INFORMAO DNRC/COJUR/N 037/01 REFERNCIA: Ofcio n 2300/2001 INTERESSADA: Junta Comercial do Estado do Cear - JUCEC ASSUNTO: Gratuidade de certido

emitida pela Junta Comercial com fulcro no art. 5 inciso XXXIV da C Federal. Senhor Diretor, A Vice-Presidenta no exerccio da Presidncia da Junta Comercial do Estado do Cear, com respaldo no art. 3 inciso I e art. 4 incisos II, III e IV da Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, solicita parecer deste Departamento, para o fim de esclarecer a questo suscitada pela Associao dos Advogados Criminalistas do Estado do Cear CAACRIMEC. 2. Relata a Vice-Presidenta em exerccio que, por provocao da AACRIMEC, aquela Junta Comercial fora notificada, em 17/08/2001, pelo Servio Especial de Defesa Comunitria DECOM, rgo vinculado Procuradoria Geral de Justia do Ministrio Pblico Estadual, para, em audincia realizada em 23/08/2001, prestar esclarecimentos concernentes cobrana para emisso de certides que, no entender da AACRIMEC, devem ser emitidas gratuitamente pela Junta Comercial, uma vez que ...esto includas entre aquelas previstas pela Constituio Federal, em seu art. 5, inciso XXXIV, alnea b, .... 3. O mandamento constitucional invocado dispe, in verbis: Art. 5 (...) XXXIV so a todos assegurados independentemente do pagamento de taxas: a) (...) b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimentos de situaes de interesse pessoal; 4. Preliminarmente, pois, h de se perquirir o alcance da expresso independentemente do pagamento de taxas. 5. Neste ponto, relevante trazer-se a cotejo, muito embora ali se faa referncia a leis j revogadas, mas com disposies semelhantes em leis vigentes, por isso bastante oportuno, o Parecer n 106/75 deste Departamento Nacional de Registro do Comrcio, que demonstra de forma cabal, com base doutrinria e jurisprudencial, que no se tem, no caso do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins executado pelas Juntas Comerciais, uma taxa, mas um preo pblico, ad litteram: Parecer n 106/75 Assunto: Retribuio dos servios do comrcio e atividades afins. Senhor Diretor Geral: Define-se como uma obrigao ex lege de direito pblico a relao jurdica atravs da qual o Estado exige determinada prestao a pessoa fsica ou jurdica de direito privado. A fonte de tal obrigao a lei, todavia, no basta a existncia da lei para que uma obrigao tributria se instaure. Para o nascimento da obrigao tributria necessrio que surja, concretamente, o fato ou o pressuposto que o legislador indica como sendo capaz de servir de fundamento a ocorrncia da relao jurdica tributria, a qual denominada de fato gerador.

O fato gerador o conjunto de fatos ou estado de fato, a que o legislador vincula o nascimento da obrigao jurdica de pagar um tributo, o qual dever conter os seguintes elementos relevantes: a) a previso em lei; b) a caracterizao da capacidade contributiva ou econmica do sujeito passivo da obrigao, face ao seu patrimnio ou renda gerada pelo fato; c) o pressuposto de um fato que enseje o surgimento da obrigao ex lege de pagar determinado tributo, ditado pela prevalncia de negcio jurdico ou formalidade documental. Quando se verifica a ocorrncia do fato gerador, diz-se que, juridicamente, h a incidncia do tributo. Se no ocorrer o fato gerado, obviamente, no se instaura a relao tributria. Aps tomar-se em considerao a importncia do fato gerador, ter-se-, imediatamente, a necessidade de conhecer a sua natureza, a fim de melhor poder conhecer, tambm, o fundamentado da obrigao tributria, como fato jurdico de acentuada consistncia econmica ou fato econmico de relevncia jurdica, cuja eleio serviu de ndice ao legislador para fixar a capacidade contributiva. Ora, examinada a natureza do fato gerador do tributo sob o ponto de vista da sua caracterizao, temos, necessariamente, de identificar no mesmo e particularmente na taxa, a configurao dissimulada do Poder de Polcia do Estado, atravs da coercibilidade ou coatividade que o institui, vez que a delimitao