ASPECTOS PRCTICOS PARA LA FORMALIZACIN DE CONTRATOS DE COLABORACIN EN EL MBITO DEL COMERCIO INTERNACIONAL

RESUMEN EJECUTIVO
El presente documento ofrece una visin general de los contratos de colaboracin ms utilizados en el mbito internacional (agencia, distribucin, franquicia y joint-venture). En este sentido, el documento define dichos contratos y analiza el clausulado bsico a introducir en su formalizacin, ofreciendo las diferencias existentes entre unos y otros. Asimismo, el documento ofrece una serie de pautas prcticas que deben ser tenidas en cuenta a la hora de elegir un colaborador adecuado en el marco internacional. Fecha revisin: 6/5/2011.

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CONCEPTO Y DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE LOS CONTRATOS DE AGENCIA, DISTRIBUCIN, FRANQUICIA Y JOINT VENTURE CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE AGENCIA CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE DISTRIBUCIN CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE a) Actuaciones previas b) Adquisicin de participaciones sociales de una compaa ya creada SELECCIN DEL COLABORADOR ADECUADO

1.

CONCEPTO Y DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE LOS CONTRATOS DE AGENCIA, DISTRIBUCIN, FRANQUICIA Y JOINT VENTURE

Qu es un contrato de agencia? Un contrato de agencia es aquel en virtud del cual se encarga a una persona fsica o jurdica (el agente) la promocin, de forma activa y continuada, de las ventas de determinados productos a cambio de una remuneracin, pudiendo realizar dicha labor para una o varias empresas. Qu es un contrato de distribucin? Un contrato de distribucin es aquel en virtud del cual el fabricante de un producto determinado establece un vnculo de colaboracin estable y duradera con otra empresa comercial por el que esta ltima se compromete, por tiempo determinado o

indefinido, a adquirir en firme dichos productos y a llevar a cabo su venta posterior en una zona o rea geogrfica, bien en exclusiva, bien en concurrencia con otros distribuidores, asumiendo en todo caso el riesgo de las operaciones. Qu es un contrato de franquicia? Un contrato de franquicia es aquel en virtud del cual una empresa, el franquiciador, cede a otra, el franquiciado, a cambio de una contraprestacin financiera directa o indirecta, el derecho a la explotacin de una franquicia para comercializar determinados tipos de productos o servicios y que comprende, por lo menos, (i) el uso de una denominacin o rtulo comn y una presentacin uniforme de los locales o de los medios de transporte objeto del contrato, (ii) la comunicacin por el franquiciador al franquiciado de un "saber hacer" y (iii) la prestacin continua por el franquiciador al franquiciado de asistencia comercial o tcnica durante la vigencia del acuerdo. Qu es un contrato de joint venture? Un contrato de joint venture es aquel que incluye un acuerdo entre dos o ms partes o compaas (socios) para contribuir con recursos a un negocio comn. Estos recursos pueden ser materia prima, capital, tecnologa, conocimiento del mercado, ventas y canales de distribucin, personal, financiamiento o productos. Diferencias existentes entre los contratos de agencia, distribucin, franquicia y joint venture Agencia -Es un contrato de intermediacin utilizado para la captacin de clientes en zonas no explotadas comercialmente. -Las funciones del agente podrn configurarse libremente (autonoma, permanencia, remuneracin, facultades de negociacin). Franquicia -Es un contrato atpico en el que el franquiciado asume los derechos de propiedad industrial e intelectual del Distribucin -Es un contrato de colaboracin utilizado para la venta de productos al por mayor.

-El distribuidor acta de comprador/revendedor de los productos, por lo que asume los riesgos inherentes al contrato de compraventa. Joint Venture -Es un proyecto societario de carcter duradero entre dos o ms empresas para la realizacin de una actividad comn.

franquiciador y los aplica para su distribucin a usuarios finales a cambio del pago de una contraprestacin econmica.

-Dicha actividad tiene fines lucrativos, asumiendo las empresas participantes el riesgo de la misma.

NIVEL DE VINCULACIN

JOINT VENTURE 2.

AGENCIA

DISTRIBUCIN

FRANQUICIA

CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE AGENCIA

mbito territorial y objeto del contrato: el contrato deber precisar el territorio donde el agente desempear su misin. Su inconcrecin u omisin puede dar lugar a conflictos cuando existan otros agentes del mismo empresario. Asimismo, es importante especificar mediante la inclusin de anexos las mercancas que sern objeto de compraventa por mediacin del agente, sobre todo si el contrato no se extiende a la totalidad de productos fabricados por el empresario. Funciones del agente: en el contrato debern ser tratados los siguientes aspectos: Si el agente puede cursar o no pedidos fuera del mbito territorial del contrato. Si el agente est facultado para firmar contratos en nombre del empresario. Si est autorizado a recibir pagos de los clientes. Si asume o no algn tipo de responsabilidad respecto al buen fin de la operacin.

