectas a derechos que porten los viajeros, con una multa de hasta el 80% del valor aduanero de las mercancas. Para fijar la multa se deber atender al monto de los derechos e impuestos involucrados, al nmero de mercancas no declaradas, al valor de stas, y adems, si se trata de infractores reincidentes; Artculo 177.- La Aduana podr eximir del pago de la multa, considerando las circunstancias que concurran en cada caso, a quien incurriere en una contravencin aduanera, pero pusiere este hecho en su conocimiento antes de cualquier fiscalizacin o requerimiento por parte de ella y pagare los derechos aduaneros correspondientes.

En la misma linea que se persigue, estimamos pertinente manifestar que en la historia reciente, anterior al Decreto Legislativo 809 mediante el cual se dio inicio a la primera

Tabla de Sanciones Aduaneras, las sanciones, como en la legislacin comparada,

iban aparejadas a las infracciones en la misma Ley General de Aduanas conforme se podr apreciar de sus predecesores los Decretos Legislativos 722 y 503 . No se derivaban a norma infralegal ni se otorgaba a la Administracin Aduanera el goce de la discrecionalidad absoluta, como sucede hasta ahora, a partir de lo previsto en la segunda parte del artculo 102 del Decreto Legislativo 809. Cabe agregar que la Ley 26557 del 27/12/1995 por la que se autoriz la promulgacin del D.L. 809 Ley General de Aduanas, solamente facult al Poder Ejecutivo a legislar sobre contribuciones, impuestos y normas tributarias a fin de introducir ajustes tcnicos

y simplificar procedimientos. No se facult para legislar sobre infracciones ni

sanciones. As mismo la Ley 28079 del 27/09/2003 en su artculo 14 facult al Poder Ejecutivo solamente para Modificar la Ley General de Aduanas, as como las normas referidas a

valoracin aduanera que permitan mejorar la recaudacin y control del despacho aduanero, con el objetivo de asegurar el cumplimiento de las obligaciones tributarias y aduaneras ().
Tampoco facult a legislar sobre infracciones ni sanciones como,

inconstitucionalmente, si lo hizo el Decreto Legislativo 951 modificatorio del D.L.809 con excepcin de su artculo 102, cuya segunda parte: (..)La administracin Aduanera

aplicar las sanciones por la comisin de infracciones, de acuerdo con las Tablas que se aprobarn por Decreto Supremo, sirvi nuevamente como sustento de otra nueva
tabla de sanciones: el D.S.013-2005-EF publicado el 28/01/2005, nueve aos despus que su antecesor el D.S.122-96-EF (?) sin ningn control ni fiscalizacin por parte del Poder Legislativo. Es decirun eterno crculo vicioso.

En tal sentido, sobre la reserva de ley que venimos invocando, a continuacin nos permitimos insertar la parte pertinente de las sentencias del Tribunal Constitucional que nos han servido de gua para solventar nuestros argumentos sobre dicho principio vertidos en este acpite del escrito, las cuales, mutatis mutandis , podran ser utilizadas para ilustrar lo expuesto supra.
EXP. N. 2302-2003-AA/TC LIMA INVERSIONES DREAMS S.A. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ()

37.- Al respecto, en el Fd. 20 de la STC 2762-2002-AA/TC, nos pronunciamos sobre este punto, y sealamos que es evidente que el artculo 61, en este extremo, ha excedido los lmites que derivan de la propia

Constitucin en materia de reserva de ley, pues el legislador, dando carta abierta al Ejecutivo, ha establecido -sin ningn parmetro limitativo como, por ejemplo, fijar topes que sea este el que disponga las modificaciones a las tasas; lo que se presenta como una remisin normativa en blanco o deslegalizacin, permitiendo que sea la Administracin la que finalmente regule la materia originalmente reservada a la ley, vulnerando con ello, adems, el principio de jerarqua normativa. En aquella oportunidad se ampar la demanda, dejndose sin efecto los actos concretos de aplicacin que hayan derivado del Decreto Supremo irregular. Este es el criterio que corresponde aplicar en el presente caso, y, en consecuencia, dejar sin efecto aquellas cobranzas que constan en autos y que hayan sido derivadas de los efectos de la aplicacin del inciso a) del artculo 9 del Decreto Supremo 095-96-EF, Reglamento del Impuesto Selectivo al Consumo a los juegos de azar y apuestas. Ello es as, en la medida que la alcuota tambin forma parte esencial del hecho imponible; debido a que el quantum del impuesto est directamente relacionado con el carcter no confiscatorio del impuesto. Elemento que slo puede estar regulado de manera clara y precisa en la ley. Lo que no obsta a que el Decreto Supremo pueda complementar al mismo, en el marco, por ejemplo, de topes mximos y mnimos que hubiera establecido la ley o de la forma de determinacin del monto. <<<<<<<<<<<<<<<>>>>>>>>>>>>>>>>>>
EXP. N. 3303-2003-AA/TCLIMADURA GAS S.A. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL ()

7. En la STC N. 2762-2002-AA/TC (Caso British American Tobacco), este Tribunal ha sealado que la reserva de ley en materia tributaria es una reserva relativa, ya que puede admitir excepcionalmente derivaciones al Reglamento, siempre y cuando los parmetros estn claramente establecidos en la propia Ley. Asimismo, ha declarado que el grado de concrecin de los elementos esenciales del tributo en la Ley,es mximo cuando regula el hecho imponible y menor cuando se trata de otros elementos; pero, en ningn caso, podr aceptarse la entrega en blanco de facultades al Ejecutivo para regular la materia. La regulacin del hecho imponible en abstracto que requiere la mxima observancia del principio de legalidad, comprende la descripcin del hecho gravado (aspecto material), el sujeto acreedor y deudor del tributo (aspecto personal), el momento del nacimiento de la obligacin tributaria (aspecto temporal), y el lugar de su acaecimiento (aspecto espacial). . Para el Tribunal Constitucional, plantear la posibilidad de incluir sujetos pasivos del tributo a travs de precisiones como la efectuada mediante la Resolucin cuestionada , importara no slo la desnaturalizacin del principio de legalidad y el vaciamiento de su contenido constitucional sino que, adems, significara un evidente atentado contra un principio general del derecho como es la seguridad jurdica, entendida como la suma de certeza, legalidad, correcta interpretacin de los preceptos constitucionales y ausencia de cambios inopinados.

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EXP. N. 6626-2006-PA/TC TACNA IMPORTADORA Y EXPORTADORA SC.R.L. SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

59. Ms an tambin se aprecia carta abierta para regular componentes del Rgimen, tales como el propio monto de la percepcin, a discrecionalidad directa y exclusiva de la administracin tributaria, anulndose, de este modo, cualquier posibilidad de que, por lo menos, sea sujeto a un posterior juicio de legalidad, pues no existen criterios, lmites ni parmetros que permitan evaluar si la administracin desbord el contenido de la ley. de este modo, podra llegarse al absurdo de que la sunatpueda fijar porcentajes irrazonables, en los que no medie criterio tcnico alguno y sobre los cuales no deba ninguna explicacin al legislador, dando muestra clara de la deslegalizacin en blanco de la materia. A este respecto hemos sealado que las percepciones del IGV, evaluadas en el presente caso, tienen naturaleza de pagos a cuenta o anticipos, esto es, son obligaciones de carcter temporal y no definitivo, como en el caso de los tributos. No obstante, ello no exime al Legislador para que en su regulacin prescinda del principio de Reserva de Ley y habilite a un rgano administrativo para su regulacin. 60. Por lo antes expuesto el Tribunal Constitucional coincide con lo sostenido por Osvaldo Casas7, en el sentido de que(...) la ejercitacin de la facultad de instituir pagos a cuenta de los tributos anticipos, retenciones y percepciones porparte de la Administracin no puede ser objeto de decisiones discrecionales, por lo que la Ley debe reglar con la mayor precisin los mrgenes dentro de los cuales pueden instrumentarse las medidas (porcentajes mximos, topes, etc), para evitar que, a travs de estas prestaciones independientes del gravamen que en definitiva deba ser oblado, se recree un sistema perverso que genere a los contribuyentes sistemtica y crnicamente saldos a favor, con la consiguiente prdida o disminucin del capital de trabajo. 61. En consecuencia no es que las Resoluciones cuestionadas sean inconstitucionales por s mismas, sino que la inconstitucionalidad proviene de la norma legal que las habilita y les traslada el vicio. Por ello, la adecuacin de la formalidad del Rgimen de Percepciones a los principios constitucionales tributarios debe empezar por la propia Ley que le sirve de base.

Respecto a los principios y derechos de Libertad, glosamos la parte pertinente de la Resolucin del Tribunal Constitucional N O17-2OO6-PI/TC
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

10. De otro lado, a pesar de que la parte demandante ha propuesto que el examen de constitucionalidad de las normas impugnadas se realice desde la perspectiva del anlisis de los derechos fundamentales, este Colegiado considera que previamente, debe tenerse en cuenta el principio de libertad contenido en el artculo 2.24.a. de la Constitucin, como principio fundamental de nuestro ordenamiento constitucional. 11. As, del artculo 2.24.a. de la Constitucin, que expresamente establece que Toda persona tiene derecho (...) A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: (...) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, este Colegiado observa que se ha establecido una reserva de ley ordinaria que se caracteriza por ser general y abstracta, y que por sus propias caractersticas vincula tanto a los poderes pblicos como a los rganos constitucionales autnomos y a todos los ciudadanos del Estado peruano; en consecuencia, no puede pretenderse a travs de una ordenanza municipal, cuya eficacia est limitada y circunscrita al mbito territorial sobre el que la corporacin municipal la emite, ejerce su jurisdiccin administrativa. 12. Esta reserva de ley impone la obligacin de que cualquier regulacin que pueda afectar o incidir en los derechos fundamentales, INCLUSO DE MANERA INDIRECTA, debe ser objeto exclusivo y excluyente de ley general y no de fuentes normativas de igual o inferior jerarqua. En ese sentido, cumple adems una funcin de garanta individual al fijar lmites a las posibles intromisiones arbitrarias del Estado, en los espacios de libertad de los ciudadanos. 13. A todo ello cabe agregar que el principio de reserva de ley tambin ha sido recogido en el artculo 30. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuando establece que: Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas SOBRE EL PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL EN LA DOCTRINA EMANADA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL CHILENO En sentencia de nueve de abril de 2003, El Tribunal Constitucional de Chile se refiere una vez ms al tema del principio de reserva legal, sistematizando la doctrina sobre la materia, estableciendo los criterios de armonizacin de la potestad legislativa con la potestad reglamentaria de ejecucin del gobierno.
DECIMOSEXTO. Que ilustra lo explicado en el considerando precedente lo afirmado, por este Tribunal, en el considerando 26 de la sentencia pronunciada el 26 de abril de 1997 (Rol N 254), razn que justifica insertarlo a continuacin:

"26. Que, la Constitucin establece que, en ciertos casos, la regulacin de algunas materias por parte del legislador no debe tener la misma amplitud y profundidad que otras. Es por ello que hay casos en que la fuerza de la reserva legal puede ser calificada de absoluta o relativa. En este ltimo caso, incumbe un mayor campo de accin a la potestad reglamentaria subordinada, siendo propio de la ley sealar slo las bases, criterios o parmetros generales que encuadran el ejercicio de aquella potestad. Ello ocurre cada vez que la Constitucin emplea expresiones como con arreglo a la ley, de acuerdo con las leyes, con sujecin a la ley, de acuerdo a lo que determine la ley o en conformidad a la ley, v.g. en los artculos 10, N 4; 24 inciso segundo; 32, N 22; 87 y 94 de la Constitucin en vigor";
DECIMOSPTIMO. Que se desprende del considerando anterior que, cuando la Carta Fundamental ha

previsto la reserva legal con carcter ms absoluto, la regulacin del asunto respectivo por el legislador debe ser hecha con la mayor amplitud, profundidad y precisin que resulte compatible con las caractersticas de la ley como una categora, diferenciada e inconfundible, de norma jurdica; DECIMOCTAVO. Que en la situacin recin explicada el Poder Constituyente exige el desempeo de la funcin legislativa con un grado mayor de rigurosidad en la amplitud de la temtica regulada, minuciosidad de la normativa que dicta, profundidad o grado de elaboracin en los textos preceptivos que aprueba, pronunciamientos sobre conceptos, requisitos, procedimientos y control de las regulaciones acordadas y otras cualidades que obligan a reconocer que, el mbito de la potestad reglamentaria de ejecucin, se halla ms restringido o subordinado;

DECIMONOVENO. Que abocado al cumplimiento cabal de la exigencia constitucional explicada, el legislador debe conciliar la generalidad, abstraccin e igualdad de la ley, as como sus caractersticas de normativa bsica y permanente, por un lado, con la incorporacin a su texto de los principios y preceptos, sean cientficos, tcnicos o de otra naturaleza, que permitan, sobre todo a los rganos de control de supremaca, concluir que el mandato constitucional ha sido plena y no slo parcialmente cumplido . No
puede la ley, por ende, reputarse tal en su forma y sustancia si el legislador ha credo haber realizado su funcin con meros enunciados globales, plasmados en clusulas abiertas, o a travs de frmulas que se remiten, en blanco, a la potestad reglamentaria, sea aduciendo o no que se trata de asuntos mutables, complejos o circunstanciales. Obrar as implica, en realidad, ampliar el margen limitado que cabe reconocer a la discrecionalidad administrativa, con detrimento ostensible de la seguridad jurdica;
VIGSIMO. Que la tesis explicada en los considerandos precedentes ha sido sostenida por este Tribunal, por ejemplo en el considerando 40 de la sentencia Rol N 325, cuyo texto conviene transcribir: "40. Que, en este sentido es necesario reiterar el criterio que ha sostenido este Tribunal en cuanto a que las disposiciones legales que regulen el ejercicio de estos derechos, deben reunir los requisitos de "determinacin" y "especificidad". El primero exige que los derechos que puedan ser afectados se sealen, en forma concreta, en la norma legal; y el segundo requiere que la misma indique, de manera precisa, las medidas especiales que se puedan adoptar con tal finalidad.Por ltimo, los derechos no podrn ser afectados en su esencia, ni imponerles condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.Cumplidas que sean dichas exigencias, es posible y lcito que

el Poder Ejecutivo haga uso de su potestad reglamentaria de ejecucin, pormenorizando y particularizando, en los aspectos instrumentales, la norma para hacer as posible el mandato legal";

VIGSIMO PRIMERO. Que la regulacin legislativa del ejercicio del derecho de propiedad se halla, en variados aspectos, sometida al principio de reserva y dominio legal, en el sentido dual o copulativo que ha sido explicado, es decir, tanto en sus disposiciones comunes o generales, previstas en los artculos 32 N 8, 60 y 19 N 26 de la Constitucin, como en sus preceptos especficos. As sucede, por ejemplo, a propsito del establecimiento de las limitaciones y obligaciones del dominio, derivadas de la funcin social que le es intrnseca, de acuerdo a lo mandado en el artculo 19 N 24 inciso segundo de

ella. En efecto, la disposicin recin aludida, concerniente a la propiedad, precepta que "Slo la ley puede establecer (. . .) las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social", mencionando, en seguida, las cinco causales genricas, pero taxativas, invocando una o ms de las cuales el legislador se halla habilitado para imponer tales delimitaciones o restricciones por el motivo advertido; VIGSIMO SEGUNDO. Que, obviamente, donde la Carta Fundamental ha previsto el doble principio de reserva y

dominio legal descrito, lo ha hecho con la deliberada voluntad de fortalecer o reforzar la exigencia que

conlleva ese principio, excluyendo, o restringiendo, cualquier injerencia de la potestad reglamentaria en la materia. En consecuencia y con anlogo sentido de estricto rigor deber ser interpretada y aplicada la norma general de la Constitucin que contempla tal potestad reglamentaria de ejecucin, porque no puede ser regulado a travs de ella cuanto, reiterada y claramente, el Poder Constituyente ha confiado, con cualidad privativa e indelegable, al dominio de la ley;
VIGSIMO TERCERO. Que la potestad reglamentaria, en su especie o modalidad de ejecucin de los preceptos legales, es la nica que resulta procedente invocar en relacin con las limitaciones y obligaciones intrnsecas a la funcin social del dominio. Sin embargo, menester es precisar que ella puede ser convocada por el legislador, o ejercida por el Presidente de la Repblica, nada ms que para reglar cuestiones de detalle, de relevancia secundaria o adjetiva, cercanas a situaciones casusticas o cambiantes, respecto de todas las cuales la generalidad, abstraccin, carcter innovador y bsico de la ley impiden o vuelven difcil regular. Tal intervencin reglamentaria, por consiguiente, puede desenvolverse vlidamente slo en

funcin de las pormenorizaciones que la ejecucin de la ley exige para ser llevada a la prctica;
VIGSIMO CUARTO. Que en semejante orden de ideas cabe advertir que la expuesta ha sido la doctrina constantemente sostenida por este Tribunal Constitucional. Suficiente es mencionar aqu, como evidencia de lo dicho, entre otras, las sentencias siguientes: considerandos 16 a 20 del Rol N 146; considerandos 8 al 15 del Rol N 167; y considerando 12 letra d) del Rol N 185. Singularmente clara es la conclusin que, resumiendo tan prolongada e invariable lnea jurisprudencial, se lee en los considerandos 4 y 9 de la sentencia enrolada con el N 253: "4. Que de la simple lectura de las normas reproducidas en los considerandos precedentes, se infiere con nitidez que los artculos pertinentes de la Ordenanza General de Urbanismo y Construcciones slo se han limitado a cumplir, rigurosamente, con lo dispuesto en el artculo 70 de la Ley, a fin de que sta pueda producir plenos efectos jurdicos. En esta forma la actividad del Organo Gubernamental aparece enmarcada dentro de las atribuciones denominadas por el artculo 32, N 8, de ]a Carta Fundamental como Potestad Reglamentaria de Ejecucin y que se contrapone a la llamada Potestad Reglamentaria Autnoma. De esta manera una - la ley - y otro - el reglamento - conforman un solo todo jurdicamente armnico, estn indisolublemente unidos y en conjunto versan sobre la materia relativa a las cesiones o destinaciones gratuitas de terrenos inherentes a toda urbanizacin. Pretender desvincular el artculo 70 de la ley, de las normas reglamentarias objetadas, es negar una realidad jurdica evidente. Esta realidad normativa, el intrprete de la Constitucin no puede ignorarla, pues se impone como una absoluta necesidad para resolver adecuadamente sobre la constitucionalidad de los preceptos en juego, a la luz de las disposiciones constitucionales." "9. Que, sin embargo, esta tesis no es absoluta, pues en el evento que el reglamento se apartara de la ley en consonancia con la cual se dicta, se produce la desvinculacin de uno y otra, ya que dejan de constituir un todo jurdicamente armnico que da lugar a una realidad jurdica evidente, para transformarse en partes de una relacin leydecreto reglamentario que se contrastan y se repudian. En esta hiptesis, desaparece el fundamento de la tesis que se ha venido desarrollando y, por ende, se excepta de ella, porque el reglamento puede ser objetado, en conformidad con lo prescrito en el artculo 82, N 5, de la Carta Fundamental, ya que su enjuiciamiento constitucional se efectuara sin que ello importe una intromisin de este Tribunal en un acto legislativo. En este orden de ideas, debemos entender que el reglamento contrara la ley no slo cuando est en pugna con

su texto expreso sino, tambin, cuando su contenido desborde el marco de posibilidades regulatorias que brinda la Constitucin; tratndose del derecho de propiedad, por ejemplo, cuando l fuere vulnerado en su

esencia. En efecto, la ley hace una remisin al reglamento de ejecucin para que complemente, bajo ciertas directrices, su

contenido bsico; pero al propio tiempo lleva nsita la obligacin de que la regulacin reglamentaria no vulnere el derecho que la Constitucin asegura a todas las personas, en este caso, en su artculo 19, N 24, y, N 26, ya que no resulta razonable aceptar que el legislador ha encomendado al reglamento dictar normas que pugnen con la Carta Fundamental. Lo anterior corresponde a lo que en doctrina se denomina razonabilidad tcnica, y que en el caso que nos ocupa se traduce en una apropiada adecuacin entre los fines postulados por la ley y los medios que planifica el reglamento para lograrlos . En otras

palabras, debe existir una correspondencia entre las obligaciones que la norma impone y los propsitos que la ley quiere alcanzar.";
VIGSIMO QUINTO. Que la mayor parte de la doctrina nacional y extranjera confluyen en la tesis antes desarrollada. Efectivamente y con nimo ilustrativo, se transcribe a continuacin lo expuesto por el Sr. Enrique Rajevic Mosler en su monografa "La Propiedad Privada y los Derechos Adquiridos ante la Planificacin Urbana", publicada en laRevista Chilena de Derecho, volumen 25, N 1 (1998) pp. 109: "Las materias comprendidas en el "dominio legal" deben ser desarrolladas por preceptos legales hasta el mximo de determinacin posible, esto es, hasta donde lo permita la generalidad que caracteriza a las leyes, debiendo especificar la ley _adems- los criterios materiales y tcnicos que debe utilizar el administrador en sus decisiones . El papel del

reglamento es absolutamente subsidiario, y slo puede ejecutar las disposiciones legales: jams crear nuevas limitaciones o regulaciones independientes del texto legal. Asimismo, la ley debe contener
suficientes referencias normativas, de orden formal y material, para generar certeza sobre la actuacin administrativa y permitir su contraste jurisdiccional en forma sencilla."

Con el mismo propsito se transcribe en seguida lo escrito por Eduardo Garca de Enterra y Toms-Ramn Fernndez en el tomo I de su libro Curso de Derecho Administrativo (Madrid, Ed. Civitas, 1983) p. 242: "(. . .) si la propiedad y la libertad constituyen las verdaderas materias reservadas a la Ley, resulta

entonces que toda norma interpretativa impuesta (..), en cuanto implica una restriccin de su libertad, debe ser objeto de una Ley y no entra entre las posibilidades del Reglamento por s solo. La obligacin

de observar una determinada conducta o de proscribir otra cualquiera slo puede legitimarse en la Ley, como la exaccin de cualquier porcin patrimonial o la limitacin o intervencin sobre las propiedades y bienes (. . .). Ms adelante agrega, en relacin a la potestad reglamentaria, que "(. . .)vendra a ser una normacin secundaria, complementaria y no independiente de la Ley, y que slo por la expresa apelacin de sta (y con la determinacin de contenido que sta ha de incluir) puede ponerse en movimiento.";

DIFERENCIAR RESERVA DE LEY DE PRINCIPIO DE LEGALIDAD

.( EXP. N. 2689-2004-AA/TC-Vergara Gotelli -adaptado-)

El siguiente cuestionamiento que proponemos radica en que la administracin (aduanera) no puede crear, va interpretacin, una obligacin no tributaria mediante la modificacin imperfecta de una disposicin infralegal como el artculo 111 del D.S.0102009-EF imponiendo su decisin en un supuesto no previsto en ninguna parte de la ley de aduanas. Esto hace necesario que el Tribunal Constitucional realice un desarrollo constitucional de la potestad restrictiva de libertades fundamentales y a la vez de la potestad punitiva del Estado, as como de los principios de legalidad y reserva de ley, por ser necesarios para la resolucin del presente caso. Estas potestades sealadas en el Art. 2.24. incisos a) y d) de la Carta, se manifiestan a travs de los distintos niveles de Gobierno u rganos del Estado central, regional y

local. Sin embargo, es del caso sealar que estas potestades no son irrestrictas o ilimitadas, por lo que su ejercicio no puede realizarse al margen de los principios y lmites que la propia Constitucin y las leyes de desarrollo de la materia establecen. La imposicin de determinados lmites que prev la Constitucin permite, por un lado, que el ejercicio de las potestades ejercidas por el Estado sean constitucionalmente legtimas; de otro lado, garantiza que dichas potestades no sean ejercidas arbitrariamente y en detrimento de los derechos fundamentales de las personas. Por ello, se puede decir que los principios y libertades constitucionales invocados son lmites al ejercicio del ius punendi estatal , pero tambin son garantas de las personas frente a esa potestad; de ah que dicho ejercicio ser legtimo y justo en la medida que el mismo se realice en observancia de los principios constitucionales que estn previstos en el artculo 2.24 incisos a) y d) de la Carta, tales como el de legalidad, reserva de ley, igualdad, respeto de los derechos fundamentales de las personas y el principio de interdiccin de la arbitrariedad y el principio de interdiccin de la confiscatoriedad (*) previsto en el artculo 74 de dicha Carta Suprema. Por consiguiente, no deben surtir efecto las normas infraconstitucionales dictadas en violacin de los principios y libertades que establecen los artculos citados. . De ah que las potestades del Estado para crear impositivamente prohibiciones, restricciones y obligaciones; determinar infracciones y estipular sanciones, deben ejercerse principalmente de acuerdo con la Constitucin principio de constitucionalidad y no slo de conformidad con la ley principio de legalidad. Ello es as en la medida que
nuestra Constitucin incorpora el principio de supremaca constitucional y el principio de fuerza normativa de la Constitucin (artculo 51).

