C.C.A.S.M. Expte. Nro.

1379-SI "FERRECCIO, ENRIQUE CARLOS C/EMPRENDIMIENTO INMOBILIARIO COLONY PARK-PARQUE LA ISLA-S/AMPARO "

En la ciudad de General San Martn, a los 25 de julio de 2008 se renen en acuerdo ordinario los jueces de la Cmara de Apelacin en lo Contencioso Administrativo con asiento en San Martn, Jorge Augusto Saulquin, Hugo Jorge Echarri y Ana Mara Bezzi para dictar sentencia en la causa N 1379/08 SI caratulada "FERRECCIO C/ EMPRENDIMIENTO INMOBILIARIO COLONY PARK Y PARQUE LA ISLA S/ AMPARO". ANTECEDENTES 1.- El 1 de julio de 2008, Enrique Carlos Ferreccio, invocando su calidad de vecino afectado y de titular de un derecho difuso o colectivo vinculado a la proteccin del medio ambiente, promueve accin de amparo contra los emprendimientos inmobiliarios Colony Park -ubicado en la Fraccin 713 Lotes 3, 4, 5, 6, 7 y 9- y Parque La Isla -situado en la Fraccin 713 Lotes 3, y 5-, ambos del Catastro de la Municipalidad de Tigre y datos de ARBA, pertenecientes a la 1 Seccin Isla del Delta (fs. 37/47). Motiva la accin en el movimiento de tierras, trabajo de las topadoras, endicamiento, dragado y secado de arroyos, canalizaciones, desmontes, y cambio de curso de las corrientes de agua que indica- como producidos en la Zona de la 1 Seccin de Islas del Delta del Paran (delimitado por el Canal Vinculacin, Ro Lujn, el Arroyo Anguila, el Arroyo Pac y el Canal Vinculacin) por las demandadas. Aduce que dichas acciones en forma actual e inminente, lesionan, restringen alteran y amenazan con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta derechos y garantas reconocidas en el art. 28 de la CP y 41 de la CN y diversas normas de rango inferior. 9 vta. y 1. Solicita que se ordene el cese a dichas actividades que seala- producen un dao ambiental colectivo. Por su parte, solicita el dictado de una medida cautelar innovativa consistente en ordenar la inmediata suspensin de las tareas que se estaran desarrollando por parte de las demandadas sobre los predios y cursos de agua afectados hasta tanto no se resuelva la accin de amparo planteada. Invoca las consecuencias actuales de las tareas que estaran realizando las demandadas en la Zona de la 1 Seccin del Delta y las caractersticas de ambos emprendimientos inmobiliarios y del entorno natural en el que se encuentran. En tal sentido, seala que stos emprendimientos sumaran una superficie superior a las 1200 has y albergarn cerca de 1500 propiedades con un promedio de 6000 habitantes, con un estimado adicional de 3000 automviles que circularn por el Delta; todo lo cul aduce- terminar daando en forma irreversible el ecosistema deltaico en su conjunto. Solicita adems, que se intime a los demandados a que: 1) Con la contestacin de la demanda agreguen los pertinentes Estudio de Impacto Ambiental y Declaracin de Impacto Ambiental, 2) Acrediten el cumplimiento de los trmites prescriptos en la Ley 20.645; 3) Acrediten los permisos y trmites ante la Direccin Provincial de Vialidad por los caminos detallados en los proyectos inmobiliarios; 4) Acrediten los permisos y trmites ante la Direccin Provincial Hidrulica por estar cambiando un curso de agua, alterando la lnea de la ribera, cambiando el lecho de arroyos y represando, al formar una laguna en los Arroyos Mojarrra y Anguila; 5) Acrediten los permisos y trmites ante las Municipalidades de Tigre, San Fernando y San Isidro, por considerar que los trabajos desarrollados por las demandadas violan lo normado por la Ordenanza 1001/90; 6) Acrediten la intervencin de la Prefectura Naval Argentina, de la Comisin Mixta Administradora del Ro de la Plata, por pertenecer el rea hdrica afectada a una cuenca internacional; 7) Acrediten las autorizaciones del rgano de Control de concesiones de la Red Vial Nacional, por los caminos que dicen hacer en

