INTRODUCCION:

Los seres humanos somos seres sociales por naturaleza, nadie puede sobrevivir aislado al modo de Robinson Crusoe sino que necesitamos crecer entre humanos para llegar a desarrollarnos como tales. Aristteles expresaba esta idea diciendo que el hombre es un animal social y poltico y que aqul que no necesita vivir en sociedad o es ms que un hombre (un dios) o menos que un hombre (una bestia). En nuestros das, muchos pensadores defienden que el ser humano necesita vivir en sociedad. No obstante, es imposible vivir en comunidad sin unas reglas de justicia que forman parte de la moral y que han de ser ratificadas por el derecho. Ahora bien, la vida en sociedad no es simplemente un existir juntos, un mero coexistir, sino un convivir, una continua interaccin que nos constituye y enriquece. Esta interaccin lleva consigo la necesidad de aceptar ciertas reglas de conducta que hagan posible la convivencia pacfica y la resolucin de los conflictos que inevitablemente surgen. Las rivalidades entre los seres humanos aparecen tarde o temprano, por eso se precisan ciertas normas que aseguren la convivencia. Y estas normas de convivencia pueden ser: morales, jurdicas o sociales. Las normas morales son las que presentan exigencias de carcter universal, nos indican cmo debe actuar cualquier persona que quiera comportarse humanamente. Cada persona debe asumirlas como propias de modo consciente y libre; nos obligan en conciencia, incluso en los casos en que no existe ningn riesgo de que nos castiguen por haberlas infringido. Cuando no las cumplimos pensamos que nuestro comportamiento ha sido inmoral y sentimos cierto pesar o remordimiento. Las normas morales poseen tres caractersticas: auto obligacin, universalidad e incondicionalidad. Las normas jurdicas, en cambio, no tienen que ser aceptadas en conciencia (heteronoma), ya que para obligar a su cumplimiento cuentan con el respaldo de la fuerza pblica, ejercida por jueces, polica, prisiones, etc. Las establecen las autoridades en el seno de cada comunidad con la advertencia de que, en caso de incumplimiento, los infractores debern responder ante los tribunales y cargar con la pena correspondiente. Cuando no las cumplimos nuestra conducta ha sido ilegal. Muchos de los contenidos de las normas morales, como la prohibicin de matar o la obligacin de ayudar a quien ha sufrido un accidente, aparecen tambin bajo la forma de normas jurdicas, pero no debemos confundir ambos tipos de normas. stas ltimas forman parte de la legislacin concreta de cada pas, mientras que las normas morales nos indican cul es nuestro deber como seres humanos, sin distincin de pases, y hacen referencia a las conciencias de las personas.

Por su parte, las normas sociales casi nunca estn escritas, aunque forman parte muchas prcticas de nuestra vida social: los saludos, las despedidas, las reglas del vestir, las normas de cortesa. Pueden coincidir en contenido con ciertas normas morales y/o jurdicas, pero tampoco en estos casos debemos confundir ambos tipos de normas. En general, el incumplimiento de una norma social no es inmoral ni ilegal, por ms que la sociedad pueda mostrar de muchas maneras su rechazo al infractor. Ha habido ocasiones en las que el derecho y la moral estaban en contra de ciertas normas sociales, como ocurri durante siglos con la costumbre de retarse en duelo para resolver ciertos litigios; pero era tal la presin social, que la gente prefera cargar con las consecuencias morales y legales del duelo a tener que soportar la marginacin a que se vea sometido quien rechazase ese tipo de prcticas. As pues, las normas sociales no carecen de cierto grado de coaccin social, pero se trata de una coaccin ambiental que tiene su propio peso al margen de la moral y el derecho.

MARCO TEORICO:
Para investigar el fenmeno jurdico y, en consecuencia, bosquejar algunos trazos del concepto del Derecho, o bien definirlo, en cuanto fenmeno complejo que se destina a ordenar diferentes componentes sociales y operar el orden ante el reto de realizar sus fines, se exige un abordaje con mltiples enfoques, que contemple, adems de sus factores constituyentes, distintos modos de ser, de poder y de informacin, que se desarrollan en el tiempo y en el espacio y en diferentes rbitas del sujeto social (individual, grupos, sociedades, universal)33. En efecto, deben reflejarse en el concepto las diversas conexiones y interacciones de los innumerables factores que interactan en el orden jurdico, sea en el plano subjetivo, sea en el plano formal o sea en el plano de los hechos, para que, as, se realicen sus fines34. Sin embargo, no se puede tratarlo como un orden esttico, sino que como un orden dinmico, sujeto a un proceso continuo de variacin en el tiempo y en el espacio, que permite, mediante ciertos criterios, que se elijan los medios adecuados para la realizacin de los fines de la sociedad35. Estos criterios rectores, a su vez, constituyen otros rdenes (tico, moral, esttico, religioso, cientfico, econmico, etc.), que segn su posicin en el orden jurdico dan fundamento al Derecho; son, en realidad, los principios que, jerrquicamente ordenados, fundamentan y justifican, o bien constituyen punto de partida, referencias, paradigmas, modelos para la investigacin, conocimiento, creacin o modificacin del Derecho. En el fondo, son sistemas que constituyen modos de percepcin del orden de las cosas en el mundo, es decir, visiones del mundo, o bien percepciones sobre el orden social que justifican el carcter, el contenido y los lmites del orden jurdico36. Pero estos rdenes de principios (sean metafsicos, sean racionales o sean de la experiencia) no se confunden con el orden jurdico, sino que hacen parte del mismo, como contenido y fundamento, y adems justifican un modo de ser y actuar en orden social garantizado por el Derecho. Por otro lado, el orden jurdico tampoco puede prescindir de estos principios, que integran una visin del mundo, una ideologa, un orden moral, u otro orden cualquiera, justo porque son estos los elementos que fundamentan, explican y justifican el contenido del Derecho, sus medios y sus fines37. As que, adems de justificar un modo de ser y actuar en la sociedad, conforme a unos rdenes de principios, el Derecho requiere otros factores ms del orden social, con sus particulares conexiones y relaciones internas y externas en la red de sistemas de que forma parte. Sin embargo, ms que forma pura, exenta de contenido, en la estructura del orden jurdico se estampan diversos matices de un modo determinado de percepcin del mundo. Adems, siendo un sistema dinmico, con mecanismos apropiados para que se alcancen determinados fines, deben sumarse a estos forma y contenido - elementos inherentes a su carcter operativo, que irn determinar y calificar su dinmica. En suma, para una razonable compresin