Segn el principio de supremaca de la Constitucin todos los poderes constituidos estn por debajo de ella; de ah que se pueda sealar que es lex superior y, por tanto, obliga por igual tanto a gobernantes como gobernados, incluida la administracin pblica tal como lo ha sealado el Tribunal Constitucional en Sentencias varias.
As mismo, se debe sealar que la Constitucin no es un mero documento poltico, sino tambin norma jurdica, lo cual implica que el ordenamiento jurdico nace y se fundamenta en la Constitucin y no en la ley.

En ese sentido, el principio de fuerza normativa de la Constitucin quiere decir que los operadores del Derecho y, en general, todos los llamados a aplicar el Derecho incluso la administracin pblica, deben considerar a la Constitucin como premisa y fundamento de sus decisiones, lo cual implica que: a) dado que la Constitucin es norma superior habrn de examinar con ella
todas las leyes y cualesquiera normas para comprobar si son o no conformes con la norma constitucional; b) habrn de aplicar la norma constitucional para extraer de ella la solucin del litigio o, en general, para configurar de un modo u otro una situacin jurdica; c) habrn de interpretar todo el ordenamiento conforme a la Constitucin. En otras palabras, si la Constitucin tiene eficacia directa no ser slo norma sobre normas, sino norma aplicable; no ser slo fuente sobre la produccin, sino tambin fuente del derecho sin ms.

Por ello, se debe afirmar que la potestad impositiva de obligaciones y/o prohibiciones, as como la potestad punitiva y restrictiva de derechos del Estado, antes que someterse al principio de legalidad, est vinculada por el principio de constitucionalidad; de ah que su ejercicio no pueda hacerse al margen del principio de supremaca constitucional y del principio de fuerza normativa de la Constitucin. Slo as el ejercicio de tales potestades por parte del Estado tendr legitimidad y validez constitucionales. Adems, se debe resaltar que No existe identidad entre el principio de legalidad y el de reserva de ley. Mientras que el principio de legalidad, en sentido general, se entiende como la subordinacin de todos los poderes pblicos a leyes generales y abstractas que disciplinan su forma de ejercicio y cuya observancia se halla sometida a un control de legitimidad por jueces independientes; el principio de reserva de ley, por el contrario, implica una determinacin constitucional que impone la regulacin, slo por ley, de ciertas materias. En tal sentido, cabe afirmar que: mientras el Principio de legalidad supone una

subordinacin del Ejecutivo al Legislativo, la Reserva de Ley no slo es eso sino que el Ejecutivo no puede entrar, a travs de sus disposiciones generales, en lo materialmente reservado por la Constitucin al Legislativo. De ah que se afirme la necesidad de la Reserva, ya que su papel no se cubre con el Principio de legalidad, en cuanto es slo lmite, mientras que la Reserva implica exigencia reguladora.( Vergara Gotelli-adaptado de
EXP. N. 2689-2004-AA/TC-)

SOBRE EL PRINCIPIO DE INTERDICCIN DE LA CONFISCATORIEDAD PREVISTO EN EL ARTCULO 74 DE LA CONSTITUCIN Y SU APLICABILIDAD EN LA EJECUCIN DE MULTAS
&

DESPROPORCIONADAS.
& DEL DERECHO DE PROPIEDAD Y EL CONFISCATIO.

En defensa del derecho de propiedad, deberemos efectuar un exhaustivo anlisis sobre el principio de la no confiscatoriedad que nuestra Constitucin solo lo contempla y trata muy escuetamente en el Art.74, referido solamente a los tributos. Tambin dicho principio se puede apreciar en forma tangencial e indirectamente en el Art.200 cuando la Carta se ocupa de la razonabilidad y proporcionalidad del acto restrictivo, pero tiene como inconveniente la necesidad de recurrir a otros elementos teorcos y abstractos de justicia, como los principios de interpretacin de la constitucin y el Test de Proporcionalidad entre otros, que son aplicados solamente por los intrpretes supremos de la Carta Fundamental, lo que lleva consigo la imposibilidad que todas las arbitrariedades sancionatorias de la Administracin pudieran ser sometidas al examen riguroso del Tribunal Constitucional o al escrutinio del Poder Judicial para ser excluidas del ordenamiento legal.

En tal sentido, se puede apreciar que el Legislador Constituyente al dejar de lado un tratamiento especial como el que se merecen las sanciones por infracciones a ciertas prohibiciones u obligaciones excentas de connotacin penal, que pudiera aplicar el estado a los administrados utilizando el ius punendi, nos hemos encontrado con un enorme vaco regulatorio respecto a las multas pecuniarias administrativas, tributarias o no tributarias, que en la actualidad carecen de un tratamiento constitucional concreto, habiendo obviado el Constituyente que tales multas son las que mayoritariamente, por su variedad y frecuencia, las que afectan directamente, mucho ms que los tributos, a la propiedad y patrimonio del administrado, pues las multas son mayores que estos y siempre van acompaados de intereses moratorios mas gastos coactivos. Este vaco de prevalencia constitucional regulatoria ha propiciado la aparicin en el Poder Ejecutivo de diversas normas infralegales mediante las cuales se han establecido mltiples formas de multar a los habitantes de este pas, cuantas veces la autoridad lo estime, sin medida, parmetros, topes ni controles, bajo el eufemismo de Discrecionalidad Administrativa, discrecionalidad que no es exclusiva, ni mucho menos, de la Administracin Aduanera cuya legislacion estamos impugnando con el presente. Siendo as, en vista del vaco comentado, y en atencin a que LA TABLA DE SANCIONES cuestionada impone a los operadores del comercio exterior todo tipo de multas administrativas entre tributarias y no tributarias, muchas de ellas repetidas sin lmites, otras de mayor magnitud y tambin sin topes, rayando ostensiblemente en la conficatoriedad; y, en vista que sobre materia confiscatoria la jurisprudencia del Tribunal Constitucional exige demostrar o probar la afectacin a la propiedad mediante balances contables que puedan determinar incapacidad de pago, - cuando de multas se trata -, que, sin embargo, no exige en cuanto algna institucin o ciudadano reclama e invoca la no confiscatoriedad de los tributos, hecho que, por ser distinto a las multas pecuniarias que diariamente soportamos los operadores de comercio exterior, muchas de ellas arbitrarias e ilegtimas, nos encuentra marginados y discriminados abiertamente del principio de igualdad ante y en la Constitucin para poder ser escuchados y atendidos sobre el fondo por dicha instancia. Algo injusto e incomprensible debido a que por definicin Confiscar es:

Privar a alguien de sus bienes y aplicarlos a la Hacienda Pblica o al Fisco sin importar cual es el origen o el motivo de tal privacin de bienes.
& DEL DERECHO CONSTITUCIONAL COMPARADO

En atencin a lo antedicho, hemos recurrido al derecho comparado para encontrar una solucin a la ausencia de normatividad nacional explcita y para el caso hemos encontradode la REPUBLICA DE VENEZUELA

SALA CONSTITUCIONAL DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA. SENTENCIA NRO. 144 6 DE FEBRERO DE 2007, CASO: AGENCIAS GENERALES CONAVEN C.A. Y OTROS.

Ahora bien, la posibilidad de aplicar los efectos lesivos de un ilcito administrativo determinado, es una actividad que se encuentra sometida tanto a lmites formales, como a lmites sustanciales dentro de los cuales se encuentra el principio de proporcionalidad de Administrativo, 1997, Editorial Marcial Pons. Pg. 292), ha sealado, que proviene del valor superior de justicia segn el cual, la lesin del bien jurdico o desvalor de resultado tipificado en la norma sancionatoria, no debe conllevar una coaccin desproporcionada. En este contexto, Casado Ollero citado por Moreno J. (La Discrecionalidad en el Derecho Tributario. 1998, Editorial Lex Nova. Madrid. Pg. 56) sostiene, que el juicio de

proporcionalidad, permite evaluar el ajuste entre los medios empleados y los fines perseguidos y ello, para el supuesto de las multas como las de autos, conlleva a que en ningn caso se produzca una afectacin de tal entidad, que implique la prdida del patrimonio o parte sustancial del mismo, pues en tal circunstancia, se presenta una inequidad manifiesta, que es proscrita por el Texto Fundamental.

En efecto, el artculo 116 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, dispone un marco conforme al cual, salvo los casos permitidos por el propio Texto Fundamental y

excepcionalmente, las materias relacionadas a los delitos contra el patrimonio pblico y el trfico ilcito de sustancias psicotrpicas y estupefacientes, no es posible decretar ni ejecutar la confiscatio, toda vez que esta medida, ha estado -salvo las excepciones constitucionalmente admitidas- excluida de las instituciones del ordenamiento jurdico venezolano, desde los propios tiempos independentistas, en razn del carcter excesivamente daoso que presenta en el patrimonio del sujeto a quien le es aplicada. Tal castigo, sobre la cual Voltaire expres, que en todos los casos, no es otra cosa que una rapia..., es una sancin que de acuerdo a Dromi (Derecho Administrativo. 1996. Editorial Ciudad Argentina. Pg. 620), procede a travs de vas penales, civiles, administrativas y fiscales e

implica, un desapoderamiento de parte esencial de los bienes de la persona, que por tanto, excede un porcentaje razonable de punicin, constituyndose en una sancin desproporcionada que resulta violatoria del derecho de propiedad.

En el mismo sentido, Marienhoff M. (Tratado de derecho Administrativo. 1965. Editorial AbeledoPerrot. Tomo IV. Pg. 499), recoge esta nocin segn la cual, las confiscaciones pueden derivar de actos expresos de naturaleza civil, administrativa, fiscal o penal y de igual forma, sostiene que se trata del apoderamiento de todos los bienes de una persona, o al menos de la
mayora de estos, por lo que resultar confiscatoria, aquella exigencia de pago cuyo monto absorba todo o gran parte del capital o renta de quien resulte obligado.

especie, de exagerado monto que bien puede implicar por ello un supuesto de exceso de punicin- resulta irrazonable, derivando de esto su eventual inconstitucionalidad (Ob. Cit. Pg. 511). As, la prohibicin de actividad confiscatoria, no es una proteccin constitucional sobre los bienes especficos de los administrados, sino una garanta del grado de afectacin sobre sus derechos reales, por lo que reviste un lmite dogmtico al quantum de las multas, que permite valorar la legitimidad de este tipo de penas patrimoniales.

Por ello, Villegas Basavilbaso citado por Marienhoff (Ob. Cit. Pg. 510), afirma que aparte del campo penal, no pueden existir sanciones confiscatorias, pues una multa, cualquiera fuere su

cuales debe buscar prudentemente lo que Vicente Daz, (Criminalizacin de las Infracciones Tributarias, Ediciones Depalma, 1999. Buenos Aires. pg. 3), califica como la rehabilitacin de las conductas disvaliosas. En tal virtud, el impedimento constitucional a la actuacin confiscatoria, funge de principio inherente a la determinacin de las multas y tal como sostiene Pea Solis (La Potestad Sancionatoria de la
manera indudable, el grado de restriccin necesaria de la libertad, para lograr la preservacin de los intereses generales.

De este modo, el Constituyente limit al legislador en la extensin y medida de las multas, proporcionndole unos parmetros para resolver el dilema del exceso de punicin, dentro de los

Administracin Pblica Venezolana. 2005. Tribunal Supremo de Justicia. Pg. 185), supone un esquema de adecuacin entre infracciones y penas de acuerdo al cual, no se debe exceder de

Segn afirma el referido autor, la prohibicin de confiscatoriedad se encuentra vinculada al principio de razonabilidad que debe guiar el ajuste entre la gravedad del ilcito y la fijacin de la sancin, para lo cual, debe cuidarse que la pena no alcance formal o sustancialmente la confiscacin de los bienes del infractor, pero que al mismo tiempo, se salvaguarde que el pago de la multa no sea rentable para el mismo.
Se observa claramente, que la juridicidad de una sancin no deriva slo de su consagracin legal, sino de su adecuacin a determinados lmites sustanciales, que para el supuesto de las sanciones patrimoniales bajo anlisis, pueden ubicarse en la prohibicin general de incautacin, lo cual ocurre ante el desapoderamiento total de los bienes o de su equivalente, pues ello provoca en trminos de Valds un sacrificio econmico excesivo.

Se trata as, de una regla de moderacin que debe tender a ubicar la pena pecuniaria entre un monto mximo que sera la confiscacin y el monto mnimo, como es no permitir que el infractor se beneficie econmicamente de la conducta ilcita, lo cual conduce a que si la multa presenta carcter aflictivo, pero no comprende el desapoderamiento de los instrumentos y materiales utilizados para cometer la infraccin, no ocurrir el efecto confiscatorio.

CONTINUANDO CON EL DERECHO COMPARADO, EN LA CONSTITUCIN DEL PARAGUAY ENCONTRAMOS LO SIGUIENTE; Artculo 44 - DE LOS TRIBUTOS

Nadie estar obligado al pago de tributos ni a la prestacin de servicios personales

que no hayan sido establecidos por la ley. No se exigirn fianzas excesivas ni se impondrn multas desmedidas
DE LA CONSTITUCIN NO ESCRITA DEL IMPERIO BRITNICO ENCONTRAMOS:

El Bill of Rights de 1689, por una parte termin de delinear las atribuciones del Parlamento y garantizar su ubicacin en el sistema constitucional, y por otra, ampli el catlogo de derechos protegidos, al disponer, por ejemplo, la no confiscatoriedad de las multas, o los derechos de

peticin y reunin. En este sentido, declar ilegal la facultad real de suspender las leyes o su cumplimiento sin autorizacin del Parlamento, () Este documento fue el ltimo de su tipo sancionado en el Reino Britnico, por lo que es considerado como la declaracin de derechos de la Constitucin no escrita de Inglaterra como seala Corwin.
AS TAMBIN, DE LA CONSTITUCIN DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMRICA ENCONTRAMOS LA OCTAVA ENMIENDA DE 1919 QUE DICE:

Enmienda VIII

No se exigirn fianzas excesivas, ni se impondrn multas excesivas, ni se infligirn penas crueles y desusadas.
Y, FINALMENTE HEMOS ENCONTRADO LA TIPICIDAD Y CONTUNDENCIA QUE REQUIERE NUESTRO ORDENAMIENTO JURDICO EN EL ARTCULO 41 DE LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA DE GUATEMALA

que establece lo siguiente:

Artculo 41.- Proteccin al derecho de propiedad. Por causa de actividad o delito poltico no puede limitarse el derecho de propiedad en forma alguna. Se prohbe la confiscacin de bienes y la imposicin de multas confiscatorias. Las multas en ningn caso podrn exceder del valor del impuesto omitido.

En tal sentido, a la luz de la legislacin comparada mediante la cual, con atinada y absoluta lgica se prohbe los efectos confiscatorios de las multas, reiteramos la invocacin planteada supra para que el Tribunal Constitucional se sirva buscar y encontrar el sustento apropiado para desaparecer del expectro jurdico nacional la normatividad cuestionada. En consonancia con todo lo expuesto , y de acuerdo a lo establecido por del Cdigo Procesal Constitucional, solicitamos declararse la inconstitucionalidad de la norma cuestionada y su inaplicabilidad sobre las multas generadas durante su vigor y permanencia CON EFECTO RETROACTIVO HASTA LA FECHA DE LA ENTRADA EN VIGENCIA DE
LA PRIMERA TABLA DE SANCIONES.

(Ver Resolucin de Superintendencia N473-2012/SUNAT/A publicada el 17/10/2012 en la argumentacin contra el art.204).

& COMENTARIOS SOBRE INCONSTITUCIONALIDAD SOBRE EL FONDO DE LA TABLA DE SANCIONES

En concordancia con la jurisprudencia doctrinaria

insertada supra, y, si todos los

Agentes de Aduana, persona natural o jurdica por orden y obligacin de la Ley mantienen un capital socialde US $.50.000.00 para obtener la licencia para trabajar como tal, podemos preguntar:
Cmo es que la Agencia de Aduana Salazar Marsano S.A. tiene una multa notificada y lista para ejecutar, por S/.1928,555.00 Nuevos Soles Un Milln novecientos veintiocho mil quinientos cincuentaicinco nuevos soles-, sin intereses, por no devolver documentos aduaneros? Obviamente, dicha suma supera con creces su patrimonio, con lo que queda demostrado el irracional afn confiscatorio abiertamente INCONSTITUCIONAL de LAS TABLAS DE SANCIONES IMPUGNADAS. Al respecto, insertamos la parte pertinente de la Resolucin de Intendencia N 000-3B000/2009000269 Publicada en El Peruano el da 17/09/2009:.
SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ADMINISTRACION TRIBUTARIA SUPERINTENDENCIA NACIONAL ADJUNTA DE ADUANAS INTENDENCIA DE FISCALIZACIN Y GESTIN DE RECAUDACIN ADUANERA NOTIFICACION (Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 17.09.09) La Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera, de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria, domiciliada en la Av. Gamarra N 680 Chucuito Callao, notifica el resultado de la solicitud de devolucin de la Pliza de Caucin N B0061-00-2006 presentado mediante expediente N 000-ADSODT-2007-067846-6 de fecha 27.03.2007 por la Agencia de Aduana SALAZAR MARSANO S.A. cdigo 0366 dentro del Procedimiento Administrativo regulado por la Ley N 27444, de conformidad con lo dispuesto en los numerales 20.2 y 20.1.3 del artculo 20, numeral 23.1.2 del artculo 23, numeral 24.1.1 del artculo 24 y numeral 3 del artculo 25 de la mencionada ley. La Resolucin de Intendencia N 000-3B000/2009-000269 surtir efectos a partir de su publicacin en el Diario Oficial " El Peruano". SUNAT Resolucin de Intendencia N 000 3B0000/2009-000269 DISPONE LA ACUMULACION DE LOS EXPEDIENTES N 000-ADSODT-2007-067846-6, N 000-ADS1DT-2008-192770-4 Y N 000-ADS1DT-2008-230268-3 Y DECLARA IMPROCEDENTE LA SOLICITUD DE DEVOLUCION DE GARANTA PRESENTADA POR LA AGENCIA DE ADUANA SALAZAR MARSANO S.A. CODIGO 0366 y RUC 20460995249 Callao, 22 de Julio del 2009 VISTO, los expedientes N 000-ADS0DT-2007-067846-6, N 000-ADS1DT-2008-192770-4 y N 000-ADS1DT-2008-230268-3 presentados por la ex Agencia de Aduanas SALAZAR MARSANO S.A. Cdigo. 0366 con RUC N 20460995249, indicando domicilio legal Jirn Vigil N 176, Callao; mediante los cuales solicita la devolucin de la garanta al haber sido revocado su autorizacin para operar como agencia de aduana; y CONSIDERANDO: Que, a travs del expediente N 000-ADS0DT-2007-067846-6 de fecha 27.03.2007, la ex agencia de aduana SALAZAR MARSANO S.A. solicita la devolucin de la garanta que fue presentada ante la Administracin Aduanera, (como requisito para operar como agencia de aduana), al haber sido revocada su autorizacin mediante Resolucin de Intendencia Nacional de Aduanas N 000-3A0000/2006-002026 de fecha 14.12.2006 y haber cumplido con entregar, los documentos originales de los despachos aduaneros en los que intervino en las Intendencias de Aduana Martima, Area y Postal del Callao; Que, a efectos de verificar la informacin sealada en el expediente N000-ADS0DT-2007-067846-6, la Divisin de Control de Recaudacin mediante Memorndum Circular Electrnico N 0029-2007-3B3100 de fecha 17.05.2007 y Solicitud Electrnica N 0143-2007-3B3100 de fecha 16.05.2006 solicit a las intendencias de aduanas donde oper el citado operador y la Gerencia de

Fiscalizacin, la remisin de las deudas exigibles y la realizacin de la fiscalizacin correspondiente a la mencionada agencia de aduana; () expedientes y dar respuesta a los mismos, con lo cuales se solicita la devolucin de su garanta; Que, de acuerdo a precisado en el procedimiento INTA-PG.24 y el artculo 100 de la Ley General de Aduanas (aplicable), el despachador tena la obligacin de entregar en el plazo de 30 das hbiles la totalidad de la documentacin aduanera, por consiguiente antes de proceder a la devolucin no slo se deba verificar los adeudos, sino adems exigir la conformidad de la entrega de la documentacin, que de fe de la entrega total de la misma; Que, de acuerdo a lo expresado en los considerando 3, 8 y 9 de la presente resolucin, se ha verificado que la ex Agencia de Aduana SALAZAR MARSANO S.A. si bien cumpli con presentar los cargos de entrega de la documentacin original de los despachos efectuados en las Intendencias de Aduana Martima, Area y Postal, dicha agencia de aduana no ha cumplido con la entrega de la totalidad de la documentacin original de los despachos efectuados en las mencionadas aduanas; situacin que ha originado que a la fecha, registre ocho (08) deudas administrativas aduanera contenidas en las liquidaciones de cobranza N 118-2008-270546 (ASCENDENTE A LA SUMA DE S/.1,928,555.00 NUEVOS SOLES), N 235-2007-107263, 107293, 107307, 107316, 107321, 107324 y 107333 (ASCENDENTE A LA SUMA DE S/. 12,075.00 NUEVOS SOLES), las cuales se encuentran reclamadas (impugnadas); Que, en consecuencia siendo que la conformidad de la entrega de la documentacin original de los despachos se encuentran impugnada, se puede establecer que no es posible proceder a la devolucin de la garanta en tanto la impugnacin interpuesta (contra la sancin establecida en el numeral 9), inciso d) del artculo 103 del Texto nico Ordenado de la Ley general de Aduana), no se encuentre resuelta de manera definitiva, o se cumpla con la cancelacin de las multas correspondientes; En uso de las facultades conferidas por el inciso j) artculo 65 del Reglamento de Organizacin y Funciones de la SUNAT aprobado por el Decreto Supremo N 115-2002-PCM; y estando a la delegacin de firma otorgada por el Intendente de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera mediante el Memorando Circular N 04-2008-3B0000 del 02.06.2008 y lo expresado en el Informe N 90-2009-SUNAT-3B3100 de fecha 14.07.2009, cuyo texto se reproduce en la presente resolucin; SE RESUELVE: Artculo Primero.- Disponer la ACUMULACIN de los expedientes N 000-ADSODT-2007067846-6 de la barca a la naturaleza de la mano y alrededor de la fecha 27.03.2007, N 000-ADS1DT-2008-192770-4 de fecha 29.09.2008 Y N 000-ADS1DT-2008-230268-3 de fecha 19.11.2008, con lo cuales se solicita la devolucin de su garanta (Pliza de Caucin N B0061-00-2006 emitida por SECREX Compaa de seguros), de devolucin de garanta presentada por la ex Agencia de Aduana SALAZAR MARSANO S.A. Cdigo N 0366 con RUC N 20460995249, a travs de los expedientes detallados en el artculo primero de la presente resolucin, en virtud de los fundamentos expresados en los considerndos de la presente resolucin.
Regstrese y Notifquese, JUAN CARLOS HENRICH SAAVEDRA GERENTE DE GESTION DE RECAUDACION ADUANERA