da faculdade de uso de determinado servio pblico efetivo ou potencial tarefa de difcil realizao. DO DIREITO O Cdigo Comercial Brasileiro (Lei n 556, de 25 de julho de 1850) em seus artigos 1, 4, 10, 2 e 301 estabelece a faculdade de algum ser comerciante de direito desde que matriculado no Tribunal do Comrcio, in verbis: Art. 1 - Podem comerciar no Brasil: 1 - todas as pessoas que, na conformidade das leis deste Imprio, se acharem na livre administrao de suas pessoas e bens, e no forem expressamente proibidas deste Cdigo (1); 2 - os menores legitimamente emancipados (2); 3 - os filhos famlias, que tiverem mais de dezoito anos de idade, com autorizao dos pais, provada por escritura pblica (3). O filho menor de vinte e um anos, que por associado ao comrcio do pai, e o que com sua aprovao, provada por escrito, levantar algum estabelecimento comercial ser reputado emancipado e maior para todos os efeitos legais nas negociaes mercantis (4); 4 - as mulheres casadas maiores de dezoito anos, com autorizao dos seus maridos para poderem comerciar em seu prprio nome, provada por escritura pblica. As que se acharem separadas da coabitao dos maridos por sentena de divrcio perptuo, no precisam da sua autorizao (5). Os menores, os filhos famlias e as mulheres casadas devem inscrever os ttulos da sua habilitao civil, antes de principiarem a comerciar no registro do comrcio do respectivo distrito.

Art. 4 - ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este Cdigo liberaliza em favor do comrcio, sem que se tenha matriculado em algum dos Tribunais do Comrcio do Imprio, e faa da mercancia profisso habitual. ........................................................................................................... Art. 10 todos os comerciantes so obrigados: 1 - a seguir uma ordem uniforme de contabilidade e escriturao, e a ter os livros para esse fim necessrio (13); 2 - a fazer registrar no Registro do Comrcio todos os documentos, cujo registro for expressamente exigido por este Cdigo, dentro de quinze dias teis da data dos mesmos documentos (art. 31), se maior ou menor prazo se no achar marcado neste cdigo; .......................................................................................................... Art. 301 o teor do contrato deve ser lanado no Registro do Comrcio do Tribunal do distrito em que se houver de estabelecer a casa comercial da sociedade (art. 10, n 2), e se esta tiver outras casas de comrcio em diversos distritos, em todos eles ter lugar o registro. As sociedades estipuladas em pases estrangeiros com estabelecimento no Brasil so obrigadas a fazer registro nos Tribunais do Comrcio competentes do Imprio antes de Comearem as suas operaes. Enquanto o instrumento do contrato no for registrado, no ter validade entre os scios nem contra terceiros, mas dar ao a estes contra todos os scios solidariamente. O atual Cdigo Civil Brasileiro ( Lei n 3.071, de 01.01.1916) estabelece, no seu artigo 18, o momento do incio da personalidade jurdica de uma pessoa jurdica de direito privado, in verbis: Art. 18 comea a existncia legal da pessoa jurdica de direito privado com a inscrio de seus contratos, atos constitutivos, estatutos ou compromissos no seu registro peculiar, regulado por lei especial, ou com a autorizao ou aprovao do Governo, quando for preciso. O Decreto-lei n 2.627, de 26/09/40 (Lei das S.A.), ao dispor sobre as sociedades por aes fixou nos arts. 50 e 51 que seu funcionamento regular depende da publicao e arquivamento dos atos constitutivos, in verbis: Art. 50 nenhuma sociedade annima ou companhia poder funcionar, sem que sejam arquivados e publicados os seus atos constitutivos. Art. 51 Se a companhia se constituir por deliberao da assemblia geral devero ser arquivados no Registro de Comrcio de sua sede: a) um exemplar dos estatutos assinado por todos os subscritores (art. 45, 1), ou, se a subscrio tiver sido pblica, os originais dos estatutos e do prospecto, devidamente assinados pelos fundadores, bem como um exemplar do jornal oficial em que esses documentos tiverem sido publicados (arts. 40 e 41); b) relao completa, autenticada pelos fundadores ou pelo Presidente da assemblia, dos subscritores do capital social, na qual se mencionaro a nacionalidade, o estado civil, a profisso, a residncia, o nmero de aes e o total das entradas de cada subscritor (ar. 42); c) documento que prove o depsito da dcima parte do capital subscrito em dinheiro (art. 38, n 3);

