Sunteți pe pagina 1din 7

Petio inicial de ao indenizatria contra o Estado de So Paulo, movida por ex-presidirio submetido s mais degradantes experincias numa cela

de cadeia, inclusive sevcias sexuais. Este trabalho foi agraciado como a melhor pea jurdica de 2004 pelo Conselho Federal da OAB e Escola Nacional de Advocacia, recebendo o prmio Evandro Lins e Silva, em sua segunda edio.
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO - PROCURADORIA REGIONAL DE TAUBAT - PROCURADORIA DE ASSISTNCIA JUDICIRIA EXMO(A). SR(A). DR(A). JUIZ(A) DE DIREITO DA VARA CVEL DA COMARCA DE TAUBAT: J. L. C. X., brasileiro, solteiro, servente de pedreiro, portador do RG n......... -SSP/SP, residente e domiciliado na Rua...... nesta, pelo Procurador do Estado, que esta subscreve, no exerccio das funes afetas Defensoria Pblica ( "ex vi" do art. 134 C.F. c.c. art. 10 da A.D.C.T. da Carta Paulista) por isso dispensado de apresentar instrumento de mandato por fora do disposto no art. 16, pargrafo nico, da Lei Federal n 1.060/50, vem, fundamentado nos arts. 5, X c.c. 37, 6 ambos da Constituio Federal e art. 100, V, "a", nico, do C.P.C., intentar AO INDENIZATRIA em face da FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, com endereo para citao junto a Procuradoria Geral do Estado, sito na Av. So Luis, 99, 4 andar, Centro, So Paulo-SP, lastreado nos motivos fticos e jurdicos abaixo aduzidos: " Eram vinte e cinco homens. Eram vinte e cinco homens, entre uma porta de ferro, e midas e frias paredes. Eram vinte e cinco homens espremidos, empilhados, esmagados de corpo e alma, num cubculo onde mal caberiam oito pessoas. Eram vinte e cinco homens espremidos, empilhados, esmagados de corpo e alma, mais o desespero, o tdio, a desesperana e o tenebroso cio, numa imunda cela onde mal caberiam oito pessoas. Eram vinte e cinco homens colocados no imundo cubculo para morrer. Para morrer aos poucos. Para morrer de forma que parecesse natural. Para morrer. Para morrer sem feder. Para morrer sem estremecer as relaes internacionais dos cidados contribuintes. Para morrer simplesmente". ( PLINIO MARCOS)

MEMRIAS DO CRCERE... A Justia Penal foi implacvel! Pelo menos com o ora demandante, foi. Por no ter tido recursos econmicos para adimplir uma msera pena pecuniria que lhe foi imposta em decorrncia de infrao ao art. 32 da Lei das Contravenes Penais que tipifica a conduta de dirigir sem habilitao o autor viu essa coima ser convertida em 10 dias de deteno a pedido da Promotoria de Justia, e, no infausto dia 16 de agosto de 1994, foi preso e despejado em uma das superpovoadas e infectas celas da cadeia pblica local, iniciando-se, assim, a vingana pblica que lhe penitenciou pela inspida violao s leis dos "homens livres". A cela era conhecida como "xadrez 04". Ali no se encontravam criminosos que malbarataram o patrimnio pblico em privatizaes obscuras, nem mesmo banqueiros que suprimiram, em meio ciranda financeira, economias poupadas com sacrifcios de seus clientes. Tambm nunca nenhum congressista que vive a parasitar verbas oramentrias em benefcio prprio ir ali adentrar. A cela, assim como os demais cubculos erigidos no sistema prisional do Estado, destinada, apenas, queles que atentaram contra a sacrossanta propriedade privada, aos que ousaram manipular alucingenas substncias e aos que, por fora de uma indesejada misria, no tinham como pagar pena de multa por dirigir sem habilitao... Havia 11 homens num espao onde caberiam, no mximo, quatro pessoas. O autor, desacostumado com o hostil e degradado ambiente "ressocializador" do crcere jamais havia tido qualquer desventura mais sria com a Justia logo foi identificado como "novato" pelos demais condminos daquele pestilento depsito humano. Como "novato" num lugar onde as leis derivam da total ausncia do Estado, teria que ser, ainda que foradamente, "a noivinha da cela" naquela primeira noite de crcere. So os escopos "ressocializantes" do sistema prisional, cuja moral pragmaticamente estabelecida pelo descaso das autoridades estatais, centra-se no aforismo de que "afrontou a Lei tem que pagar!", ainda que essa afronta se cristalize numa parca desobedincia a uma tbia figura contravencional, e ainda que seja primrio o ofensor da Lei, dever conviver com a barbrie vicejada por aqueles que esto h mais tempo e mais visceralmente mergulhados no perverso sistema punitivo. Assim, mal apagaram-se as luzes do crcere, o autor foi subjugado pelos condminos daquelas pestilncias, foi espancado, amarrado, prenderam um cinto em seu pescoo, e encostaram uma navalha em sua garganta, amordaaram sua boca e o submeteram a uma srie de coitos anais, a felaes e a inefvel sorte de misrias que se estendeu, ininterrupta, pelo resto da noite daquele infausto dia onde a Lei dos "homens livres" foi aplicada.

