ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS JURIDICAS

Es obvio que las personas jurdicas carecen de estado civil. Los atributos de ellas se reducen a la capacidad, el nombre, el domicilio, la nacionalidad y el patrimonio. 1. Nombre y domicilio

Arts. 4 N 1 y 31 letra a) del Reglamento. Generalmente la fundacin lleva el nombre de su fundador y la corporacin el objeto que persigue. Respecto del domicilio tener presente el art. 67 del C.C. sobre pluralidad de domicilios y el art. 142 del C.O.T. 2. Capacidad

Est expresamente reconocida a la persona jurdica, pues el Cdigo Civil declara que es capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles (art. 545). Pero por su naturaleza propia, esta capacidad est restringida a los derechos patrimoniales; los derechos de familia son slo compatibles con la persona natural. 3. La nacionalidad

Diversos sistemas se han propuesto para determinar la nacionalidad de una corporacin o fundacin, y son los siguientes: El sistema dominante considera como nacionalidad de las corporaciones y fundaciones la del pas en que se constituyen y conforme a cuya legislacin obtienen la personalidad jurdica. Un segundo sistema da como nacionalidad de las corporaciones y fundaciones la del pas en que se encuentra su sede social. Segn otros, la nacionalidad de la corporacin sera la misma de las personas que controlan sus decisiones, teora del control. 4. Patrimonio

Las personas jurdicas, como sujetos de derecho, tienen un patrimonio, propio e independiente del de sus miembros o administradores, que les permite sufragar la actividad necesaria para alcanzar los fines que justifican su existencia. Dicha separacin e independencia patrimonial la consagra nuestro Cdigo Civil. De acuerdo con sus disposiciones, lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; lo que pertenece a la fundacin no pertenece ni en todo ni en parte al fundador, beneficiarios o administradores (arts. 549 y 563). Por consiguiente, los bienes de la corporacin son de su propiedad exclusiva, y no de todos sus miembros en conjunto o de cada uno de ellos cuotativamente. De aqu que, una vez disuelta la corporacin, los asociados no tienen derecho a dividirse los bienes de ella. Recprocamente, las deudas de una corporacin no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin (art. 549). Lo mismo rige, en cuanto a las fundaciones, respecto a sus administradores (art. 563).

Responsabilidad de las personas jurdicas 1. Responsabilidad penal

La norma general en el derecho chileno es que las personas jurdicas carecen de capacidad y responsabilidad penal, correspondiendo sta a las personas fsicas que han obrado en nombre de la jurdica. El art. 58 del Cdigo Procesal Penal (ex art. 39 del Cdigo de Procedimiento Penal) dice: La accin penal, fuere pblica o privada, no puede entablarse sino contra las personas responsables del delito. La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare. Esta misma disposicin deja en claro que las personas jurdicas son susceptibles de responsabilidad civil, de indemnizar los daos que sus rganos o representantes causen.

2.

Responsabilidad civil

La responsabilidad civil extracontractual est formalmente reconocida en la citada disposicin del Cdigo de Procedimiento Penal, que se pone en el caso de que el hecho ilcito que engendra responsabilidad sea al mismo tiempo penal y civil: en el primer carcter afecta al individuo que obr y l ir a la crcel si sta es la sancin del caso, y la persona jurdica soportar la indemnizacin de perjuicios a que haya lugar. Por lo que atae a la responsabilidad contractual, el Cdigo Civil dispone que los actos del representante de la corporacin o fundacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se les ha confiado, son actos de la corporacin o fundacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante (arts. 552 y 563). En el primer caso, pues, la responsabilidad es de la persona jurdica. Extincin de las personas jurdicas La extincin de las personas jurdicas puede ser voluntaria o por disposicin de la autoridad.