d) a duplicata da ata da assemblia geral dos subscritores, que houver deliberado sobre a constituio da sociedade (art. 44, 5). Pargrafo nico se, para a formao do capital social, tiverem entrado bens, que no dinheiro, devero ser igualmente arquivadas as atas das assemblias dos subscritores, que houverem nomeado os peritos e aprovado o laudo de avaliao (art. 5). A Lei n 4.726, de 13/07/65, ao reorganizar os servios do Registro do Comrcio e atividades afins, regulamentada pelo Decreto Federal n 57.651, de 19 de janeiro de 1966, coloca disposio dos interessados os diversos servios previstos na sua rea de competncia e descritos nos artigos 48 a 70, onde se encontra a matrcula, o arquivamento, o registro, a anotao, a autenticao dos livros, o cancelamento e outros, cujo uso est regulada por uma tabela de taxa e emolumentos prevista pelo Decreto-lei n 144, de 02/02/67. DO MRITO corrente em nosso direito e, particularmente, nas decises jurisprudenciais do Superior Tribunal Federal, que o nomen juris ou a indicao da destinao especial de determinado produto de uma arrecadao, no constituem o elemento de identificao de determinado tributo. Assim, no obstante o Decreto-lei n 144 tratar de Taxas e Emolumentos, refere-se na verdade a cobrana de emolumentos ou preo pblico pela prestao de um servio divisvel e no obrigatrio, uma vez que a Lei do Registro do Comrcio no contm mecanismos de sanes que obriguem os empresrios ao uso ou pagamento dos servios postos sua disposio. Incidindo, assim, a sua cobrana somente sobre aqueles que fizerem uso efetivo dos referidos servios. Na sistemtica atual do Registro do Comrcio, se uma empresa, empresrio ou algum dos auxiliares do comrcio no vm s Juntas Comerciais para arquivar seus atos ou fazer as suas matrculas ou registros, no obstante a caracterizao do fato ou da irregularidade, por via de conseqncias indiretas, que determina a responsabilidade solidria, no existe na Lei n 4.726/65 qualquer disposio coercitiva que permita configurar a relao de causalidade jurdica inerente ao tributo e que vincule o no cumprimento do ato a determinada pena coercitiva. No h na espcie, possibilidade de autuao para a cobrana da suposta taxa, nem o seu lanamento na dvida ativa e cobrana executiva porque na realidade tratase de um preo pblico. No tendo, assim, as Juntas Comerciais atribuies de ir atrs dos remissos ou punir os no usurios de seus servios, evidencia-se o carter facultativo dos mesmos a exemplo dos emolumentos cobrados pelos Cartrios de Registros Pblicos, muito embora, possam os rgos do registro de comrcio, zelando pelo cumprimento das disposies legais e vista da constatao de irregularidade, acionar os setores competentes do Estado para aplicar as sanes cabveis na rbita civil e nunca na rbita fiscal. DA CONCLUSO Dessa forma, demonstrando no ser o fato gerador da referida contribuio decorrente da prestao de servio dos rgos de Registro do Comrcio (Juntas Comerciais) exigveis pelo poder de polcia, no sentido que lhe d a acepo da doutrina continental europia, de modo a abranger o poder de obrigar o usurio ou a todos os cidados por medidas e sanes administrativas, tem-se como conseqncia que a natureza jurdica da contribuio, por ser facultativa, permite o correto uso do nomen juris relativo retribuio dos servios prestados nos atos do registro de