En la misma lnea , ponemos en conocimiento de vuestro despacho la publicacin de la Resolucin de Intendencia por la cual SUNAT/ADUANAS -continuando un procedimiento administrativo iniciado el ao 2008- sancion a la Agencia de Aduana AMRICA ADUANERA SAC con multa de S/.2185,750.00 nuevos soles, publicada el da 18/09/2012 en el Boletn Oficial del Diario El Peruano. Los S/.2185,750.00 nuevos soles, resultan en este caso una suma acumulada por la no devolucin de la documentacin original contenida en 1,249 Despachos (files) generados por dicha Agencia de Aduana durante su actividad en el comercio exterior entre los aos 2004 a 2007, de lo cual tenemos que la infraccin sealada en el TUO de la Ley Gral. de Aduana, D.S. 129-2004-EF su Artculo 103 inciso d) numeral 9, que dice: Los despachadores de Aduana cometen Infracciones sancionables con multa cuando: No entreguen la documentacin original de los despachos en que haya intervenido para los casos de cancelacin o revocacin de su autorizacin, segn lo previsto en el literal g) del artculo 100 del TUO LGA aludido, el mismo que tuvo su

correlato sancionador en el D.S. 013-2005-EF que sancionaba con 0.5 de UIT equivalente a S/.1,750.00, -teniendo en cuenta que la UIT al 2008 era de S/.3,500.00que multiplicados por los 1,249 despachos que contenan documentacin original, determinaron la exorbitante suma puesta en cobranza afectando en demasa la propiedad y el patrimonio de la citada agencia de aduana que desborda su capacidad de pago, pues como se sabe, el patrimonio de una agencia de aduana exigido por ley es de 50 mil dolares. Esta descomunal multa , a todas luces desproporcionada y carente de razonabilidad respecto a los fines pblicos que la administracin debe proteger, slo se ha podido originar por un exceso de potestades discrecionales concedidas a SUNAT/ADUANAS, generadas por el otorgamiento de delegacin de facultades para legislar al Poder Ejecutivo, que posteriormente no son sometidas por el Congreso al escrutinio fiscalizador del mismo sobre su legitimidad y/o constitucionalidad. Como podr apreciar vuestro despacho, la legislacin sancionatoria aduanera rebasa las facultades delegadas por el Congreso y se permite generar multas por montos millonarios, quedando fuera de dudas que la finalidad de la institucin sancionatoria prevista en la Ley del Procedimiento Administrativo General Ley 27444, ha sido dejado abiertamente de lado y se ha convertido en un trmite prepotente y coercitivo prorecaudador y expoliatorio de los dineros, rentas y bienes de los operadores de comercio exterior. En la misma lnea de desmesura, como indicativo de que no se trata de un hecho o sancin aislada, a continuacin citamos partes fundamentales del sonado caso de PETROPERU con la SUNAT/ADUANAS, que a fines del 2011 fueron materia de primera plana por el Diario Correo, El Peruano y Gestin, y del que a su vez hemos obtenido informacin detallada del proceso administrativo contencioso del Portal del Tribunal Fiscal, como es la Resolucin N 04297-A-2011 y sustentados en la Ley de Transparencia hemos conseguido de dicha empresa estatal la Resolucin de Intendencia N.000 3B0000/2009-000531 del 15/12/2009 que glosamos segn su primer considerando:
Que, con fecha 26.04.2007 se emiti el informe N 110-2007-SUNAT/3B2100 (fs. 18425) que contiene los resultados de la accin de fiscalizacin realizada a la empresa PETROLEOS DEL PER PETROPER S.A., en mrito al Programa de Fiscalizacin N 268-2004-SUNAT-3B1200 (fs. 5802), producto del cual la Divisin de Fiscalizacin del Sector Extractivo e Industrial de la Gerencia de Fiscalizacin Aduanera de la Intendencia de Fiscalizacin y Gestin de Recaudacin Aduanera, determin que la mencionada empresa asign incorrectamente la SPN 2710.19.11.20 a 12265,540 galones de combustible TURBO JET A-1 de un total de 19126,501 galones, importados mediante el conjunto de DUAs sealadas en el cuadro I; en razn de haber verificado que los mencionados 12265,540 galones al no haber sido destinados a empresas de aviacin correspondan ser clasificados en la SPN 2710.19.11.10 del Arancel de Aduanas aprobado por el D.S. 239-2001-EF, subpartida que se encontraba afecta al Impuesto Selectivo al Consumo en aplicacin del Apndice III del TUO de la Ley del Impuesto General a las Ventas e Impuesto Selectivo al Consumo aprobado por D.S. N 055-99-EF, modificado por el D.S. 128-2002-EF; por lo que se determinaron tributos dejados de pagar mediante la Resolucin de Intendencia

N00 3B0000/2007-000163 (fs. 18433), as como la aplicacin de multas por la infraccin tipificada en el numeral 10) del inciso d) del Art. 103 de la Ley General de Aduanas Decreto Legislativo N 809 a travs de la Resolucin de Gerencia N 0003B2000/2007000067(fs.18429) conforme se detalla en el cuadro. (Acompaamos partes pertinentes en copia-)

En dicha resolucin, mediante el Cuadro II ilustrado al final de su primera pgina e inicio de la segunda, se representa la deuda al detalle de PETROPERU. A dicho cuadro le hemos agregado dos columnas adicionales correspondientes a los intereses moratorios aplicados a la fecha actual desde la numeracin de cada declaracin, tanto para los tributos dejados de pagar como para las multas por el doble de los mismos, hecho lo cual, se resume la deuda de la siguiente manera:
DUA N 118-2003-10049775 118-2003-10062449 118-2003-10074835 118-2003-10111916 118-2003-10116400 028-2003-10000028 118-2003-10124183 028-2003-10000031 118-2003-10143059 04.12.2003 31.12.2011 1,880,593.00 8,652,512.00 TOTAL U.S. 14640,103.78 TOTAL US$ 29280,204.57 1,287,642.03 5,987,591.78 01.12.2003 31.12.2011 1,576,330.00 1,079,313.15 23.10.2003 31.12.2011 2,352,386.00 1,615,618.70 23.10.2003 31.12.2011 975,525.00 669,990.57 03.10.2003 31.12.2011 98,464.00 67,969.70 23.09.2003 31.12.2011 98,548.00 68,027.68 27.06.2003 31.12.2011 792,780.00 562,239.58 30.05.2003 31.12.2011 286,947.00 206,114.03 30.04.2003 31.12.2011 590,939.00 430,676.34 FECHA NUMERC. AL TRIBUTOS DEJADOS $ INTERES HASTA 31.12.2011 MULTAS MULTA L/C N(*) 000-2007002356 000-2007002357 000-2007002374 000-2007002375 000-2007002376 000-2007002377 000-2007002378 000-2007002379 000-2007002380 3,761,186.00 17,305,021.00 2,575,284.05 11,975,183.57 3,152,660.00 2,158,626.30 4,704,772.00 3,231,237.41 1,951,050.00 1,339,981.14 196,925.00 135,939.40 197,096.00 136,055.37 1,585,560.00 1,124,479.15 573,894.00 412,228.06 U.S. 1,181,878.00 INTERES HASTA 31.12.2011 861,352.69

Es decir, se trata de unas multas acumuladas que sobrepasan los veintinueve millones de dlares americanos, que de haberse realizado por cualquiera de las 300 Agencias de Aduana operativas que hubiesen tramitado este tipo de despachos por encargo de alguna empresa petrolera privada, muy de seguro las hubieran hecho quebrar de inmediato debido a los montos descomunales de las sanciones que las hacen imposibles de pagar por cualquier operador..

En el mismo sentido, tenemos a la Empresa CORPORACION INTERANDINA S.A.,Despachadores Aduaneros, que mantiene 8 Procesos entablados en los juzgados del contencioso-administrativo, multados por sanciones ilegtimas referentes a el doble de los tributos y derechos antidumping supuestamente no pagados, que suman ms de US$100,000 dlares americanos con los intereses actualizados que rebasa su capacidad de pago y supera el patrimonio y capital social de US. $50,000.00 legalmente constituido de acuerdo al Artculo 149del D.S.121-96-EF, como se apreciar del cuadro adjunto.
MULTA AL AGENTE DE AD. DUA N FECHA Numeracin 118-2005-10-055022 21.04.2005 118-2005-10-060009 29.04.2005 118-2005-10-196458 28.12.2005 118-2006-10-021821 09.02.2006 118-2006-10-046282 24.03.2006 118-2006-10-078571 16.05.2006 118-2006-10-232608 18.12.2006 118-2006-10-037218 21.02.2007 235-2007-10-062913 08.07.2006 235-2006-10-043062 12.05.2006 235-2006-10-043062 12.05.2006 118-2006-10-085683 25.05.2006 118-2006-10-067930 27.04.2006 118-2006-10-140145 15.08.2006 235-2006-10-062911 08.07.2006 L/C 2007-001139 2007-001140 2009-012894 2009-012895 2009-012896 2009-012897 2009-012762 2009-012764 2008-011482 2008-010701 2007-017903 2008-010704 2007-002066 2007-002067 2008-011825 340.00 2,314.00 12,148.00 8,160.00 1,102.00 1,822.00 2,538.00 1,596.00 1,552.00 1,550.00 1,486.00 1,664.00 2,508.00 2,400.00 En USD INTERESES EN USD 1,069.06 1,484.10 836.30 796.56 778.87 727.02 724.26 1,050.85 1,142.40 6.00 2.94 166.60 1,126.92 6,001.00 3,806.64 524.55 TOTAL 2,891.06 4,022.10 2,432.30 2,348.56 2,328.87 2,213.02 2,388.26 3,558.85 3,542.40 8.94 506.60 3,440.92 18,149.00 11,966.64 1,626.55

118-2006-10-077419 11.05.2006 118-2006-10-188113 19.10.2006 TOTAL U.S.

2009-006671 2009-006672

19,012.00 18,378.00 78,576.00

9,325.39 8,274.70 37,838.16

28,337.39 26,652.70 116,414.16

Del cuadro que antecede ponemos en vuestro conocimiento que todas las demandas judiciales son acciones contra sanciones de multa por el doble de lo no pagado y que dichas sanciones provienen de infracciones arbitrarias porque no tienen tipificada la obligacin previa que les pudiera otorgar la conexidad debida, ni la causalidad que pudiera relacionarlas y que a su vez les pudiese proporcionar la legitimidad de la que carecen, pues al no haberse determinado en la ley quien es el sujeto obligado a hacer o no hacer tal o cual cosa, hemos de convenir que dichas infracciones han sido calificadas bajo un falso supuesto obligacional, siendo, por consiguiente, de nula aplicabilidad. Consecuentemente, por el principio de accesoriedad, las sanciones provenientes de las citadas infracciones ilegtimas devendran en inaplicables tambin. Ahora bien, respecto a las infracciones sancionadas con el doble de lo no pagado, cabe decir que estas se encuentran detalladas en los numerales 4 y 5 del inciso d) del Artculo 103 del D.S.129-2004-EF TUO de la Ley General de Aduanas. ---En la Ley vigente, D.L.N1053, corresponden al Art.192, inciso b),numerales 4 y 5.- las cuales, como en la legislacin anterior, no tienen aplicabilidad pues carecen de los obligados principios de causalidad y de conexidad especfica con ninguna de las obligaciones correspondientes al agente de aduana detalladas en los artculos 19 y 25 del mismo dispositivo. Pero, si de acuerdo al Artculo 101 del TUO LGA se buscaran las obligacines previas que por ley pudieran sustententar las infracciones y que tales obligaciones debieran estar reunidas en el texto del Artculo 100 -de las obligaciones del Agente de Aduana - del mismo TUO LGA, se dar usted con la sorpresa que no las podr encontrar porque no existen. Entonces, si no se han creado obligaciones especficas que deban cumplirse, no puede el estado calificar infracciones de ningn tipo sobre algo que no aparece literalmente en los textos. Lo contrario es ilegtimo por espurio. Efectivamente, en las citadas normas no estn previstas ni la obligacin de:

Consignar en la declaracin los cdigos aprobados por la autoridad aduanera para la correcta liquidacin de los tributos y de los derechos antidumping ; ni existe tampoco la obligacin de: Asignar la subpartida nacional por cada mercanca declarada.
Este vaco de legitimidad se ha repetido en la actual Ley General de Aduanas Decreto Legislativo 1053 como ya se dijo y ampliar mas adelante.

Por otro lado, debemos hacer saber y repetir que, dichas sanciones no tienen lmites en cuanto a sus montos porque se sustentan en el valor de las mercancas los que a su vez carecen de topes

Qu, dichas sanciones no tienen parmetros en lo referido a la cantidad de veces que puedan aplicarse porque afectan o pueden afectar a mas de una declaracin de aduanas en nmero no determinado Qu, tales multas pueden acotarse sobre mercancas valorizadas en mil, diez mil, cien mil, o un milln de dlares en todas y en cada una de las declaraciones de importacin que sirvieron para nacionalizar dichas mercancas hasta cinco aos anteriores a la revisin/acotacin por la aduana. Qu, para las muchas infracciones calificadas para el archivo documentario, dichas sanciones tampoco tienen parmetros en lo referido a la cantidad de veces que puedan aplicarse porque afectan o pueden afectar a mas de una declaracin de aduanas en nmero no determinado, como hemos comentado supra respecto a los casos de las canceladas Agencias de Aduana Salazar Marsano S.A. y Amrica Aduanera SAC y que acto seguido aparecen con otra mucho mayor variante sancionatoria para las agencias en actividad, esta vez con 1 UIT de multa por cada documento que no se encuentre en cada declaracin de aduana; y, cada una de ellas debe mantener un mnimo de 5 documentos como componentes obligados. Debemos aadir que, la arbitrariedad registrada con las Resolucines de Intendencia insertadas supra emitidas contras las agencias canceladas , no solo se presenta contra aquellas, sino que tambin se presenta peor para las que estan en actividad, las cuales, por artculo I A) 7.- del Decreto Supremo 031-2009-EF son sancionadas con UNA UIT POR CADA DOCUMENTO que los inspectores de la SUNAT/ADUANAS no encuentren en sus archivos. Entonces tenemos que, si cada despacho consta de 5 documentos como mnimo, la sancin por cada despacho sera de s/.18,250.00 -(mucho ms que 0.5 UIT por despacho acotada a las agencias canceladas)- y si esta cantidad se aplica a equis cantidad de despachos, tendremos que concluir que estamos ante un abuso del derecho utilizado mediante la potestad sancionatoria de la administracin aduanera. Abuso de derecho prohibido por el artculo 103 in fine de la Constitucin Poltica. A mayor detalle de las arbitrariedades que contiene la TABLA DE SANCIONES cuestionada, glosamos este otro tipo de sancin en comento, sustentada en una infraccin que permite imponer miles de nuevos soles a cualquier Agencia de Aduanas, en este caso, la Agencia de Aduanas Corporacin Interandina S.A, a saber:
Que, mediante Resolucin de Gerencia N 000 3B2000/2010-000210 de fecha 20.10.2010, se sanciona a la Agencia de Aduanas Corporacin Interandina S.A. con multa ascendente de S/. 28.8000.00 Nuevos Soles, equivalente a 8 Unidades Impositivas Tributarias (UIT), esto es una UIT vigente aplicable por cada uno de los documentos que supuestamente, no fueron encontrados en su archivo ante visita inopinada de la autoridad. (Formatos A, B, C, Declaracin Andina de Valor, Factura Comercial y Conocimiento de Embarque) correspondiente a las DUAs N 118-2007-10-062215 y 118-2008-10-355612, segn lo establecido en el numeral 7) inciso A) del art. 192 de la Ley General de Aduanas, Decreto Legislativo 1053 y la Tabla de Sanciones aprobada con D.S. N 031-2009-EF.

Cabe agregar que el motor aduanero generador de sanciones nunca descansa y que adicionalmente a los procesos judiciales enunciados en el punto anterior, promovidos por CORPORACIN INTERANDINA S.A. contra SUNAT/ADUANAS y el TRIBUNAL

FISCAL, tenemos que del 2011 a la fecha SUNAT/ADUANAS sigue contra la misma Agencia de Aduanas 3 Procesos Administrativos Sancionadores, a saber: Dos Procesos Administrativo sancionadores derivados de la operatividad de importaciones, con multas que totalizan por multas US$20,950.00 veinte mil novecientos cincuenta dlares americanos-, sin incluir intereses, conforme al recuadro que sigue:
Resolucin / Requerimiento SUNAT Fecha de notificacin DUA Fecha numeracin de DUA Tributos por pagar (ya pagados) por importador US$ Multa Ag. De aduana doble de tributos dejados de pagar por cambio de Partida arancelaria 2,016.00 2,004.00 10,994.00 1,284.00 4, 652.00

R.I. 000-201100464 Requerimiento 538-2012SUNAT/3B2200

28OCT2011

118-2008-10-359637 118-2009-10-00688

14/11/2008 05/01/2009 20/01/2009 05/08/2009 26/05/2011

1,0008.00 1,0002.00 5,497.00 642.00 2,326.00

25ABR2012

235-2009-5965 235-2009-82494 235-2011-75054

10,475.00 Total dlares americanos: veinte mil novecientos cincuenta 00/100.

20,950.00

Un Proceso Administrativo Sancionador derivado de la gestin del archivo documentario verificado por control posterior, conforme al recuadro siguiente:
Resolucin / Requerimiento SUNAT R.G. 000-201000210 Fecha Declaraciones aduana de Fecha numeracin Infraccin Del D.L. 1053 27/03/2007 12/11/2008 Numeral 7) inciso A del Artculo 192 Monto de multa en Nuevos Soles

20/10/2010

118-2007-10-062215 118-2008-10-355612

S/.28,000.00

A modo de ejemplo, proponemos un caso hipottico :

Qu pasara si de los miles de automviles Toyota o de cualquiera otra marca o fabricante, importados durante los ltimos 5 aos Aduanas detectara error en la asignacin de subpartida nacional, o error en la declaracin de origen, o error en el

porcentaje del impuesto selectivo al consumo ; y que cualquiera de esos errores se haga acreedor de una multa por el doble de lo no pagado?.. La respuesta sera: MILES DE MULTAS; una por cada auto o declaracin de importacin segn su valor mas los intereses moratorios calculados, arbitrariamente, desde la fecha de la declaracin aduanera, probablemente contra un solo Agente de Aduana al que hara quebrar varias veces.

& CONCLUSIN DEL ANALISIS DE LA SEGUNDA PARTE DEL ARTICULO 189 DEL DECRETO LEGISLATIVO N1053 LEY GENERAL DE ADUANAS Y DE LA TABLA DE SANCIONES CREADA POR EL MISMO.

As como documentariamente hemos mostrado algunos casos emblemticos de operadores de comercio exterior sometidos a excesos de punicin, hay muchos otros que sufren por las mismas u otras arbitrariedades, como el caso de cartas inductivas amenazantes, sanciones de suspencin y embargos de todo tipo, sea en actuaciones administrativas independientes o simultneamente a la imposicin de las expoliantes multas aqu criticadas, los mismos que se encuentran permanentemente sometidos a presiones estresantes deteriorando su calidad de vida y de trabajo que debieran estar mejor protejidos y amparados por la Constitucin. En resumen, habindose demostrado por la forma y por el fondo la irregularidad e inconstitucionalidad del sistema sancionatorio aduanero y ante la caotica situacin descrita, resulta evidente que la Tabla de Sanciones cuestionada, indebidamente creada por el D.S. 031-2009-EF a partir del texto del segundo prrafo del Artculo 189 del Decreto Legislativo N1053, hemos de concluir en que la misma debera ser declarada inaplicable ante la variedad y cantidad de tan descomunales y arbitrarias sanciones por multas que TRANSGREDEN el PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD y que vulnera libertades y derechos fundamentales. El mismo proceder habra de trasladarse para las versiones anteriores de las Tablas de Sanciones Aduaneras cuyas multas y dems sanciones se encuentran impugnadas en la va administrativa y en el poder judicial. En ese sentido, por intermediacin del Defensor del Pueblo, humildemente rogamos al Tribunal Constitucional acepte ponderar la opcin de analizar en profundidad la problemtica de las multas desproporcionadas lindantes o rebasantes del extremo confiscatorio en todos los estratos de la Administracin no solo para el sistema aduanero. As mismo y con el fin que los administrados vejados no tengan que pasar aos buscando justicia mediante el test de proporcionalidad que para los varios casos de acciones constitucionales resueltos ha utilizado dicho Colegiado, se sugiere proponer al Congreso de la Repblica una modificacin constitucional que contemple algo similar a lo dispuesto por el Artculo 41 de la Constitucin de la Repblica de Paraguay o en su

defecto, legisle adecuadamente para ponderar la razonabilidad y proporcionalidad de las multas desmesuradas impuestas arbitrariamente no solamente a los operadores de comercio exterior, sino, como ya se dijo, a todos los administrados que estamos sujetos a la punicin desmedida por causa de la DISCRECIONALIDAD ilimitada otorgada a las diferentes entidades del Poder Ejecutivo. O en su defecto, que se exija o conmine al Congreso de la Republica a debatir una Ley Marco Sancionatoria General que impida el desborde de punicin estatal, quiz utilizando los parmetros y topes de la legislacin penal, con reglas claras y precisas en el entendido que las multas de cualquier ndole no forman ni pueden formar parte del Presupuesto General de la Republica que cada ao aprueba dicho poder del estado, sustentando el Proyecto de Ley en base a los antecedentes ya conocidos del artculo 230 de la Ley 27444 citado supra, con el fin de quebrar y corregir las irrazonables multas que todo el aparato del Estado aplica sin limitaciones en la actualidad, las mismas que, en el caso de las Tablas de Sanciones Aduaneras, desde sus orgenes, no han variado en nada su desproporcin ni sus fines exaccivos contra el patrimonio del operador de comercio exterior, que en la prctica resultan tener efectos confiscatorios, puesto que adicionalmente al perjuicio causado por dichas sanciones, -que en muchos casos superan el capital social de US $.50,000.00 exigido por ley para los Despachadores de Aduana -, nos encontramos con que, an cuando el balance general del ejercicio anual hubiera arrojado prdidas para le empresa, LAS MULTAS NO PUEDEN SER DEDUCIDAS PARA LA DETERMINACIN DE LA RENTA IMPONIBLE DE TERCERA CATEGORIA, segn el artculo 44 del Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 179-2004-EF, publicado el 8.12.2004, y normas modificatorias que pasamos a transcribir: Artculo 44.- No son deducibles para la determinacin de la renta imponible de

tercera categora: () c) Las multas, recargos, intereses moratorios previstos en el Cdigo Tributario y, en general, sanciones aplicadas por el Sector Pblico Nacional. ()
Entonces, tenemos que si las multas, sus intereses y recargos NO se pueden deducir del impuesto a la renta, con lo cual se incrementara an ms la afectacin al patrimonio del sancionado en un 30% adicional debido al pago de dicho impuesto sobre las multas e intereses ya cancelados, los que, por su propia caracterstica se constituyen per se en prdida neta de capital de trabajo , nos encontraramos con que, en ese momento, devendra la Administracin en una actuacin exacciva, abusiva, definitivamente confiscatoria e involucrara, por parte del estado, adems de violar el derecho de propiedad, el mayor desdn por otros derechos fundamentales al restringir la libertad
y sobretodo a la dignidad de la persona que merece una ocupacin adecuadamente remunerada para poder alcanzar los beneficios de la paz, la tranquilidad y dems goces que garantiza el Artculo 2.22 de la

de creacin de fuentes laborales o a la desaparicin de ellas por causa del despojo de capital, a la creacin de empleo, a la participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa Carta Magna,La Declaracin Universal y La Convencin Interamericana sobre los Derechos Humanos, puesto que las enormes multas as aplicadas y las prdidas dinerarias o patrimoniales ocasionadas, borran cualquier esperanza de alcanzar un estado protector que defienda y cautele el bienestar de los trabajadores, su libre

desarrollo y la dignidad de las personas como fin supremo de la sociedad tal y como ordenan los primeros artculos de la Carta.
Se dificulta demasiado laborar y desarrollar esfuerzos en un entorno tan enrarecido como el que propicia SUNAT/ADUANAS contra sus operadores y la poblacin en general. En sntesis, las numerosas y excesivas multas que criticamos, devienen en arbitrarias, injustas e inhumanas porque contradicen su razn de ser al haberse impuesto sin cumplir los criterios de razonabilidad establecidos en el Artculo 230.3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General y principalmente, como se expuso supra, violando la Reserva de Ley y otros principios constitucionales. POR LO EXPUESTO: Invocamos al Seor Defensor del Pueblo con el fin que se sirva acudir ante el Tribunal Constitucional solicitando se declare la inaplicabilidad de la Segunda Parte del Artculo 189 del Decreto Legislativo N1053, Ley General de Aduanas y a su vez solicitar a dicho Colegiado resolver sobre la erradicacin del ordenamiento jurdico nacional del Decreto Supremo 031-2009-EF del 11 de Febrero de 2009, as como de su antecesor el Decreto Supremo 013-2005-EF con sus efectos de ultractividad y cortando todos los procesos administrativos y judiciales que se estuvieran tramitando en acciones contra las sanciones impuestas por la Administracin Aduanera en base a tales dispositivos legales.

