DIREITOS HUMANOS DOS TRABALHADORES: PERSPECTIVA DE ANLISE A PARTIR DOS PRINCPIOS INTERNACIONAIS DO DIREITO DO TRABALHO E DO DIREITO PREVIDENCIRIO

Gabriela Neves Delgado*

1 INTRODUO

Para Antnio Houaiss significa, ainda, proposio elementar e fundamental que serve de base a uma ordem de conhecimentos e, nesta dimenso, proposio lgica fundamental sobre a qual se apoia o raciocnio2. Nas Cincias, a palavra princpio apreendida com sentido similar. Ou seja, os princpios so compreendidos como proposies ideais construdas a partir de dada realidade e direcionadas compreenso dessa realidade examinada3. So, portanto, proposies bsicas e fundamentais de um sistema, que lhe garantem validade e legitimidade4. Nas Cincias Jurdicas, os princpios se destacam por contribuir para a compreenso global e integrada de qualquer universo normativo. So diretrizes
* Professora adjunta de Direito do Trabalho dos Programas de Graduao e Ps-Graduao da Faculdade de Direito da UnB; coordenadora de graduao do curso de Direito da UnB; professora adjunta de Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho dos Programas de Graduao e Ps-Graduao da Faculdade de Direito da UFMG (2006-2009); professora de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da PUC Minas (2003-2006); doutora em Filosofia do Direito pela UFMG; mestre em Direito do Trabalho pela PUC Minas; advogada. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa. 3. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1999. p. 1.369. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. p. 2.299. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 171. CRETELLA Jr., Jos. Curso de Direito Administrativo. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 3.

palavra princpio traduz, na lngua portuguesa, a ideia de origem, comeo, causa primria, base ou germe1.

1 2 3 4

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

59

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

centrais que se inferem de um sistema jurdico e que aps inferidas, a ele se reportam, informando-o5. No Direito os princpios cumprem funes diferenciadas. Na fase pr-jurdica ou poltica, despontam como proposies fundamentais que influenciam, enquanto veios iluminadores, a elaborao de regras e institutos jurdicos. Nesse momento, os princpios atuam como verdadeiras fontes materiais do Direito, na medida em que se apresentam como fatores de influncia na produo da ordem jurdica6. Na fase jurdica desempenham funes diferenciadas. Revelam-se como princpios informativos ou descritivos quando auxiliam no processo de interpretao, contribuindo para a compreenso de regras e institutos jurdicos7. Podem tambm cumprir o papel de fonte supletiva ou subsidiria do Direito, no caso da falta de regra jurdica prpria utilizada pelo intrprete e aplicador do Direito em face de um caso concreto (art. 8, CLT; art. 4, LICC e art. 126, CPC)8. Alm das duas funes tradicionais destacadas, a doutrina contempornea tambm identifica a funo normativa prpria dos princpios, reconhecendo-os por sua natureza de norma jurdica efetiva e no de simples enunciado meramente programtico, no vinculante9. Essa uma das razes, inclusive, para a qualificao dos princpios como normas-chave10 ou superfonte11 do sistema jurdico, verdadeiros mandamentos de otimizao 12 da ordem jurdica. Nessa linha de reflexo, sobretudo a partir do destaque dado funo contempornea dos princpios, que se passou a concluir que as normas jurdicas revelam em si carter duplo, ou seja, exteriorizam-se ao mesmo tempo como regras e princpios13.
5 6 7 8 9 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op. Cit. p. 172. Idem.p. 174. Idem. p. 174-175. Idem. Ibidem. Sobre a funo normativa prpria dos princpios, consultar: BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 4. ed. Braslia: UnB, 1994; ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997; CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Almedina, 1992; BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. Op. Cit. p. 257. FLREZ-VALDEZ, Joaqun Arce y. Los principios generales del Derecho y su formulacin constitucional. Madrid: Civitas, 1990. p. 53 e 56. ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Op. Cit. p. 86. Idem. p. 83.

