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CCM N 70032415804 2009/CVEL Ao cominatria para absteno dos nveis de rudo de alunos de escola. O conjunto da prova, favorvel demandante, demonstra o nvel mdio de rudo muito acima do limite legal e justifica a procedncia da ao cominatria.

APELAO CVEL N 70032415804 GREMIO NAUTICO UNIAO CINTIA MOSCOVICH FACCIOLI

VIGSIMA CMARA CVEL COMARCA DE PORTO ALEGRE APELANTE APELADO

A D O C R

Vistos, relatados e discutidos os autos. Acordam os Desembargadores integrantes da Vigsima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, em negar provimento apelao. Custas na forma da lei. Participaram do julgamento, alm do signatrio, os eminentes Senhores DES. RUBEM DUARTE (PRESIDENTE) E DES. GLNIO JOS WASSERSTEIN HEKMAN. Porto Alegre, 21 de maro de 2012.

DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI, Relator.

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DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI (RELATOR) 1

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CCM N 70032415804 2009/CVEL

Reproduzo o acrdo da Cmara que converteu o julgamento da apelao em diligncia para realizao de percia (fls. 684-693):
DIREITO PRIVADO. APELAO CIVEL. AO ORDINRIA. VIZINHANA. CLUBE GRMIO NAUTICO UNIO E ESCOLA DIREITO AO SOSSEGO. BARULHO EXCESSIVO. DIREITO EDUCAO. PROVA INSUFICIENTE. NECESSIDADE DE DILIGNCIA. 1. O conflito de interesses que envolvam direitos fundamentais de ambas s partes, torna necessria ponderao das circunstncias que envolvam o caso concreto, observando uma adequada proporo dos meios e fins, atentando para os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. 2. A absteno de atividades pela parte demandada pertinentes educao e desenvolvimento das crianas enseja prova cabal e conclusiva da prejudicialidade do direito privacidade da parte autora, sob pena de se tutelar direito individual em detrimento da coletividade. 3. O direito da coletividade educao no pode sofrer restrio, seno, quando sobejadamente demonstrada a violao ao direito ao sossego da demandante, o que somente se verificar quando demonstrado se a intensidade do barulho e dos rudos produzidos ultrapassam os nveis previstos pela legislao municipal para o horrio e local. A caracterizao do barulho como excessivo, para configurar violao do direito ao sossego, necessita de prova objetiva, somente obtida por percia tcnica. CONVERTERAM EM DILIGNCIA. RELATRIO Dr. ngela Maria Silveira (RELATORA) Trata-se de recurso de apelao interposto por GRMIO NAUTICO UNIO e ESCOLA MATERNAL E JARDIM DE INFNCIA GERCY COSTA SILVEIRA NETO, parte demandada, nos autos da Ao Ordinria com preceito cominatrio que lhes move CINTIA MOSCOVICH FACCIOLI, contrrio sentena que julgou parcialmente procedente o pedido, para determinar que os rus se abstenham de realizar qualquer atividade no ptio da escola, sob pena de multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada vez que esta deciso for descumprida. Por consequncia, condenou os rus ao pagamento das despesas processuais e a honorrios advocatcios fixados em R$ 3000,00 (trs mil reais) em favor do procurador da parte autora (fls. 582/602). A parte autora ops embargos de declarao (fls. 606/608), que restaram desacolhidos (fls. 609/610). A parte demandada interpe recurso de apelao, requerendo a reforma da sentena proferida. Para tanto, refere que a parte autora no se desincumbiu do nus de provar o barulho alegado na exordial, tanto que no houve prova tcnica para constatar os nveis de rudos.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL Refere que na inspeo judicial realizada, a prpria autora afirmou que o barulho naquela altura era tolervel, pelo que propugna pela desconstituio da sentena, determinando a realizao de percia tcnica, com medio do nvel de rudo. Ainda, em preliminar, menciona que as partes foram convocadas para inspeo judicial por telefone, no havendo intimao acerca da realizao de audincia posterior para produo de razes finais orais. No mrito, refere que a escola destinada educao de crianas de 18 (dezoito) meses at 6 (seis) anos de idade, e que o contedo programtico objetiva o pleno desenvolvimento das crianas, incluindo atividades ldicas, como dana e prticas esportivas. Salienta a importncia do trabalho desenvolvido pela parte apelada, porm, que o direito de um nico indivduo no suficiente a obstaculizar as atividades da escola, por se tratar de direito social fundamental. Salienta a aplicabilidade do Estatuto da Criana e do Adolescente que, ao tratar dos direitos e interesses dos menores, d nfase educao e sade. Adverte que as atividades realizadas no ptio no destoam da normalidade, e que a escolha do local para instalao da escola tem o propsito de promover a educao plena, posto que, onde foi estabelecida, proporciona o trnsito seguro das crianas para o interior do clube. Menciona que o silncio objetivado pela autora no se coaduna com o centro urbano, destacando as atitudes hostis da demandante com as crianas. Salienta que a multa arbitrada extrapola a razoabilidade, postulando por sua minorao em caso de manuteno da deciso. Por fim, requer provimento do recurso de apelao (fls. 612/626). A parte autora peticionou nos autos informando o descumprimento da medida, juntando boletim de ocorrncia policial (fls. 630/631). O recurso de apelao foi recebido no duplo efeito (fl. 633). A parte apelada apresentou contrarrazes, requerendo, em sntese, a manuteno da sentena (fls. 635/666). Na oportunidade, a apelada juntou cpia de boletim de ocorrncia e termo de apreenso de objetos recreativos, de DVDs onde constam as gravaes da Creche, bem como de atestado mdico informando cirurgia para retirada de tumor (fls. 667/670). Os autos foram encaminhados ao egrgio Tribunal de Justia, vindo conclusos (fl. 671). A parte apelada peticiona nos autos, postulando, em sntese, a apreciao do recurso, uma vez que o recurso de apelao foi recebido no efeito suspensivo, permanecendo as atividades e o transtorno, juntando novo boletim de ocorrncia e de auto de apreenso de uma bola azul e um ala de brinquedo de cor azul (fls. 672/675). Os autos retornaram concluso. Com seus memoriais para o julgamento em sesso, a parte autora trouxe CDs. O clube requerido nesta data requer a juntada de laudo pericial. o relatrio.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL VOTOS Dr. ngela Maria Silveira (RELATORA) Trata-se de recurso de apelao interposto pelos demandados GRMIO NAUTICO UNIO e ESCOLA MATERNAL E JARDIM DE INFNCIA GERCY COSTA SILVEIRA NETO, irresignados com a sentena que julgou parcialmente procedente a ao ordinria, fixando multa diria de R$ 5000,00 (cinco mil reais) para o caso de descumprimento da ordem sentencial. O caso concreto envolve o cotejo entre o direito ao sossego da parte demandante, com o direito social fundamental educao e ao exerccio da atividade escolar, prestada pelos demandados. A pretenso veiculada na exordial pela parte demandante objetivou, em suma: Quanto creche: a) que se abstenha de realizar danas e aulas de ginstica no ptio da referida creche, em que o som e algazarra das crianas perturbam (...); b) que igualmente se abstenha de praticar aulas de danas e de ginstica dentro do prdio da prpria creche (...); b) que os alunos e professores se abstenham de fazer gritarias e realizar brincadeiras (...); c) que no recreio os alunos fazem gritaria e algazarra perturbando o sossego dos vizinhos; d) que se abstenham de realizar festas, ginsticas e atividades escolares ruidosas (...); e) que as funcionrias da limpeza se abstenham de realizar os servios ouvindo rdio em volume alto (...); f) que se abstenham de praticar atos que perturbem a paz, o sossego e a tranquilidade do vizinho. Quanto sociedade Grmio Nautico Unio: d) que se abstenham de praticar rudos elevados e perturbadores; e) que se abstenham de poluir o ambiente com a denominada poluio sonora, eis que costuma o requerido praticar esportes at altas horas (...); f) que se abstenham suas funcionrias de realizarem limpezas ouvindo rdio com volume elevado (...); g) que se abstenham de praticar atos que perturbem a paz, o sossego e a tranquilidade do vizinho; h) que sejam compelidos os rus construo de isolamentos acsticos pertinentes a pratica de suas atividades (...). Para tanto, a parte demandante-apelada informou que reside na Rua Marques do Pombal, n 641, nesta Capital, e se trata de escritora literria, desenvolvendo suas atividades, seja redigindo textos, ou ministrando aulas neste endereo. Atestou, ainda, seu estado de sade. Advertiu que seu sossego e sua tranquilidade, seja para realizao de tarefas do dia-a-dia, seja para o desenvolvimento de sua profisso restaram comprometidos pelas atividades desenvolvidas pelos apelantes, CLUBE UNIO e CRECHE UNIO. Aps vasta instruo probatria, com realizao de prova testemunhal, documental, depoimento das partes, e, at mesmo, inspeo judicial, o Juzo de Origem julgou parcialmente procedente a lide, para fins de determinar a absteno de qualquer atividade no ptio da escola, sob pena de astreintes fixadas em R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Nesse contexto, cumpre registrar que, apesar da ao ser dirigida contra ambos os apelantes, a prova produzida nos autos revelou que o sossego da