del fenmeno jurdico, suponen conocerse la estructura y el funcionamiento del orden de los factores jurdicos en una sociedad ante su fin, y, por consecuencia, los mecanismos de regulacin de sus fuerzas internas movimiento, conflictividad, evolucin, involucin, etc., bien como sus relaciones con otros sistemas38. Por otro lado, histricamente, se ha olvidado la complejidad del fenmeno jurdico, y en consecuencia la necesidad de enfocarlo, en un abordaje cualquiera, desde perspectivas que contemplen sus mltiples dimensiones. As, se ha creado enorme polmica en torno al concepto, por cuanto unos y otros defienden su particular y unilateral percepcin sobre el tema. En vista de esto, de modo unilateral, reduccionista y absolutista, enfocndose una sola de sus dimensiones - sea la del orden, sea la del funcionamiento o sea la del fin y contenido - se ha obtenido una pluralidad de definiciones y conceptos enfrentados. As, se encuentran, por un lado, las teoras iusnaturalistas, que buscan definir, explicar y conceptuar el Derecho a partir de su contenido, es decir, una idea de justicia, su fin ltimo, o de los dems fines que ste conlleva, como el bien comn, la paz social, los derechos humanos, etc.; por otro lado se encuentran las teoras del positivismo jurdico, que buscan definirlo y conceptuarlo a partir de la validez del orden establecido, en cuanto normas de conducta, puestas y exigidas desde un poder vigente, para una determinada sociedad; por ltimo, se encuentran las teoras con carcter funcionalista (las sociologistas y las realistas), que buscan identificarlo, definirlo y conceptuarlo a partir de la eficacia resultante de la dinmica del orden jurdico ante sus retos, como, v.g., en la Escuela histrica, para la cual la fuerza que crea y garantiza el orden jurdico se ubica en el espritu popular, en la jurisprudencia de intereses, en la que los intereses sociales inspiran el orden jurdico que, a su vez, los garantiza, en la Escuela del derecho libre, del realismo americano, o del realismo escandinavo, etc., en las que el Derecho se fundamenta en el carcter creador de las sentencias judiciales. En la vertiente del iusnaturalismo, aunque exista variedad de doctrinas, hay un denominador comn que se puede traducir por la creencia en la existencia de un orden superior universal, sea inmutable y absoluto, para las corrientes teolgicas, sea variable para las corrientes racionalista o histricas39. En tiempos remotos, el orden social sola regularse o inspirarse, o bien renovarse40, en la ley o voluntad divina,41 plasmada en las leyes civiles o religiosas42. Tambin pueden verse, como ejemplo del derecho de inspiracin divina, para regulacin de los varios sectores de la vida social, el cdigo de Hamurabi, la ley de las Doce Tablas, la ley del Talin, el Corn, o la ley del Tor43, de los judos44. En cambio, el iusnaturalismo en la versin racionalista se funda en la naturaleza o estructura de la razn humana o bien en la naturaleza de las cosas45.

Por otra parte, especialmente en la cultura occidental, con la separacin y alejamiento entre lo profano y lo sagrado, la moral y la tica, la metafsica y la ciencia, se independizaron tambin los rdenes y respectivas leyes civiles y polticas de las religiosas. En consecuencia, se modificaron los conceptos sobre el orden jurdico, sus mtodos, sus fundamentos y fines. El Derecho Cannico se volvi a las cuestiones religiosas, y los leyes civiles y Constituciones de Estados a las cuestiones civiles y polticas. Tambin debido al desarrollo de las ciencias, tecnologas, actividades econmicas, etc., ajenas o independientes del Clero y del Estado, en torno a los hechos econmicos se constituyeron nuevos centros de poder, y en cuanto grupo hegemnico sus agentes introdujeron en el orden jurdico, con carcter tambin hegemnico, su particular modo de percepcin y accin en el mundo, con fundamento en los principios propios de su entorno, como v.g. desde la perspectiva econmica la aplicacin de los principios de autorregulacin del mercado al todo social, etc.46 Dado esto, se reordenaron las fuerzas del sistema social, se modificaron los rangos y hegemonas de los rdenes moral, civil, poltico, econmico, etc., y, en consecuencia, el concierto de los factores del orden jurdico, en beneficio del desarrollo de una concepcin positivista, centrada en el carcter lgicoformal de la norma y en la fuerza coactiva del Estado, o bien una concepcin sociologista, centrada principalmente en unos intereses, fines o valores vigentes en la realidad social. Sin embargo, esas concepciones unilaterales, o bien reduccionistas, que excluyen aspectos importantes del fenmeno jurdico, suelen transformarse en justificaciones o excusas de dominacin, manipulacin o hegemona para los sectores oficiales que ejercen el control y conducen el proceso social. Con fundamento en principios especficos, que se generalizan y se extienden al todo, promueven el control social que favorecen a sus objetivos, que luego resultan en la preservacin o concentracin de riqueza, poder y privilegio en el medio social47. En consecuencia, queda pendiente regulacin que realice la integracin de todos los elementos del Derecho, sea desde la perspectiva ontolgica, sea desde la perspectiva de las fuerzas y estamentos sociales, o sea desde la perspectiva de los factores teleolgicos, ticos o morales. Cada una de las tres corrientes tradicionales del pensamiento jurdico representa un aspecto esencial del Derecho, y todas deben representarse en el concepto de modo integrado48. Ahora bien, con respecto a los sistemas hay unos principios bsicos sobre su funcionamiento, relaciones y intercambios entre sus partes, y especialmente unos controles sobre las fuerzas que se confrontan o se suman para la realizacin de sus fines. En los sistemas sociales, esas fuerzas son de naturaleza moral, material e intelectual. De las diferencias (naturaleza, intensidad, valor, etc.) entre las fuerzas resulta el movimiento, y de las proporciones el equilibrio. Sin embargo, la fuerza dominante en el sistema tiene