10 11 12 13

60

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

2 PRINCPIOS DE DIREITOS HUMANOS A formulao terica sobre os Direitos Humanos tarefa vasta e complexa, que exige do intrprete a sistematizao de seus principais aspectos e prismas a partir de perspectivas diferenciadas de ordem filosfica, internacional e constitucional. O que importa, em verdade, que tais perspectivas se ordenem a partir de um centro comum, que a concepo de dignidade da pessoa humana, valor-fonte na contemporaneidade do Direito14. Especificamente quanto discusso filosfica sobre os Direitos Humanos, algumas questes fundamentais devem ser enfrentadas: os Direitos Humanos existem? Qual a natureza e fonte dos Direitos Humanos? Quais so os Direitos Humanos e como eles so justificados? Qual o modo de tutela dos Direitos Humanos? Os Direitos Humanos so universais ou relativos?15 A primeira questo, referente existncia dos Direitos Humanos, foi justificada originariamente pelo jusnaturalismo, corrente do pensamento filosfico que considerava os homens dotados de direitos naturais anteriores formao da sociedade, direitos que lhes pertenciam, pura e simplesmente, pelo fato de serem humanos. Foi com o contratualismo, todavia, que despontou a exigncia de reconhecimento e garantia dos direitos do homem pelo Estado, a fim de que se tornassem juridicamente exigveis. Posteriormente, em fins do sculo XVIII, entraram em confronto o racionalismo jusnaturalista, de um lado, e o utilitarismo e o historicismo, de outro16. Atualmente predomina concepo voltada para a historicidade dos Direitos Humanos, em manifesto contraponto s teorias do direito natural17. Nessa perspectiva, os Direitos Humanos apresentam-se, no curso histrico, a partir de trs momentos distintos do fenmeno jurdico: o da conscientizao da existncia de direitos naturais, evidentes razo; o da positivao desses direitos no ordenamento constitucional; e, finalmente, o da efetivao dos direitos, eis que reconhecidos e concretizados no plano social de forma dinmica e no compartimentada.
14 15 16 17 Sobre o valor da dignidade e o valor da dignidade no trabalho, consultar: DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. HAYDEN, Patrick. The philosophy of human rights. Paragon House: St. Paul, 1965. XV. Sobre o tema, tambm consultar: DELGADO, Gabriela Neves. Direitos humanos. In: TRAVESSONI, Alexandre (Coord.-geral). Dicionrio de teoria e filosofia do Direito. So Paulo: LTr, 2011. p. 132-135. BOBBIO, Norberto; MATTEUCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Trad. Carmem C. Varriale et al.; Coord. de Joo Ferreira e rev. Joo Ferreira e Lus Guerreiro Pinto Cascais. 5. ed. v. 1. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 2000. p. 353. SALGADO, Joaquim Carlos. Os direitos fundamentais. Revista Brasileira de Estudos Polticos. Belo Horizonte: Universidade Federal de Minas Gerais, n. 82, p. 15-69, jan. 1996. p. 16.

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

61

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

O segundo questionamento trata da natureza dos Direitos Humanos, variando, quanto ao tema, as correntes de pensamento. Os jusnaturalistas defendem que os Direitos Humanos so direitos naturais, decorrentes da natureza humana e que podem e devem ser reconhecidos pelo Estado. Corrente distinta que se contrape ao jusnaturalismo identifica os Direitos Humanos como direitos subjetivos concedidos pelo Estado ao indivduo, com base na autnoma soberania do Estado, que desta forma no se autolimita18. Na linha intermediria, seguem os adeptos do contratualismo com a defesa dos Direitos Humanos fundados no contrato e expressos pela Constituio19. A terceira questo apresentada ocupa-se com a identificao dos Direitos Humanos. Tradicionalmente, os Direitos Humanos foram identificados e classificados em geraes de direitos, conforme o momento histrico em que surgiram20. No curso do Estado Liberal de Direito desenvolveram-se, com predominncia, os direitos de primeira gerao ou direitos de liberdade (civis e polticos) que valorizam o homem enquanto indivduo singular, livre e independente do Estado21. Os direitos civis, conquistados no sculo XVIII, fundamentam a concepo liberal clssica de direitos. Os polticos, oriundos do sculo XIX, referem-se liberdade de associao e participao poltica, eleitoral ou sindical22. Importantes exemplos de constituies que exaltaram os direitos fundamentais de primeira gerao so a Constituio Francesa de 1791 e a Constituio Norte-Americana de 1787. Durante o Estado Social de Direito predominaram os direitos de segunda gerao ou direitos de igualdade (sociais, culturais e econmicos, bem como os direitos coletivos ou de coletividades23) que valorizam o homem enquanto indivduo pertencente a uma coletividade institucionalizada por um poder estatal de interveno24. Tais direitos desenvolveram-se, sobretudo, a partir do sculo XIX, parte em decorrncia das grandes manifestaes operrias e sindicais,
18 19 20 21 22 23 24 BOBBIO, Norberto; MATTEUCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Op. Cit. p. 354. Idem. Ibidem. Idem. Ibidem. VIEIRA, Listz. Cidadania e globalizao. Rio de Janeiro: Record, 1997. p. 22. Idem. Ibidem. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 364. VIEIRA, Listz. Cidadania e globalizao. Rio de Janeiro: Record, 1997. p. 22.