S cessaram a sesso de canhestras orgias desoras, quando saciada a lascvia do cio e do esquecimento. No dia seguinte, relatados os horrores penitenciais a parentes, estes, mais sensveis do que os servidores estatais que deveriam, em tese, preservar a incolumidade fsica dos encadeados, angariaram, atravs de rateio, a quantia necessria para adimplir a coima, cuja soltura s se deu dois dias aps essas pungncias e quando j transferido de cela pelos agentes estatais encarregados de preservar a "ordem" no crcere. Foi assim - assim mesmo! - que o autor sofreu sua penitncia em funo da nfima violao a uma comezinha e inerme figura incrustada na lei das contravenes penais. No se sabe se com seu castigo a sociedade dos "homens livres" se apascentou mais um pouco...S se recorda o autor que em meio ao horror dos violentos coitos tentou suplicar pela ajuda divina. Quimrico rogo! Assim como a decncia, Deus estava bem longe dali.

AS CAUSAS: "Ningum ignora que todas as leis devem ser cumpridas: a lei que descreve as circunstncias elementares constitutivas do fato criminoso e a resposta estatal a esta realizao; a lei que regulamenta o processo vlido. Apurador da autoria e da materialidade delituais, e a lei que prescreve o modo como e o lugar em que se concretizar, no caso de uma condenao, a execuo penal. Ningum ignora que, respectivamente, faz-se referncia ao Cdigo Penal, ao Cdigo de Processo Penal e Lei de Execuo Penal. Na exatssima projeo ftica da tipicidade e na ateno s demarcaes quantitativa e qualitativa da pena, exige-se o mais severo respeito ao Cdigo Penal. O Estado cumpre a lei. Reverencia-se com religiosidade um processo penal a desenvolver-se sob o imprio intocvel do contraditrio. O Estado cumpre a lei. Compactua-se, contudo, com acintosa afronta lei de execuo penal ( e Constituio), ao ser admitida a submisso dos condenados pena privativa de liberdade nas cadeias pblicas. O Estado descumpre a lei ( e a Constituio). (RUI CARLOS MACHADO ALVIM) "Tem-se inocentado demais o Estado..." ( AMARO CAVALCANTI). Consoante relatrio sobre a situao dos Direitos Humanos no Brasil, elaborado pela Comisso de Direitos Humanos da O E A Organizao dos Estados Americanos - em meados de 1997, "em 1994, um censo oficial indicou que dos 297 estabelecimentos penais existentes no Brasil, 175 se encontravam em situao precria e 32 em construo". A populao carcerria, na poca, girava em torno de 130 mil presos, dos quais 96, 31% eram homens e 3,69% mulheres. Quanto aos motivos da deteno, tal relatrio enfatizava que 51% dos presos haviam cometido furto ou roubo, 17% homicdio, 10% trfico de drogas e o restante outros delitos, acentuando a notcia de que 95% dos presos eram indigentes e 97% analfabetos ou semi-analfabetos segundo os parmetros estabelecidos pela ONU para aferir o nvel de desenvolvimento humano e cultural. ( pg. 61 da edio divulgada no Brasil pela Secretaria Geral da OEA). Continua o documento a consignar que "a capacidade das penitencirias brasileiras est estimada oficialmente em 51.639 vagas. Isso significa que, com um universo de 130 mil internos, existe atualmente um dficit de cerca de 75 mil vagas e que cada vaga atual est sendo ocupada por 2,5 presos em mdia. Essa falta de espao, o amontoamento e a superpopulao foram constatados pela Comisso sobretudo na visita a Casa de Deteno do Carandir e ao 3 Distrito Policial da cidade de So Paulo. Um funcionrio policial deste ltimo centro afirmou que a delegacia era um verdadeiro "depsito de presos". tamanha a superpopulao e a promiscuidade ali existentes que a