Pactos de exclusiva y no competencia: cualquier limitacin de las actividades del agente debe ser incluida expresamente en el contrato, entendindose como inexistentes si no han sido expresamente previstas en el mismo. Asimismo, tambin deber ser objeto

de pacto expreso cualquier prolongacin de la restriccin del agente una vez terminado el contrato, con el lmite de dos aos a dicha terminacin. Objetivos mnimos de venta: es esencial en aras a verificar el grado de efectividad del agente en su cometido. Es recomendable establecer un incumplimiento contractual en caso que el agente no logre sus objetivos, los cuales se podrn ir actualizando peridicamente. Intercambio de informacin: es aconsejable prever, respecto del agente, la obligacin de informar al empresario acerca de cualquier solicitud de este respecto a sus actividades, condiciones de mercado, estado de la competencia y legislacin aplicable. Clculo y pago de comisiones: debe pormenorizarse todo lo relativo a la remuneracin que se acuerde. Las comisiones ms comunes en este tipo de contratos son la comisin por operacin concluida, la comisin por operaciones relativas a productos o clientes excluidos expresamente y la comisin por la asuncin de responsabilidades sobre el buen fin de las operaciones. Tambin debe especificarse la forma de calcular las comisiones, el momento de su devengo, el plazo del pago y la documentacin para reflejar dicho pago y la moneda en que deber efectuarse. Duracin del contrato: es recomendable pactar un periodo inicial breve con prrrogas anuales automticas salvo preaviso. Resolucin anticipada: es muy conveniente detallar los incumplimientos que darn derecho a la otra parte a resolver el contrato sin necesidad de preaviso. Las principales causas de incumplimiento que suelen indicarse en este tipo de contrato son: Vulneracin de los pactos de exclusiva. No consecucin de los objetivos pactados. Quiebra o situacin anmala similar. Impago o retraso en el pago titularidad/direccin de negocio. de las comisiones y cambio de

Ley aplicable: es recomendable la sumisin a los principios legales generalmente reconocidos en comercio internacional aplicables a este tipo de contratos, los cuales se reproducen en el modelo de contrato de agencia de la Cmara de Comercio Internacional. Solucin de controversias: podr optarse entre la va judicial o la arbitral, siendo recomendable una u otra en funcin de la regulacin existente en las legislaciones internas de aplicacin (as, por ejemplo, sera recomendable el arbitraje si se impidiera la sumisin a tribunales que no sean los del domicilio de la contraparte o los del lugar donde se realiza la actividad). 3. CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE DISTRIBUCIN

A grandes rasgos, el contrato de distribucin internacional estar formado por las mismas clausulas que las explicadas anteriormente para el contrato de agencia internacional. Sin embargo, dadas las especiales caractersticas del contrato de distribucin no concurrentes en el contrato de agencia, adicionalmente deber prestarse atencin a los siguientes aspectos: Condiciones de compra de los productos que posteriormente deban ser vendidos por el distribuidor: es importante establecer una serie de condiciones generales por las que se regirn dichas compras, as como un margen de descuento que deber aplicar el concedente distribuidor sobre los precios estipulados para dichos productos. Asimismo, dada la condicin de comprador de todo distribuidor deben ser de observancia los pactos imprescindibles en contratos de compra-venta, en especial: Condiciones de entrega, forma y plazo de pago. Periodo de garanta concedido a sus productos. Reserva de dominio, en su caso. Normativa de aplicacin.

En este sentido, es aconsejable la sumisin a lo dispuesto en la Convencin de Viena de 1980 sobre compra-venta internacional de mercaderas.

Efectos de la terminacin del contrato: debe preverse expresamente si habr lugar o no a indemnizacin por clientela (y el modo de clculo de la misma) o si por el contrario, se excluye dicho tipo de indemnizacin. Servicio post venta: en esta clusula se deber tambin reflejar el servicio de reparaciones y garantas que deba prestar el distribuidor y el nivel de stocks y de recambios que deber tener disponibles. Product liability: deben regularse las consecuencias que puedan derivarse para el distribuidor y para el fabricante por eventuales daos si los productos resultan defectuosos, siendo habitual pactar la obligacin de contratar un seguro de responsabilidad civil en el pas de importacin de los productos. Ley aplicable: Es recomendable la sumisin a los principios de legales generalmente reconocidos en comercio internacional aplicables a este tipo de contratos, los cuales se reproducen en el modelo de contrato de distribucin de la Cmara de Comercio Internacional. Asimismo, debern observarse las normas anti-trust existentes en la mayora de pases industrializados, por lo que deber tenerse sumo cuidado de no vulnerar esas normas al redactar el contrato, consultando a un experto local sobre la validez o adecuacin a las mismas de un determinado pacto contractual. Solucin de controversias: podr optarse entre la va judicial o la arbitral, siendo recomendable una u otra en funcin de la regulacin existente en las legislaciones internas de aplicacin (as, por ejemplo, sera recomendable el arbitraje si se impidiera la sumisin a tribunales que no sean los del domicilio de la contraparte o los del lugar donde se realiza la actividad). 4. CLUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE FRANQUICIA