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SEGUNDO: DE LAS DEFINICIONES DE TERMINOS ADUANEROS

Relacionado con el ARTICULO 2 del D.L. 1053 - Definiciones de : Declaracin Aduanera, de Declarante y de Destinacin Aduanera , para cuyo efecto transcribimos las mismas:

1. Declaracin aduanera de mercancas.- Documento mediante el cual el declarante indica el rgimen aduanero que deber aplicarse a las mercancas, y suministra los detalles que la Administracin Aduanera requiere para su aplicacin. 2. Declarante.- Persona que suscribe y presenta una declaracin aduanera de mercancas en nombre propio o en nombre de otro, de acuerdo a legislacin nacional.
3. Destinacin aduanera.- Manifestacin

de

voluntad

del

declarante

expresada mediante la declaracin aduanera de mercancas, con la cual se indica el rgimen aduanero al que debe ser sometida la mercanca que se
encuentra bajo la potestad aduanera. Para empezar el anlisis ntese que las definiciones 1 y 3 son muy similares, casi iguales en su significado, slo las diferencia la frase manifestacin de voluntad del declarante. Esta frase nos lleva a la definicin de Declarante descrita en el item 2 que dice: Persona que suscribe (..) o en nombre de otro, de acuerdo a legislacin nacional ; refirindose, sin duda, a la relacin contractual que deben tener los agentes de aduana con los usuarios de su servicio segn el mandato con representacin previsto en el Art. 24 de la misma Ley. Es en base a dicho mandato que se evidencia error en la redaccin del item 3 pues la manifestacin de voluntad para destinar las mercancas corresponde exclusivamente al mandante, dueo, consignatario o consignate de las mismas. No es potestad del agente de aduanas declarante que, como mandatario, cirscunscribe su actuacin a las instrucciones que le son proporcionadas por el mandante conforme establece el artculo 1793.1 del Cdigo Civil. En esas instrucciones el mandante le seala al agente de aduana la destinacin aduanera que se le debe dar a sus mercancas. Por otro lado, salta a la vista la deficiente redaccin de dicha definicin, pues la misma da a entender que, sera el propio agente de aduana, - al actuar como declarante segn la definicin de este vocablo, - la persona que estara haciendo manifestacin de voluntad ante s mismo. Un absurdo, pues segn define y establece los artculos 140 y 141 del Cdigo Civil la - manifestacin de voluntadslo se constituye cuando se realiza un acto jurdico entre dos o mas personas para crear o regular relaciones jurdicas. Para mejor apreciar lo antedicho estimamos pertinente transcribir la definicin de Destinacin Aduanera que estableci el glosario de trminos aduaneros del D.S.129-2004-EF Texto nico Ordenado de la Ley General de Aduanas D.L.809 derogado: Aduanera: Manifestacin de voluntad del dueo, consignatario o remitente de la mercanca que, expresada mediante la Declaracin, indica el rgimen, operacin y/o destino aduanero que debe darse a las mercancas que se encuentran bajo la potestad aduanera. (*) Lneas abajo se inserta el derecho comparado sobre este concepto. Destinacin Cabe agregar que la ley de aduanas derogada no estableci una definicin para Declarante, pero a diferencia de la ley vigente si estableci la definicin de Regimen aduanero que transcribimos por considerarlo necesario para el escenario en que nos encontramos. Rgimen Aduanero: Tratamiento aplicable a las mercancas que se

encuentran bajo potestad aduanera y que, segn la naturaleza y fines

de la operacin puede ser definitivo, temporal, suspensivo o de perfeccionamiento.

A la luz de lo expuesto y de los textos citados esperamos haber demostrado las contradicciones existentes en la definicin cuestionada supra que, debido a su redaccin defectuosa y ambigua, a nuestro entender, la hace pasible de inaplicabilidad en cuanto lesiona la seguridad jurdica adjudicndo al agente de aduana facultades que no le corresponden de acuerdo al contrato de mandato con representacin, puesto que no es potestad del mandatario declarante decidir a su albedro si determinada mercanca,- la que no es de su propiedad,- pueda ser destinada al rgimen de depsito aduanero o al rgimen de admisin temporal o al de importacin al consumo o a cualquier otro rgimen u operacin aduanera. Lo contrario sera un absurdo pues trastocara los roles de los signatarios del mandato con representacin. Por consiguiente solicitamos se declare su inaplicabilidad y se restituya el texto anterior de Destinacin Aduanera.

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TERCERO.- DE LAS OBLIGACIONES E INFRACCIONES Para efectuar el anlisis de los textos que, creemos, incumplen con el principio de legalidad y reserva de ley y a su vez con los principios de conexidad y de causalidad, referente a las obligaciones establecidas por los incisos a) al d) del artculo 19; y a las infracciones establecidas en el ARTICULO 192 del D.L.1053, especficamente las contenidas en el Literal b) numerales 4.- y 5.-, y literal c) en su totalidad ; estimamos pertinente transcribir las obligaciones generales de los operadores de comercio exterior asi como las de los despachadores de aduana y tambin las obligaciones especficas de los agentes de aduana, a saber:
Artculo 15.- Operadores de comercio exterior Son operadores de comercio exterior los despachadores de aduana, transportistas o sus representantes, agentes de carga internacional, almacenes aduaneros, empresas del servicio postal, empresas de servicio de entrega rpida, almacenes libres (Duty Free), beneficiarios de material de uso aeronutico, dueos, consignatarios y en general cualquier persona natural o jurdica interviniente o beneficiaria, por s o por otro, en los regmenes aduaneros previstos en el presente Decreto Legislativo sin excepcin alguna. Artculo 16.- Obligaciones generales de los operadores de comercio exterior Son obligaciones de los operadores de comercio exterior:

a) Mantener y cumplir los requisitos y condiciones vigentes para operar; b) Conservar la documentacin y los registros que establezca la Administracin Aduanera, durante cinco (5) aos; c) Comunicar a la Administracin Aduanera: c.1) La revocacin del representante legal registrado ante la Administracin Aduanera, dentro del plazo de cinco (5) das contado a partir del da siguiente de tomado el acuerdo; c.2) La conclusin de la vinculacin contractual del auxiliar registrado ante la Administracin Aduanera, dentro del plazo de cinco (5) das contado a partir del da siguiente de ocurrido el hecho; d) Cautelar la integridad de las medidas de seguridad colocadas o verificadas por la autoridad aduanera; e) Facilitar a la autoridad aduanera las labores de reconocimiento, inspeccin o fiscalizacin, debiendo prestar los elementos logsticos necesarios para esos fines; plazo establecido legalmente u otorgado por la autoridad aduanera; g) Comparecer ante la autoridad aduanera cuando sean requeridos; h) Llevar los libros, registros y/o documentos aduaneros exigidos cumpliendo con las formalidades establecidas; i) Permitir el acceso a sus sistemas de control y seguimiento para las acciones de control aduanero, de acuerdo a lo que establezca la Administracin Aduanera; j) Someter las mercancas a control no intrusivo a su ingreso, traslado o salida del territorio nacional; k) Otras que se establezcan en el Reglamento. (*) (*) Artculo modificado por Decreto Legislativo N 1109 del 20.06.2012

CAPTULO I De los despachadores de aduana Artculo 17.- Despachadores de aduana Son despachadores de aduana los siguientes: a) b) c) Los dueos, consignatarios o consignantes; Los despachadores oficiales; Los agentes de aduana.

Artculo 19.- Obligaciones generales de los despachadores de aduana Son obligaciones de los despachadores de aduana: a) Desempear personal y habitualmente las funciones propias de su cargo, sin perjuicio de la facultad de hacerse representar por su apoderado debidamente acreditado; b) Verificar los datos de identificacin del dueo o consignatario o consignante de la mercanca o de su representante, que va a ser despachada, conforme a lo que establece la Administracin Aduanera; c) Destinar la mercanca al rgimen, tipo de despacho o modalidad del rgimen que corresponda; d) Destinar la mercanca con los documentos exigibles segn el rgimen aduanero, de acuerdo con la normatividad vigente; e) No destinar mercanca de importacin prohibida; f) Destinar la mercanca restringida con la documentacin exigida por las normas especficas para cada mercanca, as como comprobar la expedicin del documento definitivo, cuando se hubiere efectuado el trmite con documento provisional, comunicando a la autoridad

aduanera su emisin o denegatoria de su expedicin en la forma y plazo establecidos por el Reglamento; exceptundose su presentacin inicial en aquellos casos que por normatividad especial la referida documentacin se obtenga luego de numerada la declaracin; g) Que el titular, el representante legal, los socios o gerentes de la empresa no hayan sido condenados con sentencia firme por delitos dolosos; h) Otras que se establezcan en el Reglamento. Subcaptulo I De los dueos, consignatarios o consignantes Artculo 20.- Dueos, consignatarios o consignantes Los dueos, consignatarios o consignantes, autorizados para operar como despachadores de aduana de sus mercancas deben constituir previamente garanta a satisfaccin de la SUNAT, en respaldo del cumplimiento de sus obligaciones aduaneras, de acuerdo a la modalidad establecida en el Reglamento. Los dueos, consignatarios o consignantes no requieren de autorizacin de la Administracin Aduanera para efectuar directamente el despacho de sus mercancas cuando el valor FOB declarado no exceda el monto sealado en el Reglamento. Artculo 21.- Obligaciones especficas de los dueos, consignatarios o consignantes: Son obligaciones de los dueos, consignatarios o consignadores: a) Constituir, reponer, renovar o adecuar garanta satisfaccin de la SUNAT, en respaldo del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y caractersticas deben cumplir con lo establecido en el Reglamento; b) Comunicar a la Administracin Aduanera la denegatoria de la solicitud de autorizacin del sector competente respecto de las mercancas restringidas; c) Otras que se establezcan en el Reglamento. Subcaptulo III De los agentes de aduana Artculo 25.- Obligaciones especficas de los agentes de aduana Son obligaciones de los agentes de aduana, como auxiliar de la funcin pblica: a) Conservar durante cinco (5) aos toda la documentacin original de los despachos en que haya intervenido. La SUNAT podr disponer que el archivo de la misma se realice en medios distintos al documental, en cuyo caso el agente de aduana podr entregar los documentos antes del plazo sealado. Transcurrido el plazo fijado en el prrafo anterior, o producida la cancelacin o revocacin de su autorizacin, deber entregar la referida documentacin conforme a las disposiciones que establezca la SUNAT. La devolucin de la garanta est supeditada a la conformidad de la entrega de dichos documentos. La Administracin Aduanera, podr requerir al agente de aduana la entrega de todo o parte de la documentacin que conserva, antes del plazo sealado en el primer prrafo del presente literal, en cuyo caso la obligacin de conservarla estar a cargo de la SUNAT. Por excepcin, determinados documentos se conservan en copia, conforme lo establezca el Reglamento, siempre que responda a la naturaleza de la operativa. b) Expedir copia autenticada de los documentos originales que conserva en su archivo; c) Constituir, reponer, renovar o adecuar la garanta a satisfaccin de la SUNAT, en garanta del cumplimiento de sus obligaciones, cuyo monto y dems caractersticas deben cumplir con lo establecido en el Reglamento;

e) Solicitar a la Administracin Aduanera la autorizacin de cambio de domicilio o de local anexo, con anterioridad a su realizacin, lugar que deber cumplir con los requisitos de infraestructura establecidos por la Administracin Aduanera; f) Otras que se establezcan en el Reglamento. (*) (*) Artculo modificado por Decreto Legislativo N 1109 del 20.06.2012 Artculo 192.- Infracciones sancionables con multa Cometen infracciones sancionables con multa: a) Los operadores del comercio exterior, segn corresponda, cuando: 1.No comuniquen a la Administracin Aduanera la revocacin del representante legal o la conclusin del vnculo contractual del auxiliar dentro de los plazos establecidos; (*) 2.Violen las medidas de seguridad colocadas o verificadas por la autoridad aduanera, o permitan su violacin, sin perjuicio de la denuncia de corresponder; 3.No presten la logstica necesaria, impidan u obstaculicen la realizacin de las labores de reconocimiento, inspeccin o fiscalizacin dispuestas por la autoridad aduanera, as como el acceso a sus sistemas informticos; 4.No cumplan con los plazos establecidos por la autoridad aduanera para efectuar el reembarque, trnsito aduanero, transbordo de las mercancas, rancho de nave o provisiones de a bordo, a que se refiere el presente Decreto Legislativo; 5.No proporcionen, exhiban o entreguen informacin o documentacin requerida, dentro del plazo establecido legalmente u otorgado por la autoridad aduanera; 6.No comparezcan ante la autoridad aduanera cuando sean requeridos; 7.No lleven los libros, registros o documentos aduaneros exigidos o los lleven desactualizados, incompletos, o sin cumplir con las formalidades establecidas. 8.No sometan las mercancas al control no intrusivo a su ingreso, traslado o salida del territorio nacional. (*) (*) Numeral modificado y numeral incorporado por Decreto Legislativo N 1109 del 20.06.2012 b) Los despachadores de aduana, cuando: 1.La documentacin aduanera presentada a la Administracin Aduanera contenga datos de identificacin que no correspondan a los del dueo, consignatario o consignante de la mercanca que autoriz su despacho o de su representante; 2.Destine la mercanca sin contar con los documentos exigibles segn el rgimen aduanero, o que stos no se encuentren vigentes o carezcan de los requisitos legales; 3.Formulen declaracin incorrecta o proporcionen informacin incompleta de las mercancas, en los casos que no guarde conformidad con los documentos presentados para el despacho, respecto a: -Valor; -Marca comercial; -Modelo; -Descripciones mnimas que establezca la Administracin Aduanera o el sector competente; -Estado; -Cantidad comercial; -Calidad; -Origen; -Pas de adquisicin o de embarque; o -Condiciones de la transaccin, excepto en el caso de INCOTERMS equivalentes;

4.No consignen o consignen errneamente en la declaracin, los cdigos aprobados por la autoridad aduanera a efectos de determinar la correcta liquidacin de los tributos y de los recargos cuando correspondan; 5.Asignen una subpartida nacional incorrecta por cada mercanca declarada, si existe incidencia en los tributos y/o recargos;
6.-. No consignen o consignen errneamente en cada serie de la declaracin, los datos del rgimen aduanero precedente; 7.-. Numeren ms de una (1) declaracin, para una misma mercanca, sin que previamente haya sido dejada sin efecto la anterior; 8.No conserven durante cinco (5) aos toda la documentacin de los despachos en que haya intervenido, no entreguen la documentacin indicada de acuerdo a lo establecido por la Administracin Aduanera, o la documentacin que conserva en copia no concuerde con la documentacin original, en el caso del agente de aduana; (*) 9.Destinen mercancas prohibidas; 10.Destinen mercancas de importacin restringida sin contar con la documentacin exigida por las normas especficas para cada mercanca o cuando la documentacin no cumpla con las formalidades previstas para su aceptacin. (*) Numeral modificado por Decreto Legislativo N 1109 del 20.06.2012

COMENTARIOS.- De la lectura de las obligaciones establecidas en los artculos 16, 19 y 25 del D.Leg. N1053 podemos apreciar lo siguiente: Que una de ellas, la establecida en el Art.19 inciso e), se destaca por no ser propiamente una obligacin sino ms bien una prohibicin, como se podr apreciar de su texto que, en forma parca, escueta pero taxativa establece:

No destinar mercanca de importacin prohibida.

Dicha prohibicin denota una tipicidad especfica,contundente, clara y sin ambigedades, perfectamente entendible hasta para los no iniciados en el quehacer aduanero. En sentido inverso a la parquedad de la sentencia anterior, es decir, con una taxatividad y tipicidad sumamente detallista encontramos las obligaciones del inciso f) del mismo artculo 19 cuando dice:

Destinar la mercanca restringida con la documentacin exigida por las normas especficas para cada mercanca, as como comprobar la expedicin del documento definitivo, cuando se hubiere efectuado el trmite con documento provisional, comunicando a la autoridad aduanera su emisin o denegatoria de su expedicin en la forma y plazo establecidos por el Reglamento; exceptundose su presentacin inicial en aquellos casos que por normatividad especial la referida documentacin se obtenga luego de numerada la declaracin

En la misma frondosa lnea de taxatividad y tipicidad, con an mayor proporcin en el detalle, encontramos la obligacin establecida en el artculo 25 a): a) Conservar durante cinco (5) aos toda la documentacin original de

los despachos en que haya intervenido. La SUNAT podr disponer que el archivo de la misma se realice en medios distintos al documental, en cuyo caso el agente de aduana podr entregar los documentos antes del plazo sealado. Transcurrido el plazo fijado en el prrafo anterior, o producida la cancelacin o revocacin de su autorizacin, deber entregar la referida documentacin conforme a las disposiciones que establezca la SUNAT. La devolucin de la garanta est supeditada a la conformidad de la entrega de dichos documentos. La Administracin Aduanera, podr requerir al agente de aduana la entrega de todo o parte de la documentacin que conserva, antes del plazo sealado en el primer prrafo del presente literal, en cuyo caso la obligacin de conservarla estar a cargo de la SUNAT. Por excepcin, determinados documentos se conservan en copia, conforme lo establezca el Reglamento, siempre que responda a la naturaleza de la operativa.

En cambio, en la lnea opuesta a la taxatividad, tipicidad y detallismo manifestados en las obligaciones citadas supra, nos encontramos ante un grupo de ellas, en cuyo texto se denota una cierta ambigedad y generalidades imprecisas que es necesario destacar, como en las establecidas por el Artculo 19 en sus incisos a) al d) que para mejor comprensin transcribimos a continuacin: a)

Desempear personal y habitualmente las funciones propias de su cargo, sin perjuicio de la facultad de hacerse representar por su apoderado debidamente acreditado; Verificar los datos de identificacin del dueo o consignatario o consignante de la mercanca o de su representante, que va a ser despachada, conforme a lo que establece la Administracin Aduanera; Destinar la mercanca al rgimen, tipo de despacho o modalidad del rgimen que corresponda; Destinar la mercanca con los documentos exigibles segn el rgimen aduanero, de acuerdo con la normatividad vigente;

b)

c) d)

As tenemos que: En el inciso a): observamos como muy abstracta y gaseosa la referencia a las funciones propias de su cargo, ms an, cuando para los agentes de aduana, La Ley

ni su Reglamento han establecido cules son esas funciones. No es nada clara esa atingencia. Es una frase con significado impreciso, demasiado difuso para comprender su tipicidad. En resumen, podemos afirmar que esta obligacin carece de taxatividad o en todo caso sta es muy inespecfica. No rene las caractersticas propias de especificidad que debe tener una obligacin. Por consiguiente, estimamos que la misma devendra en inaplicable. En el inciso b): nos deberemos preguntar si:

verificar los datos de identificacin del dueo o consignatario ,- encargo semipolicaco -, est dentro de las no determinadas funciones propias de su cargo (del agente de aduana, se entiende). Tampoco est muy clara la derivacin a conforme a lo que establece la administracin aduanera; primero, porque se pretende subordinar el mandato de la ley a imprecisas, vagas y genricas regulaciones administrativas y segundo, porque todos esos detalles estn ya previstos subsumidos en el Artculo 24 de la misma ley que versa sobre el mandato con representacin concordante con los artculos 1790 y siguientes del Cdigo Civil que la hara redundante. Resumiendo las caractersticas de esta obligacin observamos que: de taxatividad y tipicidad, ninguna. S de mucha impresicin en su redaccin. Por consiguiente, estimamos que la misma devendra en inaplicable.
En el inciso c): observamos que: Destinar la mercanca a un determinado rgimen no es potestativo del agente de aduana, el cual no es propietario de la mercanca y que en su condicin de mandatario se limita a cumplir las instrucciones que recibe del dueo de la misma, su mandante. Es ste, el mandante, quien decide si su mercanca se reembarca, se nacionaliza, se enva al rgimen de depsito aduanero, o, etc.etc. El mandatario no tiene albedro para disponer por su cuenta y sin autorizacin del mandante, de la destinacin a la que se deben someter las mercancas que le hubieran encargado para su despacho. Por consiguiente, dicha obligacin devendra en inaplicable para los agentes de aduana por ser propia del dueo, importador o consignatario de la mercanca. En tal sentido, en el entendido que dicha obligacin est dirigida a quien no le corresponde decidir por la destinacin de la mercanca, necesariamente nos tenemos que redirigir al contrato denominado Mandato con Representacin y a la definicin que el artculo 2 de la Ley de Aduanas otorga para la frase Destinacin Aduanera: Ntese que las definiciones - (entre Declaracin y Destinacin aduanera) - son muy similares, casi iguales en su significado, slo las diferencia la frase manifestacin de voluntad del declarante. Esta ltima frase nos lleva a la definicin de Declarante descrita tambin en el artculo 2 de la LEY que dice: Persona que suscribe (..) en nombre de otro.., de acuerdo al mandato con representacin que tienen los agentes de aduana con los usuarios de su servicio segn lo previsto en el

antedicho art.24 de la Ley de Aduanas D.L.1053. Es en base a dicho mandato que se evidencia error en la redaccin del concepto Destinacin Aduanera pues la manifestacin de voluntad para destinar las mercancas corresponde exclusivamente al Mandante, dueo, consignatario o consignante de las mismas. No es potestad del agente de aduanas que, como mandatario, circunscribe su actuacin a las instrucciones que le son proporcionadas por el mandante conforme establece el artculo 1793.1 del Cdigo Civil. Entre esas instrucciones, el mandante le seala al agente de aduana la destinacin aduanera que se le debe dar a sus mercancas. . En ese sentido, salta a la vista la deficiente redaccin de dicha definicin pues la misma da a entender que sera el propio agente de aduana, quien acta como declarante, -segn la definicin de este vocablo,- la persona que estara haciendo manifestacin de voluntad ante s mismo. Un absurdo, pues segn define y establece los artculos 140 y 141 del Cdigo Civil, la - manifestacin de voluntadslo se constituye cuando se realiza un acto jurdico entre dos o mas personas para

crear o regular relaciones jurdicas

A la luz de lo expuesto y de los textos citados esperamos haber demostrado las contradicciones existentes en la definicin cuestionada supra que, debido a su redaccin defectuosa y ambigua, a nuestro entender, la hace pasible de inaplicabilidad en cuanto lesiona la seguridad jurdica, adjudicando al agente de aduana facultades que no le corresponden, segn lo define el contrato de mandato con representacin, puesto que no es potestad del mandatario declarante decidir a su voluntad si determinada mercanca,- la que no es de su propiedad,- pueda ser destinada al rgimen de depsito aduanero o al rgimen de admisin temporal o al de importacin al consumo o a cualquier otro rgimen u operacin aduanera. Lo contrario sera un absurdo jurdico pues trastocara los roles de los participantes del mencionado mandato con representacin. Para mejor apreciar lo antedicho estimamos pertinente transcribir la definicin de Destinacin Aduanera que estableci el glosario de trminos aduaneros del D.S.129-2004-EF Texto nico Ordenado de la LA LEY D.L.809 derogado :

Destinacin Aduanera: Manifestacin de voluntad del dueo, consignatario o remitente de la mercanca que, expresada mediante la Declaracin, indica el rgimen, operacin y/o destino aduanero que debe darse a las mercancas que se encuentran bajo la potestad aduanera.
Del derecho comparado transcribimos de la Ordenanza de Aduanas de Chile la siguiente definicin:
Ttulo V Destinaciones aduaneras
1.- De las destinaciones aduaneras
Artculo 71.- Se entiende por destinacin aduanera la manifestacin de voluntad del dueo, consignante o

consignatario que indica el rgimen aduanero que debe darse a las mercancas que ingresan o salen del territorio nacional.
2.- Disposiciones comunes aplicables a todas las destinaciones aduaneras
Artculo 72.- La formalizacin de las destinaciones aduaneras se har mediante el documento denominado

"declaracin", el que indicar la clase o modalidad de la destinacin de que se trate. El Director Nacional de Aduanas podr autorizar que dicha formalizacin se efecte por medio de la utilizacin, por los despachadores, de un sistema de transmisin electrnica de datos, conforme a las normas que establezca el reglamento.