Extincin voluntaria Los asociados de la corporacin o los administradores de la fundacin pueden tomar la iniciativa para poner fin al ente; pero no pueden por su sola voluntad decretar la extincin de la persona jurdica, pues adems de esa voluntad es necesaria la de la autoridad que legitim su existencia (C. Civil, arts. 559, inc. 1, y 563; Reglamento de Concesin de la Personalidad Jurdica, arts. 26 y 33). Extincin por disposicin de la autoridad Las personas jurdicas pueden extinguirse por la sola voluntad de la autoridad que legitim su existencia, aun sin o contra la voluntad de los miembros de la corporacin o de los administradores de la fundacin. As ocurre cuando la persona jurdica llega a comprometer la seguridad o los intereses del Estado, o no corresponde al objeto de su institucin (arts. 559

inc. 2 y 563). Segn el Reglamento, el Presidente de la Repblica, previo informe de las autoridades correspondientes, puede cancelar la personalidad jurdica a cualquiera corporacin o fundacin desde el momento que la estime contraria al orden pblico, a las leyes, o a las buenas costumbres, o no cumpla con los fines para que fue constituida o incurra en infracciones graves a sus estatutos (arts. 25 inc. 1 y 30). Causal especial de extincin de las fundaciones Las fundaciones perecen por la destruccin de los bienes destinados a su manutencin (art. 564). Extincin de la persona jurdica por disposicin de los estatutos Las personas jurdicas pueden tambin extinguirse por disponerlo sus estatutos. As sucede cuando se realizan los eventos que ellos sealan como causa de extincin; por ejemplo, el trmino previsto o el logro del objeto para que fue instituida la corporacin o fundacin. Destino de los bienes despus de extinguida la persona jurdica Dice el Cdigo Civil que disuelta una corporacin o extinguida una fundacin, debe disponerse de sus propiedades en la forma que para este caso hubieren prescrito sus estatutos (arts. 561 y 563). Puede que en los estatutos nada se diga sobre el destino de los bienes despus de extinguida la persona jurdica. En este caso las propiedades de la corporacin o fundacin pasan a dominio del Estado, con la obligacin de emplearlas en objetos anlogos a los de la institucin. Toca al Presidente de la Repblica sealarlos (C. Civil, artculos citados). Anotaciones en el Registro de Personas Jurdicas En el Registro de Personas Jurdicas que se lleva en el Ministerio de Justicia deben anotarse el nmero y fecha del decreto que cancela la personalidad jurdica; del que ordena o aprueba la disolucin de la persona jurdica y el nmero y fecha del decreto que destina los bienes de la misma (Reglamento citado, art. 37 inc. 1).

La Sociedad Tratan de la sociedad el Ttulo XXVIII del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio (Ttulo VII del Libro II), y diversas leyes especiales. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello provengan (art. 2053 del C.C.). El Cdigo Civil establece ciertas normas bsicas generales, aplicables a toda especie de sociedad y reglamenta, en especial, un tipo determinado: la sociedad colectiva civil. Las sociedades colectivas mercantiles se rigen por las disposiciones del Cdigo de Comercio; les son igualmente aplicables las normas del Cdigo Civil, particularmente las que rigen las causas de su disolucin (art. 407 del C. de C.). Las sociedades annimas se encuentran regidas por la Ley N 18.046 de 22 de octubre de 1981. Las sociedades de responsabilidad limitada se rigen por la Ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, y, en lo no previsto en ella y en el pacto social, les son aplicables las reglas establecidas para las sociedades colectivas (art. 4 de la Ley N 3.918). Caracteres del contrato de sociedad El contrato de sociedad es bilateral, oneroso y conmutativo. Adems es un contrato regularmente consensual e intuito personae. a) Por regla general la sociedad es un contrato consensual, que se perfecciona por el solo consentimiento de las partes. Los socios se obligan a poner algo en comn, esto es, a efectuar un aporte. No es menester para que la sociedad se perfeccione la entrega del aporte porque, en tal caso, la sociedad revestira los caracteres de contrato real.