Es recomendable la formalizacin de este tipo de contratos utilizando como base el Cdigo Deontolgico Europeo de la Franquicia, del cual pueden extraerse las siguientes conclusiones: 1. 2. Es necesario que el contrato de franquicia adopte la forma escrita. El contrato deber estar redactado en trminos claros y comprensibles y debera comprender, entre otros, los siguientes puntos:

Modalidades y condiciones de pago de la cuota de entrada y del canon de ventas. Duracin del contrato y su base de renovacin, momento y duracin del preaviso. Definicin de los derechos territoriales libres otorgados al franquiciado, incluidos los posibles derechos sobre sectores vecinos. Derechos del franquiciador anteriores a la cesin del franquiciado. Base para el reparto de los bienes afectados al contrato si este terminara. Disposiciones sobre libertad y exclusividad del aprovisionamiento de productos, incluidos responsabilidad y coste de las partes. Condiciones de pago. Servicios suministrados por el franquiciado, como ayuda al merchandising, promocin, publicidad, tecnologa, etc. y su posible coste. Obligacin del franquiciado de suministrar cuentas y datos de explotacin, recibir una adecuada formacin y aceptar procedimientos de inspeccin. El franquiciador deber garantizar al franquiciado, durante todo el periodo de vigencia del contrato, asistencia e informacin adecuados y establecer un contacto estrecho y continuo. El franquiciado deber suministrar al franquiciador sus datos de explotacin para facilitar la determinacin de resultados y ratios financieros y permitir un buen control de gestin. El franquiciador deber dar al franquiciado toda la asistencia precisa para obtener y practicar la tecnologa de la franquicia. En caso de ruptura o extincin del contrato, el franquiciado deber retirar el emblema y la sealizacin de todo tipo relacionada con el franquiciador. Franquiciador y franquiciado debern respetar escrupulosamente la poltica comercial de la empresa en temas comerciales y administrativos.

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El franquiciador deber emplear medios necesarios que aseguren un suministro regular de aprovisionamiento y unos servicios serios y de calidad. En los casos en los que el franquiciador ceda la franquicia, deber garantizar al franquiciado la continuidad del contrato inicial en su totalidad. Toda posible clusula de no competencia aplicable al franquiciado deber especificarse en el contrato por lo que respecta a su duracin y zona de aplicacin. CLAUSULAS BSICAS DEL CONTRATO DE JOINT VENTURE Actuaciones previas

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Con carcter previo a la suscripcin de un contrato de este tipo es recomendable que las partes interesadas suscriban un protocolo de joint venture que: Marque la pauta de la futura escritura de constitucin o documento conteniendo el pacto social de la nueva sociedad (las cuales debern acomodarse a las exigencias formales del pas de implantacin). Delimite todos los mbitos en que va a extenderse la colaboracin.

Los puntos ms importantes que dicho acuerdo deber recoger son los siguientes: 1. Identificacin de los socios que integrarn la joint venture y de las personas que en representacin de estos acudirn al acto constitutivo, previendo el otorgamiento de los poderes necesarios y, en su caso, la adopcin de los acuerdos que exija la legislacin o la prctica interna del pas si los socios son personas jurdicas. Denominacin de la sociedad a constituir. Objeto social o actividad a desarrollar por la nueva sociedad, previa constatacin de que no existe traba alguna en el pas de implantacin para el desarrollo de dicha actividad.

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Capital social, nmero de participaciones de cada uno de los socios, forma de desembolsar dicho capital y valoracin, en su caso, de las aportaciones no dinerarias si son permitidas en el pas de implantacin. Curums necesarios para la toma de decisiones que se reserve tanto la Junta General como el rgano de Administracin en temas conflictivos cuando existan socios mayoritarios. Composicin del rgano de Administracin de la sociedad, previo anlisis de los requisitos que imponga la legislacin del pas de implantacin para los administradores extranjeros. Limitaciones a la libre transmisibilidad de las acciones o participaciones sociales. Normas sobre reparto de beneficios y auditora de cuentas. Nombramiento y facultades del Director General o Gerente. Solucin de conflictos entre los socios de la joint venture.