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CCM N 70032415804 2009/CVEL parte demandante restaria comprometida pelas atividades da escola, CRECHE UNIO, como bem referiu o magistrado da Origem. Do contexto probatrio revela-se que a parte demandante, ora apelada, requereu junto ao Ministrio Pblico a averiguao das atividades desenvolvidas pelo demandado CLUBE UNIO, em razo da propagao de rudos, sendo instaurado inqurito civil em 26 de dezembro de 2007 (fl. 166). Aps averiguao dos fatos, atravs de depoimento das partes e prova documental, foi realizado Termo de Ajustamento de Conduta, em que o CLUBE UNIO se comprometeu, em suma, a reorganizar suas atividades e horrios, nos termos das fls. 252/256. Nesse passo, constata-se que o Inqurito Civil instaurado pelo Ministrio Pblico se refere s atividades do demandado CLUBE UNIO, e no da demandada CRECHE UNIO. Extrai-se dos autos que o CLUBE UNIO exerce suas atividades desde 1906, e que a CRECHE demandada existe h cerca de 26 anos (grifei), sempre funcionando no interior da sede Moinhos de Vento do Unio, com entrada pela Quintino Bocaiuva. Ocorre que, no ano de 2008 a CRECHE UNIO foi transferida para uma casa alugada, sito na Rua Marques do Pombal, n 641, em razo da obra de ampliao realizada no interior do CLUBE UNIO, estando esta obra autorizada, conforme LICENA PRVIA expedida pela Secretaria do Meio Ambiente (fls. 207/209), detendo tambm LICENA DE OPERAO (fls. 210/212) concedida pela Secretaria Municipal do Meio Ambiente, do Municpio de Porto Alegre. A transferncia da sede da escola para o novo endereo teria ocasionado os transtornos relatados pela parte demandante, o que ensejou a procedncia parcial do pedido. Em que pese a sentena de primeiro grau, cumpre a anlise minuciosa da prova colhida nos autos, uma vez que a controvrsia versa sobre direito ao sossego da vida privada, no que tange ao sossego e tranquilidade da demandante, em contrapartida ao direito social fundamental da coletividade de ver assegurada a prestao de educao s crianas pela parte demandada, atividade de creche exercida h 26 anos pelo demandado. Primeiramente, resulta provado nos autos que a CRECHE UNIO possui Alvar de Licena para funcionar no novo endereo (fl. 469), expedido pelo Municpio de Porto Alegre, bem como foi juntado relatrio de vistoria da Secretaria de Educao do Municpio de Porto Alegre, realizado na Escola demandada (fls. 75/76) que constatou: O SEREEI, atravs da Comisso Verificadora constatou que a sede provisria encontra-se em condies adequadas, com espaos adaptados para o atendimento destinado Educao Infantil. Assim fica provado com a documentao acostada aos autos, que o Poder Pblico autorizou a atividade no local. Foi deferida prova pericial nos autos para verificao da intensidade dos rudos, considerando as dimenses dos imveis, sendo nomeado perito pelo Juzo de Origem (fl. 471). Apesar das partes terem apresentados seus quesitos (fls. 473/479 e 481/483), a parte autora desistiu da prova pericial durante a inspeo judicial (fl. 579).