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continuidad con el trasbordador con asiento en el Club Barlovento y en los emprendimientos Colony Park y Parque de la Isla; 8) Acrediten las autorizaciones respectivas obtenidas por el Estudio de Arquitectos Robirosa, Beccar Varela, Pasinato, Gonzalo, Amarante, por los trabajos del emprendimiento urbanstico confeccionado por los profesionales matriculados en el Consejo Profesional de jurisdiccin provincial y nacional, segn lo establezca la reglamentacin pertinente; 9) Acrediten las autorizaciones respectivas de la Subsecretara de Puertos y Vas Navegables respecto a si se emitieron las respectivas declaratorias para el dragado, obras en la costa, puentes, tneles subfluviales, instalaciones para transbordadoras en los ros Lujn y Vinculacin; 10) Acrediten las autorizaciones respectivas de los trmites efectuados ante la Secretara de Ambiente y Desarrollo sustentable de la Nacin, respecto de la autorizacin tendiente a no vulnerar diversos regmenes legales que enumera. 2.- De los documentos adjuntados en la demanda (detallados a fs. 45 Punto VI A.) cabe destacar una nota dirigida al Sr. Intendente de Tigre y presentada con fecha 17/06/08, en la cul, en lo pertinente se dice que: A travs de la Directora de Gestin Ambiental Leticia Villalva hemos tomado conocimiento del acta labrada de intimacin y paralizacin de obra hacia Fideicomiso Parque de la Isla con fecha 30 de mayo de 2008, el cual, a la fecha contina en ejecucin, siendo que debera haberse clausurado al no poseer permiso de obra 3.- A fs. 49 y con fecha 1 de julio de 2008, el a quo como medida de mejor proveer dispuso que el actuario certifique ante la Direccin de Gestin Ambiental de la Municipalidad de Tigre si existe un acta de intimacin y paralizacin de obra hacia Fideicomiso Parque de la Isla, con fecha 30 de mayo de 2008. Por su parte, tambin a fs. 49 y con la misma fecha, obra informe del actuario en el que se indica lo siguiente: Informo a V.S. que en el da de fecha me comuniqu telefnicamente con la Direccin de Gestin Ambiental de la Municipalidad de Tigre siendo atendido por la Directora Leticia Villalba, quien me indic que efectivamente exista un acta N 2667 de fecha 30/05/08, informando haber realizado una segunda inspeccin el 27/06/08 sin certificar si continuaban los trabajos en el lugar, comprometindose a enviar va fax copia del acta aludida. 4.- A fs. 50 obra agregado fax del Acta N 2667 de la Municipalidad de Tigre (Secretara de Inversin Pblica, Urbanismo y Gestin Ambiental) de fecha 30 de mayo de 2008 en Seccin 1 Islas Tigre en propiedad de Fideicomiso Parque de la Isla en la que se manifiesta que: El titular comete las siguientes infracciones, en la fecha se intima a cesar con las obras que se estn llevando a cabo en el lugar hasta tanto presente toda documentacin referida a las obras mencionadas ante los organismos competentes en la secretara de Inversin Pblica Urbanismo y Gestin Ambiental Municipio de Tigre. 5.- El 7 de agosto de 2007 el a quo rechaz in limine la accin referida, con costas. Para as decidir seal que: El art. 2 de la ley 7166 exige el agotamiento de la va administrativa, a efectos de su procedencia procesal. En virtud de ello, el a quo entendi que no se configuraron en la causa los presupuestos formales que habilitan la accin de amparo, toda vez que existe una va administrativa iniciada y en pleno trmite, sin que al respecto se advierta silencio, denegatoria, dilacin o tardanza del rgano comunal interviniente que pueda ocasionar gravamen de imposible reparacin que autorice la va excepcional del amparo. En tal sentido seala el a quo que el reclamo administrativo formulado por la Asociacin Asamblearia Delta y Ro de la Plata entidad a la que no representa el accionante- en los trminos previstos por el art. 5 inc. d) de la precitada ley de amparo, redund en la intimacin municipal