Por consiguiente, creemos haber demostrado que la OBLIGACIN comentada destinacin aduanera - de la Ley vigente, devendra en inaplicable al Agente de Aduana por su origen ilegtimo, pues est dirigida al operador equivocado, debido a que la manifestacin de voluntad para destinar la mercanca al rgimen que se desee, como ya se dijo, corresponde exclusivamente al dueo o consignatario de la mercanca, quien podr destinar la misma bajo la modalidad o tipo de despacho de su conveniencia. Por su parte el agente de aduana, como mandatario, se limitar a cumplir las obligaciones derivadas del mandato y realizar las instrucciones concretas que para el caso le dar el mandante, dueo o consignatario de la mercanca mediante la manifestacin de voluntad del mismo quien, en sus instrucciones le indicar al mandatario cual es el destino aduanero que desea darle a su mercanca. Sin embargo, creemos que dicha obligacin si podra ser aplicable cuando el despachador de aduana sea el mismo dueo, consignatario o consignante de la mercanca a que se contrae los artculos 20 y 21 de la ley de aduanas, o tambin cuando la mercanca corresponda a alguna entidad estatal que cuenta con despachador oficial, segn define el artculo 22 de la misma Ley. Sobre el inciso d) : Destinar la mercanca con los documentos exigibles segn el

rgimen aduanero,

Encontramos redundandante esta obligacin por su semejanza con la obligacin anterior, lo cual la vaciara de contenido y debera subsumirse en aquella pues, resulta sumamente obvio la utilizacin de determinados documentos para conseguir el objetivo determinado, cual es: Destinar la mercanca segn el rgimen aduanero. Lo cual nos permite utilizar los mismos argumentos expuestos en el punto anterior, que vuestro despacho sabr aceptar y remitirse a ellos. Por otro lado, observamos que tambin inaceptablemente - se pretende subordinar la obligacin impuesta por ley, a normas infralegales bajo la generalidad de una frase pre-concebida como: de acuerdo con la normatividad vigente, cuya formulacin genrica, imprecisa en el tiempo y espacio histrico, que a la vez trasunta vaguedad e insuficiencia en la sintaxis de su redaccin; no resulta un aporte concreto para con la finalidad que se persigue al crear una obligacin, la que de por s adolece de la taxatividad y tipicidad debida.

de acuerdo con la normatividad vigente;

Creemos que esta obligacin no tiene razn de existir por la redundancia que conlleva y porque la tipicidad que se le quiere dar es demasiado imprecisa. A nuestro criterio, debera desaparecer. I.5.2.- Ahora bien, despus de leer detenidamente el texto integro de las obligaciones antedichas y comparndolas con el texto de las infracciones, encontramos que en el artculo 192 de LA LEY hay varias infracciones en el literal b) y todas las del literal c) que se han creado sin la existencia previa de una obligacin especfica, pero en el caso del literal b), solamente nos referiremos a las infracciones sealadas en los numerales 4 y 5 de dicho literal; posteriormente trataremos sobre las infracciones sealadas en el literal c). Hemos elegido para analizar las infracciones del los numerales 4 y 5 del literal b) por tratarse de las infracciones ms frecuentes, sancionadas con las multas mas desproporcionadas impuestas por el Decreto Supremo 031-2009-EF, equivalentes al doble de los derechos antidumping o de los tributos no pagados, sin tomar en cuenta el precio de las mercancas para su imposicin, en ocasiones millonario, ni en la cantidad de veces que dicha mercanca fue importada y las veces que fue efectuado su despacho por el mismo agente de aduana, aplicndose las multas a todas las declaraciones de aduana numeradas para la misma aludida mercanca, sumando cifras descomunales vulnerando el principio de proporcionalidad y de razonabilidad establecidos por el artculo 200 de la Constitucin..... Los tcnicos legisladores del MEF han ponderado la proporcionalidad de las multas y sopesado debidamente que la forma en que se han presentado ese tipo de sanciones no tiene lmites porque funcionan de acuerdo al valor de la mercanca la cual puede costar mil o un milln de dlares y que las operaciones de importacin de los mismos artculos pueden ser muy numerosas, frecuentes o indeterminadas, y que generaran tantas multas como declaraciones numeradas?. Por las confrontaciones que tenemos a diario con funcionarios de aduana y la percepcin general de opresin que se siente a causa del abuso inconstitucional de las facultades punitivas de ADUANAS; la respuesta definitiva, obviamente es negativa. Como muestra de lo anterior, a continuacin citamos el sonado caso de PETROPERU con la SUNAT/ADUANAS, que a fines del 2011 fueron materia de primera plana por el Diario Correo, El Peruano y Gestin, del que a su vez, hemos obtenido informacin detallada del proceso contencioso-tributario del Portal del Tribunal Fiscal, como es la Resolucin N 04297-A-2011 y sustentados en la Ley de Transparencia hemos conseguido de dicha empresa estatal la Resolucin de Intendencia N.000 3B0000/2009-000531 del 15/12/2009 que detalla varias declaraciones sancionadas con multa que totalizan con intereses una suma mayor a los 29 millones de dlares. I.5.3.- As tenemos que, por ley se han establecido un cierto nmero para los despachadores de aduana en general y para el agente particular, pero nos encontramos ante un enorme vaco, pues la establecido cules son las funciones de este agente de aduana, mas de obligaciones de aduana en La Ley NO ha bien, en abierta

discriminacin respecto de los otros despachadores de aduana, solamente a l en forma exclusiva, dicha ley se ha limitado a nombrarlo como auxiliar de la funcin pblica en el artculo 25 del Decreto Legislativo N1053, sin saber a ciencia cierta que debemos entender como auxiliar de un ente abstracto como es la funcin pblica, ttulo/frase tomado del captulo IV de la Constitucin Poltica- y dentro de ella, en qu consisten los derechos y deberes de funcin del auxiliar o agente de aduana, si es que tal cargo de auxiliar existiera. Al respecto el Reglamento de la Ley de Aduanas de Bolivia dice:
AUXILIARES DE LA FUNCIN PBLICA ADUANERA ARTCULO 41 (CALIDAD DE AUXILIAR DE LA FUNCIN PBLICA El Despachante de Aduana es el auxiliar de la funcin pblica aduanera, como persona natural y profesional, sea que acte a ttulo propio o como representante legal de una Agencia Despachante de Aduana. El auxiliar de la funcin pblica aduanera tiene como fin principal colaborar con la Aduana Nacional en la correcta aplicacin de las normas legales relacionadas con el comercio exterior para la adecuada ejecucin de los regmenes aduaneros y dems procedimientos o actividades en materia aduanera. Con este fin, el Despachante de Aduana y la Agencia Despachante de Aduana, son responsables de la correcta aplicacin de la normativa aduanera en los actos y procedimientos aduaneros en los que intervengan. ARTCULO 42 (INCOMPATIBILIDADES).El ejercicio de Despachante de Aduana es incompatible con el ejercicio de cargos en la funcin pblica, exceptundose la docencia universitaria. Asimismo, es incompatible con el ejercicio simultneo de la administracin o representacin legal del consignante o consignatario, concesionario de depsito aduanero o zona franca, transportador internacional u otras personas naturales o jurdicas que realizan operaciones de comercio exterior. Tambin constituye incompatibilidad en la actividad, el ejercicio profesional a favor de terceros que no fueren sus comitentes en acciones legales contra la Aduana Nacional.

La Ley General de Aduanas de Bolivia establece:

ARTICULO 37.- El Directorio de la Aduana Nacional tendr las siguientes atribuciones: b) Designar el Tribunal Examinador para los exmenes de suficiencia para los despachantes de aduana y autorizar la otorgacin de licencias de Despachantes de Aduanas y de Agencias Despachantes de Aduana. CAPTULO III AUXILIARES DE LA FUNCIN PBLICA ADUANERA ARTCULO 42.- El Despachante de Aduana, como persona natural y profesional, es auxiliar de la funcin pblica aduanera. Ser autorizado por la Aduana Nacional previo examen de suficiencia, para efectuar despachos aduaneros y gestiones inherentes a operaciones de comercio exterior, por cuenta de terceros. ARTCULO 45.- El Despachante de Aduana tiene las siguientes funciones y atribuciones:

a) Observar el cumplimiento de las normas legales, reglamentarias y procedimentales que regulan los regmenes aduaneros en los que intervenga. b) Efectuar despachos aduaneros por cuenta de terceros, debiendo suscribir personalmente las declaraciones aduaneras incluyendo su nmero de licencia. c) Dar fe ante la administracin aduanera por la correcta declaracin de cantidad, calidad y valor de las mercancas, objeto de importacin, exportacin o de otros regmenes aduaneros, amparados en documentos exigidos por disposiciones legales correspondientes. La Aduana Nacional comprobar la correcta declaracin del despachante de aduana. d) Liquidar los tributos aduaneros aplicables a las mercancas objeto de importacin, exportacin y otros regmenes aduaneros, de acuerdo con las disposiciones legales respectivas. e) Conservar la documentacin de los despachos aduaneros y las operaciones aduaneras realizadas por un perodo de cinco aos, computables a partir de la fecha de pago de los tributos. f)Prestar asesoramiento en materia aduanera y otros temas vinculados a sta. g) Sujetarse a las normas de tica profesional del despachante de aduanas, de acuerdo con disposiciones especiales. Para efectos de los trmites y procedimientos aduaneros, los Despachantes y la Agencias Despachantes de Aduana estn sujetos al control y fiscalizacin de la Aduana Nacional. El Despachante de Aduana puede ejercer funciones a nivel nacional previa autorizacin del Directorio de la Aduana Nacional. ARTCULO 46.- El Despachante y la Agencia Despachante de Aduana, bajo el principio de buena fe y presuncin de veracidad, realizar el despacho aduanero y los trmites inherentes al mismo por cuenta de su comitente, consignatario o el consignante de las mercancas, cuando cualesquiera de stos le hubiera otorgado mandato especial o a los efectos, nicamente del despacho aduanero, le hubiera endosado alguno de los siguientes documentos de embarque: a) Manifiesto Internacional de Carga y/o Declaracin de Trnsito Aduanero. b) Documento de Transporte Internacional Ferroviario y/o declaracin de trnsito aduanero. c) Gua Area. d) Documento de Transporte Internacional Multimodal. e) Conocimiento Martimo. f) Carta de Porte. ARTCULO 47.- Los despachos aduaneros de importacin que se tramiten ante administraciones aduaneras debidamente autorizadas al efecto, debern efectuarse por intermedio de despachantes de aduana con licencia y debidamente afianzados. El Despachante y la Agencia Despachante de Aduana respondern solidariamente con su comitente, consignatario o dueo de las mercancas en las importaciones y con el consignante en las exportaciones, por el pago total de los tributos aduaneros, de las actualizaciones e intereses correspondientes y de las sanciones pecuniarias emergentes del incumplimiento de las normas jurdicas pertinentes. Asimismo, la Agencia Despachante de Aduana ser responsable del pago de las obligaciones aduaneras y de las sanciones pecuniarias emergentes de la comisin de delitos y contravenciones aduaneras en que incurran sus dependientes con las operaciones aduaneras. ARTCULO 48.- El Despachante y la Agencia Despachante de Aduana, slo a efectos de la valoracin aduanera, se regirn por lo dispuesto en el Acuerdo del GATT - 1994 y no

asumir responsabilidad sobre la veracidad y exactitud de la Declaracin Jurada del Valor en Aduanas que debe realizar el importador. La peticin de rectificacin de errores y omisiones en la declaracin de mercancas ser admitida por la administracin aduanera cuando las razones aducidas por el declarante se consideren justificadas, sin perjuicio de las responsabilidades previstas en esta Ley. ARTCULO 49.- Cuando el Despachante o la Agencia Despachante de Aduana pague los tributos aduaneros de importacin, intereses o sanciones pecuniarias por cuenta del comitente, consignatario o consignante, podr repetir el pago contra cualesquiera de ellos. En este caso, el Despachante o la Agencia Despachante de Aduana se subrogar legalmente los derechos privilegiados del Fisco. La subrogacin alcanzar el monto de capital e intereses hasta el momento del pago por parte del comitente. a copia autorizada por la Aduana Nacional del documento de pago que deber mencionar el nombre del deudor, servir al Despachante o Agencia Despachante de Aduana de ttulo ejecutivo para accionar en contra de ste para el reembolso de las sumas pagadas por su cuenta. ARTCULO 50.- Para garantizar el cumplimiento de sus obligaciones y funciones ante el Estado, as como para el pago de tributos aduaneros, actualizaciones, intereses, sanciones pecuniarias, emergentes de los despachos aduaneros y de las operaciones en las que intervengan los Despachantes y las Agencias Despachantes de Aduana debern constituir una garanta ante la Aduana Nacional, conforme a modalidades, normas y montos que determine el Ministerio de Hacienda por el Reglamento. ARTCULO 51.- Las Agencias Despachantes de Aduana podrn constituirse bajo cualquiera de las formas jurdicas reconocidas por el Cdigo de Comercio, a objeto de desarrollar servicios relacionados con el despacho de mercancas. No obstante, slo el despachante autorizado y matriculado actuar como tal ante la Aduana. El representante legal de la sociedad, debe ser despachante de aduanas. El objeto social de la Agencia Despachante de Aduana es la realizacin de despachos aduaneros y gestiones inherentes a operaciones de comercio exterior. ARTCULO 74.El despacho aduanero es el conjunto de trmites y formalidades aduaneras necesarias para aplicar a las mercancas uno de los regmenes aduaneros establecidos en la Ley. El despacho aduanero ser documental, pblico, simplificado y oportuno en concordancia con los principios de buena fe, transparencia y facilitacin del comercio. Todo despacho aduanero, salvo los casos exceptuados por la ley, ser realizado y suscrito por un despachante de aduana habilitado. ARTCULO 78.- Antes de la formalizacin del despacho aduanero, se permitir al consignatario, a travs de su despachante de aduana y a funcionarios de la empresa de seguros, examinar las mercancas para determinar su naturaleza, origen, estado, cantidad y calidad. Esta verificacin se realizar en las instalaciones de la administracin aduanera o en los lugares de almacenamiento legalmente autorizados. ARTCULO 87.- El importador mediante Despachante o Agencia Despachante de Aduana, est obligado a presentar, junto a la Declaracin de Mercancas de Importacin, el formulario de la Declaracin Jurada del Valor en Aduanas o, en su caso, el formulario de la Declaracin Andina del Valor adoptado por la Decisin 379 de la Comunidad Andina o los que las sustituyan, adems de la documentacin exigible segn Reglamento.

ARTCULO 91.- La importacin de mercancas para el consumo, con exoneracin de tributos aduaneros, independientemente de su clasificacin arancelaria, proceder cuando se importen para fines especficos y determinados en cada caso, en virtud de Tratados o Convenios Internacionales o en contratos de carcter internacional, suscritos por el Estado Boliviano, mediante los que se otorgue esta exoneracin con observancia a las disposiciones de la presente Ley y otras de carcter especial. El importador suscribir dicha declaracin asumiendo plena responsabilidad de su contenido ARTCULO 154.- Los propietarios o consignatarios de mercancas abandonadas de hecho podrn pedir el levante, una vez notificados y antes de la ejecutoria de la providencia respectiva, presentando a travs de una Agencia Despachante de Aduana, la Declaracin de Mercancas, con la obligacin de pagar los tributos aduaneros, multas, recargos, almacenaje, la constancia de pago del flete y dems gastos a que hubiera lugar. ARTCULO 259.- La Aduana Nacional est obligada a proporcionar informacin completa y precisa sobre la clasificacin arancelaria de las mercancas, los diversos regmenes aduaneros, as como sobre las disposiciones y prescripciones vigentes dictadas para la aplicacin de la reglamentacin aduanera. GLOSARIO DE TRMINOS ADUANEROS Y DE COMERCIO EXTERIOR DEFINICIONES APLICABLES
ADMISIN DE MERCANCAS CON EXONERACIN DE LOS TRIBUTOS ADUANEROS : Es la importacin de

mercancas para el consumo, con exencin del pago de los tributos aduaneros independientemente de su normal clasificacin arancelaria, o del importe de los tributos que las gravan normalmente, con tal que se importen en determinadas condiciones y con una finalidad especfica. AFORO: Operacin que consiste en una o varias de las siguientes actuaciones: reconocimiento de mercancas; verificacin de su naturaleza y valor; establecimiento de su peso, cuenta o medida; clasificacin en la nomenclatura arancelaria y determinacin de los tributos que les sean aplicables. ANLISIS: Examen cualitativo y/o cuantitativo de las mercancas, practicado por un laboratorio de la aduana autorizado por sta, cuando as lo requiera su correcta clasificacin arancelaria o su valoracin. CERTIFICADO DE ORIGEN: Documento que identifica las mercancas y en el cual la autoridad o entidad habilitada para expedirlo, certifica expresamente que las mercancas a que se refiere son originarias de un pas determinado DECLARACIN DE ADUANA: Acto por el cul se proporcionan en la forma prescrita y aceptada por la Aduana, las informaciones requeridas por ella. DECLARACIN DE MERCANCAS: Una declaracin realizada del modo prescrito por la Aduana, mediante la cual las personas interesadas indican el rgimen aduanero deber aplicarse a las mercancas, proporcionando la informacin necesaria que la Aduana requiere para la aplicacin del rgimen aduanero correspondiente. DECLARACIN JURADA: Documento que contiene la informacin proporcionada bajo juramento por el declarante y que hace responsable a este ltimo respecto al cumplimiento del pago de los tributos aduaneros y otras obligaciones emergentes.

DECLARANTE: Toda persona que a su nombre o en representacin de otra presenta una declaracin de mercancas. DESIGNACIN ARANCELARIA: Es la designacin de una mercanca, segn los trminos de la nomenclatura arancelaria del Sistema Armonizado. DESPACHANTE DE ADUANA: Es la persona natural y profesional de una Agencia Despachante de Aduana, autorizada por el Ministerio de Hacienda como auxiliar de la funcin pblica aduanera, cuya actividad profesional consiste en efectuar despachos aduaneros y gestiones inherentes a operaciones de comercio exterior, por cuenta de terceros.

IMPORTADOR: Persona que presenta mediante una agencia despachante de aduana, la declaracin de mercancas para el despacho, con el cumplimiento de las formalidades aduaneras. VALOR DECLARADO EN ADUANAS: Es el valor obtenido y consignado en la declaracin de mercancas, de acuerdo a las disposiciones legales en vigencia, de mercancas contenidas en un envo, que estn sometidas a un mismo rgimen aduanero y clasificadas en una misma partida arancelaria.

Por su parte el Estatuto Aduanero de Colombia estipula:

RECONOCIMIENTO DE LA MERCANCIA

Es la operacin que pueden realizar las Sociedades de Intermediacin Aduanera*, previa a la presentacin y aceptacin de la Declaracin de Importacin, con el objeto de verificar la cantidad, peso, naturaleza y estado de la mercanca, as como los elementos que la describen. <Notas de Vigencia>
SOCIEDADES DE INTERMEDIACION ADUANERA*

Son las personas jurdicas cuyo objeto social principal es el ejercicio de la Intermediacin Aduanera*, para lo cual deben obtener autorizacin por parte de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales.
ARTCULO 3. RESPONSABLES DE LA OBLIGACIN ADUANERA.

De conformidad con las normas correspondientes, sern responsables de lasobligaciones aduaneras, el importador, el exportador, el propietario, el poseedor o el tenedor de la mercanca; as mismo, sern responsables de las obligaciones que se deriven por su intervencin, el transportador, el agente de carga internacional, el depositario, intermediario y el declarante, en los trminos previstos en el presente Decreto. Para efectos aduaneros la Nacin estar representada por la Direccin deImpuestos y Aduanas Nacionales.
ARTICULO 10. DECLARANTES.

<Artculo modificado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Podrn actuar ante las autoridades aduaneras como declarantes con el objeto de adelantar los procedimientos y trmites de importacin, exportacin o trnsito aduanero: 1. Las agencias de aduanas, quienes actan a nombre y por encargo de los importadores y exportadores. ARTICULO 12. AGENCIAS DE ADUANAS. <Artculo modificado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Las agencias de aduanas son las personas jurdicas autorizadas por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales para ejercer el agenciamiento aduanero, actividad auxiliar de la funcin pblica aduanera de naturaleza mercantil y de servicio, orientada a garantizar que los usuarios de comercio exterior que utilicen sus servicios cumplan con las normas legales existentes en materia de importacin, exportacin y trnsito aduanero y cualquier operacin o procedimiento aduanero inherente a dichas actividades. Las agencias de aduanas tienen como fin esencial colaborar con las autoridades aduaneras en la estricta aplicacin de las normas legales relacionadas con el comercio exterior para el adecuado desarrollo de los regmenes aduaneros y dems actividades y procedimientos derivados de los mismos. ARTICULO 22. EVALUACIN A AGENTES DE ADUANAS Y AUXILIARES. <Artculo modificado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> La Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales podr, directamente o a travs de terceros, realizar evaluaciones de conocimiento tcnico a los agentes y auxiliares de las agencias de aduanas para efectos de otorgar la autorizacin o con posterioridad a ella, cuando lo considere necesario, para verificar la idoneidad profesional y conocimientos en comercio exterior de los mismos.

<Notas de Vigencia> <Jurisprudencia Vigencia> <Legislacin Anterior>

Texto original del Decreto 2685 de 1999: ARTCULO 22. RESPONSABILIDAD DE LAS SOCIEDADES DE INTERMEDIACIN ADUANERA. Las Sociedades de Intermediacin Aduanera que acten ante las autoridades aduaneras, sern responsables administrativamente por la exactitud y veracidad de la informacin contenida en los documentos que suscriban sus representantes acreditados ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, as como por la declaracin de tratamientos preferenciales, exenciones o franquicias y de la correcta clasificacin arancelaria de las mercancas. Las Sociedades de Intermediacin Aduanera respondern directamente por los gravmenes, tasas, sobretasas, multas o sanciones pecuniarias que se deriven de las actuaciones que realicen como declarantes autorizados. Las Sociedades de Intermediacin Aduanera respondern en las controversias de valor, nicamente cuando declaren precios inferiores a los precios mnimos oficiales, o cuando declaren precios diferentes a los consignados en la factura aportada por el importador con los ajustes a que haya lugar.