La entrega del aporte es el cumplimiento de la obligacin fundamental que los socios contraen de poner en comn los bienes que deben integrar el capital de la sociedad. Sin embargo, son solemnes las sociedades annimas, las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades colectivas comerciales que se constituyen por escritura pblica, cuyo extracto se ha de inscribir en el Registro de Comercio y publicarse en el Diario Oficial. b) La sociedad es un contrato intuito personae, esto es, la consideracin de la persona de los socios es determinante de su celebracin. La comunidad de intereses que genera el contrato de sociedad supone una recproca confianza entre los socios que encuentra diversas manifestaciones. Por este motivo, por ejemplo, la sociedad termina normalmente por la muerte de uno de los socios y est vedado a stos incorporar a un tercero a la sociedad sin el consentimiento de los restantes socios. Este carcter no es comn a toda clase de sociedades. En las sociedades annimas la persona de los socios es indiferente; son sociedades de capital. Como lgica consecuencia, la muerte de un socio no disuelve la sociedad y stos pueden ceder a quien les plazca su inters en la compaa. La sociedad es una persona jurdica distinta de los socios El art. 2053, inc. 2, declara enfticamente: La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados1. a) Como consecuencia de la personalidad jurdica, las sociedades tienen un patrimonio propio, distinto del patrimonio personal de los socios. Los bienes que los socios aportan a la sociedad dejan de pertenecerles y pasan a ser del dominio social. Por este motivo los acreedores personales de los socios no pueden hacer efectivos sus crditos en el patrimonio de la sociedad (art. 2096).

Durante la vigencia de la sociedad, los socios tienen slo un crdito contra la sociedad para reclamar su parte en los beneficios de los negocios sociales. b) La sociedad tiene una voluntad propia, que es, normalmente, la de la mayora de los socios. El art. 2054 establece: En las deliberaciones de los socios que tengan derecho a votar, decidir la mayora de votos, computada segn el contrato, y si en ste nada se hubiere estatuido sobre ello, decidir la mayora numrica de los socios. Exceptanse los casos en que la ley o el contrato exigen unanimidad, o conceden a cualquiera de los socios el derecho de oponerse a los otros. Toda modificacin sustancial del contrato debe ser acordada unnimemente, salvo que el contrato mismo estatuya otra cosa (art. 2054, inc. 3). c) La sociedad tiene un nombre propio o razn social. No reglamenta el Cdigo Civil el nombre de las sociedades. En cambio, el Cdigo de Comercio previene que, en las sociedades colectivas comerciales, la razn social se forma con la enunciacin del nombre de todos los socios o de alguno de ellos, con la agregacin de las palabras y compaa (art. 365 del C. de Comercio). En las sociedades de responsabilidad limitada la razn social se forma con el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto social, para terminar con la palabra limitada (art. 4 de la Ley N 3.918). Elementos del contrato de sociedad Adems de los requisitos o condiciones generales que son propios de todo contrato, la sociedad debe reunir los siguientes que son caractersticos: 1. 2. 3. Aporte de los socios; Participacin en las utilidades; Contribucin a las prdidas, y

4.

Affectio societatis o intencin de formar sociedad.

1.

Aporte de los socios Necesidad de un aporte

Por definicin la sociedad es un contrato en que los socios convienen poner algo en comn con el propsito de compartir los beneficios (art. 2053. El art. 2055 dispone que no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. La necesidad de efectuar un aporte resulta de que la sociedad, para llevar a cabo sus fines, debe contar con un patrimonio propio que permita realizarlos. El conjunto de los aportes debe formar un fondo comn, destinado a explotarse con miras a un mutuo beneficio. Objeto del aporte El aporte de los socios puede consistir en dinero u otros bienes races o muebles, en una industria, servicio o trabajo apreciable en dinero (art. 2055, inc. 1). De este modo, el aporte puede consistir en bienes de la ms variada ndole y an en una industria, trabajo o servicio. No es menester que los aportes sean el mismo valor ni de la misma naturaleza. Importa slo que los socios efecten un aporte. Una participacin en las utilidades a quien no pone algo en comn entraa una donacin, sometida a las reglas de la donacin entre vivos. Requisitos del aporte El aporte de los socios debe reunir los siguientes caracteres: a) b) Debe ser apreciable en dinero, y Debe efectuarse a ttulo singular.

a) Los aportes que los socios se comprometen a efectuar deben ser susceptibles de estimacin pecuniaria, apreciables en dinero. El art. 352 N 4 del Cdigo de Comercio establece que la escritura de sociedad deber expresar el capital que aporta cada socio y el valor que se asigne a los aportes que consistan en muebles o en inmuebles, y la forma en que debe hacerse el justiprecio de los mismos aportes en caso de que no se les haya asignado valor alguno. b) El aporte, adems, debe verificarse a ttulo singular.

Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes y venideros, o de unos u otros (art. 2056, inc. 1). Se prohbe, asimismo, toda sociedad de ganancias a ttulo universal, excepto entre cnyuges (art. 2056, inc. 2) Sociedad universal de bienes presentes o futuros es aquella en que los socios estipulan poner en comn la totalidad de su patrimonio actual o venidero. Sociedad a ttulo universal de ganancias es aquella en que los socios se comprometen a compartir la totalidad de los beneficios que obtengan en sus respectivas actividades. Solamente tolera el legislador una sociedad a ttulo universal de ganancias entre cnyuges; pero la sociedad conyugal, en verdad, slo tiene de sociedad el nombre. El Cdigo Civil francs admite y reglamenta las sociedades a ttulo universal de ganancias y de bienes presentes. 2. Participacin en las utilidades Todos los socios deben participar en los beneficios La sociedad persigue un fin de lucro con el objeto de repartir el provecho entre los asociados. La persecucin de esta finalidad es la esencia de la sociedad.

El art. 2055 declara que tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios. Todos los socios deben participar en los beneficios. No hay sociedad si se conviene en atribuir todos los beneficios a algunos socios con exclusin de otros. Los beneficios deben ser estimables en dinero El beneficio que los socios obtengan, del mismo modo que sus aportes, deben ser de carcter pecuniario; no se considera beneficio el de ndole solamente moral. El art. 2055, inc. 3, previene: No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero. El derecho del socio supone que la sociedad obtenga utilidades El derecho de los socios de participar en los beneficios supone que la sociedad obtenga utilidades. Una remuneracin fija, que debe pagarse independientemente del resultado de los negocios sociales, no importa una participacin en los beneficios. Importa una remuneracin del capital, industria o trabajo y quien la recibe no debe ser considerado como socio. El art. 2086 establece categricamente: Si por el acto constitutivo de la sociedad se asegura a una persona que ofrece su industria una cantidad fija que deba pagrsele aun cuando la sociedad se halle en prdida, se mirar esta cantidad como el precio de su industria, y el que la ejerce no ser considerado como socio. Si al que aporta su industria se le asigna una cuota del eventual beneficio que la sociedad obtenga, nada podr reclamar cuando la sociedad haya experimentado prdidas, aun cuando la cuota asignada se le haya reconocido como precio por su industria (art. 2086, inc. 2). Forma en que se distribuyen los beneficios

10

La distribucin de los beneficios puede hacerse en la forma que determinen las partes contratantes o un tercero, y en su defecto, la hace la ley. a) La distribucin de los beneficios se har, en primer trmino, como los socios hayan acordado. El art. 2066 establece que los contratantes pueden fijar las reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de ganancias y prdidas. b) La forma como debe efectuarse la distribucin puede entregarse al arbitrio de un tercero. El fallecimiento del tercero, u otra causa que le impida cumplir su cometido, trae como consecuencia que la sociedad no llegue a formarse (art. 2067, inc. 3). La decisin del tercero no es susceptible de reclamo, a menos que lo resuelto fuere manifiestamente inicuo; la reclamacin no es admisible pasados tres meses desde que la resolucin del tercero fue conocida del reclamante, o si ha empezado a ponerse en ejecucin por l (art. 2067, inc. 1). La determinacin de la forma como deben compartirse las utilidades no puede quedar entregada al arbitrio de ninguno de los socios (art. 2067, inc. 2)2. c) La ley, en fin, en el silencio de las partes, establece que la participacin en las utilidades ser proporcional al aporte. El art. 2068 establece que a falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio haya puesto en el fondo social. Participacin del socio industrial El socio industrial aporta su industria, servicio o trabajo. A falta de estipulacin cul ser su participacin en los beneficios? Como resulta inaplicable la regla que hace la participacin proporcional al aporte, no cabe otra solucin equitativa sino que la determinacin que efecte el juez.