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de paralizacin de las obras hasta tanto se presente la documentacin habilitante ante la Secretara de Inversin Publica Urbanismo y Gestin Ambiental de la Municipalidad de Tigre. Deduce el a quo que tal extremo es demostrativo de que dicho tramite administrativo es operativo para enfrentar el acto presuntamente lesivo al obtener el mismo efecto que con el amparo que se procura, por haberse solicitado conjuntamente una medida cautelar de idntico tenor. Sobre esta base el a quo determin que corresponde la articulacin de los/interesados de la va administrativa hasta su conclusin, sin perjuicio de un eventual emplazamiento a la autoridad municipal interviniente para su debido cumplimiento o eventualmente la utilizacin de la alternativa procesal prevista en el art. 76 del CCA. Seal el a quo que resulta prematura la ocurrencia por la va excepcional y restrictiva del amparo por no aparecer agotada la va administrativa, (cfr. criterio de esta alzada en la causa n 1076 SI, sentencia de fecha 11/09/07) 6. A fs. 54, y con fecha 7 de julio de 2008 se notifico al actor la sentencia de fs. 51/53 y vta. 7. A fs. 55/63 y vta el actor interpone recurso de reposicin y apelacin en subsidio. Expone los siguientes agravios: 7.1. Que existe un error de juzgamiento por parte del a quo al rechazar in limine la accin de amparo utilizando el requisito del agotamiento de la va administrativa, toda vez dicha exigencia qued derogada en virtud de la redaccin del art. 43 CN y tratados internacionales. 7.2. Que el art. 30 de la ley 25.675 determina expresamente el amparo como va idnea para proteger el derecho a un ambiente sano, no existiendo remedio judicial mas expedito para remediar los actos lesivos enunciados en su demanda. 7.3. Que de seguirse la va ordinaria contencioso-administrativa, solo se obtendra una sentencia formal con derechos constitucionales ya violados. 7.4. Que la denegatoria de la medida cautelar innovativa intentada no fue interpretada a la luz de los nuevos principios constitucionales, sino a travs de un manifiesto rigorismo formal, desconocindose, de tal forma, los trminos del art. 41 CN, el art. 28 CP, y otras normas nacionales y provinciales de rango inferior. 7.5. Que no se advirti la existencia de un peligro en la salud y en la vida de los habitantes del Delta y partidos aledaos, en virtud de inminentes inundaciones y por contaminacin ecolgica o dao ambiental. 7.6. Que los actos lesivos efectuados por las demandadas continan a la fecha y el Acta de Intimacin y Paralizacin de Obras instrumentada por la Municipalidad de Tigre con fecha 30/05/08 dejan en descubierto que los funcionarios comunales estaran incurriendo en incumplimiento de deberes de funcionario pblico, toda vez que considera- corresponde clausura y multa y no una simple intimacin. Ello con el agravante de haber ocurrido una segunda intimacin a paralizar las obras de fecha 27/06/08. 8.- A fs. 64 y con fecha 8 de julio de 2008, la Juez a quo resolvi conceder el recurso de apelacin interpuesto por el actor y elevar las actuaciones a este Tribunal. 9.A fs. 66 se dispuso que la actora quedara notificada por ministerio de la ley por haber omitido constituir domicilio en el radio del tribunal- y que pasen los autos a resolver. CUESTIONES Establecido el siguiente orden de votacin, de acuerdo al sorteo efectuado: Bezzi, Echarri y Saulquin, el tribunal estableci las siguientes cuestiones a resolver:

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1. Es competente esta alzada para conocer el presente recurso de apelacin? 2. Se ajusta a derecho la sentencia apelada? VOTACION A la primera cuestin la Juez Ana Mara Bezzi dijo: I.- El artculo 19 de la ley 7.166 (t.o. dec. 1067/95) -modificado por la ley 13.101-, establece que "de este recurso refirindose al recurso de apelacin contra la sentencia- conocer la Cmara de Apelacin respectiva de la misma jurisdiccin, la que deber dictar sentencia dentro de un trmino no mayor del tercer da de recibido el expediente. Dispone, sin embargo: Cuando el objeto del amparo sea la impugnacin de un acto administrativo, particular o general, de una omisin administrativa de una va de hecho las Cmaras de Apelacin en lo Contencioso Administrativo conocern como instancia de alzada". Es decir, que esta Cmara es competente para entender en los recursos de apelacin que se interpongan contra las decisiones recadas en las acciones de amparo, cuando su objeto sea la impugnacin de un acto administrativo, particular o general, de una omisin administrativa o de una va de hecho, adems de su competencia como alzada natural (artculos 4, 27 y concs. de la ley 12074, art. 3 de la Res. SCBA 1559/04 y sus modificatorias, y art. 19 -primera parte- de la ley 7166). Ello, de acuerdo a lo establecido en el artculo 166 de la Constitucin de la Provincia y arts. 1 y 2 del CCA ley 12008 -texto segn ley 13101-. II.- De los trminos de la demanda se advierte que la accin est dirigida contra quien resulte responsable de los emprendimientos inmobiliarios Colony Park y Parque La Isla, en tanto no fue demandada ninguna autoridad administrativa, ni se impugna un acto, hecho u omisin de ninguno de sus rganos (art. 7 inc. c Ley 7166 y 330 inc. 2 CPCC), por lo que el conflicto, en principio, podra circunscribirse a una controversia planteada entre particulares, no suscitada en el ejercicio de funciones administrativas (art. 166 CP y 1, 2, del CCA ley 12008 texto segn ley 13101- y este Tribunal en las causas N 1037 "Accin de Amparo Fernndez Trujillo Natalia c/ Facundo Osvaldo Rubn", del 3-VII-07; N 1204 C.E.S.P.P.D.H. s/ accin de amparo, del 28-XII-07; N 1270 Drivet, Maria de los ngeles C/America 2 Canal de Televisin S/Amparo del 8-IV-08; n 1262 Villagra Aldana S/ Accin de Amparo" del 10-IV-08; causa N 1080, caratulada "Lucena Roberto Virgilio, Martinez Lidia Estella Maris, Colman Eduardo Luis S/Apelacin de Amparo del 25-IX-07, confirmado por la SCBA el 7 de mayo de 2008; Korenberg Rubn Salomn s/Amparo del 15-V-08, entre otras), extremo que determina, en principio, la incompetencia de esta Alzada para entender en el recurso articulado. Asimismo, la Juez a quo no advirti la presencia de un listisconsorcio necesario, ni orden la consecuente integracin de la litis (conf. art. 89 CPCC y CCASM en la causa N 704/06, caratulada "Direccin de Vialidad (PBA) c/ Sartori s/ expropiacin del 8-VIII-06), circunstancias que, normalmente, determinaran la incompetencia de esta alzada (art. 19 ley 7166 y CCASM en causa n 1262 Villagra Aldana S/ Accin de Amparo" del 10-IV-08). III.- Sin perjuicio de ello, advierto que, en relacin con los hechos aqu denunciados, habra tomado intervencin la Secretara de Inversin Pblica, Urbanismo y Gestin Ambiental de Tigre. En tal sentido, con fecha 30 de mayo de 2008 agentes de dicha Secretara intimaron el cese de las obras llevadas a cabo en predio de Parque de la Isla -hasta tanto se presente toda documentacin referida a las tareas, ante todos los organismos que resulten competentes- y con fecha 27 de junio de 2008 se produjo una segunda inspeccin, sin certificar si continuaban los trabajos en el lugar (fs. 49/50). El actor, por su parte, denunci a fs. 58 la continuacin de los trabajos en los emprendimientos inmobiliarios, pese a la orden de cese antes reseada.