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CCM N 70032415804 2009/CVEL A referida inspeo judicial revelou que a residncia da parte demandante e o prdio da escola so lindeiros; que o prdio da escola foi readaptado para salas de aula e que possui um ptio nos fundos para atividades de recreao. Foi informado que as atividades da escola iniciam-se s 7h30min e se encerram s 12h45min no turno da manh, e o turno da tarde inicia-se s 13hs e se encerra s 18hs. Entre as 14hs s 17hs o ptio est sempre com alunos em razo do revezamento das turmas e impossvel no ouvir barulho das crianas. A prova testemunhal no se presta a revelar se a intensidade do barulho extrapola os nveis admitidos pela legislao municipal para o local, havendo subjetividade nos depoimentos. A prova carreada revela que o funcionamento da Escola demandada ocorre aproximadamente entre 07h30min e s 19hs, portanto, em conformidade com o Plano de Desenvolvimento Urbano e Ambiental do Municpio de Porto Alegre. Outrossim, notrio que crianas na idade entre 18 meses a 6 anos, produzam mais barulho que os adultos, ainda mais, quando reunidas em grupos, seja para prtica de esportes, seja para uma simples atividade escolar. Trata-se, pois, de qualidade inerente prpria forma de expresso da criana, ainda mais, em fase de formao. Entretanto, isso no representa que inexistam limites a estas atitudes, seja dentro de uma escola, ou no, face o direito e a liberdade do outro, enquanto cidado integrante do mesmo ncleo social. Dever das instituies, portanto, em desenvolver suas atividades que proporcionem bem-estar s crianas e a coletividade em geral. Ocorre que, diante de um conflito de interesses que envolvam direitos fundamentais de ambas s partes, faz-se necessria ponderao das circunstncias que envolvam o caso concreto, observando uma adequada proporo dos meios e fins, atentando para os princpios da proporcionalidade e razoabilidade. No obstante o vasto contexto probatrio, a questo posta exige prova objetiva que mensure a extenso destes rudos, posto que a subjetividade dos depoimentos das partes e testemunhas no ofertam segurana ao Juzo para dirimir a lide. Ou seja, o direito da coletividade educao no pode sofrer restrio no presente caso, seno, quando sobejadamente demonstrado a violao ao direito ao sossego da demandante, o que somente se verificar quando demonstrado se a intensidade do barulho e dos rudos produzidos ultrapassam os nveis previstos pela legislao municipal para o horrio e local. Esta prova somente pode ser obtida por meio de percia especfica. A parte autora requereu a produo da prova pericial e, apesar das partes terem apresentados seus quesitos (fls. 473/479 e 481/483), autora desistiu da prova pericial (fl. 579). Ocorre que para o julgamento da lide, imprescindvel a realizao da prova pericial. Assim, ante as peculiaridades do caso sub judice, determino de ofcio a produo de prova pericial tcnica para medio dos nveis de rudo no local, em dias e horrios de funcionamento da escola.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL Determino restituio autora dos CDs que acompanham os memoriais e, ao clube demandado, laudo da percia, cuja juntada aos autos dever ser requerida perante o juzo de origem, propiciando-se a intimao da parte adversa. Ante o exposto, converto o julgamento em diligncia, nos termos do 4 do art. 515 do Cdigo de Processo Civil, determinando a baixa dos autos origem para a produo da prova tcnica pericial.

Adveio, ento, principalmente, o laudo pericial minuciosamente elaborado (fls. 792 e seguintes). Destaca-se a concluso pericial: ...os nveis de rudo mdio na residncia da autora esto muito acima do valor mximo estabelecido pela legislao vigente (fl. 797). As partes se pronunciaram e advieram dois laudos

complementar (fls. 812 e seguintes, mas considerando que, tudo indica, h erro involuntrio na numerao dos autos, chegando fl. 826, seguindo a fl. 812, e fls. 823 e seguintes). Feito isso os autos voltaram ao Tribunal de Justia, em situao que a apelao seria julgada em 14 de dezembro, mas, feitas as sustentaes orais pelos procuradores das partes, a Cmara colocou em regime de discusso. Relembro que os procuradores das partes, em tudo dedicados defesa dos seus constituintes, por ocasio das sustentaes orais, enfatizaram muito bem. O do clube, a situao do barulho, diga-se assim, temporrio que se deve tolerar em se tratando de crianas em escola, onde a algazarra pueril inerente. Ou a sociedade tolera, ou as escolas fecham-se. O laudo favorvel. A escola, cinqentenria, no funciona noite nem aos fins de semana. A da demandante, que escritora e jornalista com rotina de trabalho em casa, onde tambm ministra aula e leitura. A poluio sonora 7

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afronta a ela e ao meio ambiente. insuportvel e gera desassossego, suplicia a demandante e os vizinhos. A tal pondo que ou se tamponam os ouvidos ou se obriga sair de casa. A escola est instalada no local provisoriamente, enquanto se reconstri a principal. Mas o temporrio indefinido. As crianas esto submetidas a uma reduo gritante de espao, na proporo de um metro quadro e meio para cada uma. O conjunto da prova contundente, formado por testemunhas, inspeo judicial e percia, alm da gravao da poluio sonora. Est sobejamente demonstrado que se extrapola em muito os limites legais. o relatrio.