62

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

principalmente ps-Revoluo Industrial, parte em razo da estratgia adotada pelo prprio Estado para a manuteno da hegemonia do poder. As Constituies Mexicana, de 1917, e Alem, de 1919 (Weimar), foram precursoras no processo de afirmao do Estado Social e de constitucionalizao dos direitos de segunda gerao, processo que tambm se difundiu largamente pela Europa Ocidental aps a Segunda Grande Guerra. Com o Estado Democrtico de Direito, algumas dcadas depois, exaltamse os direitos de terceira gerao ou direitos de fraternidade e solidariedade, eminentemente difusos25, eis que marcados por uma alta carga de humanismo e de universalidade, por se ocuparem da defesa dos direitos genericamente atribudos sociedade como um todo26. So seus exemplos: direito paz, ao meio ambiente, ao patrimnio comum da humanidade, autodeterminao dos povos, entre outros27. H que se ressaltar que os Direitos Humanos no se revelam de forma estanque na marcha histrica. Enquanto padro de humanidade e reivindicao de ordem moral28 encontram-se em permanente processo de construo e reconstruo29, surgindo, no curso histrico, mediante processo cumulativo e qualitativo e no por meio de evoluo linear30. que os Direitos Humanos integram uma mesma realidade dinmica, podendo e devendo ser compreendidos em mltiplas dimenses, respeitados seus movimentos dialticos. Diante disso, o sentido da expresso geraes de direitos vem sendo insistentemente criticado, por revelar a impresso de que no curso histrico uma gerao de direitos automaticamente substituda por outra, num processo de necessria alternncia31. Ou, de outra sorte, que as trs geraes se seguem cronologicamente no tempo, sem inverso possvel
25 26 27 VIEIRA, Listz. Cidadania e globalizao. Op. Cit. p. 23. Sobre o tema dos direitos difusos, consultar tambm: VERONESE, Josiane Rose Petry. Interesses difusos e direitos das crianas e dos adolescentes. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 569-570. Alguns juristas, como Paulo Bonavides, defendem a existncia de uma quarta gerao de direitos fundamentais, com destaque para os direitos democracia, informao e ao pluralismo. Sobre o tema, consultar: BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 569-570. ROBLES, Gregorio. Os direitos fundamentais e a tica na sociedade atual. Traduo de Roberto Barbosa Alves. Barueri, So Paulo: Manole, 2005. p. 7. ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo. Traduo Roberto Raposo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 517. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 53.

28 29 30 31

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

63

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

(o que no se comprova, historicamente, pelo menos em certos pases latinoamericanos). Por essas razes, inclusive, que tambm se fortalece na doutrina o uso da expresso dimenses de direitos. Em outra medida, a identificao do carter indivisvel, interdependente e inter-relacionado dos Direitos Humanos representa decisivo avano em relao clssica diviso compartimentada e isolada de direitos, na medida em que respeita e exige uma interseo permanente do catlogo de direitos civis e polticos ao catlogo de direitos sociais, econmicos e culturais32. Certo que a teoria da indivisibilidade dos direitos fundamentais traduz um novo conceito de sujeito de direitos ao ultrapassar o paradigma liberal e elastecer o sentido de cidadania, assegurando-lhe o amplo leque de direitos fundamentais que lhe permita a plena integrao vida em sociedade33. 3 A TUTELA DOS DIREITOS HUMANOS Quanto tutela dos Direitos Humanos, trs grandes eixos jurdicos de proteo, necessariamente complementares e interdependentes, se apresentam. So eles: eixo global, regional e nacional. O primeiro eixo jurdico de proteo, de amplitude universal, refere-se aos direitos estabelecidos na ordem internacional (tratados e convenes, por exemplo) que refletem um patamar civilizatrio universal de direitos compartilhados pelos Estados enquanto parmetro mnimo de proteo o denominado mnimo tico irredutvel34. Instrumento certamente decisivo na proteo internacional aos Direitos Humanos a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948. Tambm compem a carta mundial dos Direitos Humanos o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos de 1966. Permanecem vlidas e atuais a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, e a Declarao Americana da Independncia, de 1776,
32 33 34 PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos. Ano 1. Nmero 1. 2004. p. 22. MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Poder municipal: paradigmas para o Estado constitucional brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. p. 101. PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos. Ano 1. Nmero 1. 2004. p. 24.

64

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

ambas identificadas como documentos precursores, de franca inspirao jusnaturalista, a declarar direitos do ser humano. O segundo eixo jurdico de proteo composto pelos sistemas regionais de proteo aos Direitos Humanos, com destaque para os da Europa, Amrica e frica. H tambm um sistema rabe e a proposta de criao de um sistema regional asitico35. Finalmente, o terceiro eixo jurdico de proteo o nacional, cuja representao se d especialmente pela previso dos direitos fundamentais nas constituies, como o caso brasileiro com a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, marco jurdico da institucionalizao dos Direitos Humanos no Pas. Aqui se percebe que a ideia de direitos fundamentais, quanto sua formulao lgica, est diretamente relacionada concepo de Direitos Humanos. que os direitos fundamentais expressam e concretizam os Direitos Humanos, no ordenamento nacional, por meio das constituies. So, portanto, direitos reconhecidos e objetivamente regulamentados e vigentes a partir de uma ordem jurdica concreta e particularizada de cada Estado soberano36. Como os diversos eixos jurdicos de proteo devem interagir em benefcio dos indivduos protegidos, e o que importa o grau de eficcia dessa proteo, deve-se aplicar, em cada caso concreto, a norma que oferea melhor proteo vtima, adotando-se o valor humano, orientado pelo postulado da dignidade da pessoa humana, como referncia maior para o cotejo da norma37. No caso do Direito do Trabalho, a norma mais favorvel ao trabalhador ser identificada pela teoria do conglobamento38. , porm, pela vedao a qualquer medida de retrocesso social que os Direitos Humanos demonstram seu carter progressivo decisivo39. O princpio da progressividade, em especfico, pode ser analisado por meio das perspectivas esttica e dinmica.
35 36 37 38 39 Idem. p. 25. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999. p. 369. PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos. Ano 1. Nmero 1, 2004. p. 25. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op. Cit. p. 166. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 415.