Comisso pode comprovar que em um espao de trs metros por quatro ( 12 m2), destinados a alojar seis presos, se alimentavam e dormiam, sem leitos, nem qualquer comodidade por mnima que fosse, muitas vezes sentados ou em p por falta de espao, quase 20 presos. O ptio central, a que esta Comisso teve acesso, oferecia um quadro impressionante, com presos de p, sujos e seminus ocupando praticamente cada centmetro de sua superfcie. Era tal a falta de espao que, para que os membros da Comisso pudessem se movimentar e conversar com os detentos, eles tinham de se comprimir para abrir caminho. Segundo se informou a Comisso, esse ptio serve de moradia para muitos deles, que dormem amontoados, as vezes sentados, de p ou at pendurados nas grades, expostos a chuva e as intempries. Alguns presos mostraram ferimentos nas pernas, causados pela posio em que eram obrigados a dormir no cho. Chamou especial ateno da Comisso o fato, confirmado pelo censo penitencirio, de que, como consequncia da falta de estabelecimentos penais e de espao dentro destes, 48% dos presos judicialmente condenados cumprem pena nas cadeias dos distritos policiais, que so prises de carter provisrio ou de trnsito, o que implica que muitas vezes detentos simples, suspeitos ou primrios

so colocados juntos com outros condenados por graves delitos, o que constitui, como se ver mais adiante, uma aberta violao das normas internacionais, e acarreta graves prejuzos para certas categorias de presos". ( mesma obra, pg. 62). Tanta desgraa no sufocou a acanhada concluso estampada pelos vedores internacionais em meio ao dito documento de que " as penitencirias brasileiras no estavam cumprindo bem sua funo ressocializante". Exatamente nesse ambiente cronicamente enfermio que o autor, s por ter violado uma insignificante figura contravencional, foi despejado em meio a outros detentos, abandonados nos subterrneos do sistema prisional. Como visto, ali violaram sua honra e ceifaram sua dignidade como adorno ao castigo que lhe foi imposto, sem maiores conjeturas, pelos rgos repressivos do Estado. Por ser simplesmente mais um "Joo" encadeado no patbulo, os rgos persecutrios estatais no se preocuparam em tentar antever as absurdas consequncias da severa coima. Sequer cumpriram a lei no que tange a execuo da pena que foi tributada ao demandante. Para que? Era mais um "Joo"! Aqui, a primeira falta do Estado a patentear sua imensa responsabilidade pelo sucedido. Mesmo poca em que os fatos se consumaram, a Lei determinava que se tentasse exaurir o procedimento executivo comum, com possibilidade de penhora dos bens do devedor, antes de converter-se a pena de multa em deteno. Bastava aos rgos repressores analisarem o 1 do art. 164 da Lei de Execues Penais antes de relegar o autor sua triste sina. Mas era mais um "Joo" a ser despejado no ftido patbulo... De to insueta e atentadora aos objetivos conclamados pela prpria Lei de Execues Penais, o instituto da converso da multa em deteno foi extinto alguns anos aps a ocorrncia do evento que aqui se tenta revivescer. Hoje, a pena pecuniria no mais sujeita o condenado reverso da privao de sua liberdade. Ela se converte em ttulo da dvida pblica para ensejar oportuna execuo, por quantia certa, em face do devedor. Mais um dado a denotar o erro e a inconsequncia dos rgos repressrios do Estado. Mais h erros outros, mais graves. Se nossos neoliberais governantes, que nada atentam para a valorizao da pessoa humana, se preocupassem menos em vilipendiar a Constituio, em alter-la e retalh-la em funo dos exclusivos interesses