El M inisterio de Economa y Finanzas se present como tercero coadyuvante ante el Juzgado de 1 Instancia en lo Civil de 9 Turno reclamando al Banco de la Repblica

Oriental del Uruguay el inmediato pago de la suma contenida en el aval otorgado a la empresa Cosmo. El siguiente documento expone sintticamente los hechos ocurridos y los fundamentos jurdicos que justifican la misma.

EXIGIBILID AD POR EL FIDEICOMISO DEL AV AL OTORGADO POR EL BROU POR M AN TENIM IENTO DE OFERTA DE COSMO

A) 1.

Antecedentes El pasado 1 de octubre de 2012 el Fideicomiso de Aeronaves Ley N 18.931 (el Fideicomiso) realiz la subasta de las siete aeronaves Bom bardier pertenecientes originariamente a Pluna Lneas Areas Uruguayas S.A., y adquiridas por el Fideicomiso, en virtud del mandato otorgado por la referida ley. Con fecha 1 de octubre de 2012, el BROU emiti un aval bancario por la suma de US$ 13.885.156 (el Aval), como garanta de mantenimiento de oferta en el remate de l os aviones de Pluna S.A que se efectuar en el da de la f echa constituyndose en fiador de COSMO LINEAS AEREAS SL (Cosmo)

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El Aval fue emitido por el BROU en beneficio del Ministerio de Economa y Finanzas (MEF). Es una garanta a prim era dem anda, ya que slo requiere la comunicaci n por el benef iciario al BROU del incumplimiento del garantizado (Cosm o). El Aval fue presentado por Cosm o en la subasta de las aeronaves realizada el 1 de octubre de 2012, en la cual result adj udicataria, obligndose a pagar al Fideicomiso la suma de US$ 137 millones en un plazo de 30 das, contados a partir de la fecha de la subast a. Cosmo incumpli definitivamente con el pago del importe adeudado en la fecha establecida. Con fecha 10 de octubre de 2012 el Fideicomiso solicit al MEF la firma de una cesin de los crditos derivados de dicho aval, que se encontraba en su poder. Con fecha 26 de octubre de 2012 el MEF otorg cesin de crditos a favor del Fideicomiso, transfirindole todos los derechos em ergentes del Aval, y colocndolo en la misma posicin, grado y prelaci n respecto de sus derechos frente al BROU. Esta cesin fue notificada por el Fideicomiso al BROU el 1 de noviembre de 2012. En l a misma fecha (1 de noviembre de 2012), el Fideicomiso requiri al BROU el pago del Aval, otorgado por las obligaciones de Cosmo en la subasta, por haber dicha empresa incumplido con sus obligaciones. En el acto de notificacin de la cesin y requerimiento de pago y, posteriormente, por nota del 6 de noviem bre de 2012, el BROU se ha negado a pagar el Aval, sosteniendo que la cesin de crditos otorgada por el MEF a favor del Fideicomiso es nula, por no contar con el consentimiento del BROU y de Cosmo; y que el Fideicomiso debi de haber intimado previamente a Cosm o, antes de exigir el pago del Aval.

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10. Con fecha 12 de di ciembre de 2012, el Fideicomiso i ntim judici almente al BROU el pago del Aval, en un plazo de 10 d as, bajo apercibimiento de las acci ones judici ales pertinentes. El MEF ha coadyuvado con el Fideicomiso en esta actuacin judicial, ratificando la cesin de crditos realizada al Fideicomiso y, subsidiariamente, para el caso de no considerarse procedente, recl amando al BROU el pago del Aval y el depsito del importe correspondiente al mismo en la cuenta del Fideicomiso.

11. Ante trascendidos de prensa, que han difundido la opinin jurdica en que se apo yara la posicin del BROU, es intencin del MEF establ ecer los fundamentos por los cuales el BROU se encuentra obligado frente al Fideicomiso al inm ediato pago del Aval. B) El M EF se constituy en beneficiario del Aval, estando legitimado para la cesin de los derechos del mismo.