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Asimismo, en los casos en los que se prevea que una vez constituida la sociedad se suscribirn contratos adicionales con socios o con terceros (por ejemplo, de distribucin, de licencia o de know how) es conveniente incluir las bases de los mismos, supeditando mediante condicin suspensiva la efectividad de la nueva sociedad as como de dichos contratos a la obtencin de las autorizaciones y licencias convenientes en el pas de implantacin. b) Adquisicin de participaciones sociales de una compaa ya creada

En estos supuestos es preciso adoptar especiales precauciones toda vez que el nuevo socio adquirir, mediante su incorporacin al capital social, todos los derechos del socio anterior y sus obligaciones. Por ello, es recomendable realizar las siguientes actuaciones antes de la formalizacin de la adquisicin: Suscripcin de un contrato mediante el cual el socio saliente asuma frente al entrante un compromiso de resarcir a este de cualquier contingencia que,

producindose con posterioridad, se refiera a operaciones anteriores al cambio de titularidad accionarial. En los casos de grandes adquisiciones, realizar una auditora en aras a reflejar el valor de las participaciones a adquirir as como la situacin econmico contable de la compaa. 6. SELECCIN DEL COLABORADOR ADECUADO

Es un aspecto fundamental para la formalizacin de contratos de este tipo, por ello su eleccin debe realizarse con determinadas cautelas: Dnde los localizo? Los lugares ms adecuados para su localizacin son las Cmaras de Comercio locales, los bancos corresponsales del exterior con los que opere la empresa, las asociaciones comerciales, las Cmaras de Comercio espaolas o mixtas y las ferias comerciales en el pas en el que se busque la representacin. Contacto y preseleccin Es recomendable el envo de informacin previa por correspondencia as como la realizacin de entrevistas a todos los candidatos preseleccionados mediante un cuestionario previamente establecido. Eleccin del colaborador A la hora de realizar la eleccin, es recomendable tener en cuenta los siguientes aspectos: Reputacin entre proveedores, clientes y bancos. Experiencia comercial en general y en los productos en particular. Conocimiento de idiomas y relaciones con los medios oficiales del pas (Aduanas, Ministerios y otras instituciones dedicadas al comercio exterior). Solvencia econmica del colaborador. Volumen de ventas anual que promueva y tasa de ventas anual.

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El presente documento es una recopilacin de informacin jurdica elaborado por CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la informacin y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurdico alguno. La informacin contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusin a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorizacin expresa de CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene.

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UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS VS. AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO

RESUMEN EJECUTIVO
Dadas las caractersticas de la economa actual, es relativamente frecuente que las empresas tengan en ocasiones la necesidad de agruparse para poder llevar a cabo determinados objetivos que en solitario no podran alcanzar. De este modo, se buscan nuevas formas, societarias o no, que permitan abordar importantes proyectos empresariales, entre las que destacan las Uniones Temporales de Empresas y las Agrupaciones de Inters Econmico. El presente documento analiza las principales caractersticas y ventajas de dichas formas asociativas, as como seala las principales diferencias existentes entre unas y otras. Fecha de revisin: 6/5/2011.

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DIFERENCIAS ENTRE LAS UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS Y LAS AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO 2. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y VENTAJAS DE LAS UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS CARACTERSTICAS Y VENTAJAS DE LAS 3. CONCEPTO, AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO ______________________________________________________________ 1. DIFERENCIAS ENTRE LAS UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS Y LAS AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO UNIN TEMPORAL
DE EMPRESAS

1.

AGRUPACIONES ECONMICO

DE

INTERS

Objeto

El desarrollo o ejecucin exclusiva de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera de Espaa.

El desarrollo o ejecucin una actividad econmica auxiliar 1 de aquella que desarrollen los miembros de la Agrupacin.

Como actividad auxiliar se entiende aquella que sirva de medio o instrumento para que los socios vean facilitados o mejorados los resultados de su actividad peculiar.

Duracin

Su duracin ser idntica a la de la obra, servicio o suministro que constituya su objeto con un lmite mximo de 25 aos 2 . Sus miembros responden de las deudas y obligaciones de ella de forma subsidiaria y con respecto a terceros, de forma solidaria e ilimitada. La empresa que pague dispondr, frente a las restantes empresas asociadas, de una accin de regreso al objeto de que le reembolsen la parte que, segn su respectiva participacin en la Unin, le corresponda. Deben designar a un Gerente nico que la represente y gestione, el cual tendr poderes suficientes de todos y cada uno de sus miembros para ejercitar los derechos y contraer las obligaciones correspondientes.

Su duracin ser la que los socios determinen. La duracin inicialmente prevista puede ser modificada por acuerdo unnime de todos los socios. Sus socios responden de manera personal, ilimitada, solidaria y subsidiaria, ya que se impone la previa excusin del haber social.

Responsabilidad

Rgimen de administracin

Existen dos rganos institucionales, la Asamblea de socios y los Administradores, a los que les corresponder la gestin y representacin de la entidad.

2.

CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y VENTAJAS DE LAS UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS

Las Uniones Temporales de Empresas (en adelante, UTE) son entes adecuados para organizar una colaboracin empresarial por un periodo de tiempo cierto (determinado o indeterminado) al objeto de desarrollar o ejecutar una obra, servicio o suministro concreto.

Por excepcin, cuando se trata de contratos que comprenden la ejecucin de obras y explotacin de servicios pblicos, la duracin mxima es de 50 aos.