dos Fundos Monetrios Internacionais da vida e, ao invs, cumprissem seus mandamentos, talvez vivssemos em um pas livre, justo e solidrio, ( art. 3,I, C.F.), onde fosse efetivamente garantido o desenvolvimento nacional ( inc. II, mesmo artigo), onde a misria j tivesse sido pelo menos amenizada ( inc. III) e onde existisse a real e sincera promoo do bem de todos, sem qualquer espcie de discriminao ( inc. IV) para, enfim, jamais ocorrer a qualquer de seus habitantes a bizarra pungncia que recaiu sobre o autor. Como vimos, o demandante foi punido de maneira cruel num pas onde penas cruis so constitucionalmente proibidas ( art. 5, XLVII, "e", C.F.). Foi ele despejado no seio de um amontoado humano, circunscrito quatro paredes imundas e sobrecarregadas de recrudescncias, para se ver escoimado por uma parca e inofensiva infrao normativa num pas onde as penas deveriam ser cumpridas em estabelecimentos distintos, sempre observadas a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado ( art. 5, XLVIII, C.F.). Foi violentado em sua honra e intimidade, vilipendiado no conveniente abandono do crcere, num pas onde se entorna a promessa constitucional de respeito integridade fsica e moral do preso ( art. 5, XLIX, C.F.). Foi, enfim, conduzido aos rigores da cela, da mesma forma como almocreves alojam o gado no redil, num pas que ostenta, dentre seus princpios fundamentais, a prevalncia dos Direitos Humanos ( art. 4, II, da C.F.). Note-se que como condenado, cativo da Justia, portanto, detinha o autor o direito de ser penalizado "em condies para a harmnica integrao social". ( art.1 da LEP) e ver assegurados "todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei". ( art. 3 do mesmo diploma normativo). Ainda segundo a LEP o autor, como cativo da Justia, deveria ser alojado em cela individual, com dormitrio, aparelho sanitrio e lavatrio, em ambiente com requisitos bsicos de salubridade pela concorrncia de fatores de areao, insolao e condicionamento trmico adequado existncia humana e rea mnima de 06 metros quadrados. ( art. 88).

Jamais poderia ter sido depositado, como o foi, em cadeia pblica ( art. 102, LEP), que so destinadas to s no esprito da norma para os presos provisrios. Essa extensa relao da sistemtica afronta estatal a princpios bsicos titularizados pelos condenados do sistema prisional, deixa transparecer bem a abismal dimenso da responsabilidade do Estado pelos nefastos sucedimentos dos quais o autor foi vtima, cuja culpa e malefcios, foi magistralmente delineada por RUI CARLOS MACHADO ALVIM, em estudo intitulado "A PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE E A CADEIA: UM CASO DE INCOMPATIBILIDADE DE GNEROS", "in" Revista PGE/SP, pg.229 e seguintes, que assim se expressou sobre o tema em questo: "A persistncia em que a pena celular continue a efetivar-se nas cadeias pblicas e nos crceres distritais mostra-se tambm de segurana fictcia, medida que a degradao mxima, material e moral, das condies ali existentes, longe de reinstalar o egresso na bitola do convvio social resultado que decorreria da seriedade do programa penitencirio ou, quando menos, de uma vida intramuros minimamente decente provoca-lhe uma mudana negativa, convertendo-se de criminoso em besta incontrolvel: ningum suporta inclume tanta desgraa. (...) O descaso, por parte do Estado, a tantos dispositivos legais e constitucionais e sua indiferena condio carcerria dos sentenciados que se apinham nas cadeias pblicas e nos crceres distritais no poderia ficar social, poltica, humanitria e moralmente intangvel: com sistemtica e aterradora regularidade retumbam daqueles lugares horrores inominveis: o sorteio de presos, eleitos para morrer, numa forma desesperada de pressionar as autoridades soluo, como houve em 85, no depsito de presos da Lagoinha, em Belo Horizonte, e como aconteceu em abril de 90, na Cadeia Pblica de Santo Andr, um macabro ritual que, de uma hora para outra, ameaa repetir-se; o homicdio coletivo praticado por policiais nas dependncias do 42 Distrito Policial de So Paulo, no ltimo carnaval: os apelos, em quase todas as cadeias, dos atingidos pela tuberculose, pela aids, pela hepatite, e de seus companheiros de cela, aqueles, por socorro e tratamento, estes, pelo isolamento daqueles... Ser preciso mais?" Infelizmente, para o autor, foi! Em que pesem as contnuas advertncias feitas muito antes pelo nobre jurista, e por outros, que h muito vm se debatendo nessa inglria luta pela dignidade da pessoa humana nesta ptria, o Estado no se sensibilizou com nada. Nem com as roletas russas a detonar vidas e vagas no sistema prisional, nem com o caos em que vivem l seus cativos, nem mesmo com a periculosidade das azmolas em que se transformaram os homens despejados e esquecidos na cela 04 no fatdico dia em que o autor ali adentrou para remir sua "culpa". Advertncias ignoradas pelos feudatrios do neoliberalismo. Advertncias inauditas; tal qual os brados que ROBERTO LYRA, desde a dcada de 30, entoava no seio de seu "Projeto de Cdigo Penitencirio": "Bandidos? O Estado deve imit-los? Se continuar a faz-lo, quem sofrer os efeitos? O prprio Estado que os causou. Antes do castigo, o abandono. Depois, o abandono. (...) Alis, as durezas, de que os caturras fazem questo para os outros, constituiriam matria para o Cdigo Penal. Que querem mais? Matar, retalhar o cadver, exibir os pedaos na esquina, amaldioar o sangue? A justia s ter tranquilidade e segurana para punir quando a execuo das penas que ela aplica no for mais criminosa do que o crime".

A HONRA: A partir de uma incipiente posio ossificada e conservadora, onde se relutava em aceitar-se a viabilidade do pleito de reparao por danos morais, a jurisprudncia ptria, com suporte em sucessivas interpretaes sistemticas do ordenamento jurdico, veiculadas por notrios doutrinadores, evoluiu seu renitente posicionamento para hodiernamente sedimentar o entendimento que acena para a plena reparabilidade dos prejuzos emergentes dos danos imateriais, independentemente da existncia de reflexos patrimoniais do evento. Com efeito, tendo-se como premissa os objetivos reparatrios ou simplesmente penalizantes de tal modalidade de indenizao, a verdade que essa assertiva tem sido sucessivamente esposada por vrios arestos oriundos dos mais graduados Tribunais do pas, como, por exemplo, o emitido pela 3 Turma do STJ no julgamento do Rec. Esp. n 7.072, onde ficou assentada pelo Min. CLAUDIO SANTOS em sua vencedora declarao de votos, a orientao, abaixo transcrita, que sintetiza bem a evoluo pretoriana sobre a matria: "A idia de que o dano simplesmente moral no indenizvel pertence ao passado. Na verdade, aps muita discusso e resistncia, acabou impondo-se o princpio da reparabilidade do dano moral. Quer por ter a indenizao a dupla funo reparatria e penalizante, quer por no se encontrar nenhuma restrio na legislao privada vigente em nosso pas. Ao contrrio, nos dias atuais, destacveis so os comandos constitucionais quanto ao agravo atravs dos meios de comunicao e violao da intimidade, respectivamente estabelecidos nos incisos V e X, do Art. 5 da Constituio da Repblica.