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

65

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

A perspectiva esttica destaca a existncia de um ncleo duro de direitos que deve ser efetivado independentemente das condies econmicas e culturais de cada pas ou do processo de ratificao dos diplomas internacionais (caso os Estados-membros adotem formalmente o processo de ratificao, claro). a hiptese, por exemplo, da Declarao da OIT relativa aos princpios e direitos fundamentais no trabalho, adotada pela Conferncia Internacional do Trabalho, em sua 86 sesso, em Genebra (doravante Declarao de 1998)40. Quanto perspectiva dinmica, o princpio da progressividade exige que as normas internacionais aperfeioem a legislao nacional, no sendo adotadas, em hiptese alguma, para diminuir o padro de proteo j firmado. Resta comprovado, portanto, o sentido bidirecional de referido princpio: determinar e estimular a progresso social, alm de vedar medidas de retrocesso41. Por todas as razes expostas que se h de enfatizar que os eixos jurdicos de proteo aos Direitos Humanos revelam em seu contedo um prisma tico, j que exaltam o homem em sua condio valorosa e superior de ser humano, o que significa, em outra medida, o direito de viver em elevadas condies de dignidade. 4 A UNIVERSALIDADE DOS DIREITOS HUMANOS Outra discusso proposta neste texto indaga sobre a universalidade dos Direitos Humanos, atributo que legitima sua transcendncia e presena no gnero humano sem fronteiras, vigorando enquanto mximas da civilizao, o que lhes assegura validade, independentemente de sua positivao no ordenamento jurdico interno de cada pas do globo42. O universalismo dos Direitos Humanos, como parte da concepo de Humanidade global43, criticado por aqueles que defendem a tese do relativismo cultural, sob o argumento de que os direitos considerados essenciais
40 41 42 43 Sobre o tema, consultar: BARZOTTO, Luciane Cardoso. Direitos humanos e trabalhadores. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. REIS, Daniela Muradas. O Princpio da vedao do retrocesso no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2010. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 143. FRANCO, Marcelo Veiga. Direitos humanos x direitos fundamentais: matriz histrica sob o prisma da tutela da dignidade da pessoa humana. In: OLIVEIRA, Mrcio Lus de (Coord.). O Sistema Interamericano de proteo dos direitos humanos: interface com o direito constitucional contemporneo. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. p. 7.

66

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

ao ser humano variam de cultura para cultura, o que impede que transcendam fronteiras nacionais e contingncias jurdicas especficas. Recentemente h tambm a defesa do multiculturalismo dos Direitos Humanos, corrente de pensamento que se contrape s demais por defender uma poltica progressista de direitos humanos com mbito global e com legitimidade local44. Alerta para a necessidade do respeito s especificidades culturais dos povos, mas desde que todas as culturas sejam percebidas como incompletas e imperfeitas. Nesse sentido, os Direitos Humanos se desenvolveriam pela interlocuo entre as mais diversas culturas, operando como forma de cosmopolitismo, como globalizao contra-hegemnica45. Quanto a esse ltimo aspecto, importa destacar, a propsito, que regimes autoritrios de Estado, que impedem a formulao de experincias democrticas, tm o poder de esterilizar o desenvolvimento dos Direitos Humanos enquanto padro de gesto social. na Democracia, portanto, que se consolidam as necessidades e pressupostos bsicos para a prtica e proteo aos Direitos Humanos e, em ltima instncia, para a valorizao absoluta e prevalecente da dignidade da pessoa humana46. 5 PRINCPIOS INTERNACIONAIS DO DIREITO DO TRABALHO E DO DIREITO PREVIDENCIRIO Os princpios de Direitos Humanos, enquanto postulados bsicos dos sistemas jurdicos contemporneos ocidentais, irradiam-se por todos eles, informando-os. Seu valor-fonte a dignidade do ser humano, pressuposto indispensvel para a sua construo normativa, valor de referncia do pensamento jurdico e poltico moderno47. A compreenso de que o ser humano o centro convergente dos Direitos Humanos fundamento indispensvel para a construo do arcabouo principiolgico da Cincia do Direito, ainda mais quando se trata de direitos sociais, como o caso do Direito do Trabalho e do Direito Previdencirio.
44 45 46 47 SANTOS, Boaventura de Sousa. Reconhecer para libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. Idem. PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos. Ano 1. Nmero 1. 2004. p. 26. BARZOTTO, Luciane Cardoso. Direitos humanos e trabalhadores. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007.