Las UTE carecen de personalidad jurdica propia distinta de las de sus miembros, pero constituyen una empresa autnoma que acta bajo una unidad de direccin nica. Es decir, la titularidad de la UTE corresponde a las personas que la componen, que pueden ser personas fsicas o jurdicas residentes en Espaa o en el extranjero. Entre las ventajas de esta figura negocial de tipo asociativo podemos resaltar el hecho que permite recoger y aprovechar los conocimientos tcnicos, cientficos, empresariales y las experiencias profesionales de las distintas empresas que lo componen, permitiendo as la obtencin de sinergias y en consecuencia, ventajas comparativas respecto a sus competidores. En este mismo sentido, la colaboracin establecida entre los miembros de la UTE permite mejorar los sistemas de control de costes, informacin y suministros, as como racionalizar la gestin empresarial. 3. CONCEPTO, CARACTERSTICAS Y VENTAJAS AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO DE LAS

Las Agrupaciones de Inters Econmico (en adelante, AIE) son figuras societarias, dotadas de personalidad jurdica y de carcter mercantil, sin nimo de lucro para s mismas, y cuya finalidad es la de facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad econmica de sus socios. En este sentido, se trata de una persona jurdica cuyo objeto tiene un carcter auxiliar respecto a la actividad desempeada por sus socios, para que de esta manera se pueda favorecer a sus asociados, potenciar sus actividades y ayudarles a obtener mejores resultados econmicos, todo ello sin sustituir en ningn caso las actividades propias de los miembros de la Agrupacin.

El presente documento es una recopilacin de informacin jurdica elaborado por CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la informacin y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurdico alguno. La informacin contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusin a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorizacin expresa de CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene.

LA SOCIEDAD COOPERATIVA EUROPEA

RESUMEN EJECUTIVO
El presente documento analiza de forma general las principales caractersticas de la sociedad cooperativa europea as como describe las principales ventajas e inconvenientes de la misma, ofreciendo de este modo una visin general sobre este tipo asociativo. Fecha de revisin: 6/5/2011.

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3.

INTRODUCCIN VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA EUROPEA NOTAS CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA EUROPEA CON DOMICILIO EN ESPAA

1.

INTRODUCCIN

La sociedad cooperativa europea naci como consecuencia de la necesidad de creacin de un instrumento jurdico a travs del cual se permitiera a las cooperativas establecidas en los Estados Miembros desarrollar actividades transfronterizas, eliminndose de este modo las diversas dificultades de orden jurdico y administrativo que obstaculizaban dicha cooperacin antes de su creacin. La normativa que regula el rgimen jurdico de la sociedad cooperativa europea con domicilio en Espaa (SCE) es: (i) el Reglamento (CE) n 1435/2003, de 22 de julio de 2003, del Consejo relativo al estatuto de la sociedad cooperativa europea; (ii) la Directiva 2003/72/CE del Consejo, de 22 de julio de 2003, que completa el estatuto de la sociedad cooperativa europea en lo que respecta a la implicacin de los trabajadores; (iii) la Ley 31/2006, de 18 de octubre, relativa a la implicacin de los trabajadores en la sociedad cooperativa europea y que traspuso la anterior Directiva; y (iv) la Ley 3/2011, de 4 de marzo, de la sociedad cooperativa europea con domicilio en Espaa.

2.

VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA SOCIEDAD COOPERATIVA EUROPEA

La sociedad cooperativa europea ofrece, entre otras, las siguientes ventajas: Es un instrumento jurdico adecuado para facilitar el desarrollo de las actividades transfronterizas de cualquier persona fsica o jurdica (no slo de las cooperativas). Es una forma social supranacional neutra, utilizable por cualesquiera sujetos que, cumpliendo las exigencias de residencia o ley aplicable, pretendan a travs de ella satisfacer sus necesidades econmicas y sociales y fomentar sus actividades. Sirve a las cooperativas nacionales como instrumento de integracin transnacional en la medida en que decidan utilizar dicha estructura para tales fines y siempre que la legislacin cooperativa del Estado Miembro de su domicilio les permita plasmar en los estatutos todas las previsiones que hagan posible la integracin propuesta.

El principal inconveniente de la sociedad cooperativa europea radica en la falta de uniformidad existente en las legislaciones de los Estados Miembros.En este sentido, en ocasiones no va a poder cumplir la misma funcin en todos los Estados Miembros, ya que depender de la libertad que la legislacin existente en los Estados Miembros ofrezca para redactar los estatutos sociales. 3. NOTAS CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD EUROPEA CON DOMICILIO EN ESPAA COOPERATIVA