(...) O nosso envelhecido Cdigo Civil de 1916, alis, em seu conhecido art. 159, j no estabelecia limitao obrigao de indenizar ante a violao de qualquer direito, admitindo, em seu art. 76, o interesse meramente moral para a propositura da ao. A propsito, CLVIS BEVILACQUA, intrprete de justo prestgio da Lei civil brasileira, lecionava: "Se o interesse moral justifica a ao para defend-lo, claro que tal interesse indenizvel, ainda que o bem moral no se exprima em dinheiro. por mera necessidade dos nossos meios humanos, sempre insuficientes, e, no raro, grosseiros, que o Direito se v forado a aceitar que se computem em dinheiro o interesse de afeio e outros interesses maiores". ("Cdigo Civil Comentado", vol. 1, comentrio ao art. 76). Vitoriosa, assim, na doutrina e no direito positivo bem como na jurisprudncia, a tese do ressarcimento do dano moral". ( Acrdo publicado na AASP n 1711, p. 250, em 1991). Outro exemplo dessa linha evolutiva que hoje predomina na jurisprudncia se extra do julgamento emitido sobre a matria pelo 2 Grupo de Cm. Cveis do Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro, em acrdo da lavra do Juiz SEVERO COSTA, proferido no julgamento de Embargos Infringentes na Apelao n. 44.186, inserido na obra sobre "Jurisprudncia da Responsabilidade Civil" compilada por R. LIMONGI FRANA, pg. 35/40, onde cunhou-se a seguinte ementa: "RESPONSABILIDADE CIVIL - ACIDENTE FERROVIRIO - INDENIZAO PLEITEADA POR PAI DE VTIMA DANO MORAL - REPARAO - AO PROCEDENTE - FIXAO - CORREO MONETRIA. - Todo e qualquer dano causado a algum, ou seu patrimnio, deve ser indenizado, de tal obrigao no se excluindo o mais importante deles, que o dano moral, que deve autonomamente ser levado em conta. O dinheiro possui valor permutativo, podendo-se, de alguma forma, lenir a dor com a perda de um ente querido pela indenizao, que representa tambm punio e desestmulo do ato ilcito. Impe-se a indenizabilidade do dano moral para que no seja letra morta o princpio "neminem laedere". Esses posicionamentos pretorianos podem ser ainda confirmados em inmeros outros arestos, contidos na RJTJESP 18/108; 14/182, JTACSP 123/156; 111/142 e RT 614/120, bem como, em manifestaes do Colendo Supremo Tribunal Federal insertas na RTJ 39/38, 39/67; 103/1.315 e 104/1.276, dentre outras fontes. As provas incontestes dos malefcios morais experimentados pelo autor esto corporificadas nas cpias do Proc. Penal. N 1.456/94 ( docs. 1 a 64, anexos), que apurou, naquela seara jurisdicional, os lamentveis fatos aqui revivescidos. O nexo causal entre a conduta delituosa da administrao pblica no trato de seus cativos e os inegveis danos honra do ofendido esto, assim, claramente denotados em tais documentos. A responsabilidade do Estado, calcada na teoria do risco administrativo, encontra-se sedimentada no art. 37, 6, da Constituio Federal, que se constituiu no esteio do sistema da responsabilidade objetiva dos rgo pblicos, a impor a reparao dos danos emergentes do malsinado evento independentemente da comprovao da culpa dos agentes administrativos, coisa que neste caso totalmente despicienda face a clamorosa responsabilidade estatal pelas imerecidas pungncias vivenciadas pelo demandante. Infere-se, destarte, que o direito a indenizao por danos morais titularizado pelo demandante inquestionvel sob o plio no s das diretrizes jurisprudenciais, supra citadas, como, tambm, da garantia consagrada no j mencionado inciso X do art. 5 da Constituio Federal, que sedimentou em s toda a tendncia pretoriana que informava a matria. Rest-nos, agora, estabelecer os critrios para a estipulao do "quantum" inerente a vindicada reparao, a ser feita por arbitramento judicial, consoante preconiza o Art. 1.553 do Estatuto Material Civil.

A LENINCIA: J foi frisado que a teoria da reparabilidade do dano moral no visa a alcanar o enriquecimento ilcito s custas da dor sofrida em decorrncia da supresso ou leso de um dos atributos da personalidade humana. Isso, por imoral, seria inadmissvel. Todavia, salienta-se, neste passo, que o objetivo almejado pelo demandante encontra-se na busca da necessria penalizao contra o causador do absurdo evento do qual, imerecidamente, foi vtima. Tal objetivo deve, pelo Juiz e s por ele, ser contemplado luz da equanimidade e a par de critrios que, alm de uma soluo ponderada, consigam satisfazer o dogma constitucional da mais completa indenizao. No so ignoradas pelo autor as dificuldades prticas para se estabelecer o montante indenizatrio. Porm, no consegue ele esquecer da fora motriz que o impulsiona, cingida na busca de um "quantum" reparatrio que sirva como fator de desestmulo, para que malefcios como os aqui retratados no mais ocorram.