ARTCULO 27-1. CONOCIMIENTO DEL CLIENTE. <Artculo adicionado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Con el propsito de protegerse de prcticas relacionadas con lavado de activos, contrabando, evasin y cualquier otra conducta irregular, las agencias de aduanas tienen la obligacin de establecer mecanismos de control que les permita asegurar una relacin contractual transparente con sus clientes. En desarrollo de lo anterior, debern conocer a su cliente y obtener como mnimo la siguiente informacin debidamente soportada: 1. Existencia de la persona natural o jurdica. 2. Nombres y apellidos completos o razn social. 3. Direccin, domicilio y telfonos de la persona natural o jurdica. 4. Profesin, oficio o actividad econmica. 5. Capacidad financiera para realizar la operacin de comercio exterior. PARGRAFO. Las agencias de aduanas podrn adicionar otros requisitos que consideren necesarios y pertinentes para un adecuado conocimiento y control de sus clientes. La informacin a que se refiere este artculo deber verificarse, y actualizarse, por lo menos una vez al ao, en los trminos indicados por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. <Notas de Vigencia> ARTCULO 27-2. OBLIGACIONES DE LAS AGENCIAS DE ADUANAS. <Artculo adicionado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Las agencias de aduanas en ejercicio de su actividad, a travs de sus representantes legales, administradores, agentes de aduanas o auxiliares tendrn las siguientes obligaciones: 1. Actuar de manera eficiente, transparente, gil y oportuna en el trmite de las operaciones de comercio exterior ante la autoridad aduanera. 2. Prestar los servicios de agenciamiento aduanero, de acuerdo con el nivel de agencia de aduanas, a los Usuarios de comercio exterior que lo requieran. 3. Suscribir y presentar las declaraciones y documentos relativos a los regmenes de importacin, exportacin y trnsito aduanero, en la forma, oportunidad y medios sealados por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales de conformidad con la normatividad vigente.

4. Responder por la veracidad y exactitud de los datos consignados en las declaraciones de importacin, exportacin, trnsito aduanero y dems documentos transmitidos electrnicamente o suscritos en desarrollo de su actividad, en los trminos establecidos en el artculo 27-4 del presente decreto. 5. Liquidar y cancelar los tributos aduaneros y sanciones a que hubiere lugar, de acuerdo con lo previsto en la normatividad aduanera. 6. Contar al momento de presentar las declaraciones de importacin, exportacin o trnsito, con todos los documentos soporte requeridos. 7. Conservar a disposicin de la autoridad aduanera copia de las declaraciones de importacin, exportacin o trnsito aduanero, de los recibos oficiales de pago en bancos y de los documentos soporte, durante el trmino previsto en el artculo 121 del presente decreto. 8. Registrar el nmero y fecha de levante, inmediatamente obtenido, en el original de cada uno de los documentos soporte de la declaracin de importacin, as como el nmero y fecha de presentacin y aceptacin de la declaracin de importacin. 9. Asistir a la prctica de las diligencias previamente ordenadas y comunicadas por la autoridad aduanera y permitir, facilitar y colaborar con la prctica de las mismas. 10. Informar a la autoridad aduanera y al importador sobre los excesos de mercancas encontrados con ocasin del reconocimiento fsico de las mismas, respecto de las relacionadas en los documentos de transporte, en la factura y dems documentos soporte, o sobre mercancas distintas de las all consignadas, o con un mayor peso en el caso de las mercancas a granel. 11. Suministrar copia o fotocopia de los documentos soporte que conserve en su archivo, a solicitud del respectivo importador o exportador que lo requiera. 12. Vincular a sus empleados de manera directa y formal cumpliendo con todas las obligaciones laborales, aportes parafiscales incluidos los aportes a la seguridad social por salud, pensiones y riesgos profesionales. 13. Reportar a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales o a las autoridades competentes, las operaciones sospechosas que detecten en el ejercicio de su actividad, relacionadas con evasin, contrabando, lavado de activos e infracciones cambiarias. 14. Presentar y aprobar las evaluaciones de conocimiento tcnico realizadas por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. 15. Expedir el carn a todos sus agentes de aduanas y auxiliares segn las caractersticas y estndares tcnicos que seale la autoridad aduanera, el cual podr ser utilizado nicamente para el ejercicio de la actividad autorizada. Adems debern exigir a sus agentes de aduanas y auxiliares el porte del carn cuando se realicen los trmites correspondientes. 16. Exigir a sus agentes de aduanas que refrenden con su firma cualquier documento relacionado con los trmites de comercio exterior indicando el cdigo de registro asignado por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. 17. Informar dentro del da hbil siguiente a que esta se produzca, la desvinculacin o retiro de sus agentes de aduanas o auxiliares, va fax, correo electrnico o por correo certificado a la dependencia competente de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. 18. Contar con la infraestructura de computacin, informtica y comunicaciones debidamente actualizada conforme a la tecnologa requerida por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, a efectos de garantizar la debida transmisin electrnica en los regmenes aduaneros y los documentos e informacin que la entidad determine. 19. Eliminar de la razn o denominacin social la expresin agencia de aduanas dentro del mes siguiente a la fecha de firmeza de la resolucin por medio de la cual se cancela la autorizacin o se deja sin efecto. 20. Cumplir a cabalidad los acuerdos de pago celebrados con la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales.

21. Informar a la dependencia de la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales ante la cual tramit su autorizacin el cambio de direccin de su domicilio social principal y el de sus agencias, dentro de los tres (3) das siguientes a su ocurrencia. 22. Mantener los requisitos exigidos para el ejercicio de la actividad de agenciamiento aduanero. 23. Garantizar que los agentes de aduanas y auxiliares que acten ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales se encuentren debidamente autorizados por la agencia de aduanas. Igualmente, que los agentes se encuentren registrados ante dicha entidad. 24. Entregar a la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales o al importador o exportador la documentacin que estn obligadas a conservar de conformidad con la legislacin aduanera, mximo dentro de los cinco (5) das siguientes a su liquidacin o cancelacin. 25. Asistir a la diligencia de inspeccin fsica de mercancas en la hora programada por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales y dems entidades de control ubicadas en los puertos, aeropuertos y pasos de frontera. 26. Las dems que establezca este decreto y las que seale la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales dentro del ejercicio de sus competencias y funciones. <Notas de Vigencia> <Legislacin Anterior> ARTCULO 27-3. RECONOCIMIENTO DE LAS MERCANCAS. <Artculo adicionado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Las agencias de aduanas tendrn la facultad de reconocer las mercancas que se sometern al proceso de importacin, en zonas primarias aduaneras y zonas francas, con anterioridad a su declaracin ante la aduana. Si con ocasin del reconocimiento de las mercancas las agencias de aduanas detectan mercancas en exceso respecto de las relacionadas en la factura y dems documentos soporte, o mercancas distintas de las all consignadas, o con un mayor peso en el caso de las mercancas a granel, debern comunicarlo a la autoridad aduanera y podrn ser reembarcadas o legalizadas con el pago de los tributos aduaneros correspondientes, sin que haya lugar al pago de suma alguna por concepto de rescate. Para todos los efectos, la mercanca as legalizada se entender presentada a la autoridad aduanera. PARGRAFO. Las personas jurdicas reconocidas e inscritas como usuarios aduaneros permanentes o como usuarios altamente exportadores podrn acogerse a lo previsto en este artculo. <Notas de Vigencia> <Legislacin Anterior> ARTCULO 27-4. RESPONSABILIDAD DE LAS AGENCIAS DE ADUANAS. <Artculo adicionado por el artculo 1 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Las agencias de aduanas que acten ante las autoridades aduaneras sern responsables administrativamente por las infracciones derivadas del ejercicio de su actividad. Igualmente, sern responsables por la exactitud y veracidad de la informacin contenida en los documentos que suscriban sus agentes de aduanas acreditados ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales y respondern administrativamente cuando por su actuacin como declarantes hagan incurrir a su mandante o usuario de comercio exterior que utilice sus servicios en infracciones administrativas aduaneras que conlleven la liquidacin de mayores tributos aduaneros, la imposicin de sanciones o el decomiso de las mercancas. Lo anterior, sin perjuicio de las acciones legales que puedan adelantar los mandantes o usuarios de comercio exterior que utilicen sus servicios contra las agencias de aduanas. PARGRAFO. Las agencias de aduanas respondern directamente por el pago de los tributos aduaneros y sanciones pecuniarias que se causen respecto de operaciones en las que el usuario de comercio exterior sea una persona inexistente. <Notas de Vigencia>

<Legislacin Anterior> ARTCULO 94-1. INFORMACIN DE LOS DOCUMENTOS DE TRANSPORTE. <Artculo adicionado por el artculo 8o. del Decreto 2101 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> La informacin de los documentos de transporte y consolidadores, deber corresponder como mnimo, a los siguientes datos sobre la carga que ingresar al pas: tipo, nmero y fecha de los documentos de transporte o de los documentos consolidadores; caractersticas del contrato de transporte, cantidad de bultos, peso y volumen segn corresponda; flete; identificacin de la unidad de carga cuando a ello hubiere lugar; identificacin general de la mercanca. Adicionalmente, con la informacin del documento de transporte, se debe sealar el trmite o destino que se le dar a la mercanca una vez sea descargada en el lugar de llegada. PARGRAFO 1o. La Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales establecer mediante resolucin de carcter general los eventos en los cuales de acuerdo al tipo de operacin y con carcter informativo, se deban informar las partidas o subpartidas arancelarias de la mercanca y sus cantidades, as como el nmero de identificacin del consignatario de la mercanca en Colombia. Lo anterior no exime al declarante de la obligacin de efectuar la clasificacin arancelaria de la misma para efectos de la presentacin de la declaracin de importacin. PARGRAFO 2o. Los intermediarios de la modalidad de trfico postal y envos urgentes debern informar adicionalmente, el valor FOB de las mercancas. ARTICULO 128. AUTORIZACIN DE LEVANTE. <Artculo modificado por el artculo 13 del Decreto 1232 de 2001. El nuevo texto es el siguiente:> La autorizacin de levante procede cuando ocurra uno de los siguientes eventos: 1. Cuando la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales, a travs del sistema informtico aduanero as lo determine. 2. Cuando practicada la inspeccin aduanera documental, se establezca la conformidad entre lo declarado y la informacin contenida en los documentos soporte. 3. Cuando practicada la inspeccin aduanera fsica, se establezca la conformidad entre lo declarado, la informacin contenida en los documentos soporte y lo inspeccionado. 4. <Numeral modificado por el artculo 2 del Decreto 1446 de 2011. El nuevo texto es el siguiente:> Cuando practicada inspeccin aduanera fsica, se detecten errores u omisiones en la serie, nmero que la identifica, referencia, modelo, marca, o se advierta descripcin incompleta de la mercanca que impida su individualizacin o se detecten otros errores u omisiones y el declarante dentro de los cinco (5) das siguientes a la prctica de dicha diligencia, presenta declaracin de legalizacin que los subsane, sin pago por concepto de rescate. 5. <Numeral modificado por el artculo 4 del Decreto 111 de 2010. El nuevo texto es el siguiente:> Cuando practicada la diligencia de inspeccin aduanera fsica o documental: 5.1. Se suscite una duda sobre el valor declarado de la mercanca importada o por cualquiera de los elementos conformantes de su valor en aduana, debido a que es considerado bajo de acuerdo con los indicadores del Sistema de Administracin del Riesgo de la DIAN y 5.1.1. El declarante dentro de los dos (2) das siguientes a la prctica de la diligencia de inspeccin presente los documentos soporte que acrediten el precio declarado o, 5.1.2. Vencido el trmino previsto en el numeral 5.1.1, no se allegaren los documentos soporte o los mismos no acreditaren el valor declarado, y ante la persistencia de la duda, el declarante constituye una garanta dentro del trmino de los tres (3) das siguientes de conformidad con el artculo 254 del presente decreto. 5.1.3. De conformidad con el numeral 3 del artculo 54 del Reglamento Comunitario adoptado por la Resolucin 846 de la CAN, cuando se trate de precios declarados ostensiblemente bajos que podran involucrar la existencia de un fraude, la autoridad aduanera exigir una garanta.

Sin perjuicio de lo antes dispuesto, el declarante podr optar voluntariamente por constituir la garanta renunciando a los trminos previstos el numeral 5.1.1. o si lo considera necesario de forma libre y voluntaria ajustar la Declaracin de Importacin al precio realmente negociado. 5.2. Se suscite duda sobre el valor en aduana declarado con fundamento en los documentos presentados o en otros datos objetivos y cuantificables, diferentes a los valores de la base de datos de valoracin aduanera del sistema de gestin de riesgo o a los precios de referencia y el declarante dentro de los cinco (5) das siguientes a la prctica de dicha diligencia presente los documentos soporte que acreditan el valor en aduana declarado o corrige la declaracin de importacin segn el acta de inspeccin. En los eventos previstos en los numerales 5.1. y 5.2. no se causar sancin alguna durante la diligencia de inspeccin. 6. Cuando practicada inspeccin aduanera fsica o documental, se detecten errores en la subpartida arancelaria, tarifas, tasa de cambio, sanciones, operacin aritmtica, modalidad, tratamientos preferenciales y el declarante, dentro de los cinco (5) das siguientes a la prctica de dicha diligencia, presente Declaracin de Correccin en la cual subsane los errores que impiden el levante y que constan en el acta de inspeccin elaborada por el funcionario competente, o constituye garanta en debida forma en los trminos y condiciones sealados por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. En estos eventos no se causa sancin alguna. El trmino previsto en este numeral ser de treinta (30) das, siguientes a la prctica de la diligencia de inspeccin, si la correccin implica acreditar, mediante la presentacin de los documentos correspondientes, el cumplimiento de restricciones legales o administrativas. ARTICULO 133. DECLARACIN DE UNIDADES FUNCIONALES. Cuando las unidades, elementos o componentes que constituyen una unidad funcional, lleguen al territorio aduanero nacional en diferentes envos y amparados en uno o ms documentos de transporte, para someterse a una modalidad de importacin, deber declararse cada envo por la subpartida arancelaria que para la Unidad Funcional se establezca en el Arancel de Aduanas o por la autoridad aduanera, segn corresponda. En cada Declaracin de Importacin se dejar constancia de que la mercanca all descrita es parte de la Unidad Funcional. ARTICULO 138. REIMPORTACIN POR PERFECCIONAMIENTO PASIVO. La reimportacin de mercanca exportada temporalmente para elaboracin, reparacin o transformacin, causar tributos aduaneros sobre el valor agregado en el exterior, incluidos los gastos complementarios a dichas operaciones, para lo cual se aplicarn las tarifas correspondientes a la subpartida arancelaria del producto terminado que se importa. La mercanca as importada quedar en libre disposicin. ARTICULO 181. REIMPORTACIN EN EL MISMO ESTADO. Cuando los bienes exportados en desarrollo de los Sistemas Especiales de importacin - exportacin sean devueltos por el comprador en el exterior, por resultar defectuosos o no cumplir con los requerimientos acordados, proceder su reimportacin temporal o definitiva dentro del ao siguiente a su exportacin, previa autorizacin del INCOMEX o la entidad que haga sus veces. Cuando se trate de una reimportacin temporal y los bienes exportados hayan sido abonados a compromisos adquiridos, el usuario deber constituir garanta de reexportacin ante el INCOMEX o la entidad que haga sus veces, por un monto equivalente al veinte por ciento (20%) del valor FOB declarado como componente externo en el documento de exportacin y la mercanca as importada quedar en disposicin restringida. As mismo, cuando se produzca la reexportacin de los bienes no habr lugar al reconocimiento de estmulos tributarios. Constituyen documento soporte de esta Declaracin la copia de la Declaracin de Exportacin, el original no negociable del documento de transporte y la certificacin que para el efecto expida el INCOMEX o la entidad que haga sus veces. Cuando se trate de reimportacin definitiva, el usuario deber presentar Declaracin de Importacin ordinaria, cancelando los tributos aduaneros correspondientes a la subpartida arancelaria del bien final,

liquidados sobre el valor en aduana del componente extranjero involucrado en la fabricacin del bien y sealado en el documento de exportacin. La mercanca as importada quedar en libre disposicin. PARAGRAFO. Toda reimportacin definitiva requerir la demostracin de la devolucin de los estmulos recibidos con motivo de la exportacin. ARTICULO 188. TERMINACIN DE LA MODALIDAD. La modalidad de importacin temporal para procesamiento industrial se terminar por: a) <Literal modificado por el artculo 20 del Decreto 2557 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Exportacin definitiva de los productos resultantes del procesamiento industrial, dentro del plazo establecido por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. Para los Usuarios Aduaneros Permanentes, exportacin definitiva de por lo menos el treinta por ciento (30%) de los productos resultantes del procesamiento industrial, dentro del plazo establecido por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. b) Reexportacin de las materias primas e insumos; c) La destruccin de la mercanca por fuerza mayor o caso fortuito demostrados ante la autoridad aduanera; d) <Literal modificado por el artculo 20 del Decreto 2557 de 2007. El nuevo texto es el siguiente:> Importacin ordinaria de los insumos y materias primas importadas temporalmente, o de los productos resultantes de su procesamiento industrial, antes del vencimiento del trmino fijado por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales para la respectiva operacin de procesamiento industrial. Para el efecto se pagarn los tributos aduaneros correspondientes, sin perjuicio del pago de una sancin equivalente al ciento por ciento (100%) de los mismos cuando se incumpla con el porcentaje de exportacin previsto en los artculos 184-1 y 185 del presente artculo. Para la liquidacin de los tributos aduaneros de los bienes obtenidos como resultado del procesamiento industrial, se tendr en cuenta el valor en aduana de los insumos y materias primas de origen extranjero y las tarifas correspondientes a la subpartida por la cual se clasifique el bien final a la tasa de cambio vigente en la fecha de modificacin de la declaracin. Los residuos, desperdicios o partes resultantes de la transformacin, procesamiento o manufactura industrial, podrn exportarse o someterse a importacin ordinaria, pagando los tributos aduaneros correspondientes a la subpartida arancelaria por la cual se clasifiquen. ARTICULO 191. TERMINACIN DE LA MODALIDAD. La modalidad de importacin para transformacin o ensamble se terminar, en todo o en parte, cuando las mercancas sean declaradas en importacin ordinaria o en importacin con franquicia, dentro del plazo establecido por la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales. La Declaracin de Importacin ordinaria deber presentarse una vez se obtenga el producto final, cancelando los tributos aduaneros, liquidados sobre el valor de las partes y accesorios extranjeros utilizados, teniendo en cuenta las tarifas correspondientes a la subpartida arancelaria de la unidad producida. Los residuos, desperdicios o partes resultantes de la transformacin, cuando se sometan a importacin ordinaria, pagarn los tributos aduaneros de acuerdo con su clasificacin en el Arancel de Aduanas. ARTICULO 200. PAGO DE TRIBUTOS ADUANEROS. <Artculo modificado por el artculo 8 del Decreto 1470 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> Con excepcin de los envos de correspondencia, los envos que lleguen al territorio nacional por la red oficial de correos y los envos urgentes pagarn el gravamen ad valrem correspondiente a la subpartida arancelaria 98.03.00.00.00 del Arancel de Aduanas, salvo cuando el remitente haya indicado expresamente la subpartida especfica de la mercanca que despacha, en cuyo caso pagar el gravamen ad valrem sealado para dicha subpartida. En todo caso se liquidar el impuesto a las ventas a que haya lugar, de acuerdo con la descripcin de la mercanca.

ARTICULO 201. DECLARACIN DE IMPORTACIN SIMPLIFICADA. <Artculo modificado por el artculo 9 del Decreto 1470 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> El intermediario de la modalidad de importacin de trfico postal y envos urgentes deber liquidar en el mismo documento de transporte el valor de los tributos aduaneros correspondientes a las mercancas que entregue a cada destinatario, indicando la subpartida arancelaria y la tasa de cambio aplicadas. En caso de legalizacin en este mismo documento deber liquidarse adems el valor del rescate. El documento de transporte firmado por el destinatario ser considerado declaracin de importacin simplificada. A partir de este momento se entender que la mercanca ha sido sometida a la modalidad de importacin. ARTICULO 356. RESPONSABILIDADES. <Inciso modificado por el artculo 3 del Decreto 2883 de 2008. El nuevo texto es el siguiente:> El declarante se har responsable ante la aduana por la informacin consignada en la declaracin de trnsito aduanero y por el pago de los tributos aduaneros correspondientes a la mercanca sometida al rgimen de trnsito que no llegue a la aduana de destino. Si el declarante es una agencia de aduanas, esta slo responder por el pago de los tributos en el evento previsto en el pargrafo del artculo 27-4del presente Decreto. La empresa transportadora responder ante la autoridad aduanera por la finalizacin del rgimen dentro de los plazos autorizados y por la correcta ejecucin de la operacin de trnsito aduanero. ARTICULO 357. GARANTAS. Toda operacin de trnsito aduanero deber estar amparada con las garantas que a continuacin se sealan: a) Garanta a cargo del declarante, para respaldar el pago de tributos aduaneros y sanciones a que haya lugar. Cuando el declarante sea una Sociedad de Intermediacin Aduanera*, un Usuario Aduanero Permanente o un Usuario Altamente Exportador, la garanta global constituida con ocasin de su autorizacin o reconocimiento e inscripcin, respaldar el cumplimiento de sus obligaciones como declarante en el rgimen de trnsito aduanero. En los dems casos, el declarante deber otorgar garanta especfica equivalente al 40% del valor FOB de la mercanca. Artculo 195.- El Agente de Aduana es un profesional auxiliar de la funcin pblica aduanera, cuya licencia lo habilita ante la Aduana para prestar servicios a terceros como gestor en el despacho de mercancas. Estos despachadores tendrn el carcter de ministros de fe en cuanto a que la Aduana podr tener por cierto que los datos que registren en las declaraciones que formulen en los documentos de despacho pertinentes, incluso si se trata de una liquidacin de gravmenes aduaneros, guardan conformidad con los antecedentes que legalmente les deben servir de base. Todo ello, sin perjuicio de la verificacin que pueden practicar los funcionarios de Aduana, en cualquier momento, para cerciorarse de la correccin del atestado del despachador. Si los documentos de despacho no permitieren efectuar una declaracin segura y clara, el despachador deber subsanarlo y registrar el dato correcto mediante el reconocimiento fsico de las mercancas o, si es procedente por declaracin jurada de su comitente en cuyo caso el testimonio expreso del despachador en tal sentido podr tener el mismo valor probatorio que se ha indicado en el inciso anterior. La posicin arancelaria que se indique en las citadas declaraciones no formar parte del testimonio de fe, pero la Aduana podr suponer correcta su formulacin sin necesidad de reconocimiento de las mercancas por sus funcionarios. Se tendrn por autnticas, es decir, conforme con el valor de los documentos que se reproducen, las copias que los Agentes de Aduana otorguen sobre cualquiera de las actuaciones que comprende el

despacho en que han intervenido o de los documentos que se requieren para ste. Las copias podrn ser dactilografiadas o fotografiadas y en ellas deber expresarse el nmero del ejemplar y se estampar la fecha en que se otorgue y la firma y timbre del despachador. El Agente de Aduana podr prestar sus servicios ante cualquier Aduana del pas.