propensin a controlar y imprimir direccin, dirigindolo hacia su fin. Es decir, la direccin del movimiento tiene propensin a seguir la direccin que apunta la fuerza que controla el sistema. En el orden social, para justificarse y garantizar la realizacin de sus fines, la fuerza dominante se mueve hacia el mximo dominio y control del sistema. As, crea estrategias para el mximo mando y poder, como medio para realizar sus fines. De ah que el sistema necesita de regulacin efectiva, y que se establezcan lmites y proporciones entre las fuerzas que lo componen. A sta regulacin se denomina mecanismo de control, sistema de feedback (inter o intrafeedback)49. En el sistema jurdico, se realiza por medio de las sanciones. Adems, todo sistema con diversidad de fuerzas y tensiones internas est sujeto a oscilaciones hacia el mximo o hacia el mnimo del orden de sus factores. As, una fuerza (o conjunto de fuerzas) tiende hacia el mximo orden (maximocracia, tirana, mximo control) y otra (u otro conjunto de fuerzas) hacia el desorden (caos, decadencia, anarqua), con la regulacin de una tercera fuerza (o conjunto de fuerzas) mediadora, que oscila entre las dos 50. Y esta mediadora, conforme se compagina con una o con otra de las dos tendencias, define la direccin del sistema. El estado de oscilacin entre las fuerzas que se contraponen produce la estabilidad del movimiento, es decir, el equilibrio (la homeostasis). Al juego y tensin entre las fuerzas del sistema se aplica el principio de la mnima inversin (energa, esfuerzo, coste) para el mximo resultado (bienestar, beneficio, ganancia), con el cual funcionan todos los sistema en movimiento hacia la neguentropa. A su vez, a cada fuerza o componente del sistema, en su juego interno, tambin se aplica el principio del mnimo dispendio para el mximo resultado51, con lo que se forma una cadena o red de sistemas en interaccin y a la vez competiendo por los medios de pervivencia. Se trata, en realidad, de la ocurrencia del principio de la conservacin de la energa, indispensable a la supervivencia de cualquier sistema (subsistema) u organismo52. De modo que, para su supervivencia, el sistema necesita de medios de regulacin de sus fuerzas internas, para que se mantengan dentro de ciertos lmites de proporcionalidad, cumpla su ciclo vital y consiga la realizacin de sus fines53. En el orden social, estos principios se traducen, por un lado, por el principio del mnimo esfuerzo y mximo beneficio (maximocraca)54, y, por otro, por el principio de proporcionalidad entre las fuerzas internas circulantes en el sistema (equilibrio, homestasis). As pues, aumenta la entropa (el desorden) en la medida que desaparece el desequilibrio en el sistema, es decir, cuando hay menos energa disponible, y cuando hay ms energa y ordenacin de las fuerzas circulantes aumenta la neguentropa (el orden de sus componentes). En las cuestiones econmicas, por ejemplo, existe una fuerte tendencia para el

mximo poder y beneficio con el mnimo coste por parte de las fuerzas empresariales, as como el mnimo esfuerzo para el mximo beneficio por parte de las fuerzas del trabajo; en el confronto, sin regulacin eficaz, por una parte se tiende hacia la tirana, o por la otra parte hacia el caos 55. Con respecto a los dems campos de la vida social, estos principios se manifiestan en el impulso natural para el mximo beneficio (el bien), sea material sea inmaterial, y por el mnimo coste o esfuerzo56. En el orden social, ante el confronto de fuerzas, sin una tercera con capacidad mediadora y un orden jurdico, con adecuadas sanciones, y capacidad de regular sus cambios y movimientos, surge entonces la competencia ruinosa, el conflicto y la guerra57. Como consecuencia del enfrentamiento, el ms fuerte, en cuanto puede, impone a los ms dbiles su poder, sus fuerzas, sus intereses; el ms dbil, a su vez, sin otro remedio, aguanta mientras puede, y cuando ya no puede resistir y lucha por sus intereses, su libertad, su dignidad, soporta la dominacin o sucumbe. Esto representa el desorden (entropa), la desviacin de sus fines y de la justicia, para un lado, y el orden (neguentropa), la realizacin de sus fines y la justicia, para el otro. Cada parte es un subsistema. Sin embargo, para el sistema en su totalidad, ocurre el desorden, la injusticia, la entropa. De ah se explican los sucesivos ciclos histricos de desorden, dictadura y democracia; inflacin, estabilidad y deflacin en la economa; construccin, conforto y destruccin de las infraestructuras, etc.; es decir, neguentropa, estabilidad y entropa en el orden social. Los perodos de estabilidad, paz, solidaridad, etc. suponen el equilibrio de las fuerzas sociales. Al fin y al cabo, lo que ocurre en la gran red del sistema social es la dinmica de los ciclos de escasez, abastecimiento y abundancia de productos y medios de vida; de guerra, paz y desarrollo social; de competencia, cooperacin y solidaridad; de dictadura, democracia y desorden; de horrores, trivialidad y belleza; de superpoblacin, estabilidad y disminucin de poblacin; de epidemia, control sanitario y salud; de exceso de puestos de trabajo, pleno empleo y desempleo; de violencia, control social y seguridad; de injusticia, estado de derecho y justicia; de tirana, gobierno y desgobierno, etc58. Ahora bien, segn la teora sistmica tridica, desde la energa cuntica hasta lo ms complejo del ecosistema o del cosmos, todo funciona por la conjugacin de fuerzas, tendencias o cargas de energa elementales que se entrelazan y se multiplican en conjuntos de tres. Cualquier sistema es un procesador, con entradas, transformaciones (procesamientos) y salidas de energa, que se mueve por la tensin y propulsin tridica y se regula por inter-feedback. Sus movimientos oscilan hacia los extremos de la expansin o de la contraccin. De las tendencias contrapuestas, reguladas por la mediacin de una tercera fuerza, se tiene la homestasis - el equilibrio o estabilidad del sistema. Del movimiento hacia lo mximo, emerge la propensin a la conservacin, concentracin, supervivencia y reproduccin del sistema (neguentropa); del movimiento hacia lo mnimo, emergen las seales de la decadencia, del vaco,