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

67

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

Veja que o Direito do Trabalho e o Direito Previdencirio, respeitadas suas particularidades, tm como princpio matriz, considerada a ordem internacional e a legislao ptria, o Princpio da Proteo. No Direito Previdencirio, o Princpio da Solidariedade Social tambm seu postulado bsico. O princpio da proteo, luz do Direito do Trabalho, informa a necessidade de esse ramo jurdico estruturar, atravs de seu complexo normativo, uma teia de proteo parte hipossuficiente da relao de emprego (o empregado e, por determinao constitucional, o trabalhador avulso) de modo a atenuar, no plano jurdico, o desequilbrio ftico de poder inerente s partes contratantes, alm de promover melhores condies de pactuao da fora de trabalho48. O princpio da proteo, para o Direito Previdencirio, ressalta o direito de todo trabalhador ser protegido pelo Estado em face de determinada contingncia (o designado risco social), sob pena de perecimento. Destaca, ainda, o dever do Estado de suportar tais contingncias, quando houver eventos impeditivos da aquisio de meios habituais de subsistncia pelo prprio trabalhador49. Evidentemente que no plano do Direito Previdencirio a tutela se estende para alm da pessoa do trabalhador, atingindo tambm sua famlia, alm de abranger outros segurados que no se enquadrem na posio efetiva de trabalhador (ilustrativamente, profissionais liberais, empresrios, entre outros). O princpio da solidariedade social conclama pela necessidade de contribuio coparticipada da sociedade para o sustento de seus cidados. Corresponde, portanto, universalizao da tcnica de proteo social. Para Wladimir Novaes Martinez, a solidariedade ou solidarismo instituio humana profunda e permeia toda a organizao social. Eleita como um dos objetivos permanentes da sociedade brasileira adota como estratgia de proteo a obrigatoriedade de pessoas com maior capacidade contributiva aportarem recursos a favor de si e de outros seres humanos sem essa fora de contribuio50. Ou seja, as pessoas mais abastadas contribuem com parcela maior em relao aos mais empobrecidos51. Nas palavras de Arnaldo Sssekind
48 49 50 51 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op. Cit. p. 183.; RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1993. p. 28, 42 e 43. MARTINEZ, Wladimir Novaes. A Seguridade Social na Constituio Federal. 2. ed. So Paulo: LTr, 1992. p. 49-70. MARTINEZ, Wladimir Novaes. A Seguridade Social na Constituio Federal. Op. Cit. p. 29. GONALVES, Odonel Urbano. Manual de Direito Previdencirio. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 28.

68

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

e Dlio Maranho, os que possuem rendimentos mais baixos se beneficiam da participao financeira dos que tm maior capacidade econmica52. 6 A TUTELA DOS DIREITOS HUMANOS TRABALHISTAS E PREVIDENCIRIOS: UMA ANLISE A PARTIR DOS PRINCPIOS INTERNACIONAIS DECORRENTES A tutela dos direitos trabalhistas e previdencirios tambm pode ser identificada a partir dos eixos jurdicos de proteo aos Direitos Humanos como um todo (eixos internacional, regional e nacional). O presente texto concentra-se na anlise do eixo internacional de proteo social, a partir da identificao dos princpios internacionais do Direito do Trabalho e do Direito Previdencirio alados condio de Direitos Humanos. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, consagra princpios fundamentais da ordem jurdica internacional, sendo considerada fonte de mxima hierarquia no Direito53. Tamanha sua importncia, a Declarao transformou os direitos humanos num tema global e universal no sistema internacional e traou a vis directiva de uma poltica do Direito voltada para a positivao dos Direitos Humanos no mbito do Direito Internacional Pblico54. No plano do Direito Individual do Trabalho, ressalta o direito de todo homem, sem qualquer distino, a igual remunerao por igual trabalho; o direito a uma remunerao justa e satisfatria; o direito a repouso e lazer, inclusive com a limitao razovel das horas de trabalho; o direito s frias remuneradas peridicas; o direito ao trabalho; livre escolha de emprego; a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. No plano do Direito Coletivo do Trabalho, assegura ao homem o direito de organizar sindicatos e a neles ingressar para proteger seus interesses.
52 53 SSSEKIND; Arnaldo; MARANHO, Dlio. Direito do Trabalho e Previdncia Social: pareceres. So Paulo: LTr, (s.d.). p. 285. SSSEKIND, Arnaldo. Instituies de Direito do Trabalho. Volume II. So Paulo: LTr, 1996. p. 1.403. Consultar ainda: TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A Proteo internacional dos direitos humanos e o Brasil (1948 1997): as primeiras cinco dcadas. 2. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 2000. p. 23-27. LAFER, Celso. A internacionalizao dos direitos humanos: o desafio de ter direitos. Apud: AGUIAR, Odlio Alves; PINHO, Celso de Moraes; FRANKLIN, Karen. Filosofia e direitos humanos. Fortaleza: Editora UFC, 2006. p. 30.