En el Ecuador, su Ley Orgnica de Aduanas seala:

Art. 120.- Agente de Aduana. Es la persona natural o jurdica cuya licencia otorgada por el Gerente General de la Corporacin Aduanera le faculta a gestionar de manera habitual y por cuenta ajena, el despacho de las mercancas, debiendo para el efecto firmar la declaracin aduanera. El agente de aduana tendr el carcter de fedatario aduanero en cuanto que la aduana tendr por cierto que los datos que consignan en las declaraciones aduaneras que formulen, guarden conformidad con los antecedentes que legalmente le deben servir de base, sin perjuicio de la verificacin que puede practicar el Gerente Distrital. El agente de aduana que interviene en el despacho de las mercancas es responsable solidario de la obligacin tributaria aduanera, sin perjuicio de la responsabilidad penal que legalmente corresponda. El otorgamiento y suspensin de la licencia de agente de aduana as como sus obligaciones se determinan en el reglamento de esta ley. La Corporacin dictar las normas que regularn el ejercicio del agente de aduanas.

I.5.4.- Bajo este contexto, deberemos preguntar: Cules son las obligaciones que, acaso incumplidas u omitidas pudieran haber servido como fuente de origen para establecer las infracciones que siguen contra el agente de aduana?:

4.- No consignen o consignen errneamente en la declaracin, los cdigos aprobados por la autoridad aduanera a efectos de determinar la correcta liquidacin de los tributos y de los recargos cuando correspondan; 5.Asignen una subpartida nacional incorrecta por cada mercanca declarada, si existe incidencia en los tributos y/o recargos;
La respuesta es obvia. NO existen tales obligaciones. Hemos buscado con ahnco y NO hemos encontrado en todo el texto de LA LEY ni en el texto de su Reglamento ningn vocablo, ningn trmino, ninguna acepcin que haga mencin a: ..Consignar los cdigos aprobados por la autoridad , ni a:

Asignar una subpartida nacional.

Por consiguiente, estimamos que para establecer tales infracciones el Ministerio de Economa y Finanzas ha violado el principio de reserva de ley

establecido en la Constitucin Poltica, en su artculo 2, numeral 24, inciso a) que dice:

Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohibe.
Reserva de Ley que es condicin Sine Qua Non ineludible para preservar el ordenamiento jurdico de la Nacin. Por tanto, todo lo hecho sin cumplir la condicin aludida se dar por no hecho. Para nosotros no resulta agradable reiterarle a la administracin cuestiones elementales de gobierno, tal como el recordarle el cumplimiento de los principios generales del derecho, uno de los cuales: Donde la ley no distingue nadie puede distinguir, sus funcionarios soslayan permanentemente en sus actos y resoluciones. ---Ahora viene a comentario las infracciones establecidas en el inciso c) del Artculo 192 de la Ley General de Aduanas vigente, que establece infracciones sancionables con multa a los dueos, consignatarios o consignantes, los cuales aunque son considerados como operadores del comercio exterior por el artculo 15 de la Ley General de Aduanas y estn incluidos en las Obligaciones generales de los operadores de comercio exterior sealadas en el artculo 16 de dicha ley, carecen de obligaciones especificas, excepto cuando actan como despachadores de aduana segn artculos 20 y 21 del dispositivo aludido. En ese sentido, habiendo realizado el cotejo correspondiente entre obligaciones e infracciones, hemos encontrado que ninguna de las infracciones tipificadas en el inciso c) del artculo 192 tiene conexidad ni correspondencia de causalidad con las obligaciones especificadas en el artculo 16 mencionado, solamente la ltima infraccin de esa lista, la del numeral 11.-No comuniquen a la administracin aduanera la denegatoria de

la solicitud de autorizacin del sector competente respecto de las mercancas restringidas, coincide con la nica obligacin que le otorga
conexidad,causalidad y tipicidad, esto es, la establecida en el artculo 21, inciso b) del mencionado D.L.1053 que corresponde a obligaciones especficas de aquellos dueos,consignatarios o consignantes que fungen de despachadores de Aduana. Las otras diez infracciones carecen de obligacin previa para los dueos o consignatarios en la Ley General de

Aduanas, tanto en su desempeo como despachador de aduana como de importador propiamente dicho. Por tanto, las infracciones previstas en el inciso c) del artculo 192de la Ley General de Aduanas tambin estaran incursas en la causal de inaplicabilidad invocado en el prrafo precedente por la violacin manifiesta del principio de legalidad y reserva de ley establecido por el artculo 2.24.a) de la Constitucin Poltica. Respecto a esta libertad, glosamos la parte pertinente de la Resolucin del Tribunal Constitucional N O17-2OO6-PI/TC
10. De otro lado, a pesar de que la parte demandante ha propuesto que el examen de constitucionalidad de las normas impugnadas se realice desde la perspectiva del anlisis de los derechos fundamentales, este Colegiado considera que previamente, debe tenerse en cuenta el principio de libertad contenido en el artculo 2.24.a. de la Constitucin, como principio fundamental de nuestro ordenamiento constitucional. 11. As, del artculo 2.2.4.a. de la Constitucin, que expresamente establece que Toda persona tiene derecho (...) A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia: (...) Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe, este Colegiado observa que se ha establecido una reserva de ley ordinaria

que se caracteriza por ser general y abstracta, y que por sus propias caractersticas vincula tanto a los poderes pblicos como a los rganos constitucionales autnomos y a todos los ciudadanos del Estado peruano;

en consecuencia, no puede pretenderse a travs de una ordenanza municipal, cuya eficacia est limitada y circunscrita al mbito territorial sobre el que la corporacin municipal la emite, ejerce su jurisdiccin administrativa. 12. Esta reserva de ley impone la obligacin de que cualquier regulacin que

pueda afectar o incidir en los derechos fundamentales, incluso de manera indirecta, debe ser objeto exclusivo y excluyente de ley general y no de fuentes normativas de igual o inferior jerarqua. En ese sentido, cumple adems una funcin de garanta individual al fijar lmites a las posibles intromisiones arbitrarias del Estado, en los espacios de libertad de los ciudadanos.

13. A todo ello cabe agregar que el principio de reserva de ley tambin ha sido recogido en el artculo 30. de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, cuando establece que:

Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a las leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas

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CUARTO.- SOBRE LA APLICACIN DE INTERESES MORATORIOS

A continuacin realizaremos un anlisis critico a los intereses moratorios aplicados a las situaciones previstas en el artculo 151 del Decreto Legislativo 1053 y los aplicados a las multas segn artculo 193 del mismo dispositivo que pasamos a transcribir:

Los intereses moratorios se aplicarn sobre el monto de los derechos

Artculo 151.- Aplicacin de intereses moratorios

arancelarios(..).el Tribunal Fiscal ni durante la tramitacin de la demanda contencioso-administrativa. SUNAT fijar la tasa de inters moratorio (TIM) respecto a los tributos que administra, de acuerdo al procedimiento sealado en el Cdigo Tributario. .
Cdigo Tributario: Art.33.- El monto del tributo no pagado dentro de los plazos indicados en el artculo 29 devengar un inters equivalente a la Tasa de Inters Moratorio (TIM), la cual no podr exceder del 10% (diez por ciento) por encima de la tasa activa del mercado promedio mensual en moneda nacional (TAMN) que publique la Superintendencia de Banca y Seguros el ltimo da hbil del mes anterior. La SUNAT fijar la TIM respecto a los tributos que administra o cuya recaudacin estuviera a su cargo. Los intereses moratorios se aplicarn diariamente desde el da siguiente a la fecha de vencimiento hasta la fecha de pago inclusive, multiplicando el monto del tributo impago por la TIM diaria vigente. La TIM diaria vigente resulta de dividir la TIM vigente entre treinta (30). (Segn Res.Suprtnd.siguiente)

RESOLUCIN DE SUPERINTENDENCIA N 053-2010/SUNAT (Publicado el 17 de febrero de 2010)

Lima, 15 de febrero de 2010 CONSIDERANDO: Que de acuerdo a lo establecido en el artculo 33 del Texto nico Ordenado (TUO) del Cdigo Tributario aprobado por Decreto Supremo N 135-99-EF y normas modificatorias, compete a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) fijar la Tasa de Inters Moratorio (TIM) respecto a los tributos que administra o cuya recaudacin estuviera a su cargo; Que el artculo 151 del Decreto Legislativo N 1053 que aprueba la Ley General de Aduanas indica que la SUNAT fijar la TIM respecto a los tributos que administra, de acuerdo al procedimiento sealado en el Cdigo Tributario; Que asimismo, el literal a) de la Primera Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 953 y norma modificatoria, establece que tratndose de deudas en moneda extranjera que en virtud a convenios de estabilidad o normas legales vigentes se declaren y/o paguen en esa moneda, la SUNAT fijar la TIM respecto de los tributos que administra o recaude, la cual no podr exceder de un dozavo del diez por ciento (10%) por encima de la tasa activa anual para las operaciones en moneda extranjera (TAMEX) publicada por la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) el ltimo da hbil del mes anterior; Que la Resolucin de Superintendencia N 032-2003/SUNAT fija la TIM aplicable a partir del 7 de febrero de 2003 a las deudas tributarias en moneda nacional por tributos administrados y/o recaudados por la SUNAT y la Resolucin de Superintendencia N 028-2004/SUNAT seala la TIM aplicable a partir del 1 de febrero de 2004 a las citadas deudas en moneda extranjera; Que se considera conveniente disminuir las tasas de inters antes referidas a partir del 1 de marzo de 2010; En uso de las facultades conferidas por el artculo 33 del TUO del Cdigo Tributario; el artculo 151 del Decreto Legislativo N 1053, la Primera Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N 953 y norma modificatoria, el artculo 11 del Decreto Legislativo N 501 y el inciso q) del artculo 19 del Reglamento de Organizacin y Funciones de la SUNAT aprobado por el Decreto Supremo N 115-2002-PCM; SE RESUELVE: Artculo 1.- TASA DE INTERS MORATORIO - MONEDA NACIONAL Fjese en uno y dos dcimas por ciento (1.2%) mensual, la Tasa de Inters Moratorio (TIM) aplicable a las deudas tributarias en moneda nacional, correspondientes a tributos administrados y/o recaudados por la SUNAT. Artculo 2.- TASA DE INTERS MORATORIO - MONEDA EXTRANJERA Fjese en sesenta centsimos por ciento (0.60%) mensual, la TIM aplicable a las deudas tributarias en moneda extranjera, correspondientes a tributos administrados y/o recaudados por la SUNAT. Artculo 3.- APLICACIN DE LAS TASAS DE INTERS MORATORIO Las tasas establecidas en los artculos 1 y 2 de la presente resolucin rigen a partir del 1 de marzo de 2010. Regstrese, comunquese y publquese. NAHIL LILIANA HIRSH CARRILLO Superintendente Nacional de Administracin Tributaria
TASAS DE INTERES APLICABLE A DEUDAS ADUANERAS TASA DE INTERES MORATORIO TASA DE INTERS FECHA DE PUBLICACIN 17.02.2010 BASE LEGAL Res.Sup.N 053VIGENCIA Del 01.03.2010 al MORATORIO (TIM) M.N. 1,20 M.E. 0,60

2010/SUNAT Res.Sup.N 02931.01.2004 2004/SUNAT Res.Sup.N 03206.02.2003 2003/SUNAT Res.Sup.N 03206.02.2003 2003/SUNAT Res.Sup. Aduanas N 07.06.2002 000423 Res. Sup. Aduanas N 06.09.2000 001326 Circular N 46-49-9628.12.1996 ADUANAS/INTA

31.12.9999 Del 01.02.2004 al 28.02.2010 Del 07.02.2003 al 31.01.2004 Del 07.02.2003 al 31.12.9999 Del 01.06.2002 al 06.02.2003 Del 01.09.2000 al 31.05.2002 Del 25.12.1996 al 31.08.2000 2,20 1,50 2,20 1,10 1,80 0,90 1,50 0,84 0,75

COMENTARIO AL ARTICULO 151.-

El artculo 151 del D.L. N1053 nos remite al Cdigo Tributario, el cual en su artculo 33 establece que la tasa de inters moratorio (TIM) no podr

exceder del 10% (diez por ciento) por encima de la tasa activa del mercado promedio mensual en moneda nacional (TAMN) que publique la Superintendencia de Banca y Seguros el ltimo da hbil del mes anterior.
Esto quiere decir que durante el mes siguiente se emplear dicho promedio mas un 10% adicional con lo que se configurar la TIM a acotar en el transcurso de dicho mes hasta su ultimo da, y as sucesivamente cada mes hasta el infinito o hasta que cambien las condiciones. Sin embargo en forma contradictoria en el prrafo siguiente se establece:

La SUNAT fijar la TIM respecto a los tributos que administra o cuya recaudacin estuviera a su cargo.
A nuestro juicio, la contradiccin anotada ha motivado que desaparezca del sistema la premisa inicial de calcular y acotar mes por mes los intereses moratorios - en forma similar al tipo de cambio que diariamente publica la Superintendencia de Banca y Seguros - y que en su lugar se establezca una tasa fija de duracin indefinida, sin saber con la debida certeza que la

misma se ha fijado siguiendo los promedios mensuales establecidos por la Superintendencia de Banca y Seguros o es el resultado de una frmula arbitraria, incertidumbre que no se puede develar de la Resolucin de Superintendencia N053-2010/SUNAT publicada el 17 FEB 2010, que reemplaza a las Resoluciones de Superintendencia Nos. 032-2003/SUNAT y 028-2004/SUNAT que tuvieron vigencia durante ocho aos y ms, con tasas de interes que durante esos aos fueron del 18% anual en moneda nacional. La tasa actual de 15% anual, al igual que la anterior se torna en desmesurada si se toma en cuenta que supera con creces la inflacin anual de este pas que se ha mantenido durante dos dcadas en un promedio por debajo del 4% y la tasa promedio del sistema financiero que se paga para los ahorros tampoco supera el 4% anual, salvo los depsitos a plazo que pueden llegar a tasas promedio de 6% anual, que comparndolas con la TIM de 15% anual que aplica SUNAT, esta aparece como desproporcionada e irrazonable para los fines que persigue, es decir, el pretender usarla como medio de resarcir el lucro cesante por el no pago oportuno de la deuda. Para mejor comprender el tema, del Portal SUNAT hemos copiado supra un cuadro histrico con las Resoluciones de Superintendencia y sus tasas correspondientes desde el ao 1996. Lo expuesto en el comentario precedente demuestra la antinomia entre los prrafos citados del artculo 33 del Cdigo Tributario y un conflicto de atribuciones y competencias existente entre las facultades discrecionales de la administracin tributaria para establecer las tasas de inters, en base al Cdigo Tributario, con lo establecido en el Captulo V de la Constitucin Poltica y en el Cdigo Civil, pues de acuerdo al Artculo 1243 este Cdigo, corresponde al Banco Central de Reserva fijar todo tipo de tasas de inters. Esta apreciacin que dejara sin sustento a la Resolucin de Superintendencia N053-2010/SUNAT, continuar su desarrollo en forma mas extensa lneas abajo, ligada con los comentarios al artculo 193 sobre los intereses moratorios aplicados a las multas.

En tal sentido, para una mejor comprensin sobre la superposicin de una determinada ley sobre otra en este caso, de aparente conflicto entre Cdigos - estimamos pertinente invocar el fundamento N7 de la STC-00332005-PI/TC que transcribimos a continuacin:
7. En dicha sentencia (0047-2004-AI/TC) tambin se desarrolla lo pertinente a la infraccin indirecta de la Constitucin y al bloque de constitucionalidad (fundamento 128 y ss.), que no es otra cosa que: (...) una hiptesis de infraccin indirecta, el parmetro de control, esto es, la norma de referencia a partir de la cual el Tribunal evaluar la validez de la ley cuestionada, est integrado por la Constitucin, pero tambin por todas las leyes a las que esta confiri la capacidad de limitar a otras normas de su mismo rango. Recordando, adems, en el fundamento 129, como se precis en la STC N. 0041-2004-AI/TC, con citas de la STC N. 0007-2002-AI/TC, que, efectivamente, (...) en determinadas ocasiones, ese parmetro puede comprender a otras fuentes distintas de la Constitucin y, en concreto, a determinadas fuentes con rango de ley, siempre que esa condicin sea reclamada directamente por una disposicin constitucional (...). En tales casos, estas fuentes asumen la condicin de normas sobre la produccin jurdica, en un doble sentido; por un lado, como normas sobre la forma de la produccin jurdica, esto es, cuando se les encarga la capacidad de condicionar el procedimiento de elaboracin de otras fuentes que tienen su mismo rango; y, por otro, como normas sobre el contenido de la normacin, es decir, cuando por encargo de la Constitucin pueden limitar su contenido. Por esta razn tales normas forman parte del denominado bloque de constitucionalidad, aunque no por ello gozan del mismo rango que la lex legum, pues, en tales supuestos, las normas delegadas actuarn como normas interpuestas; de ello se concluye que su disconformidad con otras normas de su mismo rango que sean impugnadas a travs de un proceso de inconstitucionalidad, acarrear su invalidez.

----------------------------------o-------o------o-------o-------o---------------------------------En efecto, retomando el caso y habiendo parcialmente comentado el artculo 151, el cual est ligado con el Art.193; acto seguido nos corresponde

someter a escrutinio el mencionado artculo 193 del Decreto Legislativo N1053, para lo cual es preciso transcribir el mismo:
Artculo 193.- Intereses moratorios aplicables a las multas Los intereses moratorios, se aplicarn a las multas y se liquidarn por da calendario desde la fecha en que se cometi la infraccin o cuando no sea posible establecerla, desde la fecha en que la Administracin Aduanera detect la infraccin, hasta el da de pago. Los citados intereses, se regularn en lo que corresponda, por las reglas contenidas en el artculo 151 del presente Decreto Legislativo

Al respecto, discrepamos con el inicio del clculo de intereses desde la fecha en que se cometi la infraccin y tambin sobre su remisin al artculo 151 del mismo Decreto Legislativo. Hacia ello vamos a dirigir nuestras observaciones que desarrollamos a continuacin: En primer lugar, empezaremos con desvirtuar la remisin al artculo 151 aludido, porque este solamente regula los intereses moratorios aplicables a los derechos arancelarios y dems tributos exigibles. No hace referencia a su aplicacin sobre las multas. Esto es, exactamente lo mismo que establece los artculos 1 y 2 de la Resolucin de Superintendencia N 0532010/SUNAT Publicada el 17 de febrero de 2010, que al igual que las resoluciones precedentes, ha sido utilizada equivocadamente para el clculo de intereses moratorios sobre las multas, pues para tal efecto ha debido utilizarse la Circular del Banco Central de Reserva 021-2007-BCRP. Por consiguiente, los intereses moratorios aplicables a las multas y la oportunidad del inicio de su clculo, debern regularse por lo establecido en el Cdigo Civil, de cuyo texto citaremos las definiciones que correspondan al tema.
Articulo 1333.- Constitucin en mora. Incurre en mora el obligado desde que el acreedor le exija, judicial o

extrajudicialmente, el cumplimiento de su obligacin.;

Artculo 1242.- Inters compensatorio y moratorio. El inters es compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso del

dinero o de cualquier otro bien.

Es moratorio cuanto tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago.

Articulo 1243.- Tasa mxima de inters convencional

La tasa mxima del inters convencional compensatorio o moratorio, es fijada por el Banco Central de Reserva del Per. Cualquier exceso sobre la tasa mxima da lugar a la devolucin o a la imputacin al capital, a voluntad del deudor.
LEY ORGANICA DEL BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PERU
ATRIBUCIONES Y OBLIGACIONES

Artculo 4.- Las disposiciones que emita el Banco en el ejercicio de sus funciones son de obligatorio cumplimiento para todas las entidades del Sistema Financiero, as como para las dems personas naturales y jurdicas cuando corresponda. Las disposiciones de carcter general que al amparo de la presente ley establece el Banco se denominan Circulares y son publicadas en el Diario Oficial. Artculo 51.- El Banco establece de conformidad con el Cdigo Civil, las tasas mximas de inters compensatorio, moratorio, y legal, para las operaciones ajenas al Sistema Financiero. Las mencionadas tasas, as como el Indice de Reajuste de Deuda y las tasas de inters para las obligaciones sujetas a este sistema, deben guardar relacin con las tasas de inters prevalecientes en las entidades del Sistema Financiero. Artculo 52.- El Banco propicia que las tasas de inters de las operaciones del Sistema Financiero sean determinadas por la libre competencia, dentro de las tasas mximas que fije para ello en ejercicio de sus atribuciones. Excepcionalmente, el Banco tiene la facultad de fijar tasas de intereses mximos y mnimos con el propsito de regular el mercado. CIRCULAR N 021-2007-BCRP

Lima, 28 de setiembre de 2007 Ref.: Tasas de inters El Directorio del Banco Central de Reserva del Per, en uso de las facultades que le confieren los artculos 1242, 1243 y 1244 del Cdigo Civil, el artculo 9 de la Ley N 26702 y sus modificatorias, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP, y los artculos 51 y 52 de su Ley Orgnica, ha resuelto dejar sin efecto las circulares N 006-2003-EF/90 y N 007-2003EF/90 del 24 de marzo de 2003 y el aviso sobre tasas de inters publicado el 6 de julio de 1991 en el diario oficial El Peruano, sustituyndolos por la presente, que rige a partir del 1 de octubre de 2007. En esta oportunidad, con la finalidad de propiciar el desarrollo del mercado de capitales, se modifican las tasas mximas de inters convencional compensatorio y moratorio aplicables a las operaciones entre personas ajenas al sistema financiero. I TASAS DE INTERS EN MONEDA NACIONAL C. TASA DE INTERS MORATORIO 2. Operaciones entre personas ajenas al sistema financiero

La tasa mxima de inters convencional moratorio es equivalente al 15% de la tasa promedio del sistema financiero para crditos a la microempresa y se aplica de forma adicional a la tasa de inters convencional compensatorio o, de ser el caso, a la tasa de inters legal. II. TASAS DE INTERS EN MONEDA EXTRANJERA C. TASA EFECTIVA DE INTERS MORATORIO 2. Operaciones entre personas ajenas al sistema financiero La tasa mxima de inters convencional moratorio es equivalente al 20% de la tasa promedio del sistema financiero para crditos a la microempresa y se aplica de forma adicional a la tasa de inters convencional compensatorio o, de ser el caso, a la tasa de inters legal. SUPERINTENDENCIA DE BANCA, SEGUROS Y AFP
TASA DE INTERS PROMEDIO DEL SISTEMA FINANCIERO PARA CRDITOS A LA MICROEMPRESA

Ingrese fecha: (dd/mm/aaaa) Tasa de Inters Promedio Del Sistema Financiero Para Crditos a la Microempresa al 06/08/2012 Moneda Nacional 39.21% Anual Factor Acumulado2 5.16113 Moneda Extranjera 20.09% Anual Factor Acumulado2 2.57981 1: Circular N 021-2007-BCRP. 2: Acumulado desde el 01 de octubre de 2007.