Las principales notas caractersticas de la SCE, en virtud de la Ley 3/2011, son: Finalidad: el objeto de la SCE radica en la satisfaccin de las necesidades de los socios integrantes de la misma, as como en el fomento de sus actividades econmicas a nivel comunitario, respetando los principios cooperativos de participacin democrtica y distribucin equitativa del beneficio neto y sin obstculos a la libre adhesin. Fundadores: los sujetos que pueden constituir una SCE pueden ser tanto personas fsicas como jurdicas. Como excepcin a lo anteriormente comentado, se encuentran los casos de fundacin por fusin o por

transformacin en los que se requiere que la base subjetiva originaria de la operacin societaria sea una cooperativa. Domicilio de la SCE: el domicilio de la SCE deber estar situado en Espaa. Si la SCE deja de tener su administracin central en Espaa, deber regularizar su situacin en el plazo de un ao, bien restableciendo su administracin central en Espaa, bien trasladando su domicilio social al Estado Miembro en el que tenga su administracin central. Publicidad: La SCE se inscribir en el Registro Mercantil que corresponda a su domicilio en Espaa. Administracin: La SCE podr optar por un sistema de administracin monista (rgano de administracin) o dual (direccin y consejo de control), hacindolo constar en sus estatutos.

El presente documento es una recopilacin de informacin jurdica elaborado por CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la informacin y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurdico alguno. La informacin contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusin a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorizacin expresa de CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene

LA SOCIEDAD ANNIMA EUROPEA

RESUMEN EJECUTIVO
El presente documento analiza de forma general las principales caractersticas y estructuras de la sociedad annima y describe las principales ventajas e inconvenientes de la misma, ofreciendo de este modo una visin general sobre este tipo asociativo. Fecha de revisin: 5/6/2011.

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1. INTRODUCCIN 2. VENTAJAS E INCONVENIENTES 3. NOTAS CARACTERSTICAS 4. FORMAS DE CONSTITUCIN 5. ESTRUCTURA ORGNICA 6. REGULACIN ___________________________________________________________________________ 1. INTRODUCCIN

La Sociedad Annima Europea (en adelante, S.A.E.), puede definirse como aquel tipo societario supranacional que permite a aquellas empresas europeas que lo deseen la posibilidad de poder operar en todo el territorio de la Unin Europea (en adelante, UE) bajo el sometimiento a unos mismos principios comunitarios. 2. VENTAJAS E INCONVENIENTES

Dentro de las ventajas que ofrece la S.A.E. destacan las siguientes: Facilita el ejercicio del derecho de establecimiento y de la movilidad de las actividades econmicas en el mercado interior europeo. Favorece las reestructuraciones societarias transfronterizas. Reduce los costes de administracin en los grupos transnacionales de sociedades.

Incrementa la seguridad jurdica gracias al sometimiento de todas las S.A.E. a un conjunto uniforme de reglas societarias, al menos en sus elementos esenciales.

Por otro lado, dentro de los inconvenientes que ofrece la S.A.E pueden destacar: El reenvo a los ordenamientos nacionales, dado que puede conllevar una dualidad de normas aplicables y hacer que su rgimen sea distinto en cada uno de los Estados Miembros. La posibilidad de que los fundadores puedan elegir libremente el establecimiento del domicilio de la S.A.E. puede conllevar que el legislador nacional se sienta tentado a redactar normas nacionales especficas para la S.A.E. menos rigurosas con el fin de atraer a su territorio el mayor nmero de las mismas. NOTAS CARACTERSTICAS

3.

Las principales notas caractersticas de la S.A.E. radican en los siguientes aspectos: Constitucin: suele conocerse como una sociedad derivada o de segundo grado ya que su constitucin slo puede realizarse a partir de otras sociedades o entidades ya creadas. Capital Social: no podr ser inferior a 120.000 Euros y deber estar dividido en acciones. Cuando en algn Estado Miembro el capital mnimo exigido a las sociedades de determinados sectores sea ms elevado, el mismo mnimo se aplicar tambin a las SE de dicho Estado. Domicilio Social: deber estar situado dentro del estado de la UE en el que radique su administracin central. A ttulo de ejemplo, si una S.A.E. domiciliada en Espaa deja de tener su administracin central en nuestro pas, deber regularizar su situacin en el plazo mximo de un ao, ya sea volviendo a implantar su administracin central en nuestro territorio, ya sea implantando el domicilio social en el Estado Miembro en el que efectivamente radique su administracin central. Denominacin Social: las siglas SE debern constar delante o detrs de la denominacin social que se elija para la sociedad. Debe tenerse en cuenta que

en Espaa se impide la inscripcin en el registro mercantil de una S.A.E. cuya denominacin sea idntica a la de otra sociedad espaola. 4. FORMAS DE CONSTITUCIN