Frente essas dificuldades, doutrina e jurisprudncia criaram frmulas prticas, extradas de casos semelhantes, e que servem como diretrizes ao juiz no momento do arbitramento do "quantum" indenizatrio. CARLOS ALBERTO BITTAR, dentre outros, nos d a idia da natureza desses critrios ao enunciar que: "para auxiliar o trabalho dos magistrados, certos parmetros e certos critrios tm sido ideados e, mesmo, sufragados em decises judiciais e em textos de Lei. (...). Referem-se eles reparao, ao correspondente modo e ao alcance da indenizao, tanto quando pecuniria, como quando pessoal a frmula adotada na deciso judicial. (...). Descrevem-se, ento, como parmetros, certas linhas diretivas, retidas na anlise ftica, tais como o comportamento das partes, as correspondentes posies econmicas, a intensidade do dano e fatores outros que, apontados na doutrina, encontram guarida em certas codificaes, como a portuguesa". Diante dessas premissas, arremata apontado civilista: "em consonncia com essas diretrizes, a indenizao por danos morais deve traduzir-se em montante que represente advertncia ao lesante e sociedade de que se no aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo..." ..."Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o vulto dos interesses em conflito, refletindo-se de modo expressivo, no patrimnio do lesante, a fim de que sinta, efetivamente, a resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser quantia economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante". ( "Reparao Civil por Danos Morais", RT, 1993, pgs. 215/220). Em face desses parmetros, poderamos apontar vrios exemplos de arbitramento judicial em indenizaes por danos morais, cuja caracterstica predominante a sensvel variao de critrios para a fixao dos valores de acordo com a condio social da vtima. Se pobre, os valores so menores dos que aqueles apurados quando o lesado provm de classe social mais elevada. Essa oscilao tem motivado muitas crticas ao comportamento do Judicirio quando chamado a atuar em tais questes. Crticas como a emitida por GALENO LACERDA em monografia intitulada "INDENIZAO DO DANO MORAL", publicada na RT 728/ 94. O processualista gacho, nesse estudo, aps pontificar que o objetivo da indenizao do dano moral proporcionar vtima um "status" material diferenciado de conforto, minimizando a dor atravs de um equivalente pecunirio que contrabalance o sofrimento, salienta que a elaborao terica acerca da questo no tem impedido que os valores das indenizaes estejam sendo arbitrados sem qualquer relao uns com outros, produzindo a impresso de uma incmoda falta de norte a respeito do tema. Assim, relata alguns leading cases, como, por exemplo, "o do Desembargador gacho que recebeu 1.000 salrios mnimos porque figurou indevidamente numa lista de aponte para protesto publicada em jornal (...) e outras situaes, como a do jovem de 18 anos preso por dois meses por engano, que mereceu apenas 10 salrios mnimos pelo injusto sofrimento. ( deciso da 1 Vara de Santa Maria - Zero Hora, 19.03.1993, p. 63)". ( op. cit., p. 94/95). Todavia, para imprimir a necessria coeso e justia no momento da estipulao judicial do "quantum" reparatrio, o apontado jurista sugere uma diretriz que, por ser a mais condizente com os objetivos reparatrios e penalizantes do pleito, fica aqui adotada. Com efeito, preleciona GALENO LACERDA que o direito civil ptrio contm um sistema de quantificao do dano, onde se inclu o dano moral. Destarte, obrigatoriamente teremos "de concluir que o arbitramento previsto no referido art. 1.553 C.C., para casos omissos, haver de ter os patamares valorativos dos casos expressos na lei como referencial necessrio, at porque o direito no pode ser visto como um universo de compartimentos estanques, incomunicveis entre s. Importa, pois, expressar em valores o paradigma indenizatrio do Cdigo Civil para o caso de exclusivo dano moral, previsto no art. 1.547, que reza: "A indenizao por injria ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico: Se este no puder provar prejuzo material, pagar-lhe- o ofensor o dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva". A norma remete ao direito penal, onde o tema da quantificao, por bvio, preocupou muito antes - e muito mais - os juristas. As ltimas reformas do Cdigo Penal, especialmente a da Lei 7.209/84, trouxeram considervel avano relativamente a este ponto, da quantificao, ajustando o valor da multa capacidade econmica do ru. Para tanto, a busca do "quantum" passou a ser uma operao genrica ( da a previso dela na parte geral do CP), superando a previso particularizada de valores para cada um dos tipos penais tradicionalmente utilizada no direito criminal brasileiro. Ento, o mximo da pena de multa que, em tese, poder-se-, no sistema atual do CP, atribuir a qualquer delito, inclusive calnia ou injria, paradigma da lei civil ( art. 1.547) de 5.400 salrios mnimos, valor que se obtm seguindo o roteiro legal, seno vejamos: O art. 49 do CP diz que a multa mxima corresponder a 360 dias-multa. E o valor mximo do dia-multa, diz o 1, daquele artigo, cinco salrios mnimos. Ento, 360 X 5 = 1.800 salrios mnimos. Mas o art. 60, 1 do mesmo CP salienta que "a multa pode ser aumentada at o triplo, se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do ru, ineficaz, embora aplicada no mximo".