de la destruccin (entropa); del movimiento de oscilacin entre la entropa y la neguentropa, regulado por un proceso de feedback, emerge la vitalidad, la identidad, la homestasis del sistema59. Los sistemas de la naturaleza tienen feedback automtico. Los sistemas sociales (culturales), deben regularse por medio de accin consciente60, intencional. El sistema jurdico, a su vez, debe regularse por medio de la accin consciente, intencional e institucionalizada. As pues, como producto de la voluntad, debe formarse y desarrollarse, para la regulacin de las relaciones entre las partes que componen la estructura y la dinmica del orden social. Por otro lado, respecto a los sistemas jurdicos, en los moldes tradicionales, ya se sabe, no responden satisfactoriamente a los grandes desafos manifiestos en las diferencias y conflictos (culturales, del bien estar, de la tecnologa, de la informacin, de la economa, etc.) que en la actualidad existen en todos los campos de la vida social. Ya no se encajan y no se aplican efectivamente a las cuestiones tnicas, socio-ecolgicas, econmicas, polticas, administrativas, educativas, u otras que carecen de regulacin efectiva, como las relaciones de trabajo, de familia, de enseanza, de propiedad, etc. A partir de un orden superior, sea de la divina providencia, sea de la naturaleza o sea de los principios superiores deducibles por la razn, ya no se puede justificar satisfactoriamente la organizacin de la vida social, dado que estos conceptos no representan ms que una visin del mundo, una cosmovisin, un modelo o modo de percepcin y de actuacin en el mundo, propio de un individuo, grupo social, o sociedad. Cada cual tiene su modo particular de ver y actuar en el mundo, y sus creencias sobre como deben ordenarse los factores del orden social61. Por otra parte, ya no se puede creer en los conceptos fundados en la idea de igualdad, que efectivamente no puede existir en el plano de los hechos, puesto que la igualacin de fuerzas internamente en un sistema las anula, y equivale a la inercia, a la entropa, a la decadencia y muerte; tambin las diferencias sin lmites, la exageracin de diferencias o de desigualdad entre las fuerzas lleva al desorden, a la entropa, a la ruptura, a la destruccin del sistema, etc., en consecuencia de los excesos (bienes, medios de pervivencia, informacin, tecnologa, etc.), por un lado, y de las carencias (miseria, indigencia, incultura, incapacidad productiva, violencia, etc.), por el otro 62.

Tambin la creencia que la razn puede orientar y reglar, con exclusividad, la conducta humana y resolver el problema de la ordenacin de los factores sociales ya no se sostiene, sea cuando se crean las normas sea cuando las saca de la naturaleza o de la experiencia social; o bien del ordenamiento espontneo y permanente de los factores sociales, que por la libre iniciativa, por el acaso o por una mano invisible se ordenan y se regulan. En realidad, con estos fundamentos, el orden social representa el orden del ms fuerte, de la