La S.A.E. adquirir personalidad jurdica con la inscripcin de la misma en el registro mercantil correspondiente (en el caso de Espaa, el Registro Mercantil). En Espaa, una vez que se produzca su inscripcin, ser necesario que dicha inscripcin se publique tanto en el BORME como en el Diario Oficial de las Comunidades Europeas. El Reglamento 2157/2001 prev los siguientes mecanismos para la creacin de S.A.E.: Constitucin por fusin: es aquel procedimiento de constitucin previsto para aquellas sociedades mercantiles constituidas bajo distintos ordenamientos jurdicos de la UE que desean fusionarse y crear una S.A.E. En este sentido, existen dos mecanismos: la creacin de una S.A.E. mediante la absorcin de varias sociedades por una sociedad absorbente; y la creacin de una nueva S.A.E. como consecuencia del proceso del proceso de fusin. Constitucin de una S.A.E. Holding: es un mecanismo que permite a aquellas sociedades mercantiles constituidas bajo el ordenamiento jurdico de algn Estado Miembro de la UE promover la constitucin de una S.A.E. Holding. Constitucin de una S.A.E. filial: es un mecanismo que permite a aquellas sociedades mercantiles constituidas bajo el ordenamiento jurdico de algn Estado Miembro de la UE promover la constitucin de filiales bajo esta forma asociativa a travs de la suscripcin de sus acciones. Transformacin de una sociedad en una S.A.E.: es un mecanismo que permite a aquellas sociedades mercantiles constituidas bajo el ordenamiento jurdico de algn Estado Miembro de la UE promover la transformacin de las mismas en una S.A.E.

Para llevar a cabo los mecanismos de constitucin detallados anteriormente, al menos dos de las entidades participantes deben estar sujetas al ordenamiento jurdico de distintos Estados Miembros; o bien poseer una filial o sucursal sujeta al ordenamiento jurdico de otro Estado Miembro desde al menos dos aos.

5.

ESTRUCTURA ORGNICA

En cuanto a la estructura orgnica de la S.A.E., su sistema de administracin difiere ligeramente con respecto del rgimen establecido en Espaa para las Sociedades Annimas. En este sentido, mientras que en Espaa existe un sistema de administracin monista que implica la existencia de un nico rgano de administracin, para la S.A.E. se contemplan dos sistemas, uno monista y otro dualista que implica la posibilidad de que exista un rgano de gestin o administracin en sentido estricto y un rgano de control o supervisin de este. La decisin de utilizacin de un sistema u otro es libre, aunque para su eleccin habr que tener en cuenta los siguientes aspectos: a) Si se opta por la adopcin del sistema monista, se deber reunir el rgano de administracin al menos una vez cada tres meses. b) Si se opta por la adopcin del sistema dualista, los miembros del rgano de gestin debern ser nombrados y revocados por el rgano de control (aunque por va estatutaria se podr modificar este sistema de modo que sea la junta general quin nombre y revoque a estos miembros). Asimismo, el rgano de gestin deber informar al rgano de control cada tres meses como mnimo, sobre la marcha de la sociedad. 6. REGULACIN

La regulacin comunitaria de la S.A.E. se encuentra principalmente en el Reglamento CE/2157/2001, de 8 de octubre, por el que se aprueba el Estatuto de la Sociedad Annima Europea, que establece las normas bsicas de constitucin, organizacin y funcionamiento directamente aplicables a las S.A.E. Esta regulacin se completa con la Directiva 2001/86/CE del Consejo, de 8 octubre, en lo que respecta a la implicacin de los trabajadores en la gestin de la S.A.E. En Espaa, la normativa reguladora de la S.A.E. se encuentra principalmente en la Ley 19/2005, de 14 de noviembre, sobre la Sociedad Annima Europea domiciliada en Espaa, que adicion un nuevo captulo a la Ley de Sociedades Annimas, actualmente incorporado a la Ley de Sociedades de Capital; la Ley 31/2006 de 18 de Octubre, sobre implicacin de los trabajadores en las Sociedades Annimas y Cooperativas Europeas, que regula la implicacin de los trabajadores en la S.A.E.; y el Real Decreto 659/2007, de 25 de mayo, por el que se modifica el Reglamento del

Registro Mercantil aprobado por el Real Decreto 1784/1996, de 19 de julio, para su adaptacin a las disposiciones de la Ley 19/2005.

El presente documento es una recopilacin de informacin jurdica elaborado por CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la informacin y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurdico alguno. La informacin contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusin a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorizacin expresa de CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene.

LA VALIDEZ EN ESPAA DE DOCUMENTOS ELEVADOS A PBLICO EN EL EXTRANJERO

RESUMEN EJECUTIVO

El avance de las transacciones internacionales es creciente y, como consecuencia, las operaciones en las que se recurre a documentos extranjeros es cada da mayor. En este sentido, existen determinadas operaciones realizadas entre empresas del mismo grupo localizadas en distintos pases en las que se requiere el otorgamiento de documentos pblicos extranjeros, siendo necesario que dichos documentos surtan efectos en Espaa. El presente documento, entre otros aspectos, ofrece una visin prctica acerca de los requisitos que deben cumplir dichos documentos pblicos extranjeros para que surtan efectos en Espaa. Fecha de revisin: 6/5/2011.