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Entiendo que, el hecho de que la Municipalidad de Tigre haya dispuesto una medida que guarda estrecha relacin con la pretensin de autos, tornara necesaria la intervencin de dicha comuna en la causa (cfr. arts. 89 o 94 CPCC), circunstancia suficiente para habilitar la competencia de alzada de este tribunal en los trminos del art. 19 ley 7166. Los seores jueces Hugo Jorge Echarri y Jorge Augusto Saulqun votaron en igual sentido y por los mismos fundamentos. A la segunda cuestin la Juez Ana Mara Bezzi dijo: I.- El recurso es admisible, ya que fue interpuesto en trmino, en escrito fundado y contra la resolucin que rechaz in limine la demanda (art. 9 y 18 ley 7166 y fs. 54 y 63/vta). II.- Por su parte, si bien es cierto que las cuestiones no planteadas oportunamente al juez de grado resultan insusceptibles de introduccin en la Alzada (art. 272 Cd. Proc.), la falta de legitimacin, cuando es manifiesta, debe ser considerada an de oficio por el tribunal de apelacin, en tanto constituye un presupuesto ineludible de la accin que se ejerce, haciendo a la existencia o no de la relacin jurdica en que se funda el pleito (doct. art. 345, inc. 3, Cd. Proc. y art. 20 ley 7166 y CCASM causa N 87-2004, caratulada Sindicato de Trabajadores c/Municipalidad de Morn s/amparo, del 1/12/05; Causa n 1100 Asociacin de Profesionales del Hospital Diego Thompson c/ Municipalidad de Gral. San Martn s/ amparo del 29-II-08). En efecto, el examen oficioso de la legitimacin, (procesal y sustancial), tampoco lesiona el principio de congruencia, en tanto la Suprema Corte ha resuelto que aqulla constituye un requisito esencial de la accin (Ac. 55.945, sent. del 27-VI-1995 en Acuerdos y Sentencias, 1995-II-547; Ac. 56.445, sent. del 12-XII-1995 en Acuerdos y Sentencias, 1995-IV-617; Ac. 59.662, sent. del 21-IV-1998 SCBA, AC 82123 S 14-4-2004). III.- Sentado ello, a fin de dilucidar si corresponde reconocer aptitud procesal a la actora para demandar la tutela que reclama, cabe recordar que cuando se habla de daos colectivos y derechos e intereses colectivos es dable precisar la legitimacin, en tanto la misma, en principio no alcanza a la accin popular. As, los intereses colectivos son aquellos cuyo titular es un grupo, categora o clase de personas. Cuando lo que se menoscaban son bienes que por su naturaleza indivisibles, en tanto no pertenecen con exclusividad a una persona o a un grupo determinado de personas, sino a grupos indeterminados de sujetos annimos y sin ningn vnculo jurdico que los amalgame o de una vastedad tal como la sociedad en su conjunto o la humanidad toda (medio ambiente, patrimonio histrico, natural, artstico y cultural de una comunidad; la flora y la fauna de una regin, etc...), se trata de un bien colectivo, que pertenece a la "esfera social" de la tutela jurdica. De all que la legitimacin para demandar su tutela y recomposicin corresponda tanto a los afectados, al defensor del pueblo, a las asociaciones (si las hubiere) que propendan a sus fines e, incluso, en determinados casos, al Fiscal de Estado y al representante del Ministerio Pblico (art. 43, Const. nacional, arts. 20 inc. 2, 28 y 55 Const. Prov. y SCBA, B 66095 S 7-3-2007 Cmara Argentina de Salas de Bingo y Anexos c/ Provincia de Buenos Aires (Instituto Provincial de Lotera y Casinos) s/ Accin de amparo; y CCASM Causa n 1100 Asociacin de Profesionales del Hospital Diego Thompson c/ Municipalidad de Gral. San Martn s/ amparo del 29-II-08). En tal sentido, ya en la causa "Rusconi Oscar c. Municipalidad de La Plata" (B. 55.392, res. del 4 de julio de 1995), la SCBA sostuvo que le asista legitimacin al vecino afectado para impugnar decisiones de la comuna demandada en relacin a una autorizacin para ampliar una estacin de servicios lindera al de su propiedad. Por su parte, el criterio afirmativo del reconocimiento de