VO S TO
DES. CARLOS CINI MARCHIONATTI (RELATOR) Destacando o desempenho e a dedicao dos procuradores das partes, antecipo a concluso do meu voto, que confirma a sentena em todos os seus termos. O conjunto da prova favorvel pretenso. A prova longa e mltipla, est muito bem analisada na sentena. Aos fatos e fundamentos jurdicos da sentena alia-se outra prova cabal e definitiva, o laudo pericial, que atesta, sem tirar nem por, de que os rudos mdios ultrapassam em muito os limites legais. Est demonstrada a pretenso e justificada a sentena, que integro ao voto como razes de decidir (fls. 584 e seguintes):
FUNDAMENTAO Sumariando, a autora postula: - em relao ao Grmio Nutico Unio (fl. 9), que se abstenha de: praticar rudos elevados e perturbadores, poluir o ambiente com a denominada poluio sonora, eis que costuma abrigar a prtica de esportes at altas horas da noite, com gritarias de torcidas;

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CCM N 70032415804 2009/CVEL - em relao escola (fl. 9), que se abstenha de: realizar danas e aulas de ginstica no ptio ou no interior da escola, uma vez que o som e a algazarra das crianas perturbam o sossego e a tranquilidade da autora, gritarias e algazarras por seus professores e alunos, realizar festas, durante o dia e a noite; - em relao a ambos os rus que: se abstenham de praticar atos que perturbem a paz, o sossego e a tranquilidade da vizinha, seus funcionrios da limpeza se abstenham de realizar seus servios ouvindo rdio em alto volume, sejam compelidos a construir isolamento acstico pertinente prtica de suas atividades, com fixao de multa no caso de descumprimento.

Ao trmino da instruo, verifica-se o acerto do ato decisrio que, em sede de antecipao de tutela, limitou as atividades recreativas da escola, realizadas no ptio, parte dos fundos, com cominao de multa, em caso de descumprimento. No obstante os relevantes servios prestados sociedade portoalegrense, o Clube Nutico Unio, sede Moinhos de Vento, vem perturbando o sossego de seus vizinhos de forma intolervel, isso notrio. Tanto que o caso foi parar no Ministrio Pblico, onde, h informao, foi instaurado um inqurito civil. Sabe-se, para que os vizinhos possam conviver em harmonia, impende-se haja tolerncia recproca. Contudo essa tolerncia limita-se ao suportvel. E a suportabilidade, no caso sob comento, foi superada em muito. A autora reside ali h 23 anos, e a sua casa, com frente para a Rua Marqus do Herval, aos fundos, divisa com a sede do Clube Unio, cuja entrada pela Rua Quintino Bocaiva. O clube, em face de suas atividades, passou a perturbar o sossego da vizinhana, a discusso foi parar no Ministrio Pblico, onde, parece, isso no foi bem esclarecido nos autos, houve um ajustamento de conduta, no qual se comprometeu o clube a realizar obras saneadoras do problema. Com efeito, a Escola Maternal e Jardim de Infncia, que funcionava nas instalaes do clube, foi transferida para uma casa, alugada, ao lado da casa da autora. O que divide os prdios , apenas, um muro. Para a autora, a perturbao, que antes vinha apenas do clube, agora, piorou, porque as atividades da escola, especialmente as de recreao, no ptio, so insuportveis, to insuportveis que chegou a servir de tema para a crnica de Paulo Santana em Zero Hora, veja-se referncia fl. 79. Anota-se, o ptio, lugar em que as crianas fazem recreao ao ar livre, situa-se nos fundos do terreno. A autora, salienta-se, pessoa conhecida no ramo literrio, realiza suas atividades de literatura, tambm, na parte dos fundos do seu terreno, onde criou um ambiente propcio para a reflexo.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL Ento, a autora e as crianas da Escola colocam-se lado a lado, divididas, to-somente, pelo muro. Evidentemente, a atividade da autora torna-se impraticvel. Porm, isso apenas um registro. A verdade que o sossego da demandante, desenvolvendo ou no atividades literrias, no existe. No seu quarto impossvel descansar, porque do outro lado do muro esto as crianas, cuja idade varia entre 02 (dois) e 06 (seis anos), e isso perdura durante todo o dia. Veja-se o depoimento da Diretora da Escola, professora Karina do Prado Feij (fls. 415-419), no que diz respeito s recreaes no ptio: (...) PA: Quantos turnos tem a escola? D: Dois turnos, turno da manh, a escola abre s 7h30min, sendo que as crianas comeam a entrar 8 horas ou 8h30min, o horrio de sada meio-dia at 12h30min, s 13 horas devo ter umas cinco crianas autorizadas, pois os pais comeam a trabalhar as 13h30min e deixam as crianas s 13 horas, e depois at s 18 horas, quando as pessoas se atrasam no posso deixar criana sozinha, todos tem conscincia disso, ento no mximo 18h30min ficam dois ou trs alunos. (...) PA: Qual o tempo de recreao no ptio? D: Cada turma tem 30 minutos de aula de esporte, de recreao de ptio, aula de msica. Essa a tolerncia deles em funo da faixa etria. As aulas especializadas se do em 30 minutos. PA: Poderia repetir as atividades que tem no ptio? D: 30 minutos por turma. PA: Quais so as atividades? D: No ptio tem brincadeira ao ar livre, com areia, baldinho, tenho um pedao de grama sinttica onde podem brincar com bola, os meninos adoram futebol, tem umas casinhas de madeira onde as meninas brincam de panelinha, de boneca, os bem pequenos, de dois anos, tm umas motoquinhas para brincar. PA: Tem cancha de futebol para jogar bola? D: Eu no tenho cancha de futebol, mas tenho um pedao de grama sinttica, pois se caem eles no machucam o joelho e o rosto, esse tipo de coisa assim. PA: Quantas turmas tem? D: Tenho cinco turmas no turno da tarde. J digo para 2009 ou quanto a 2008? J: As duas. D: Em 2008 eu tinha cinco turmas tarde e vou manter as cinco turmas tambm agora em 2009; no turno da manh eu tinha quatro turmas e agora vai ficar de trs a quatro turmas, porque as matrculas ainda esto sendo realizadas. J: Ento, pelo que a senhora disse e pelo que vejo, as grandes queixas da autora so a respeito do barulho gerado pelas atividades de ptio. Creio que as atividades internas de aula no lhe causam problemas. o que parece. As atividades de ptio, a senhora disse que tem cinco turmas tarde e trs ou quatro de manh? D: Sim, o ptio vai das 14 horas s 16h30min. J: Quer dizer, a maior parte da tarde a senhora ocupa o ptio? D: Eu tenho salas de aula Tambm tem que ver o nmero de alunos, pois s 14 horas ia uma sala de aula em 2008 com 12 crianas, s 15 horas ia outra sala