seleccin natural63, en el cual los individuos o grupos con ms poder determinan las pautas de conducta de los dems, con el beneplcito del orden jurdico64. Con estos instrumentos, no se han logrado la ordenacin y el control eficaz del orden social, con iguales criterios para todos sus estamentos. Histricamente, se han comprobado las deficiencias de las concepciones iusnaturalistas, positivistas o realistas, por cuanto propugnan por el orden jurdico y social desde perspectiva parcial, en contradiccin con la estructura, dinmica y naturaleza del todo, en especial con exclusin de importantes sectores. Con el propsito de superar el unilateralismo, o bien integrar en una misma concepcin los fundamentos de las teoras tradicionales65, varios autores han desarrollado teoras tridimensionales del Derecho. As, para Del Vecchio, la Filosofa del Derecho comprende tres campos de investigacin, que a pesar de ser distintos se hallan en conexin entre s. Son las investigaciones lgica, fenomenolgica y deontolgica66. Para Recasens Siches, el Derecho no consiste exclusivamente en una sola faceta de los tres aspectos, sino que esencialmente contiene los tres ntima y recprocamente unidos de modo inseparable67. En Legaz y Lacambra, se distinguen tres modos de validez: la tica, la sociolgica o eficacia, y la jurdica o vigencia 68. Para Reale, por otro lado, coexisten y correlacionan dialcticamente en cualquier expresin de la vida jurdica el hecho, el valor y la norma 69. Sin embargo, en la presente investigacin, se desarrolla la tesis de que la experiencia jurdica tiene su gnesis y se desarrolla en torno a los procesos del conocimiento lgico-analtico, sinttico-intuitivo y pragmtico-operativo, que constituyen los tres ejes del fenmeno jurdico. En torno a ellos se desarrollan y se integran los factores componentes de la experiencia jurdica. El primer eje se constituye en el campo del pensar y del saber; el segundo en el campo del sentir y del ser, y el tercero en el campo del actuar y del poder. Son tres ejes, es decir, tres dimensiones interdependientes, que se entrelazan por medio de los factores operacionales del Derecho (tiempo, espacio, personas y elementos de procedimiento), y que adems se desarrollan, dialcticamente, en los planos o esferas conceptual (mental, de las ideas), simblico (representacin formal) y de los hechos (realidad). As, pues, busca aproximarse al concepto del Derecho, en su plenitud, por medio de la disposicin de sus factores operacionales en torno a los procesos analtico-lgico, sinttico-intuitivo y pragmtico-operativo, de modo representar un orden jurdico dialctico, tridico e interactivo, que permita la integracin de las diferencias en los lmites y proporciones adecuados al equilibrio y desarrollo del orden social.

EL DERECHO Y LA JUSTICIA
CAPITULO I EL DERECHO 1.- ETIMOLOGIA: Derecho es una palabra que deriva de la voz latina directum que es el participio pasivo del verbo dirigere que quiere decir dirigir. Dirigere est formado por el prefijo continuativo di y la forma verbal regere osea regir y equivale a guiar, conducir, gobernar. Ahora bien, si di indica la idea de continuidad, resulta obvio que Derecho, etimolgicamente, signific el modo continuo, habitual o permanente de guiar, conducir o gobernar. La palabra derecho deriva de la voz latina "directum", que significa "lo que est conforme a la regla, a la ley, a la norma", o como expresa Villoro Toranzo, "lo que no se desva ni a un lado ni otro." La expresin "directum" aparece en la Edad Media para definir al derecho con connotaciones morales o religiosas, el derecho "conforme a la recta razn" Esta palabra surge por la influencia estoico-cristiana tras la poca del secularizado derecho de la poca romana y es el germen y raz gramatical de la palabra "derecho" en los sistemas actuales: diritto, en italiano; direito, en portugus; dreptu, en rumano; droit, en francs; a su vez, right, en ingls; recht en alemn y en neerlands, donde han conservado su significacin primigenia de "recto" o "rectitud."

2.- CONCEPTO: El derecho es el conjunto de leyes, resoluciones, reglamentos creadas por un Estado, que pueden tener un carcter permanente y obligatorio de acuerdo a la necesidad de cada una y que son de estricto cumplimiento por TODAS las personas que habitan en esa comunidad para garantizar la buena convivencia social entre estas y que la resolucin de los conflictos de tipo interpersonal lleguen a buen puerto. O sea que ms all que yo considere que por ejemplo respetar alguna norma de trnsito es injusta, la deber respetar y observar porque al derecho no le interesan los pensamientos particulares, sino garantizar el buen funcionamiento de una sociedad.

Aunque a veces no nos percatemos por razn de la cotidianeidad y el automatismo de algunas situaciones o acciones que protagonizamos todos los das de nuestras vidas, el derecho es una de las cuestiones que ms presente se hace todos los das en nuestras vidas, porque el hecho de tomarnos un colectivo todas las maanas para ir a trabajar o mismo el trabajo que realizamos en orden a la recepcin de una retribucin generalmente mensual de dinero, son todas cosas que implican un derecho constituido que tenemos y que ante su falta podemos y tenemos el derecho, valga la redundancia, de reclamarlas sino se cumplen efectivamente y en tiempo y forma. Es decir mi jefe tiene la obligacin de pagarme x cantidad de dinero estipulado a fin de mes y la empresa de transporte tiene el compromiso asumido de llevarme todos los das a ese destino y yo de reclamarlo en caso que por cualquier razn no lo haga. Lo que nos da el derecho a todos sin excepciones, es la posibilidad de ser iguales ante la ley, es decir, no importa para el derecho que mi jefe tenga ms plata o poder que yo a la hora de hacerle un reclamo por ese dinero que no se me pag, si es as, el derecho estar de mi lado por supuesto. El derecho est nutrido y se basa generalmente en textos escritos en el cual se plasmaron determinadas ideas o fundamentos esenciales para hacer uso del derecho, estas son: la constitucin, la ley, la jurisprudencia, la costumbre, el acto jurdico, los tratados, la doctrina, entre otros. Adems el derecho ha sido dividido en diversas ramas o categoras para organizar su tratamiento, as est el derecho administrativo, civil, econmico, poltico, procesal, entre los ms importantes.

3.- FUNCIONES DEL DERECHO: Cuando hablamos del derecho, tenindolo en cuenta como un mecanismo de regulacin de la vida en comunidad, podemos advertir que cumple ese papel a travs de varias funciones: FUNCIN DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS: Acta como un dispositivo de prevencin, solucin y en general, de tratamiento de conflictos. No obstante, no se puede negar que puede llegar a crearlos. Esta funcin puede manifestarse de varias formas: como funcin reguladora, funcin represora, funcin orientadora12: - Como funcin reguladora: cuando el derecho acepta y absorbe el conflicto porque las razones del conflicto tienen respaldo en la opinin pblica o en el poder poltico, dando lugar a normas reguladoras. Ejemplo: normas sobre propiedad intelectual, normas protectoras del medio ambiente etc.