________________________________________________________ 1. 2. 3. INTRODUCCIN CUNDO NOS ENCONTRAMOS ANTE UN DOCUMENTO PBLICO EXTRANJERO? QU REQUISITOS DEBE CUMPLIR UN DOCUMENTO PBLICO EXTRANJERO PARA PODER ACCEDER AL REGISTRO?

________________________________________________________

1.

INTRODUCCIN

La nueva realidad del trfico privado internacional exige aceptar que las autoridades espaolas no son las nicas existentes y que, por tanto, existen otras autoridades pblicas extranjeras que desarrollan todas o algunas de las funciones encomendadas a estas. Ello conlleva que, en la medida en que existan otras organizaciones pblicas que garanticen los mismos objetivos que persigue la actividad notarial en Espaa, los documentos notariales extranjeros puedan ser reconocidos y desplegar efectos en Espaa.

En este sentido, la legislacin espaola no slo no se limita a admitir la posibilidad de reconocer documentos pblicos extranjeros, sino que va ms all permitiendo la inscripcin de tales documentos. De este modo, las autoridades espaolas tienen, previa acreditacin de las premisas que se describen a lo largo del presente documento, la obligacin de inscribir documentos pblicos extranjeros.

2.

CUNDO NOS ENCONTRAMOS ANTE UN DOCUMENTO PBLICO EXTRANJERO?

Con carcter general, la legislacin espaola prev como elementos conformadores del documento pblico (ya sea espaol o extranjero): Que se encuentre autorizado o expedido por un funcionario pblico. De este modo, se cumple con el requisito de la oficialidad de la persona que los redacta. Que el documento haya sido realizado dentro de las competencias o en el ejercicio de las funciones del funcionario pblico que lo expida.

Por otro lado, la legislacin espaola considera como documentos pblicos extranjeros aquellos documentos extranjeros: A los que en virtud de Tratados o Convenios Internacionales (o leyes especiales) se les atribuya la fuerza probatoria prevista en el artculo 319 de la Ley de Enjuiciamiento Civil. A los que no les sea aplicable ningn Tratado o Convenio Internacional (ni ley especial), siempre y cuando stos renan los siguientes requisitos: (i) Que en el otorgamiento o confeccin del documento se hayan observado los requisitos que se exijan en el pas donde se hayan otorgado para que el documento haga prueba plena en juicio. Que el documento contenga la legalizacin o apostilla y los dems requisitos necesarios para su autenticidad en Espaa. Actualmente, en el marco de la Unin Europea se avanza hacia el reconocimiento mutuo de los documentos, es decir, hacia la supresin formal del trmite de la apostilla, de modo que se opere en la confianza de la correccin del mismo.

(ii)

Por ltimo, cabe decir que cuando los documentos extranjeros incorporen declaraciones de voluntad, la existencia de estas se tendr por probada, pero su eficacia ser la que determinen las normas espaolas y extranjeras aplicables en materia de capacidad, objeto y forma de los negocios jurdicos.

3.

QU REQUISITOS DEBE CUMPLIR UN DOCUMENTO PBLICO EXTRANJERO PARA ACCEDER AL REGISTRO?

Para que un documento pblico extranjero pueda acceder al Registro Mercantil espaol, en primer lugar ser necesario determinar la correccin del negocio o acto jurdico que se contenga en l desde la ptica del Derecho Espaol. En este sentido, ser preciso constatar si tal documento puede ser considerado como pblico desde la perspectiva de nuestro ordenamiento jurdico. Para poder realizar dicha verificacin, ser preciso comprobar tanto la naturaleza de la autoridad extranjera que ha intervenido en el otorgamiento como la funcin que cumple tal autoridad en la produccin del documento. Adicionalmente, en aras a determinar si el documento pblico extranjero resulta equivalente a un documento pblico espaol, junto con el juicio de legalidad descrito en el prrafo anterior, el documento pblico extranjero deber cumplir los requisitos o condiciones formales que se describen a continuacin: La exigencia de la legalizacin: consiste en acreditar que el documento ha sido realmente otorgado por una autoridad extranjera. La exigencia de traduccin: consiste en la identificacin de su contenido. Como principio general, todo documento redactado en un idioma que no sea el castellano o, en su caso, la lengua oficial propia de la Comunidad Autnoma de que se trate, se acompaar de traduccin. Dicha traduccin deber ser, en principio, jurada.

El presente documento es una recopilacin de informacin jurdica elaborado por CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA cuya finalidad es estrictamente divulgativa. En consecuencia, la informacin y comentarios que se incluyen en el mismo no constituyen asesoramiento jurdico alguno. La informacin contenida en el presente documento no puede ser objeto de difusin a terceros, ya sea en su totalidad, ya sea en forma extractada, sin la previa autorizacin expresa de CUATRECASAS, GONALVES PEREIRA. Todo ello a efectos de evitar la incorrecta o desleal utilizacin de la informacin que el mismo contiene.