11

En efecto, el art. 2069 dispone que si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez. El Cdigo de Comercio, en cambio, establece una regla diversa y manifiestamente injusta: el socio industrial llevar en las ganancias una cuota igual a la que corresponda al aporte ms mdico. (art. 383 del C. de Comercio). 3. Contribucin a las prdidas Forma de la contribucin El propsito de obtener beneficios y de compartirlos puede frustrarse y resultar de las operaciones sociales una prdida que los socios deben igualmente compartir. Los socios contribuirn a las prdidas en la forma prevista en el contrato. A falta de estipulacin debe hacerse la contribucin de las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios (art. 2068). En otras palabras, en defecto de estipulacin, los socios deben concurrir a las prdidas en la misma forma en que participan de los beneficios, esto es, a prorrata de sus aportes. En cuanto al socio industrial, el art. 2069 dispone que si ninguna estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio. El art. 383 del Cdigo de Comercio, ocupndose de las sociedades mercantiles, declara que el socio industrial no le cabe soportar parte alguna en las prdidas. Regla del art. 2070 La parte que a cada socio corresponde en los beneficios y en las prdidas debe calcularse sobre el resultado definitivo de los negocios sociales. Tal es la regla fundamental del art. 2070, inc. 2.

12

De aqu se sigue una doble consecuencia: a) Los negocios en que la sociedad sufre prdidas deben compensarse con aquellos en que reporta beneficios (art. 2070, inc. 2). b) La distribucin de las utilidades y prdidas no se entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni respecto de cada negocio en particular (art. 2070, inc. 1). El resultado definitivo de los negocios de la sociedad no puede conocerse sino cuando sta tenga fin. Pero es obvio que los socios, capitalistas o industriales, no se resignarn a esperar, a menudo varios aos para recibir los beneficios que persiguen. Generalmente, por esto, en la prctica, se aplicarn las cuotas de beneficios o prdidas a los resultados del balance anual. Puede resultar, como consecuencia de esta prctica, que el socio reciba en exceso sobre lo que le corresponda en definitiva. En tal caso, el socio que reciba a cuenta mayor cantidad de beneficios de los que le correspondan segn el resultado definitivo de las operaciones, devolver el exceso. Sin embargo, los socios comanditarios no estarn obligados a colacionar los dividendos que hayan recibido de buena fe y los accionistas de sociedades annimas en caso alguno estarn obligados a devolver a la caja social las cantidades que hubieren percibido a ttulo de beneficio (art. 2070, inc. 3). 4. Intencin de formar sociedad

La doctrina seala un ltimo elemento del contrato de sociedad: la affectio societatis. Las partes deben contratar con el propsito de asociarse, con la intencin de formar sociedad. Este elemento diferencia al contrato de sociedad de otros contratos, por ejemplo, de un contrato de trabajo en que la remuneracin del empleado consista en una participacin de las utilidades. Sociedad de hecho

13

La falta de los requisitos que son de la esencia de la sociedad trae como resultado que el contrato no produzca efecto alguno o degenere en uno diverso del contrato de sociedad. El art. 2057 prescribe que si se formare de hecho una sociedad que no pueda subsistir legalmente, ni como sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno, cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las operaciones anteriores y de sacar sus aportes. Por su parte, el art. 2058 aade: La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad si existiere de hecho Diferentes especies de sociedad 1. Sociedades civiles y comerciales Atendiendo al objeto o fin de la sociedad, puede ser civil o comercial. Para calificar las sociedades de civiles o mercantiles la ley atiende a la clase de negocios para que ha sido constituida o, en otros trminos, a la naturaleza de su giro. Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos de comercio. Las otras son sociedades civiles. (art. 2059). El Cdigo de Comercio enumera largamente, en su art. 3, los actos que se reputan mercantiles. Puede estipularse que la sociedad civil por su naturaleza se sujete a las reglas de la sociedad comercial (art. 2060). 2. Sociedades colectivas, en comandita, annimas y de responsabilidad limitada. El art. 2061 establece que la sociedad, sea civil o mercantil, puede ser colectiva, en comandita o annima.