- Como funcin represora: cuando la razn del conflicto no tiene justificacin para el poder poltico. Aqu estaran las normas que estatuyen como delitos, determinadas conductas. - Como funcin orientadora: si se canaliza u orienta el conflicto para que pueda resolverse de manera pacifica, por parte de quienes tienen lo intereses enfrentados. Por ejemplo las normas sobre derecho laboral colectivo, las cuales buscan canalizar los conflictos entre trabajadores y empleadores. No obstante lo anterior, el derecho en ocasiones genera conflictos, se trata de una disfuncin. Esto ocurre cuando el derecho no se adecua a las necesidades del sector social o actividad a la que se aplica, o cuando el derecho trata igual, con el mismo rasero relaciones de desigualdad. Son muestra de esta disfuncin muchas situaciones que hacen que el derecho sea injusto. Por ejemplo el cobro de un peaje en una va por la que principalmente transitan campesinos de escasos recursos, lo cual hace muy gravoso el pago en comparacin con la rentabilidad de los productos que venden.

FUNCIN DE ORDENAMIENTO SOCIAL Y ORGANIZACIN El Derecho genera un orden social. Modela la vida social a travs del establecimiento de parmetros indicativos de lo permitido, lo prohibido y lo obligatorio, de acuerdo a los fines propuestos por el poder poltico. Se advierte que la instauracin de dicho orden social, no implica necesariamente que los beneficios y protecciones que se derivan de su existencia, se extiendan de manera uniforme y equitativa a todos los sujetos del grupo humano vinculado por el derecho. En esta funcin se inscribe como funcin especfica la de organizacin, la cual se da en el Derecho moderno en dos mbitos: Organizacin del poder poltico De esta funcin se encarga la parte orgnica de la Constitucin. Organizacin de la sociedad civil: La cual es menos incisiva y de mucho menor alcance, pues se refiere al campo de los particulares, de la vida privada, o mundo de la vida, es as como el derecho regula las principales instituciones privadas (matrimonio, familia, sindicatos, empresa, organizaciones no gubernamentales) y tambin las relaciones intersubjetivas entre particulares y las principales instituciones privadas.

FUNCIN DE LEGITIMACIN DEL PODER POLTICO Esta funcin significa que el derecho sirve como justificacin del poder, en tanto este se ejerza conforme a los modelos normativos reconocidos por los sujetos obligados como derecho valido. Obra as una identificacin entre legitimidad y legalidad. En esta perspectiva el poder es legitimo si se sujeta al derecho.

FUNCIN DISTRIBUTIVA El derecho se encarga de repartir ventajas y cargas entre los ciudadanos y los grupos sociales.

FUNCIN PROMOCIONADORA El derecho tambin constituye un instrumento para el alentamiento de valores que se estiman como importantes para la sociedad. Esta funcin es propia del Estado social intervencionista, pues tiene como necesaria implicacin una fuerte actividad estatal tendiente a consolidar los derechos sociales de la ciudadana.

4. DIVISIONES DEL DERECHO: Dentro del Derecho se distinguen grupos o conjuntos de normas que, por referirse a sectores individualizados de la vida social y por apoyarse en unos principios comunes, los diferencian de otros grupos de normas. Tradicionalmente se divide el Derecho en Derecho Pblico y Derecho Privado, subdivididos a su vez en diferentes ramas, que son las que aparecen en el cuadro 1.1 CLASES DE DERECHO RAMAS DEL DERECHO Derecho Administrativo Derecho Poltico DERECHO PBLICO Derecho Internacional Pblico Derecho Penal Derecho Procesal

Derecho Fiscal Derecho Comunitario Derecho Laboral Derecho Internacional Privado DERECHO PRIVADO Derecho Civil Derecho Mercantil a) El Derecho Pblico: Regula la actividad del Estado y de los entes pblicos entre s, as como sus relaciones cuando actan de forma aoficial con los particulares. El Derecho Pblico est dividido en una serie de ramas que responden a aspectos concretos de las relaciones del Estado. La vertiente del Derecho Pblico que ms nos interesa es el Derecho Administrativo, que contiene las normas que rigen las actividades y el funcionamiento del Estado y de los rganos creados para su ejecucin. En torno al Derecho Administrativo gira el contenido de este libro. b) Derecho Privado: Regula las relaciones entre particulares, o de stos y del Estado y los organismos pblicos cuando actan de forma privada. Como se puede observar en el cuadro 1.1 el Derecho del Trabajo ocupa una posicin intermedia entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado, pues se trata de una rama del ordenamiento jurdico que comprende normas de Derecho Pblico y de Derecho Privado.