COMENTARIOS A LOS INTERESES MORATORIOS DEL ARTICULO 193 De acuerdo al cuadro que antecede, obtenido del portal de la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP y efectuados los clculos que seala la Circular N021-2007-BCRP, los resultados encontrados para el inters moratorio fueron: para moneda nacional la tasa aplicable debi ser aproximadamente el 5.882% anual y en dlares debi ser aproximadamente 4.018% anual calculados a partir de Octubre 2007 hasta el 06 Agosto 2012 da en que se consult el portal SBS. De acuerdo a lo antedicho, pensamos que nunca se debi aplicar, ni hoy en da se deben aplicar las tasas a que se contraen las Resoluciones de Superintendencia que se han venido publicando a travs del tiempo, tasa de inters que hasta el 28/02/2010 era 1.5% mensual - 18% anual - en nuevos soles aplicable diariamente. Una enorme diferencia en perjuicio del administrado al que siempre se ha de favorecer en caso de duda o de conflicto entre leyes de acuerdo al Art.139.11 de la Constitucin. Por otro lado, coincidiendo con la doctrina y con la definicin de Mora y de Inters Moratorio que establece el Cdigo Civil, y en el entendido que, el concepto de intereses moratorios no es propio ni exclusivo del derecho tributario, hemos de convenir bajo un raciocinio lgico que, mientras la sancin de multa no sea establecida ni notificada por la autoridad aduanera no existe dao econmico al Estado, por lo que el inters moratorio deber correr a partir del vencimiento del plazo otorgado para su cancelacin desde la

fecha de notificacin de la Liquidacin de Cobranza emitida por Aduanas. Esto es perfectamente razonable y proporcional porque no puede haber liquidacin de intereses moratorios sobre cantidades inexistentes, no lquidas ni exigibles, que necesariamente aparecen y acompaan todas las obligaciones pecuniarias, para que a consecuencia del tiempo transcurrido para su pago pueda, de ser el caso, producirse la mora del deudor. En ese sentido, NO habr clculo de intereses moratorios si la liquidacin de multa presentada en cobranza es cancelada dentro de los plazos otorgados por ley, plazos que forzosamente deben consignarse en la cdula de notificacin del adeudo. Por consiguiente, es un contrasentido pretender cobrar los intereses moratorios desde la fecha en que se cometi la supuesta infraccin, pues sus efectos desnaturalizan la esencia del carcter resarcidor de los mismos, cual es recuperar las prdidas por el lucro cesante acaecido durante el tiempo impago de la deuda. Inclusive, la multa en s misma, ya constituye un resarcimiento al tesoro pblico ocacionado por la no percepcin del tributo en su debida oportunidad; acoplarle a ella desde su deteccin intereses moratorios generara ilegalmente una doble sancin. Por su lado, el tributo que una vez detectado su impago, acotado, liquidado y notificado para su cobro, si lleva aparejado consigo sus intereses moratorios desde la fecha de su omisin de pago para resarcirlo del lucro cesante. Caso distinto al que nos ocupa, dado que grabar esa multa tambin con intereses moratorios desde la fecha del no pago del tributo, los cuales segn el artculo 193 cuestionado, son liquidados conjuntamente con ella, equivaldra a sancionar en la misma oportunidad por dos veces el mismo hecho. Actuacin no permitida por el artculo 170 del Cdigo Tributario y por el artculo 230.10 de la Ley 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General que regulan el principio Non

bis in idem

En la misma lnea, peor an sera descubrir que la oportunidad en el momento de iniciar el cculo de dichos intereses moratorios establecido en el artculo 193 en comento, obedezca a otras intenciones y sea utilizado por la administracin tributaria como mecanismo de disuacin o intimidacin contra la evasin fiscal, dada la alta tasa de inters que maneja SUNAT, pervirtiendo su funcin resarcidora para convertirlo en un mecanismo de punicin tal, que podra hacer impagables, por su desproporcin, cierto tipo de multas que fueran detectadas poco antes del trmino prescriptorio que, en todos los casos es mayor a cuatro aos. En tal sentido, si se decide mantener la intencin de doble imposicin que trasunta la redaccin del artculo cuestionado, la punicin que va aparejada a la sancin de multa, no debera denominarse intereses moratorios pues estos son sinnimo de inters punitorio, segn el Diccionario de Derecho Usual de Cabanellas. Sin embargo siempre se estara violando el principio Ne bis in idem. Por lo expuesto supra, estimamos que la frase desde la fecha en que se cometi la infraccin , debe ser eliminada del artculo 193 en comento y reemplazada por otra derivada de los conceptos vertidos supra. Al respecto el Tribunal Constitucional mediante diversas Sentencias, tales como las recadas sobre los Expedientes Nros. 1282-2006- AA/TC, 07802-2006-AA/TC, 27272003-AA/TC, 1255-2003-AA/TC y 1907-2003-AA/TC, se ha venido pronunciando sobre la

NO aplicacin de intereses moratorios por parte de la SUNAT, que pensamos pueden ser tiles para los fines que perseguimos:
4. Pese a que la demanda deba ser desestimada respecto a la inaplicacin de las resoluciones administrativas cuestionadas y a la exigibilidad de la orden de pago N. 021-01-0052207, lo cierto es, que al igual que en las sentencias 1255-2003-AA/TC y 35912004-AA/TC, en el presente caso tambin debe aplicarse el criterio que ordena a la SUNAT abstenerse de cobrar el monto de los intereses devengados por la orden de pago cuestionada desde la fecha de la reclamacin, por cuanto, en tal supuesto, el monto de la deuda, debido al tiempo transcurrido, terminara por afectar econmicamente a la empresa recurrente.

2. Ordenar a la SUNAT que se abstenga de considerar el monto de los intereses moratorios derivados de la cobranza de la orden de pago N. 021-01-0052207 de octubre de 1999, conforme lo dispuesto en el fundamento 4, y que oriente al contribuyente a fin de que pueda acceder a las facilidades de pago establecidas en el Cdigo Tributario y las leyes de la materia.

HA RESUELTO

EXP. N 8127-2006-PA/TC 3. Que debe precisarse que en diversa jurisprudencia (SSTC 1255-2003-AA/TC, 35912004-AA/TC, 7802-2006-AA/TC, 1282-2006-AA/TC, entre otras) este Tribunal ha sostenido que debe precisarse los alcances del fallo con respecto al pago de intereses moratorios, aunque la demanda haya sido desestimada. 4. Que cabe tener presente que de condenarse al pago de intereses, la prolongada duracin del proceso de amparo de autos traera como consecuencia directa que quien solicit la tutela de un derecho termine en una situacin que le ocasione un perjuicio econmico mayor al obtenido si no hubiera interpuesto demanda, en la equivocada creencia de que el Impuesto Temporal a los Activos Netos (ITAN) resultaba equiparable al Impuesto Mnimo a la Renta (IMR) o al Anticipo Adicional al Impuesto a la Renta (AAIR), resultado que no sera consustancial con el criterio de razonabilidad y el ejercicio de la tutela jurisdiccional efectiva que se traduce en un pronunciamiento oportuno por parte de los jueces; ms an cuando se trata de procesos que, como el amparo, merecen proteccin urgente. 5. Que en ese orden de ideas, el Tribunal Constitucional estima conveniente aclarar este extremo de la demanda puesto que, aunque por los fundamentos esbozados en la STC 3797-2006-PA/TC no consider confiscatorio ni vulneratorio al denominado ITAN, no cree en ninguna medida razonable condenar al contribuyente al pago de intereses, sino solamente al pago de la deuda principal. 7. Que en consecuencia, este Colegiado ordena a la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT) se abstenga de considerar el monto de intereses moratorios para el cobro y que cumpla con su funcin orientadora al contribuyente (artculo 84 del Cdigo Tributario), a fin de que la entidad demandante pueda acceder a formas o facilidades de pago establecidas en el Cdigo Tributario o leyes especiales relativas a la materia. ---ooo---o----o---o----o-----o-----o----o-----o----ooo--DEL RGIMEN DE INCENTIVOS PARA EL PAGO DE MULTAS

Artculo 200.- Rgimen de Incentivos La sancin de multa aplicable por las infracciones administrativas y/o tributarias aduaneras, cometidas por los Operadores de Comercio Exterior, se sujeta al siguiente Rgimen de Incentivos, siempre que el infractor cumpla con cancelar la multa y los intereses moratorios de corresponder, con la rebaja correspondiente: 1. Ser rebajada en un 90% (noventa por ciento), cuando la infraccin sea subsanada con anterioridad a cualquier requerimiento o notificacin de la Administracin Aduanera, formulado por cualquier medio; 2. Ser rebajada en un 70% (setenta por ciento), cuando habiendo sido notificado o requerido por la Administracin Aduanera, el deudor subsana la infraccin; 3. Ser rebajada en un 60% (sesenta por ciento), cuando se subsane la infraccin con posterioridad al inicio de una accin de control extraordinaria adoptada antes, durante o despus del proceso de despacho de mercancas, pero antes de la notificacin de la resolucin de multa; 4. Ser rebajada en un 50% (cincuenta por ciento), cuando habindose notificado la resolucin de multa, se subsane la infraccin, con anterioridad al inicio del Procedimiento de Cobranzas Coactivas. Artculo 201.- Requisitos para su acogimiento

Constituyen requisitos para acogerse al Rgimen de Incentivos referido en el artculo anterior:

1. Que la infraccin se encuentre subsanada mediante la ejecucin de la obligacin incumplida, ya sea en forma voluntaria o luego de producido cualquier requerimiento o notificacin de la Administracin Aduanera, sea ste a travs de medios documentales, magnticos o electrnicos; 2. Que el infractor cumpla con cancelar la multa considerando el porcentaje de rebaja aplicable y los intereses moratorios, de corresponder. La cancelacin supondr la subsanacin de la infraccin cometida cuando no sea posible efectuar sta; y 3. Que la multa objeto del beneficio no haya sido materia de fraccionamiento y/o aplazamiento tributario general o particular para el pago de la misma. No se acogern al rgimen de incentivos las multas que habiendo sido materia de un

recurso impugnatorio, u objeto de solicitudes de devolucin, hayan sido resueltas de manera desfavorable para el solicitante. Artculo 202.- Prdida del Rgimen de Incentivos Los infractores perdern el beneficio del Rgimen de Incentivos cuando presenten recursos impugnatorios contra resoluciones de multa acogidas a este rgimen o soliciten devolucin, procedindose al cobro del monto dejado de cobrar, as como los intereses y gastos correspondientes, de ser el caso; salvo que el recurso impugnatorio o la solicitud de devolucin est referido a la aplicacin del rgimen de incentivos.

COMENTARIOS: Al respecto, debemos insistir en que la ley 29157 que deleg facultades para legislar al poder ejecutivo, no incluy, en el caso de la facilitacin del comercio, facultades para legislar en materia de infracciones ni sanciones aduaneras. Sin

embargo vamos a tratar suscintamente sobre el fondo del Rgimen de Incentivos para el pago de multas. En ese sentido y apelando al buen entendimiento por nuestra parte, luego de comentar las arbitrariedades detectadas en las infracciones e intereses moratorios cuestionados supra, estimamos ciertamente pacificador el denominado Rgimen de Incentivos, con algunas objeciones al derecho de defensa. En esa lnea pacificadora encontramos que, por un lado puede resultar beneficioso para aquellos administrados que hubiesen cometido alguna infraccin de buena f, los mismos que podran reducir la multa hasta en 90% si se dan cuenta del error y lo subsanan antes de ser notificados por la administracin pagando solamente el 10% de la sancin determinada por el D.S N031-2009-EF, lo cual es bienvenido para sus economas. Pero, por otro lado, este rgimen de incentivos denota tres aspectos negativos: uno relativo al monto de la multa verdaderamente proporcional a la infraccin, el cual debe ser el 10% comentado en el prrafo precedente que, creemos, debe haber sido determinado con el suficiente anlisis de proporcionalidad y razonabilidad para fijar los criterios objetivos en cada caso a multar; y otro, relativo a la incertidumbre que se desprende de las condiciones restrictivas para su acogimiento al citado Rgimen establecidas por el Artculo 202 y el prrafo ltimo del Art.201 de dicha ley, de cuya lectura se desprende un veto al derecho de defensa, pues se est impidiendo su ejercicio an cuando las multas acotadas provengan de algn error evidente de la administracin o por que sus importes desproporcionados por su envergadura, devengan en impagables al exceder o rebasar la capacidad de pago del administrado, demostrndose as, un carcter no correctivo sino intrnsecamente exacivo de los dineros de dicho administrado. Un tercer aspecto negativo proviene de la vedada induccin que la administracin realiza cada vez que notifica algna multa por las infracciones sealadas en los numerales 4 y 5 del inciso b) del artculo 192, que como comentaramos supra suelen ser las mas frecuentes y de grandes sumas, sugiriendo en el requerimiento de pago, acogerse al rgimen de incentivos a sabiendas que la multa acotada, cuando proviene de las infracciones cuestionadas, en todos los casos, es ilegtima y debe impugnarse. Al respecto, sustentamos nuestros argumentos en la STC N 1803-2004-AA/TC del Tribunal Constitucional, de la que glosamos los fundamentos jurdicos apropiados mutatis mutandis al actual Rgimen de Incentivos de la Ley de Aduanas: 3. Tabla de sanciones. Criterios de gradualidad y razonabilidad 15. En el presente caso, la aplicacin de las sanciones que impone la Administracin Tributaria debe someterse a controles objetivos respecto del monto, a efectos de que estos no sean utilizados como amenazas frente a su eventual incumplimiento o incluso, respecto de su impugnacin, como ocurre en el presente caso. As, el artculo 166 del Cdigo Tributario establece que () a efectos de graduar las sanciones, la Administracin Tributaria se encuentra facultada para fijar () los criterios objetivos que correspondan ().

En consecuencia, si la infraccin amerita una sancin equis, la gradualidad establecida no puede reducir este monto al 30% de equis, como ocurre con el anexo A de la Resolucin N. 112-2001-SUNAT, para el caso de la infraccin a que se refiere el presente caso, puesto que, si ello es material y objetivamente posible sin afectar a los fines de la Administracin, entonces resulta obvio que la multa en s, establecida en la tabla de sanciones de la SUNAT, es desproporcionada y, por tanto, injusta e irrazonable respecto de la falta cometida. La diferencia entre el monto de la multa y la ventaja de gradualidad que la norma autoriza a la Administracin, es en este caso, la evidencia de la irrazonabilidad. 16. Este Colegiado considera que al resultar desproporcionada sin una base objetiva que la sustente la relacin entre el monto de la multa y la medida de gradualidad establecida en la Resolucin N. 112-2001/SUNAT, Anexo A, para el caso de autos, el dispositivo en mencin resulta violatorio del principio de razonabilidad con que debe actuar la Administracin en uso de sus facultades discrecionales. En consecuencia, las decisiones que en este marco viene dando la Administracin Tributaria resultan arbitrarias y contrarias al principio constitucional de interdiccin de la arbitrariedad en el ejercicio del poder pblico, y causan, en el presente caso, la violacin de otro derecho constitucionalmente reconocido, como lo es el de propiedad, reconocido en el artculo 2, inciso 16, de la Constitucin. 23. En el presente caso, el derecho de impugnar la decisin de la Administracin o derecho de recurrir ha quedado sin contenido al establecerse con su ejercicio una sancin que, adems de desproporcionada conforme a los argumentos desarrollados en los fundamentos 9 a 16 supra, ha terminado por conculcarlos, tras confirmarse la decisin de primera instancia. De este modo, el Tribunal opina que la aplicacin de las disposiciones que autorizan dicha actuacin a la Administracin, resulta contraria al derecho constitucional de ejercitar los recursos pertinentes incluso en sede administrativa y, por tanto, violan tambin el derecho de defensa. 27. En consecuencia, en el presente caso, al haberse incrementado el monto de la multa como consecuencia del ejercicio de un derecho constitucional, dicho incremento producido al confirmarse la Resolucin N. 134-02-0006188, mediante Resolucin N. 136-4-01814/SUNAT ambas resoluciones de la Intendencia Regional de Junn resulta nulo; y las normas que as lo autorizan, inaplicables por ser violatorias del derecho de defensa, del derecho a los recursos y a la garanta constitucional de la prohibicin de reforma peyorativa conforme se ha sealado en los prrafos precedentes.

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SOBRE EL REGIMEN DE GRADUALIDAD Artculo 204.- Gradualidad

Las sanciones establecidas en la presente Ley podrn ser aplicadas gradualmente, en la forma y condiciones que establezca la Administracin Aduanera.
COMENTARIOS : Aparte del incumplimiento en lo relacionado con las formalidades propias de la delegacin de facultades para legislar ya expuestas supra, este artculo merece las mismas crticas y objeciones que empleamos cuando comentamos el artculo 189 segundo prrafo del D.L.1053, pues al parecer el Ministerio de Economa y Finanzas pas tambin subrepticiamente este artculo, sin ser advertido o reparado luego por los miembros de la Comisin de Constitucin del Congreso encargados de revisar la constitucionalidad de los Decretos Legislativos en cumplimiento de lo dispuesto por el Reglamento del Congreso en su artculo 90 inciso c). Por consiguiente, al estar nosotros convencidos de las virtudes del Estado Constitucional de Derecho y siendo respetuosos del principio de separacin de poderes, consideramos que no se puede permitir que sucedan este tipo de lesiones constitucionales que, arbitrariamente le otorgan carta blanca a la administracin para graduar las sanciones aduaneras , funcin que la Constitucin ha determinado que es y debe ser de exclusiva competencia del Poder Legislativo. Para colmo, los tcnicos del Ministerio de Economa y Finanzas encargados de la preparacin del proyecto del decreto legislativo N1053, no han reparado que la redaccin del artculo de marras est incorrectamente direccionado pues habla de Las sanciones establecidas en la presente Ley podrn()..,cuando no es as, pues con excepcin de la sancin de comiso establecida en el artculo 197, que en estricto, sera la nica sancin que podra graduar este cuestionado artculo 204 del D.L.1053, la realidad es que las dems, decenas de sanciones, han sido impuestas inconstitucionalmente por el D.S.031-2009-EF. Independientemente de los cuestionamientos ya formulados, mucho estimaramos que alguno de los involucrados, ante la arbitrariedad evidente, nos respondiera las preguntas siguientes: Se debati apropiadamente en la Comisin de Constitucin del Congreso este artculo que otorga superpoderes a la Superintendencia de Aduanas para hacer uso y abuso de su facultad discrecional? Y.sin rendir cuentas a nadie?; Por qu esa Superintendencia no presenta sus propuestas al Congreso, a travs del MEF, para obtener por ley lo que por ley corresponde? ..Existir alguien que se haga responsable de estos abusos del derecho? Presentimos que no obtendremos respuestas.

Disculpndonos por esta digresin, retomamos el tema y concluimos con que al igual que con el artculo 189 comentado supra, hemos de solicitar que el Tribunal Constitucional declare la inaplicabilidad del cuestionado artculo 204, dejndolo sin efecto. Seguidamente, habindose culminado con los comentarios al artculo 204 del D.L.1053, que viene a ser el ltimo de los controvertidos de acuerdo con nuestro petitorio, damos por concluidos nuestros argumentos de hecho y de derecho vertidos aqu, los que tienen la finalidad de alertar a la autoridad para poner orden en la legislacin aduanera y desaparecer del sistema jurdico las disposiciones que colisionen con la constitucin y las leyes. Por tanto, de acuerdo con lo expuesto a travs de todo este escrito, solicitamos al Tribunal Constitucional, se sirva declarar sin efecto todos los artculos cuestionados del Decreto Legislativo N1053, as como la Ley 29502 con la que encabezamos el presente recurso.

-El artculo 192 de la Ley General de Aduanas contiene 10 literales que va del literal a al j, correspondiente el literal b) con sus 10 numerales a infracciones que pudieran cometer los despachadores de aduana: entre ellos: los agentes de aduana. Estas infracciones a su vez y conforme el 2do. Prrafo del artculo 189 del mismo cuerpo legal derivaron en sanciones que la Administracin Aduanera aplica de acuerdo a las Tablas aprobadas por decreto supremo, que para el caso es el D.S. 031-2009-EF.

El caso es que las infracciones carecen del previo respaldo de existencia entre las obligaciones que tienen los Agentes de Aduana, detalladas en los artculos 19 y 25de la misma Ley General de Aduanas, con lo que tenemos que los agentes de aduana somos pasibles de infracciones y sanciones que no deben ser aplicadas en tanto no estn estipuladas como obligacin y en consecuencia su aplicacin viola el principio constitucional que indica el artculo 2. 24. d. in fine de nuestra Carta Magna; en ese sentido y en aras del deber de todo peruano de respetar y de

preservar el ordenamiento jurdico de la Nacin como manda el Art.38 de la Constitucin, nos permitimos cuestionar y si al respecto aplicamos la mxima nullum crimen, nulla poena sine lege, tenemos entonces que la legalidad es un lmite a la potestad punitiva del Estado; que la legalidad en sentido formal implica, la reserva absoluta de ley; y en sentido material implica la prohibicin de que la Administracin dicte normas sancionatorias cuya existencia debe darse mediante una LEY y no mediante un Decreto Supremo, como es el Decreto Supremo 031-2009-EF.
Asimismo, siendo ms especficos respecto al artculo 192 y su inconstitucionalidad, sealamos sus numerales 4 y 5 del literal b, los cuales consideran actos infraccionables: numeral 4.- no consignar o consignarlos errneamente en la declaracin, los cdigos aprobados por la autoridad aduanera a efectos de determinar la correcta liquidacin de tributos y recargos que correspondan ; y el numeral 5.- asignar un subpartida nacional incorrecta por cada mercanca declarada, si existe incidencias en los tributos y recargos.) . E inconstitucional tambin es su artculo 200 que regula el Rgimen de incentivos, puesto que limitan el derecho de defensa de los usuarios u operadores del comercio exterior, al fijar rebajas a las multas segn la etapa en que se encuentre una infraccin respecto a la intervencin de la autoridad administrativa, con lo que se limita abiertamente el derecho de defensa de los operadores del comercio exterior. Esta inconstitucionalidad queda ms en evidencia si tiene a bien establecer la concordancia del caso con los artculos 201 y 202 que le siguen en la Ley General de Aduanas: El artculo 201 establece los requisitos para el acogimiento al rgimen de incentivos e indica en su parte final: No se acogern al rgimen de incentivos las multas que habiendo sido materia de un recurso impugnatorio u objeto de solicitudes de devolucin, hayan sido resueltas de manera desfavorable para el solicitante. Esta exclusin es una coaccin puesto que adelanta una amenaza que desincentiva el acceso al derecho de defensa que privilegia nuestra Carta Magna y reconoce la Ley N 27444 del Procedimiento Administrativo General. El texto expreso del artculo 202 de Prdida del Rgimen de Incentivos: Los infractores perdern el beneficio del rgimen de incentivos cuando presente recursos impugnatorios contra resoluciones de multa acogidas a este rgimen o soliciten devolucin, procedindose al cobro del monto dejado de cobrar, as como los intereses y gastos correspondientes, de ser el caso, ,

La redaccin de estos 3 artculos son una abierta amenaza al derecho de defensa, puesto que los operadores del comercio exterior deberan consideran previamente a iniciar un proceso contencioso administrativo, los pro y contra del trmite en base al derecho de fondo; mas con esta normatividad deben evaluar un factor ajeno al derecho de defensa: como es la amenaza de perder Para lo expuesto, tenemos por un lado sendas Demandas CUYAS COPIAS ADJUNTAMOS- de casos puntuales que han seguido el proceso sancionador administrativo y ahora ya en la etapa judicial que tienen la amenaza latente de la ejecucin coactiva que indica el artculo 25 de la Ley del Procedimiento Contencioso Administrativo ordenado en el

T.U.O aprobado por el D.S. 013-2008-JUS, que dice: artculo 25 EFECTOS DE LA ADMISIN DE LA DEMANDA: La admisin de la demanda no impide la vigencia ni la ejecucin del acto administrativo, () . Por lo expuesto, solicitamos luego de vuestra evaluacin, acceda a la interposicin de la inconstitucionalidad en defensa
de los derechos fundamentales expuestos que evidentemente han quedado fuera de aplicacin de los deberes de la administracin aduanera, generando una deficiente prestacin de sus servicios al convertirse en violadoras de nuestra Constitucin Poltica.

come de la as luego porcentajes de la sancin a los Adicionalmente ex otro expediente solicitar al mismo defensor para que deje sin efecto el artculo 25 del Procedimiento Contencioso administrativo: Porque atenta contra el derecho de defensa Porque tcitamente debi quedar sin efecto lo que indica el artculo 16.1 de la Ley de Ejecucin Coactiva y obviamente le acompaa .

Ley del Contencioso Ley de ejecucin coactiva

Xxxxsustentar lo mismo que dice el TC. Que se tumba a Castaeda , ya que segn el TC son vlidos para el coactivo principalmente y obviamente tienen q ser validos para el coativo tributario

**argumento adicional para sustentar lo antedicho, es el hecho de dejarse sin efecto el artculo 25 de la Ley del procedimiento contencioso administrativo, la carga procesal que soportan los juzgados especializados de la materia se vera reducida en un 50% por cuanto ya no sera necesario que el demandante presente adicionalmente una solicitud de medida cautelar.