14

La ley N 3.918, de 14 de marzo de 1923, estableci las sociedades de responsabilidad limitada. La clasificacin atiende tanto a la forma de su administracin como a la responsabilidad que cabe a los socios frente a las obligaciones sociales. Sociedades colectivas Sociedad colectiva es aquella en que todos los socios administran por s o por un mandatario elegido de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). La ley ha definido las sociedades colectivas por la forma que adopta su administracin; pero en verdad, tal definicin no las caracteriza adecuadamente. Las sociedades colectivas circunstancias siguientes: se caracterizan, adems, por las

a) Los socios responden con sus bienes propios de las obligaciones sociales, en forma ilimitada, pero proporcional a sus respectivos aportes3. b) La sociedad forma su nombre o razn social con el nombre de todos los socios o de alguno de ellos y las palabras y compaa (En realidad, el Cdigo Civil guarda silencio acerca del nombre de las sociedades colectivas; el Cdigo de Comercio, en su art. 365, seala la norma apuntada)4. De este modo, el nombre de la sociedad permite a los que con ella contratan enterarse de que se trata de una sociedad colectiva. Sociedades de responsabilidad limitada La ilimitada responsabilidad que impone a los socios la sociedad colectiva -proporcional a los aportes en las sociedades civiles y solidaria en las comerciales- importa un grave riesgo. Los malos negocios de la sociedad ponen a los socios en peligro de perder no slo los bienes que pusieron en comn, sino de comprometer

15

seriamente su propio patrimonio. La sociedad de responsabilidad limitada, como su nombre lo indica, pone un lmite a la responsabilidad de los socios. La sociedad se rige, en general, por las mismas reglas que la sociedad colectiva, con las siguientes salvedades: a) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o de la suma que a ms de stos se indique. La escritura de sociedad debe contener una expresa declaracin en tal sentido. b) El contrato es solemne. Debe constituirse por escritura pblica, cuyo extracto debe inscribirse en el Registro de Comercio del domicilio social y publicarse en el Diario Oficial. c) La razn social debe contener el nombre de uno o ms de los socios o una referencia al objeto de la sociedad, para terminar con la palabra limitada. La omisin de esta palabra hace responsables solidariamente a los socios de las operaciones sociales. Sociedades annimas La sociedad annima tiene, entre nosotros, una extraordinaria importancia. Prcticamente todos los negocios de alguna envergadura se explotan por sociedades de esta clase. Permite la sociedad annima reunir grandes capitales y sustancialmente se caracteriza porque es una sociedad de capitales ms bien que de personas. El Cdigo las define: Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente revocables (art. 2061, inc. 4. Igual definicin est contenida en el art. 1 de la Ley N 18.046). En lneas generales, las caractersticas de esta clase de sociedad son las siguientes: a) La administracin no corresponde a todos los socios, sino que est a cargo de mandatarios revocables designados en la forma, por el tiempo y con las facultades que prevn los estatutos.

16

Tales mandatarios, conocidos comnmente con el nombre de directores, constituyen el directorio o consejo de administracin de la sociedad. b) La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportes o acciones (art. 2097). c) El nombre de la sociedad debe incluir las palabras sociedad annima o las iniciales S.A. (art. 8 de la Ley N 18.046). d) La sociedad annima es siempre solemne (art. 3 de la Ley N 18.046)5. Sociedades en comandita La sociedad en comandita es aquella en que uno o mas de los socios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). Sus caractersticas son: a) La sociedad en comandita tiene dos clases de socios: socios gestores y socios comanditarios. Los socios comanditarios no tienen ninguna injerencia en la administracin que corresponde exclusivamente a los socios gestores. b) Los socios gestores son responsables de la misma manera que los socios colectivos y en sus relaciones entre si y con terceros se aplican las reglas de las sociedades colectivas (art. 2063). Los socios comanditarios responden hasta la concurrencia de sus aportes (art. 2097). c) La razn social se forma con el nombre de los socios gestores nicamente. El art. 2062 establece: Se prohbe a los socios comanditarios incluir sus nombres en la firma o razn social, y tomar parte en la administracin. La contravencin les impondr la misma responsabilidad que a los miembros de una sociedad colectiva (art. 2062, inc. 2). Administracin de la sociedad colectiva