54

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

69

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

No mbito previdencirio, assegura ao homem o direito a um padro de vida capaz de assegurar a si e a sua famlia sade e bem-estar, inclusive o direito segurana em caso de desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de subsistncia em circunstncias fora de seu controle. A Declarao de Filadlfia (declarao relativa aos fins e objetivos da OIT), de 1944, arrola os princpios fundamentais do Direito Internacional do Trabalho. O primeiro de seus princpios afirma que o trabalho no uma mercadoria. A afirmao do valor trabalho digno nas principais economias capitalistas ocidentais desponta como um dos marcos da estruturao da democracia social no mundo contemporneo55. Onde o direito ao trabalho no for minimamente assegurado (por meio, sobretudo, da garantia dos direitos fundamentais de indisponibilidade absoluta) no haver dignidade humana que sobreviva. , portanto, pelo trabalho digno que o homem encontra sentido para a vida. Nesse contexto, o Direito do Trabalho o principal instrumento de desmercantilizao do labor humano na economia capitalista, favorecendo esse trabalho com regras superiores aos simples imperativos do mercado56. O segundo princpio da Declarao de Filadlfia o que manifesta a liberdade de expresso e de associao como condies indispensveis a um progresso ininterrupto. A liberdade de expresso e associao firma a participao de toda a sociedade no Estado Democrtico de Direito, garantindo a manifestao franca do pensamento e a larga possibilidade associativa no Pas. A previso do pluralismo poltico, no caso brasileiro, exemplo do reconhecimento da liberdade de expresso, assim como o princpio da livre manifestao do pensamento57. Quanto liberdade de associao, preceitua o art. 8 da Constituio Federal de 1988 o direito livre associao profissional ou sindical, independentemente de autorizao dos entes pblicos58.
55 56 57 58 DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego: entre o paradigma da destruio e os caminhos da reconstruo. So Paulo: LTr, 2005. p. 28-29. DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. Op. Cit. p. 207. ALVARENGA, Rbia Zanotelli de. A Organizao Internacional do Trabalho e a Proteo dos Direitos Humanos Sociais do Trabalhador. Revista LTr, v. 71, p. 604-615, 2007. Consultar tambm: ALVARENGA, Rbia Zanotelli de. O Direito do Trabalho como dimenso dos direitos humanos. So Paulo: LTr, 2009. Essa liberdade, na Constituio brasileira, no dispensa o registro no rgo competente (art. 8, II, CF/88 e Smula n 677, STF).

70

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

O terceiro princpio fundamental do Direito Internacional do Trabalho dispe que a penria, seja onde for, constitui um perigo para a prosperidade geral. A pobreza extrema e a excluso social violam a dignidade da pessoa humana. Uma das alternativas para diminuir as desigualdades sociais se d pela efetivao e generalizao do Direito do Trabalho, por ser ele o mais generalizante e consistente instrumento assecuratrio de efetiva cidadania, no plano socioeconmico, e de efetiva dignidade, no plano individual59. Finalmente, o quarto princpio fundamental do Direito Internacional do Trabalho expressa que a luta contra a carncia, em qualquer nao, deve ser conduzida com infatigvel energia, e por um esforo internacional contnuo e conjugado, no qual os representantes dos empregadores e dos empregados discutam, em igualdade com os do Governo, e tomem com eles decises de carter democrtico, visando o bem comum. A luta contra a carncia constitui um dos principais objetivos da OIT e dever ser promovida por meio de participao dos representantes dos empregados, empregadores e governo (estratgia do dilogo social ou tripartismo). Alm de discriminar os princpios fundamentais do Direito Internacional do Trabalho, a Declarao de Filadlfia afirma que a paz, para ser duradoura, deve assentar-se sobre a justia social. O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, adotado pela XXI Sesso da Assembleia Geral das Naes Unidas, em 19 de dezembro de 1966, revela perfeita sintonia com os princpios sociais consagrados pelas inmeras convenes e recomendaes da OIT. No entanto, conforme ensina Arnaldo Sssekind, o nvel de proteo dos instrumentos adotados pela OIT supera, em muitos casos, as garantias inseridas no Pacto. Alm disso, muitos dos preceitos do Pacto, ao contrrio do que ocorre com a maioria das convenes da OIT, so de carter promocional o que evidentemente no desobriga os Estados que o ratificaram de implantarem suas normas progressivamente60. O que se percebe que a OIT, desde sua criao, em 1919, pelo Tratado de Versalhes, demonstra preocupao permanente em proteger o trabalhador, assegurando-lhe condies dignas de trabalho e de seguridade social.
59 60 DELGADO, Mauricio Godinho. Capitalismo, trabalho e emprego: entre o paradigma da destruio e os caminhos da reconstruo. Op. Cit. p. 142. SSSEKIND, Arnaldo. Direito Internacional do Trabalho. Op. Cit. p. 325.