comrcio e atividades afins, isto , de preo pblico, coerentemente com o entendimento do T. F. R. no Ag. em M. S. n 73.688 A. C. unnime da 2 T. publ. em 05.09.74, Rel. Ministro Jarbas Nobre, in verbis: Taxa de Servio Preo Pblico Cobrana pela SUFRAMA iseno descabida. O art. 26 do Decreto-lei 756, de 1969, isenta de quaisquer impostos e taxas, mesmo as cobradas por rgos de administrao indireta, a importao de mquinas e equipamentos destinados a Amaznia para execuo de empreendimentos, declarados pela SUDAM, prioritrios para o desenvolvimento econmico da regio. O favor, como visto, restrito a impostos e taxas. A taxa de servio cobrada pela SUFRAMA, com base no disposto no art. 24 do Dec.-lei n 288, de 1967, no est compreendida naquela iseno. Ora, j decidiu este Tribunal que essa taxa no se apresenta como tal, mas constitui, na verdade, um preo pblico que no se inclui no conceito de tributo. Taxa, est no CTN, art. 77, tem como fato gerador o exerccio do poder de polcia, ou a utilizao, efetiva ou potencial, de servio pblico especfico e divisvel, prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Na forma do art. 24, do Decreto-lei n 288, a SUFRAMA, quando presta servios, cobra emolumentos. A denominada taxa de servio apesar da impropriedade da expresso devida quando se trata de utilizao de suas instalaes. Aqui temos, sem dvida, a figura do preo pblico, assim entendido e cobrado pelo Estado, por um servio divisvel, nunca obrigatrio, o suficiente para cobrir o custo total do servio dado. No servio pago pelo preo pblico, os interesses do Estado e do indivduo so idnticos. Preo que , no pode ele ser confundido com tributo e, desse modo, no est includo no favor outorgado pelo Decreto-lei n 756, de 1969. De todo o exposto, somos pela renovao da tabela de taxas e emolumentos, com a devida adequao de seu valor e correo de seu nomen juris para preo pblico, vista da natureza jurdica no coercitiva da referida contribuio. o parecer, S. M. J. Eduardo Manoel Lemos Diretor da D. J. R. C. 6. Destarte, a partir de ento, passaram os textos normativos a usarem a expresso adequada de preo pblico. 7. Com efeito, ainda que alguma dvida perdurasse a respeito da questo ora exposta, a Procuradoria da Junta Comercial do Estado do Rio de Janeiro, em substancioso Parecer da lavra do ento Procurador-Chefe, Dr. Alcir da Silva, examinando o tema central da controvrsia, corroborando o entendimento deste Departamento conforme j visto, deixou incontestavelmente esclarecido que, tendo o rdito remunerador dos servios prestados pelas Juntas Comerciais natureza jurdica de preo pblico, est, por conseguinte, fora do alcance do evocado dispositivo constitucional. 8. De se ver, pois, na ntegra os termos do referido Parecer, que por si s elucidam a matria, objeto do questionamento que nos fora apresentado pela Junta Comercial do Estado do Cear. Ei-lo: PARECER N 09/2001 AS Ementa: Expedio de certides pelas Juntas Comerciais. Remunerao pela prestao desse servio. Sua validade. Preo de servio que no se confunde com taxa. Interpretao da norma contida no art. 5, inc. XXXIV, da

atual Constituio da Repblica. Ausncia de inconstitucionalidade na regra inserta no art. 29 da Lei n 8.934, de 18/11/1994. Concluso. Consulta-nos o Sr. Presidente desta JUCERJA acerca da validade do disposto no art. 29 da Lei n 8.934/94, que se encontra reproduzido no art. 80 do Decreto n 1.800, de 30 de janeiro de 1996. O motivo da indagao, segundo a referida autoridade, porque tm surgido algumas alegaes de invalidade da aludida norma, j que, no entender dos que assim pensam, dita regra se encontra em confronto com o contido no art. 5, inc. XXXIV, da Constituio Federal. Diante disso, parece-nos que, para o deslinde da questo, ser necessrio precisarmos o verdadeiro alcance de cada uma daquelas normas, j que s assim poderemos concluir se haver de fato a alegada contrariedade entre as mesmas. Com efeito, assim dispe o texto constitucional que, diga-se de passagem, j foi regulamentado pela Lei n 9.051, de 18 de maio de 1995, cujo teor, entretanto, no elucida a indagao aqui formulada: Art. 5 ........................................................................ XXXIV so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) ............................................................................... b) a obteno de certides em reparties pblicas, para a defesa de direitos e esclarecimento de situao de interesse pessoal; Por outro lado, assim dispe aquela outra regra legal (Lei n 8.934/94, art. 29): Qualquer pessoa, sem necessidade de provar interesse, poder consultar os assentamentos existentes nas Juntas Comerciais e obter certides, mediante pagamento do preo devido. Dessa forma, preliminarmente, urge que se pesquise se a expresso constitucional independente do pagamento de taxas to ampla a ponto de invalidar aquela outra expresso legal mediante pagamento do preo devido. A nosso ver, a resposta h de ser negativa, j que os referidos textos tratam de figuras jurdicas diversas. Uma de carter compulsrio, a taxa, e a outra de carter facultativo, o chamado preo devido, que nada mais do que a contraprestao de um servio pblico prestado. Ora, a prpria Constituio que nos informa, no art.145, II, que taxas so tributos cobrados em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos a sua disposio. Assim sendo, para que haja a obrigatoriedade do pagamento de taxas, no se faz necessrio que o usurio se utilize dos servios respectivos, basta que o poder pblico os coloque disposio dos contribuintes. Portanto, face a sua compulsoriedade, a taxa ser devida tanto quando houver a utilizao dos servios, como quando isto no ocorra, bastando que aqueles sejam postos disposio dos contribuintes. Veja-se, dentre outros, Comentrios ao Cdigo Tributrio Nacional, Vrios Autores, Forense, 5 Edio.

Por outro lado, quando for a hiptese de pagamento do preo devido, figura absolutamente distinta de taxa, onde no h aquela compulsoriedade, o pagamento s se dar quando efetivamente houver a prestao dos servios. que, nesse ltimo caso, estamos no terreno da contratualidade, ou seja, se se pretender o servio, pagar-se- pela sua execuo. Se tal no ocorrer, nada ser devido. a lio, dentre outros, que se extrai do Dicionrio de Tecnologia Jurdica, de PEDRO NUNES, Freitas Bastos, vol. I, 7 Edio: Emolumento (que uma espcie de preo pblico) Remunerao por ato praticado no exerccio de ofcio ou funo pblica, ou judicial. propsito, vale aqui transcrever o ensinamento de BERNARDO RIBEIRO DE MORAIS, in Doutrina e Prtica das Taxas, So Paulo, Rev. Tribs., 1976, pag. 103: Assim o preo pblico no se confunde com a taxa. Embora sejam ambos contribuio pecuniria, a taxa contribuio compulsria; e o preo pblico, no compulsrio. A taxa exigida pelo Estado exclusivamente, enquanto que o preo pblico pode ser exigido tanto pelo Estado como pela concessionria de servio pblico. Dita lio perfeitamente aplicvel ao presente caso, j que a nica diferena que existe a substituio daquela concessionria de servio pblico por uma autarquia estadual, no caso da JUCERJA. Bastante elucidativo a respeito, o ensinamento que se extrai de J. CRETELLA JUNIOR, nos seus Comentrios Constituio de 1988, Forense Universitria, vol. I, pags.422/3, in verbis: A ausncia de interesse pblico torna o pagamento em preo. E isso o que ocorre exatamente no tema em exame, j que o Estado, ao expedir uma certido, no pratica ato pblico do seu interesse, mas, sim, age por provocao da parte interessada. Portanto, neste caso, o exerccio dessa funo pblica fica restrita ao mbito da contratualidade, o que faculta ao requerente o pagamento dos emolumentos (preo pblico) que forem devidos, somente quando a execuo dos servios se der a seu exclusivo interesse. Por isso, nenhuma inconstitucionalidade, ou at mesmo ilegalidade, h quando as Juntas Comerciais cobram dos usurios o preo devido pela expedio de certides pelos mesmos requeridos. Alm disso, se tudo que acima foi dito ainda no bastasse, em abono nossa tese, comprovando no existir colidncia entre o disposto naquela Lei de Registro Pblico de Empresas Mercantis e o referido Texto Constitucional, vale aqui invocar a lapidar passagem do voto proferido pelo Min. MARCO AURLIO, hoje Presidente do Colendo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do RMS n 21.514, in Rev. do Direito Administrativo, vol. 193, pag. 228 e segts: Sempre tenho presente a premissa de que o Direito cincia e, como tal, possui instituto, expresses e vocbulos com sentido prprio, havendo de se presumir que o legislador, especialmente o constituinte, haja atuado com tcnica, atentando para o