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CCM N 70032415804 2009/CVEL com oito crianas; s 15h30min ia outra com 14 crianas, depois outra com oito crianas, pois a minha capacidade de alunos l muito pequena. Todas as festas que tivemos, festas de criana, que foi um dia que tivemos um problema de gua, sempre tentamos ir para dentro do clube para no causar problema. Eu no tenho megafone, os aparelhos de som no tm capacidade para esse tipo de coisa. (...).(Grifei) Como se v, pelo depoimento da prpria Diretora da Escola, durante todo o dia a autora no tem sossego. E de se indagar: o clube, antes de alugar a casa para onde transferiu a Escola, no anteviu o incmodo que iria causar autora?! Isso era previsvel, qualquer leigo perceberia. Ento de se concluir que o clube e a prpria escola agem conscientemente. Alis, o clube vem causando problemas vizinhana toda, circunstncia verificada pelo inqurito civil instalado no Ministrio Pblico, como j referido. E foi essa situao que motivou a transferncia da Escola. No entanto, na busca de alternativas para resolver os problemas, o clube acaba criando outros. Denota-se, nesse diapaso, m gerncia administrativa. Alis, salienta-se, o clube no tem um projeto para instalar a escola, como declara a testemunha Leonardo Gajko fl. 411. E o que estarrece a resistncia dos rus em reconhecer que esto errados, em tomar conscincia que o sossego do vizinho sagrado. Este juzo empenhou enorme esforo na busca de uma soluo conciliada, mas em nenhum momento os rus acenaram para qualquer possibilidade de composio. Para eles, pouco importa os direitos dos vizinhos. Ento, agasalhar esse comportamento, significa dizer aos vizinhos que, se estiverem insatisfeitos, mudem-se, o que convenhamos, seria qualquer outra coisa, menos direito. Em tempo, a relao entre as partes das piores. Reina a animosidade. Em audincia, veja-se fl. 406, a discusso entre os procuradores chegou a nveis to exacerbados, a ponto de se chamar segurana, com ameaa de se retirar da sala aquele que no se comportasse adequadamente. Antes, como se verifica s fls. 447-448, a procuradora da autora e a testemunha Mrcia Moura Lameira travaram um bate-boca, exigindo a interferncia enrgica do juzo. Corroborando as declaraes da Diretora Karina, o professor Braulino Nunes Jnior (fls. 453-462) esclarece: (...) J: Mas h atividade que realizada no ptio da escola? T: O ptio basicamente utilizado para as crianas fazerem atividades livres, no atividades dirigidas. J: As atividades livres so no ptio? T: Sim, o ptio que uma das faz parte da rotina da escola o ptio e geralmente eles brincam l, tem uma quadrinha ali assim, eles brincam, jogam bola tambm. J: Quantas turmas tem de manh? T: Quatro turmas. J: E tarde? T: E tarde cinco turmas.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL J: Essas turmas utilizam o ptio em revezamento ou conjuntamente? T: Geralmente em revezamento. J: E se revezam por que perodo? T: Em torno de 30 minutos cada perodo. J: Isto quer dizer que a maior parte do turno da manh e da tarde, na maior parte do perodo tem atividades no ptio? T: Digamos que sim. J: Ento a cada trinta minutos uma turma vai ter atividade livre no ptio? T: . (...).(Grifei) O barulho em consequncia das atividades da escola tanto que chega atrapalhar outras residncias vizinhas. o que relatou a testemunha Betina Borne (fls. 419-422): (...) J: Advertida e compromissada. A senhora lindeira da autora, o seu terreno faz divisa com o terreno dela? T: No, eu sou lindeira com o Grmio Nutico Unio. J: A sua casa fica a que distncia da casa dela? T: Tem o terreno do clube e a minha casa, onde a escola. Eu no sei se ali uns cinco ou dez metros. J: A senhora disse que tem a casa da Cntia T: A casa da Cntia, a escola e o condomnio onde eu resido. J: A senhora est tambm ao lado do prdio onde funciona a escola? T: Exatamente, estou ao lado. J: A senhora mora em apartamento? T: No, um condomnio horizontal, so casas. J: Fale sobre a escola, o funcionamento da escola e as atividades, pois a autora queixa-se do barulho da escola e tambm do clube, mas da escola acho que o mais problemtico. T: Eu ouo o clube desde que moro ali, atrs, dos lados. Eu morava muito antes ali do que o clube chegou at mim. Ou seja, eu estava ali e o clube chegou pela parte detrs pela ginstica olmpica, chegou por um lado pelo jud e agora do outro lado tem a escola. Eu ouo o clube por todos os lados, sim, e a escola ouo tambm. No horrio de funcionamento da escola, principalmente, como a minha casa mais para os fundos, ouo quando esto no ptio da escola, a entrada, e a sada s vezes se ouve. Isso no horrio da escola. noite a parte do jud e do ginsio. Mas a escola durante o dia, principalmente das 9 horas ao meio-dia e das 14 horas at s 17h30min. J: Fale sobre o barulho provocado pelas atividades da escola nesses perodos que a senhora referiu. T: O barulho, posso dizer que para falar de telefone no meu quarto eu tenho que fechar a janela e muitas vezes no adianta, pois se ouve barulho e realmente se ouve muito barulho. J: Mas um barulho tolervel ou um barulho insuportvel? T: Digamos que o barulho das crianas, s vezes so crianas, mas s vezes as professoras falam alto, bastante alto, e tem vezes que um pouco insuportvel, quando existem atividades fora da escola, no ptio, a realmente muito alto. Inclusive j uma vez, acho que mais de uma tentei falar, mas uma vez consegui falar com uma pessoa da escola e reclamei que realmente