12. El Aval otorgado por el BROU en beneficio del MEF, por las obligaciones de Cosmo es vlido y eficaz. El MEF es titular de un inters actual, concreto y legtimo de que las obligaciones derivadas de la subasta sean cum plidas. El MEF, junto con el Mi nisterio de Transporte y Obras Pblicas (MTOP), actuando por el Estado uruguayo, reviste la calidad de Fideicomitente y Beneficiario principal del Fideicomiso (Decreto 240/012). En esta calidad, es quien financia los gastos y dem s obligaciones asumidos por el Fideicomiso, incluido el pago de l os servicios de la deuda asumidos por ste y de los costos derivados del mantenimiento de las aeronaves. 13. El inters del MEF en el cum plimiento de las obligaciones de Cosm o determina el derecho al cobro del importe del Aval, ante el incumplimiento de dicha empresa. En consecuencia, el MEF siendo titular del derecho al cobro directo al BROU del importe del aval, est legitimado para la cesin a favor del Fideicomiso de los derechos de crdito contenidos en dicho Aval. C) La cesin de los derechos de crdito realizada por el M EF al Fideicomiso es vlida y eficaz, legitimando al Fideicomiso para el cobro del Aval

14. La cesin de crditos otorgada entre el MEF y el Fideicomiso el 26 de octubre de 2012 es un negocio absol utam ente vlido, que requiere para su perfeccionamiento exclusivamente del consentimiento de cedente (MEF) y cesionario (Fideicomiso). El negocio otorgado no es una cesin de contratos, es una cesin de crdito, por lo que su perfeccionamiento no requiere del consentimiento del deudor cedido (BROU), ni del obligado garantizado (Cosmo).

15. La cesin de crdito entre el MEF y el Fideicomiso f ue notificada al BROU, como deudor cedido, el 1 de noviembre de 2012.

A partir de este acto, se oper l a transferencia del derecho de crdito derivado del Aval del MEF al Fideicomiso. El Fideicomiso es, frente al BROU, el legitimado para el cobro del Aval, sin requerirse para ello el consentimiento del BROU ni de Cosmo. Siendo el MEF nicam ente beneficiario del Aval en tant o docum ento unilateral em anado del BROU, corresponda ceder un crdito y por tanto bastaba con la voluntad del cedente (MEF) y del cesionario (Fideicomiso) con el aviso al cedido (BROU). Cualquier otra tesis invocada es insostenible, por cuanto se le hace oponible al MEF una relacin contractual de la cual no fue parte. Poda el MEF ceder un contrato del cual no form parte? Lo que se cedi entonces fue lo nico que poda cederse, esto es el crdito documentado en el Aval, unilateralmente emitido por el BROU. 16. El nico efecto de la oposici n a la cesin del crdito derivado de un Aval es que se habr de mantener frente al cesionario la posibilidad de oponer cualquier excepcin personal que hubiera podido oponer frente al cedente. 17. Tampoco es correcto supeditar el pago del Aval a que el Fideicomiso acredite el incumplimiento de Cosmo, o a que intime a esta empresa el cum plimiento de su obligacin. El Aval otorgado por el BROU com o ocurre corrientemente con los avales bancarios es una garanta a primera dem anda, por lo que slo requiere para su cumplimiento que el beneficiario (Fideicomiso) comunique al BROU el incumplimiento del garantizado (Cosmo). Esto surge inequvocam ente del propio texto del Aval emitido por el BROU. Adems, el incumplimiento de Cosmo es definitivo, surgiendo esto del propio pliego de la subasta, que contiene una clusula resolutori a. Esta circunstancia, torna innecesaria una previa interpelacin judicial a Cosmo, ya que no existe posibilidad de cum plimiento tardo. En funci n de las consi deraciones realizadas, el Ministeri o de Economa y Finanzas entiende que el Fideicomiso se encuentra legitimado para el cobro inmediato del Aval otorgado por el BROU, no siendo procedentes ninguno de los argum entos esgrimidos para negar dicho pago. En caso de que prospere esa equivocada tesis, se deber de todos modos cumplir con el reclamo del MEF de pago del Aval y con la instruccin de depsito de dicho importe en l a cuenta del Fideicomiso. Montevideo, 13 de diciem bre de 2012.