5. REALIZACIN DEL DERECHO:

CAPITULO II LA JUSTICIA

1.- ETIMOLOGIA: Desde el punto de vista etimolgico, el trmino justicia se deriva del latn justitia, y este vocablo a la vez se compone del sustantivo justus que equivale a justo y del sufijo tia, itis o simplemente ia que significa lo relativo a; por lo que justicia es lo relativo a lo justo. El sustantivo justus de deriva del trmino latino jus, juris que significa conforme a derecho, por tanto justicia es lo que se hace conforme a derecho. El filsofo platn desarrollo una teora a travs de la alegora del carro alado, que se encuentra en el dilogo el Fedro, consistente en afirmar que el alma tiene tres partes: Racional, Irascible y Concupiscible y el Estado tambin tiene tres partes: Gobernantes, Guerreros y Productores; y que cada una de esas partes desarrolla una virtud. La razn y el gobernante desarrollan la virtud de la prudencia o sabidura, la voluntad y los guerreros procuran la virtud de la fortaleza y el apetito concupiscible y artesanos realizan la virtud de la templanza. Juan Jos Abad Pascual y Carlos Daz Hernndez en su obra historia de la filosofa, al mencionar a Platn sealan que El significado profundo de la distincin de tres almas se pone de manifiesto al enfocar los problemas ticos. De acuerdo con dicha diferenciacin, Platn seal que cada parte posee una virtud determinada, a saber: el alma racional posee la virtud de la prudencia, el alma irascible la fortaleza y el alma concupiscible la templanza. Slo el buen orden y la buena armona entre las virtudes de la prudencia, fortaleza y templanza podrn conducir al surgimiento de la justicia, Tenemos as formuladas por primera vez en la Historia las cuatro virtudes morales fundamentales: prudencia, fortaleza, templanza y justicia. En consecuencia la justicia es la armona o equilibrio de la prudencia, fortaleza y templanza. As mismo Juan Jos Abad Pascual y Carlos Daz Hernndez mencionan que Platn distingui en la sociedad tres clase sociales, a saber: sabios(o filsofos), guerreros y productores, asignando a cada clase una funcin: a los sabios gobernar, a los guerreros defender la sociedad y a los productores producir, es decir, aportar alimentos y utensilios. Si cada clase cumple su deber reinar el buen orden y la armona, esto es la justicia.

Los sofistas sostuvieron que lo justo no es obra de la naturaleza sino de la ley y de las convenciones humanas. Ms an, la consideraron como el resultado de la voluntad de los fuertes que se impone a los dbiles. Desde entonces se identific a lo justo como lo legal. Segn Ulpiano, la justicia es la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo que se merece. (Institutas, lib. I, tt. I, proemio) Agustn Bravo Gonzlez y Beatriz Bravo Valds,. en su obra de Derecho Romano en el apartado de los valores jurdicos seala que: Justicia y derecho son conceptos correlativos, ntimamente relacionados entre s. El derecho tiende a la realizacin de la justicia, el derecho es el objeto de la virtud conocida con el nombre de justicia El concepto de justicia fue analizado en la antigedad entre otros filsofos, por Aristteles, mediante un profundo anlisis que hasta ahora no ha sido superado Justicia se llama dice Aristteles- a esa cualidad moral que obliga a los hombres a practicar cosas justas y que es causa de que se hagan y de que se quieran hacer. La injusticia es la cualidad contraria; es injusto en que falta a las leyes, el que, es demasiado codiciosos y el inicuo. Es justo el que obedece a las leyes y el que observa con los dems las reglas de la igualdad. Lo justo ser lo que es conforme a la ley y a la igualdad, lo injusto ser lo contrario. La justicia para Aristteles es una virtud, es la ms grande, es la madre del derecho Es la virtud por excelencia, pone la armona en el conjunto, es el fundamento del orden entre los hombres. En este sentido, dice Aristteles que la justicia es la ms importante de todas las virtudes. Pero la justicia, como virtud tica, consiste en la obediencia a las leyes y en las relaciones con los dems ciudadanos iguales y libres. Entonces, la justicia tiene un sentido amplio: es la obediencia a las leyes y la conformidad de la conducta con ellas. Aristteles le llama justicia legal. Lo justo es lo conforme a la ley; lo injusto, lo disconforme. Como virtud especial en las relaciones inter-humanastiene dos formas: justicia distributiva y justicia conmutativa (Aristteles le llam correctiva). La justicia no es una virtud innata, sino que La virtud es un hbito adquirido mediante el esfuerzo y la constancia. Se tienen ciertas disposiciones para la virtud, pero para que se conviertan en hbitos se necesita un largo ejercicio. Es, adems, un hbito, voluntario pues no basta conocer el bien para practicarlo, ni el mal, para evitarlo. Se necesita la voluntad. Por eso en la virtud interviene la inteligencia que delibera, y la voluntad que elige.

Como se puede apreciar en el pensamiento de Aristteles, hay una estrecha vinculacin entre la virtud, la tica y la poltica, ya que para comprender la justicia como virtud moral, se tiene que considerar que el sistema tico de Aristteles esta orientado a que el hombre alcance la felicidad, y esta solamente se logra por medio de la virtud, misma que se adquiera por medio del esfuerzo y la constancia. Con la virtud se perfeccionan las facultades humanas y se facilita el acto honesto, ayudando a escoger el trmino medio entre dos extremos viciosos. Rafael de Pina y Rafael de Pina Vara en su diccionario de Derecho seala que justicia es la Disposicin de la voluntad del hombre dirigida al reconocimiento de lo que a cada cual es debido o le corresponde segn el criterio inspirador del sistema de normas establecido para segurar la pacfica convivencia dentro de un grupo social ms o menos amplio.