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CCM N 70032415804 2009/CVEL no conseguia nem falar ao telefone, mas no fui muito bem recebida neste meu telefonema. J: Quanto ao clube, tambm acerca do barulho queria que a senhora discorresse? T: Muitas vezes eu tenho que ligar ao clube para perguntar o que est acontecendo, por que tem tanto barulho, s vezes tinham o Unio 24 Horas e s 4 da manh faziam barulho, tem barulhos A minha casa para cima, em cima tem um terrao e quando fiz festa l funcionrios do clube do outro lado comearam a gritar para ns e a incomodar uma festa em que no estavam sendo convidados, tem o jud do outro lado e conforme os treinos ouo dentro da minha casa tambm. Eu moro l h mais tempo do que existia isso e, realmente, tem barulho, sim. (...) PR: Entende que os rudos advindos do ptio da escola so compatveis, pertinentes, caractersticos, peculiares a uma escola de educao infantil, se sim, sim, e se no, por que no? T: Peculiares Eu acho que gritos de crianas existem, mas acho que no precisava ser tanto ou talvez as professoras no precisassem conversar tanto ou falar to alto, pois s vezes gritam, no falam. Eu ouo a conversa dos professores do meu quarto, se bem que devem ouvir as minhas conversas tambm, mas eu ouo a conversa dos professores. (...).(Grifei) Por sua vez, Tiago Borne Ferreira (fls. 423-423), filho da testemunha Betina, no mesmo sentido. (...) J: Existem barulhos que o perturbem? T: Bastante. J: Me fale sobre eles? T: Existem barulhos do clube que sempre existiram e existem os barulhos da escola que h mais ou menos um ano est l. Isso perturba bastante porque h crianas gritando, professores gritando, pessoas que entram e saem do clube. Tem assim uma portinha nos fundos, ento passagem e nos fins de semana o pessoal faz festa l, tocam violo, inclusive nos sbados. J: Na escola? T: , dos funcionrios. (...).(Grifei) Na sequncia, Carlos Eugnio Brando Yong (fls. 425-426), aluno que frequentava a oficina literria desenvolvida pela demandante, respondeu: (...) J: Quando o senhor frequentou as oficinas das 16h30min s 19h o senhor ouviu algum barulho de crianas da escola? T: Muito. (...).(Grifei) Segue a aluna Maria Pierry Coimbra (fls. 426-430): (...)

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CCM N 70032415804 2009/CVEL J: A senhora diz que mais de uma vez as atividades ao ar livre ficavam impossibilitadas T: Sim, por que ali o barulho era muito intenso e ns no conseguamos ter aula com a devida concentrao, com a ateno que se precisa para uma atividade de criao. (...).(Grifei) Tambm confirmou a existncia de barulho a testemunha Margareth Jerusa Varela Centeno Hulsendeger (fls. 430-434): (...) J: Eu queria que a senhora me falasse sobre o barulho provocado por essas crianas. T: Como as nossas aulas comeavam bem no meio da tarde, ocorria que durante as aulas havia muito barulho das crianas mesmo, aquele barulho natural de crianas brincando, gritando umas com as outras, havia tambm a questo das professoras chamando ateno para alguma atividade e em muitos momentos tambm som, aquelas msicas infantis para animar. Ento esse era o rudo que a gente percebia na maior parte das segundasfeiras. Som de Xuxa, coisa do gnero. J: Sons musicais? T: Isso. J: Muito alto? T: Sim, era ouvido onde ns estvamos, na casa ao lado. (...).(Grifei) Ftima Regina Torri, s fls. 437-438, afirmou: (...) J: Havia barulho produzido pelos alunos da escola que est instalada ao lado, que perturbasse as atividades ou me fale sobre esses barulhos, se que havia? T: Olha, teve um dia especificamente que eu me lembro que ns estvamos vendo um conto do Machado de Assis chamado Corvo, que baseado no Edgar Alan Poin, que uma coisa que a gente tem que prestar ateno, algo mais pesado assim e no tinha como, porque eram gritos todo o tempo, de crianas que no paravam de gritar e choro e tal e eu me lembro que isso foi uma coisa que foi muito pesada, porque era uma atividade que a gente tinha que pensar, refletir, analisar, a gente tinha que escrever, eram exerccios a partir de leituras, anlise, observao e descrio e isso era numa coisa constante, porque era assim um muro que separava onde ns estvamos, quando estvamos na parte de fora s vezes ns tnhamos que nos recolher para a garagem, porque era realmente muito a parte de trs assim, porque era muito barulho, ou eram os alunos ou as professoras falando muito alto, gritando. J: Mas isso era uma constante ou foi s um nico dia? T: No, eu estou dizendo que este dia foi o mais difcil, mas isso era uma constante. (...). (Grifei). Da mesma forma, a testemunha Luciana Ferreira (fls. 439-443) referindose ao barulho que vem da escola:

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CCM N 70032415804 2009/CVEL (...) J: Sim. Agora me fale l na casa dela, o barulho muito forte, mdio, pouco, tolervel? T: Quando as crianas esto no ptio muito forte, tu ouve direto, porque criana brinca, corre, vai para l, vem para c, no tem como tu controlar um monte de criana e estar ali do lado, ela ouve direto, se eu estiver nesse tom de voz que eu estou falando com o senhor, automaticamente, um muro, eles vo ouvir e vice-versa, muito forte, se tivesse talvez uma distncia. J: E se fecha a porta, janelas? T: Ouve, criana gritando se ouve direto, Meritssimo. (...).(Grifei) A perturbao do sossego demonstrada pelos depoimentos colhidos em audincia e pelos DVDs juntados foi ratificada pela inspeo judicial realizada, cuja ata se encontra s fls. 578/579, a qual transcrevo: ...observou-se que os prdios da escola e da autora so lindeiros. So duas casas baixas. O prdio da escola foi adaptado para salas de educao infantil. Nos fundos do prdio da escola h um ptio onde so desenvolvidas atividades de recreao. Cada turma, informou a diretora, composta de 8 a 14 alunos. As atividades da escola iniciam-se s 07h30min. E se encerram s 12h45min. O turno da tarde inicia-se s 13h e encerra-se s 18h. As atividades do ptio recreaes duram 30 minutos por turma. Assim, entre 14h e 17ho ptio sempre est com alunos. No ptio da autora, constatou-se que nos fundos da casa h uma sala que faz contato com o ptio. Nesta sala e no ptio a autora desenvolve cursos de literatura. Os ptios do prdio da autora e da escola dividem-se por um muro. Logo, impossvel quem est no ptio da autora no ouvir conversas das crianas, mesmo que no haja gritarias. Nesta inspeo, postado no ptio da autora, ouvia-se toda a conversa das crianas, embora, diz a autora, daquela altura era tolervel. A escola desenvolve tambm atividades esportivas que so realizadas no clube. Foi construdo um acesso ao prdio da escola ao clube composto de uma escada que leva os alunos para o interior do clube. No prdio da autora, mostrou ela seu dormitrio, que se situa nos fundos da casa, bem prximo ao muro que divide os dois terrenos. Relatou a autora que, acometida de cncer, e fazendo tratamento de quimioterapia, no consegue repousar. Fez-se uma incurso pelas dependncias do clube, a procura de um local onde essas atividades de recreao pudessem ser realizadas. O lugar que mais se parece com o ptio da escola, embora bem menor, est situado, para quem entra pela entrada principal do clube, pela rua Quintino Bocaiva, direita, passando pela piscina olmpica, s esquerda. Informa a diretora que prximo quele local h tubulaes de gs. A distncia entre a escola e esse local, talvez, seja de 150 metros. No local, reatou a autora que hoje era um dia atpico, pois, se fosse sempre assim, nada reclamaria. A diretora rebateu dizendo que nada havia de atpico. (...). Nesta inspeo, ficou bem claro que, durante todo o dia, o ptio da escola utilizado para recreao ao ar livre das crianas, cujo nmero varia entre 08

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CCM N 70032415804 2009/CVEL (oito) e 14 (quatorze). Esse dado fala por si s. Impossvel realizar recreao com esse nmero de crianas sem fazer barulho que perturba os vizinhos. Com relao autora, a situao ainda se agrava, porque, acometida de cncer, por isso, submetendo-se quimioterapia, no consegue fazer o repouso que o tratamento exige. Washington de Barros Monteiro, explica que so ofensas ao sossego rudos exagerados que perturbam ou molestam a tranquilidade dos moradores, como gritarias e desordens, diverses espalhafatosas, bailes perturbadores, atividades de discotecas ou danceterias, artes rumorosas, barulho ensurdecedor da indstria vizinha, emprego de alto-falantes de grande potncia nas proximidades de casas residenciais para transmisses de programas radiofnicos ou televisivos e instalao de aparelhos de ar condicionado ruidosos. (Curso de Direito Civil, vol. 3). Como se v, luz da lio de Washington, a tranquilidade da autora molestada pelas atividades da escola o dia inteiro em todos os dias teis da semana. Desse modo, a escola est agindo em desacordo com o disposto no artigo 1.277, do Cdigo Civil, que reza: - O proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito de fazer cessar as interferncias prejudiciais segurana, ao sossego e sade dos que o habitam, provocadas pela utilizao de propriedade vizinha. de se registrar que a proposta de ensino da escola de grande importncia e, ao que parece, da melhor qualidade. Alm das atividades desenvolvidas em sala de aula, as crianas so estimuladas a prticas esportivas nas mais variadas modalidades, aproveitando as instalaes do prprio clube. As testemunhas, pais de alunos, como Mrcia Moura Lameira s fls. 443-453, revelam tais qualidades. Todavia, ao se mudar antes utilizava instalaes do clube -, em razo das obras que a agremiao realiza para se adequar s normas de direito de vizinhana, a partir de inqurito civil aberto pelo Ministrio Pblico, no teve a mnima preocupao com o sossego dos vizinhos. Se a mudana da escola decorreu da necessidade de o clube realizar obras para se adequar s normas de direito de vizinhana, escolhendo o local atual, criou outros problemas de perturbao para os vizinhos. Era evidente que a instalao da escola numa casa entre residncias iria molestar o sossego dos vizinhos, mas com isso no se preocupou nem a escola nem o clube, j que a escola a este pertence. A ttulo de ilustrao, em caso anlogo, que no envolve propriamente educandrio, mas diz respeito a barulho excessivo, decidiu o nosso Tribunal: APELAO CVEL. DIREITO DE VIZINHANA. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. REJEITADA. BARULHO EXCESSIVO PRODUZIDO POR BAR E CANCHA DE BOCHAS. ELEMENTOS DE PROVAS A AUTORIZAR O FECHAMENTO DO ESTABELECIMENTO COMERCIAL. ART. 1.277 DO CCB. ILEGITIMIDADE PASSIVA. Em razo do litgio instalado entre as partes, os fatos perpetrados entrelaam os