fato de que o esmero da linguagem essencial revelao do sentido correto da disposio normativa. Assim sendo, na aludida regra constitucional, no se pode dar ao vocbulo taxas outro entendimento seno o de entend-lo, de forma precisa, na sua verdadeira acepo tcnica, ou seja, a de um ato compulsrio. Esse, alis, , tambm, o ensinamento que nos transmite LUS ROBERTO BARROSO, in Interpretao e Aplicao da Constituio, Editora Saraiva, 1996, pag. 123, ao invocar FRANCESCO FERRARA: O intrprete da Constituio deve partir da premissa de que todas as palavras do texto constitucional tm uma funo e sentidos prprios. No h palavras suprfluas na Constituio, nem se deve partir do pressuposto de que o constituinte incorreu em contradio ou obrou com m tcnica. Desse modo, o legislador constituinte, ao afirmar naquele texto constitucional, que a expedio de certides far-se- independente de pagamento de taxas, no englobou, na citada iseno, a dispensa de pagamento de emolumentos, que acaso fosse devido, nas expedies de certides pelos rgos pblicos a pedido das respectivas partes interessadas. E tanto isso verdade, que o mesmo legislador constituinte, na prpria Constituio (art.5, inc. LXXVI, letra b) dispe que so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei, a certido de bito. Ora, se existe esta regra, porque, ao contrrio do que aqueles alegam, aquela outra j anteriormente citada, no to ampla como se pretende, a ponto de se incluir na referida norma isencional as certides expedidas pelas Juntas Comerciais a pedido da parte interessada. Cabe ainda ressaltar, que os servios de expedio de certides realizados pelos respectivos Cartrios de Distribuio, bem como pelos de Registro Geral de Imveis, so igualmente remunerados e no h qualquer contestao a esse respeito. CONCLUSO: Portanto, emolumento, diferentemente da taxa, que compulsria, cujo pagamento independe de prestao de servios, bastando que o mesmo seja colocado disposio do usurio, s ser devido nos casos em que a parte interessada usufruir do servio respectivo. Dessa forma, nessa ltima hiptese, a iseno do pagamento dos emolumentos, que no caso for devido, s ser possvel se tal previso se encontrar legalmente prevista, ou quando a parte interessada for beneficiria de Justia gratuita. Afigura-se-nos tambm bastante razovel que a expedio de certido, no caso, se d tambm de forma gratuita, quando o seu requerente for uma autoridade pblica que precise de referida certido para o desempenho de suas atribuies. Isto posto, podemos concluir, com segurana, que no h qualquer infringncia legal, por parte das Juntas Comerciais, na prtica do ato de cobrar, de cada usurio, o preo estabelecido previamente, para a expedio de certides pelos mesmos requeridas. o parecer.

Rio de Janeiro, 31 de maio de 2001 ALCIR DA SILVA Procurador Regional JUCERJA 9. Isto exposto, dessume-se que a Associao dos Advogados Criminalistas do Estado do Cear CAACRIMEC equivocou-se ao inferir de ilegal a cobrana para emisso de certido pela Junta Comercial arrimada no preceito contido no art. 5, inciso XXXIV, alnea b, da Carta Magna, porquanto, conforme j dito pelo douto Procurador, porm no demais repetir, que a Constituio da Repblica, ao adotar a expresso taxas, acolheu a natureza jurdica por ela representada, com o plexo de princpios e normas que lhe do identidade, revelando-se, desse modo, incabvel a gratuidade arrogada. considerao de V.Sa. Braslia, 12 de setembro de 2001. REJANNE DARC B. DE MORAES CASTRO Coordenadora Jurdica do DNRC