Ento, a multa mxima do Cdigo Penal para qualquer delito, inclusive injria e a calnia, repita-se, de 5.400 salrios mnimos. E como o art. 1.547, pargrafo nico, do Cdigo Civil, prev o dobro da pena pecuniria criminal, chega-se a um total mximo, no cvel, de 10.800 salrios mnimos. Vale dizer, em se tratando de um ru muito rico, que cometa o delito de calnia ou injria contra algum, poder-se- chegar, mediante simples aplicao do roteiro da lei, a uma indenizao pelo dano moral de at 10.800 salrios mnimos". ( op. cit., pgs. 95/96, grifei). Esses critrios, que pela justia que lhes inspira, seguem, aqui, adotados, foram delineados, como se percebe, no teor do art. 1.547 do Cdigo Civil, alusivo ao delito de injria ou calnia. Ficou, de outra parte evidente nos autos, que a penitncia excessiva e injustificada sofrida pelo autor quando do evento j noticiado, extrapolou, em muito, os limites dos delitos contra a honra, de forma a resplandecer, a primeira vista, que tais critrios, ante ao contedo do art. 1.547, no teriam aplicao sobre este caso. Todavia, o art. 1.550 do mesmo cdigo preciso ao ordenar que "A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e no de uma soma calculada nos termos do pargrafo nico do art. 1.547". Infere-se, portanto, que embora taxado de vetusto, o nosso cdigo civil consegue, ainda, concentrar soluo precisa para a plena solvncia do caso em epgrafe. Pois bem! Levando-se em considerao os critrios supra estabelecidos, e jamais olvidando da gravidade das ofensas morais impingidas ao autor por atos incompreensivelmente brutais perpetrados quando a merc e responsabilidade do Estado, que deveria dar o exemplo, como frisado, de respeito aos direitos humanos; considerando-se, ainda, objetivo maior deste pleito, que o de evitar que novas barbries se repitam, fica aqui vindicado, como sendo suficiente e adequado reparao das pungentes dores experimentadas pelo autor, a quantia equivalente a 10.800 salrios mnimos, valor que adere bem no s a situao econmica e reincidente da r como, tambm, a teratolgica gravidade dos atos consumados por seus agentes.

O PEDIDO: ISTO POSTO, requer a citao da r, via precatria e junto ao endereo referido no prembulo, para, querendo, oferecer resposta, sob pena de revelia, devendo, a final, ser JULGADO PROCEDENTE O PEDIDO para conden-la a pagar ao autor indenizao por danos morais no valor de 10.800 salrios mnimos, equivalentes, hoje, quantia de R$ 1.404.000,00 ( Hum milho, quatrocentos e quatro mil reais). Requer, outrossim, os benefcios da assistncia jurdica, por ser pessoa pobre na acepo jurdica do termo. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, notadamente com os documentos que instruem a presente, que atestam de maneira ampla a patente responsabilidade da r, e todos os necessrios ao deslinde da questo. Com amparo no art. 128, I da Lei Complementar Federal n. 80/94 c.c. art. 5, 5, da Lei n. 1.060/50, requer que este Defensor Pblico ou quem faa s suas vezes, seja pessoalmente intimado de todos os atos praticados no feito, contando-se-lhe em dobro os respectivos prazos. D-se causa o valor de R$ 1.404.000,00 ( Hum milho, quatrocentos e quatro mil reais). Taubat, Janeiro de 1999. WAGNER GIRON DE LA TORRE Procurador do Estado Defensor Pblico

S-ar putea să vă placă și