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

71

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

Importante iniciativa nesse sentido foi tomada pela OIT, no seio da 86 Conferncia Internacional do Trabalho, em 1998, em que foi elaborada a Declarao sobre os Princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho (Declarao de 1998). Dito instrumento normativo definiu, como direitos humanos bsicos dos trabalhadores, os direitos liberdade de associao e negociao coletiva (Conveno n 87 da OIT, no ratificada pelo Brasil e Conveno n 98 da OIT, ratificada pelo Brasil); eliminao de todas as formas de trabalho forado ou compulsrio (Convenes ns. 29 e 105 da OIT, ambas ratificadas pelo Brasil); efetiva abolio do trabalho infantil (Convenes ns. 138 e 182 da OIT, ambas ratificada pelo Brasil) e eliminao da discriminao no que diz respeito ao emprego e ocupao (Convenes ns. 100 e 111 da OIT, ambas ratificadas pelo Brasil). Devido posio central que os direitos humanos dos trabalhadores ocupam, a Declarao de 1998 enfatiza que todos os Estados-membros esto obrigados a respeit-los, promov-los e efetiv-los, pelo nico motivo de se terem filiado OIT e independentemente de terem ratificado as Convenes da Organizao que tratam do assunto61. Aos Estados-membros assegurada liberdade para definir a forma que os direitos sero incorporados ao seu ordenamento jurdico, sendo o processo de ratificao apenas uma das opes. Assim, possvel adaptar as diretrizes da OIT s particularidades de cada pas62. Certamente, o respeito aos direitos humanos dos trabalhadores implicar a concretizao dos principais objetivos da OIT: promover o trabalho digno e, assim, garantir que o desenvolvimento econmico seja acompanhado de um real desenvolvimento social63. 7 TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS SOBRE DIREITOS HUMANOS: BREVE ANLISE DA INTEGRAO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO Os tratados e convenes internacionais ratificados pelo Brasil integram o rol de suas fontes formais heternomas.
61 ANDRADE, Fernanda Rodrigues Guimares. Direitos humanos dos trabalhadores: uma anlise da Declarao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre os princpios e direitos fundamentais no trabalho. Projeto de pesquisa orientado pela Profa. Dra. Gabriela Neves Delgado e apresentado, pela aluna bolsista, ao Programa de Iniciao Cientfica da FAPEMIG. Elaborado conforme as diretrizes do NAPq da Faculdade de Direito da UFMG. 2010. Idem. Idem.

62 63

72

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

Quando os tratados e convenes internacionais so ratificados no Brasil, ingressam na ordem jurdica interna com o status de norma infraconstitucional, com a qualificao de lei ordinria. Isso significa que se submetem aos critrios de constitucionalidade existentes, podendo ser declarados invlidos, mesmo aps ratificados, se houver afronta a regra ou princpio constitucional64. Com a reforma do Poder Judicirio, promulgada em dezembro de 2004 (EC n 45), os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos adquiriram status de emenda constitucional, mas desde que aprovados com ritos e quorum similares aos de emenda constitucional (3/5 de cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos)65. Em dezembro de 2008, o STF modificou em parte sua jurisprudncia ao determinar que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos tm patamar supralegal (acima das leis ordinrias e complementares). Caso sua ratificao seja feita com o quorum especial das emendas constitucionais e apenas nessa hiptese , alcanam status de emenda constitucional66. Diante disso, a hierarquia dos tratados internacionais no ordenamento jurdico brasileiro respeita a seguinte orientao: caso os tratados internacionais de direitos humanos sejam aprovados com o quorum especial das emendas constitucionais (aprovao em dois turnos por voto de 3/5 dos membros das casas do Congresso), tero status de emenda constitucional; caso no sejam aprovados pelo processo legislativo das emendas constitucionais, sero considerados norma supralegal. Finalmente, os tratados internacionais que no versem sobre direitos humanos ingressam no ordenamento jurdico ptrio na condio hierrquica equivalente das leis ordinrias67. 8 CONCLUSO Os princpios internacionais do Direito do Trabalho e do Direito Previdencirio, alados condio de Direitos Humanos, centralizam o homem em seu valor maior de ser humano. Promovem, assim, uma viso humanitria dos direitos sociais, revelando o trabalho digno e a seguridade social como direitos fundamentais universais.
64 65 66 67 DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op. Cit. p. 144-145. 3 do art. 5 da CF/88, inserido pela EC n 45/04. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. Op. Cit. p. 144. FERNANDES, Mateus Beghini. Eficcia privada dos direitos fundamentais nas relaes trabalhistas no Brasil. Dissertao de mestrado. Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Programa de Ps-Graduao em Direito. Belo Horizonte, 2008. p. 35-36.