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CCM N 70032415804 2009/CVEL demandados tornando-os co-responsveis. Assim, o demandado est situado no foco do problema envolvendo as partes e a demandada proprietria do imvel locado para estabelecimento comercial, porquanto fazem parte da relao. NO MRITO. No caso concreto, h elementos de provas suficientes a demonstrar a existncia de perturbao, algazarra, propagao de som, barulho decorrente do jogo de bochas no bar, dando conta do conflito de interesses existente entre os moradores dos prdios contguos. Evidenciado est o abuso de direito no estabelecimento comercial ao produzir barulho insuportvel em detrimento da segurana, sossego e sade dos apelados. Art. 1.277 do CCB. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70017338823, Vigsima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Glnio Jos Wasserstein Hekman, Julgado em 24/10/2007) Observa-se que os rus procuraram a sua comodidade sem ter preocupao com os moradores. A escolha da casa, onde est funcionando a escola a casa foi alugada foi motivada pela sua localizao. O imvel divisa com o clube, o que facilitou a construo de um acesso, que permite levar as crianas para o seu interior. O argumento que as atividades da escola seriam prejudicadas, havendo restrio, de nenhuma valia, porque se trata de um problema da escola, que se instalou em local inadequado, e no dos vizinhos. No se pode querer que a autora, repito, moradora h 23 anos, submeta-se ao barulho constante dos alunos e professores ou, ento, que saia da sua casa. Quem tem de se adequar ao sossego dos vizinhos, no caso, em especial, da autora, a escola, e no os vizinhos s atividades da escola. A ao foi dirigida contra o clube e a escola, porm, ao longo da instruo, verifica-se que as controvrsias centram-se nas atividades da escola. Em relao ao clube, j existe um inqurito civil aberto no Ministrio Pblico, que parece estar encaminhando uma soluo. Ademais, prova alguma, nos autos, foi produzida a respeito dos barulhos advindos das atividades do clube. Por outro lado, referente escola, como j demonstrado, a prova farta. Por conseguinte, observando-se as normas de direito de vizinhana, h de se encontrar uma soluo mediadora, que atenda aos interesses das partes, com a noo de que, nessas relaes, cada vizinho deve ter certa tolerncia. Para tanto, nada mais necessrio alm do que j foi deferido em antecipao de tutela. L foi determinado que a Escola se abstivesse de desenvolver atividades no ptio com uso de qualquer instrumento de som e ainda atividades recreativas que estimulassem as crianas a gritarias. A instruo mostrou o acerto dessa deciso. Apesar de inadequado o local, possvel que a Escola continue onde est, pois as atividades em sala de aula, embora produzam certo barulho, a perturbao est dentro dos limites tolerveis. Contudo insuportveis so as atividades de recreao, realizadas no ptio. Essas devem ser totalmente coibidas com cominao de multa, para o caso de descumprimento, e at de os fatos tipificarem crime de desobedincia.

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CCM N 70032415804 2009/CVEL Com referncia multa, o valor fixado em antecipao de tutela, a meu sentir, ante a gravidade do que est acontecendo, irrisria. Com efeito, deve ser majorada para R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada vez que esta deciso for descumprida. Pode a escola, e tambm o clube, alegar que a esta deciso vai inviabilizar as atividades recreativas das crianas ao ar livre. Porm o argumento no tem consistncia, pois o problema da escola e do clube. Cabe-lhes arranjar formas de desenvolver esta atividade sem perturbar o sossego da autora, at porque foram eles que deram causa celeuma, instalando-se num local imprprio, numa casa, entre residncias. No ptio do Clube, do outro lado da piscina olmpica, existe um local que essa atividade pode ser desenvolvida, bastando um pouquinho de sacrifcio e de boa vontade, o que at agora no se verificou. Frisa-se, a prova robusta, e essa circunstncia j havia o juzo observado, quando da antecipao de tutela. A deciso no foi prematura como dito expressamente no acrdo prolatado por ocasio do julgamento do Agravo de Instrumento. At porque o magistrado que proferiu a deciso no um incipiente. No caso, como sempre faz, agiu com a mxima prudncia, tanto que s decidiu depois de realizar audincia, onde ouviu as partes. Por fim, o cotejo entre o direito de propriedade e/ou de vizinhana e o direito fundamental de educao deve ser colocado de forma adequada no caso em tela. No se pode dizer que este se sobrepe quele ou vice-versa. O que se afirma que no pode o clube, para a sua comodidade, instalar uma escola entre residncia, acabando com o sossego dos moradores que h muitos anos ali estabeleceram suas residncias. Por que o clube no procurou outro local para instalar a escola? Por que os moradores tero de se obrigar a suportar um barulho ensurdecedor apenas porque o clube optou por levar a escola para aquele endereo? A escola pode ser instalada em qualquer outro local, pois o prdio, inclusive, alugado, mas os moradores no. Eles residem ali h dcadas, nas suas casas, suas propriedades. Teriam eles de vender ento suas casas e buscar um outro endereo mais sossegado? At que uma outra escola fosse se instalar ao lado de suas casas? S no compreende quem no sofre as consequncia nem vai ao local para presenciar os fatos. 3) DISPOSITIVO VISTA DO EXPOSTO, julgo parcialmente procedentes os pedidos deduzidos por Cntia Moscovich Faccioli na ao cominatria ajuizada contra Grmio Nutico Unio e Escola Maternal e Jardim de Infncia Gercy Costa Silveira Neto, para determinar aos rus que se abstenham de realizar qualquer atividade no ptio da escola, sob pena de multa no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) por cada vez que esta deciso for descumprida. Embora a condenao tenha sido parcial, considero mnimo o decaimento da autora e condeno os rus ao pagamento das despesas processuais e honorrios advocatcios da procuradora da autora, fixados, conforme artigo 20, 4., do Cdigo de Processo Civil, obedecidos os critrios das alneas a, b e c do 3. do mesmo dispositivo, quais sejam, o grau de zelo do

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CCM N 70032415804 2009/CVEL profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pela profissional e o tempo exigido para o seu servio, em R$ 3.000,00 (trs mil reais).

Reconhecendo o empenho do procurador da parte demandada, seus argumentos, expostos na apelao e em sustentao oral, no superam a sentena e vo de encontro ao laudo pericial, feito aps sentena. Voto, pois, em negar provimento apelao.

DES. GLNIO JOS WASSERSTEIN HEKMAN (REVISOR) - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. RUBEM DUARTE (PRESIDENTE) - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. RUBEM DUARTE - Presidente - Apelao Cvel n 70032415804, Comarca de Porto Alegre: "NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME."
Juiz de Direito da sentena: Dilso Domingos Pereira.

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