2.- CONCEPTO: Qu es justo y qu no? Difcil saberlo y definirlo. La justicia depende de los valores de una sociedad y de las creencias individuales de cada persona. El concepto tiene su origen en el trmino latino iustita y permite denominar a la virtud cardinal que supone la inclinacin a otorgar a cada uno aquello que le pertenece o lo concierne. Puede entenderse a la justicia como lo que debe hacerse de acuerdo a lo razonable, lo equitativo o lo indicado por el derecho. Por ejemplo: Quiero que haya justicia y que los culpables sean condenados, No hay justicia en el mundo! Trabajo diez horas por da y apenas me alcanza para comprar comida, Ninguna sociedad puede alcanzar la paz si no tiene justicia. Por otra parte, la justicia hace referencia al Poder Judicial y a las sanciones o penas. De esta forma, cuando la sociedad pide justicia frente a un crimen, lo que hace es pedir al Estado que garantice que el crimen sea juzgado y castigado con la pena que se merece de acuerdo a la ley vigente. Partiendo de esta acepcin podran exponerse diversos ejemplos que sirven para entenderla mucho mejor. As se encuentran los siguientes: El presidente de la Sala del Tribunal fue el encargado de impartir justicia y de declarar culpable al detenido o Despus de haber intentado solucionar el conflicto mediante el dilogo y no lograr los resultados esperados, Miguel acudi a la justicia para ponerle fin a los desagradables hechos que le enfrentaban con su vecino. En general, es posible afirmar que la justicia cuenta con un sustento cultural (de acuerdo al consenso compartido a nivel social sobre qu es lo bueno y qu

es lo malo) y una fundamentacin formal (que implica una determinada codificacin en leyes escritas que son aplicadas por tribunales o jueces). En este sentido hay que subrayar que de manera habitual la justicia se simboliza con la figura de una mujer que porta en la mano una balanza equilibrada y que tiene sus ojos tapados con una venda. De ah que en muchas ocasiones se utilice de manera habitual la expresin la justicia es ciega. Con esa frase lo que se intenta es dejar patente que la justicia no mira a quien debe juzgar para actuar de manera arbitraria, sino todo lo contrario. Es decir, que acta de manera equitativa y siempre tratando por igual a todos los ciudadanos con independencia de su raza, sexo, condicin sexual, origenTodos somos iguales ante la ley. Unos principios que, sin embargo, no se han mantenido siempre a lo largo de la historia. Pues los encargados de impartir justicia en determinadas pocas o acontecimientos se han quitado la venda para actuar segn les convena y en funcin siempre de quien era la persona que tenan que juzgar. Esto ha ocurrido de una manera especialmente significativa durante la etapa que estuvo funcionando la Inquisicin o durante el rgimen de Hitler. En este ltimo caso, los judos fueron despojados de todos sus derechos o libertades. En materia de la religin, la justicia es un atributo que pertenece a Dios y que le permite ordenar las cosas de acuerdo a merecimientos. La justicia divina, por lo tanto, est vinculada a las disposiciones de la divinidad para recompensar o castigar a cada persona.

3.- TEORIZACION SOBRE LA JUSTICIA: La Justicia no es el dar o repartir cosas a la humanidad, sino el saber decidir a quin le pertenece esa cosa por derecho. La Justicia es tica, equidad y honradez. Es la voluntad constante de dar a cada uno lo que es suyo. Es aquel sentimiento de rectitud que gobierna la conducta y hace acatar debidamente todo los derechos de los dems. Hans Kelsen la define as: "La Justicia es para m aquello cuya proteccin puede florecer la ciencia, y junto con la ciencia, la verdad y la sinceridad. Es la Justicia de la libertad, la justicia de la paz, la justicia de la democracia, la justicia de la tolerancia." Otro nivel de anlisis es entender la justicia como valor y fin del Derecho ms que como virtud subjetiva al que podemos conceptuar juntamente con Norberto Bobbio como "aquel conjunto de valores, bienes o intereses para cuya proteccin o incremento los hombres recurren a esa tcnica de convivencia a la que llamamos Derecho". Ahora bien en cuanto el ideal de justicia o sea, ese conjunto de condiciones protegidas por el derecho se puede considerar desde una perspectiva absoluta

iusnaturalista dentro de lo cual todo derecho es justo y si no es justo es derecho. Pero desde una perspectiva iuspositivista el derecho es condicin de la justicia y a la vez esta es una medida de valoracin del derecho, por lo que podemos decir que un derecho positivo determinado es justo o es injusto de acuerdo a un ideal de justicia subjetivo. El Digesto, uno de los componentes de la obra de recopilacin del derecho romano realizada por Justiniano el Corpus Iuris Civilis, comienza as: IUS A IUSTITIA IUS EST ARS BONI ET AEQUI EL DERECHO ES JUSTICIA, EL DERECHO ES EL ARTE DE LO BUENO Y LO EQUITATIVO Todas las virtudes estn comprendidas en la justicia. En definitiva, la verdadera justicia es el arte de dar lo justo o hacer dar lo justo a un individuo, basndose en los principios del arte del derecho, sin tener ningn tipo de discriminacin o preferencia hacia ninguna persona. Ya que todas las personas deben ser tratadas sin ninguna discriminacin o preferencia ya que as se estara dando una justicia falsa, y no sera "dar a cada uno lo suyo", sino "dar a l lo que le toque", dependiendo de su clase social o raza. 4.- JUSTICIA DISTRIBUTIVA: La justicia distributiva rige las relaciones entre el Estado y el ciudadano, es decir, regula los deberes de la sociedad para con el individuo en cuanto miembro de ella. Supone unos deberes por parte de quien dirige la comunidad y unos derechos por parte de los ciudadanos: su finalidad es la defensa de los derechos de los ciudadanos. La justicia distributiva consiste en el reparto de las cargas, empleos y beneficios, en razn de las capacidades objetivas y mritos de los gobernados. Consiste en distribuir de acuerdo a las capacidades de cada uno ya sean bienes o cargas. Por ello, Aristteles tambin la denomina justicia geomtrica o proporcional. El objetivo de la justicia distributiva es tutelar los derechos de los miembros de la sociedad, ayudar a los que ms aptitudes tienen para el desarrollo de la ciencia y de las artes, distribuir segn los mritos, los cargos y los honores sin discriminacin ni parcialidad.

CAPITULO III RELACION ENTRE EL DERECHO Y JUSTICIA

1. EL DERECHO Y LA JUSTICIA