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legitimacin al vecino para accionar en cuestiones ambientales fue reiterado por el Alto Tribunal en Almada, H. c. Copetro, Ac. 60.094, sent. del 19 de mayo de 1998 Irazu c. Copetro y Klaus c. Copetro; Ac. 73.996, sent. del 29 de mayo de 2002 y ms recientemente- en la sentencia de la causa, "Spagnolo, Csar Antonio contra Municipalidad de Mercedes s/ Amparo" C. 91.806, del 19 de marzo de 2008. IV.- Ahora bien, advierto que el actor invoca ser afectado por el accionar de las demandadas (fs. 8 vta 2 prrafo) y ser vecino de la zona en cuestin (fs. 9 Punto IV.- 1 prrafo). No obstante, el amparista denuncia su domicilio real en Avda. Gob Vergara 5130, Partido de Hurlingham (fs. 8, 1 prrafo) no aportando ningn elemento en la causa que abone su proximidad o conexin con el lugar donde se encuentran los emprendimientos inmobiliarios que denuncia (1 Seccin Isla del Delta del Paran). En definitiva, no se advierte que el actor haya acreditado su condicin de afectado, ni qu vnculo mantiene respecto de la Asamblea Delta y Ro de la Plata, entidad que de acuerdo a la documentacin original adjuntada en la demanda, habra efectuado presentaciones exponiendo la problemtica aqu planteada por ante diversos organismos nacionales, provinciales y municipales. V.- Por ello, considero que el amparista carece de legitimacin activa, debiendo rechazarse el recurso de apelacin y confirmarse la sentencia de grado, por los fundamentos aqu expuestos, resultando inoficioso el tratamiento de los agravios formulados en la presentacin de fs. 26/34. VI.- Sin perjuicio de lo sealado, no es posible soslayar que, por su parte, el Poder Judicial como parte integrante del Estado-, en casos como el de autos, en que se encuentra advertido del cuadro fctico, est facultado a impulsar medidas de accin positiva para asegurar la proteccin de los derechos, siempre claro, dentro de los lmites expresados, en cuanto a las funciones del poder administrador y de esta judicatura (conf. arg. doct. SCBA Ac. 98260, L., R. H. c/ Argaraa Birocco s/medidas cautelares, s. del 12/7/2006 y arg. esta Cmara, en las causas n 939 Picca del 22/5/2007 y n 1083, Urn del 20/9/2007, causa n 1350, "Lizondo, Rosa Ramona c/ Municipalidad de Pilar S/amparo" del 26/6/2008). En este marco, entiendo que en este caso concreto, resulta necesario que la Municipalidad de Tigre tome efectivo conocimiento de la cuestin planteada por el actor a fs 29, con relacin al presunto incumplimiento a la orden de cese de actividades en el emprendimiento Parque La Isla que fuera dispuesta por la Secretara de Inversin Pblica, Urbanismo y Gestin Ambiental con fecha 30/05/08 y reiterada con fecha 27/06/08. VII.- Finalmente, estimo que no corresponde imponer costas por las tareas desarrolladas en esta Alzada en virtud de no haber mediado sustanciacin (art. 25 ley 7166) y Diferir la regulacin de honorarios para su oportunidad (art. 31 ley 8904). Voto por la negativa. Los seores jueces Hugo Jorge Echarri y Jorge Augusto Saulqun votaron en igual sentido y por los mismos fundamentos. Con lo que termin el Acuerdo, dictndose la siguiente SENTENCIA Por lo expuesto, corresponde: 1) Rechazar el recurso de apelacin y confirmar la sentencia de grado por los fundamentos expuestos. 2) Librar oficio Municipalidad de Tigre a fin de que tome efectivo conocimiento en relacin al presunto incumplimiento a la orden de cese de actividades en el emprendimiento Parque La Isla que fuera dispuesta por la Secretara de Inversin Pblica, Urbanismo y Gestin Ambiental con fecha 30/05/08 y reiterada con fecha 27/06/08; 3) No imponer costas atento la ausencia de sustanciacin. 4) Diferir la

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regulacin de honorarios para su oportunidad (art. 31 Decreto Ley 8904). Regstrese y devulvase sin ms trmite. JORGE AUGUSTO SAULQUIN HUGO JORGE ECHARRI ANA MARIA BEZZI ANTE M: Luciano Marchetti. Secretario