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

73

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO

Enfim, a matriz filosfica dos diversos instrumentos internacionais de proteo social identificados reala o sistema da seguridade social e o valor do trabalho a partir de uma perspectiva tica, com suporte na dignidade do ser humano. Obviamente que alm do reconhecimento da importncia social dos princpios de direitos humanos dos trabalhadores preciso tambm concretizlos, viabilizando sua afirmao tica, enquanto elemento indispensvel para a constituio, crescimento e realizao do sujeito-trabalhador. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALEXY, Robert. Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997. ALVARENGA, Rbia Zanotelli de. O Direito do Trabalho como dimenso dos direitos humanos. So Paulo: LTr, 2009. ______. A Organizao Internacional do Trabalho e a proteo dos direitos humanos sociais do trabalhador. Revista LTr, v. 71, p. 604-615, 2007. ANDRADE, Fernanda Rodrigues Guimares. Direitos humanos dos trabalhadores: uma anlise da Declarao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre os princpios e direitos fundamentais no trabalho. Projeto de pesquisa orientado pela Profa. Dra. Gabriela Neves Delgado e apresentado, pela aluna bolsista, ao Programa de Iniciao Cientfica da FAPEMIG. Elaborado conforme as diretrizes do NAPq da Faculdade de Direito da UFMG. 2010. ARENDT, Hannah. Origens do totalitarismo. Traduo Roberto Raposo. So Paulo: Companhia das Letras, 1989. BARZOTTO, Luciane Cardoso. Direitos humanos e trabalhadores. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 4. ed. Braslia: UnB, 1994. ______; MATTEUCI, Nicola; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Trad. Carmem C. Varriale et al.; Coord. de Joo Ferreira e rev. Joo Ferreira e Lus Guerreiro Pinto Cascais. 5. ed. v. 1. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 2000. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. ______. Curso de Direito Constitucional. 13. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional. 5. ed. Coimbra: Almedina, 1992. CRETELLA Jr., Jos. Curso de Direito Administrativo. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. DELGADO, Gabriela Neves. Direito fundamental ao trabalho digno. So Paulo: LTr, 2006. ______. Direitos Humanos. In: TRAVESSONI, Alexandre (Coord.-geral). Dicionrio de teoria e filosofia do Direito. So Paulo: LTr, 2011. p. 132-135. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009. 74 Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO ______. Capitalismo, trabalho e emprego: entre o paradigma da destruio e os caminhos da reconstruo. So Paulo: LTr, 2005. FERNANDES, Mateus Beghini. Eficcia privada dos direitos fundamentais nas relaes trabalhistas no Brasil. Dissertao de mestrado. Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais. Programa de Ps-Graduao em Direito. Belo Horizonte, 2008. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Novo Aurlio Sculo XXI: o dicionrio da lngua portuguesa. 3. ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1999. FLREZ-VALDEZ, Joaqun Arce y. Los principios generales del Derecho y su formulacin constitucional. Madrid: Civitas, 1990. FRANCO, Marcelo Veiga. Direitos humanos X direitos fundamentais: matriz histrica sob o prisma da tutela da dignidade da pessoa humana. In: OLIVEIRA, Mrcio Lus de (Coord.). O Sistema Interamericano de proteo dos direitos humanos: interface com o direito constitucional contemporneo. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. GONALVES, Odonel Urbano. Manual de Direito Previdencirio. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2002. HAYDEN, Patrick. The philosophy of human rights. Paragon House: St. Paul, 1965. HOUAISS, Antnio. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. LAFER, Celso. A internacionalizao dos direitos humanos: o desafio de ter direitos. Apud AGUIAR, Odlio Alves; PINHO, Celso de Moraes; FRANKLIN, Karen. Filosofia e direitos humanos. Fortaleza: Editora UFC, 2006. MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Poder municipal: paradigmas para o Estado constitucional brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1997. MARSHALL, T. H. Cidadania, classe social e status. Rio de Janeiro: Zahar, 1967. MARTINEZ, Wladimir Novaes. A Seguridade Social na Constituio Federal. 2. ed. So Paulo: LTr, 1992. PIOVESAN, Flvia. Direitos sociais, econmicos e culturais e direitos civis e polticos. SUR Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo: Rede Universitria de Direitos Humanos. Ano 1. Nmero 1. p. 21-43. 2004. REIS, Daniela Muradas. O princpio da vedao do retrocesso no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2010. ROBLES, Gregorio. Os direitos fundamentais e a tica na sociedade atual. Traduo de Roberto Barbosa Alves. Barueri, So Paulo: Manole, 2005. RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1993. SALGADO, Joaquim Carlos. Os direitos fundamentais. Revista Brasileira de Estudos Polticos. Belo Horizonte: Universidade Federal de Minas Gerais, n. 82, p. 15-69, jan. 1996. SANTOS, Boaventura de Sousa. Reconhecer para libertar: os caminhos do cosmopolitismo multicultural. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011 75

70 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO SSSEKIND, Arnaldo. Direito Internacional do Trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 1987. ______. Instituies de Direito do Trabalho. v. II. So Paulo: LTr, 1996. ______; MARANHO, Dlio. Direito do Trabalho e Previdncia Social: pareceres. So Paulo: LTr, (s.d.). Trabalho digno para todos: Um Mundo Melhor Comea Aqui. Disponvel em: <http://www. ilo.org/global/About_the_ILO/Mainpillars/WhatisDecentWork/lang--en/index.htm>. Acesso em: 12 dez. 2009. TRINDADE, Antnio Augusto Canado. A proteo internacional dos direitos humanos e o Brasil (1948 1997): as primeiras cinco dcadas. 2. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 2000. VIEIRA, Listz. Cidadania e globalizao. Rio de Janeiro: Record, 1997. VERONESE, Josiane Rose Petry. Interesses difusos e direitos das crianas e dos adolescentes. Belo Horizonte: Del Rey, 1997.

76

Rev. TST, Braslia, vol. 77, no 3, jul/set 2011