17

A quien compete la administracin La sociedad colectiva se caracteriza porque la administracin corresponde a todos los socios, por si o por medio de mandatarios designados de comn acuerdo (art. 2061, inc. 2). Por consiguiente, es menester distinguir dos situaciones diversas: a) los socios han designado para la administracin de la sociedad uno o varios administradores, y b) los socios no han efectuado tal designacin. Caso en que la administracin se confa a uno o varios administradores La designacin de administradores puede efectuarse por una clusula especial del contrato de sociedad o por un acto posterior. Tal es la regla del art. 2071, inc. 1: La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o mas de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior unnimemente acordado. Designacin del administrador en el pacto social La designacin del administrador en el pacto social hace razonablemente suponer que el contrato se ha celebrado en consideracin a que la administracin estar confiada a determinada persona. El inc. 2 del art. 2071 establece que si la designacin se ha hecho en el contrato mismo, las facultades administrativas del socio o socios forman parte de las condiciones esenciales de la sociedades, a menos de expresarse otra cosa en el mismo contrato. Una doble consecuencia se sigue de que se repute como una condicin esencial la designacin de administrador: no puede renunciar ni ser removido sino por causa legitima. a) Por de pronto, no es licito al socio administrador renunciar sino por causa prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los consocios (art. 2072, inc.1).

18

b) Adems, no puede el socio administrador ser removido sino en los casos previstos o por causa grave; debe tenerse por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de administrar tilmente, esto es, su infidelidad o ineptitud (art. 2072, inc. 2). Cualquiera de los socios puede pedir la remocin del socio gestor, justificando la causa. Consecuencias de la renuncia o remocin del administrador La renuncia o remocin del administrador como condicin esencial que es del contrato, pone fin a la sociedad. As ocurre indefectiblemente cuando la remocin o renuncia tiene lugar sin causa legtima (art. 2072, inc. 3). El art. 2073 prev, sin embargo, las condiciones en que la sociedad puede continuar, a pesar de la remocin o renuncia del administrador designado en el contrato. a) En el caso de justa renuncia o justa remocin del administrador, podr continuar la sociedad siempre que todos los socios convengan en ello y en la designacin de un nuevo administrador o en que la administracin pertenezca en comn a todos los socios (art. 2073, inc. 1). b) Si hubiere varios administradores, podr continuar la sociedad, acordndose unnimemente que ejerzan la administracin los que restan (art. 2073, inc. 2). Nombramiento del administrador por acto posterior al contrato de sociedad Muy diversa es la situacin del administrador designado por un acto posterior al pacto social. El nombramiento del administrador, en tal caso, no es condicin esencial de la sociedad; su renuncia o remocin no requiere expresin de causa y no influye en la existencia de la sociedad.

19

El art. 2074 expresa: La administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario6. Ntese que el nombramiento del administrador exige el acuerdo unnime de los socios, mientras que la remocin requiere solamente la mayora.7 Caso en que no se haya designado administrador En el caso de que no se haya designado administrador, en el contrato mismo o en acto posterior, la administracin compete a todos los socios. Tal es la lgica regla que establece el art. 2081: Se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar. Formas de la administracin La forma como se desenvuelve la administracin depende de las personas a quienes se encuentra encomendada. La administracin puede estar confiada: a) a un administrador; b) a varios administradores, y c) a todos los socios. a) Administracin por un administrador

El administrador goza de libertad e independencia para administrar los negocios sociales. En su gestin no requiere consultar a sus consocios y, aun, puede actuar contra el parecer de los dems. Si la voluntad unnime de los socios le ha investido del poder de administrar, es natural que no puedan contradecirle en el desempeo de sus funciones. El art. 2075 dispone al respecto: El socio a quien se ha conferido la administracin por el contrato de sociedad o por convencin posterior, podr obrar contra el parecer de los otros.

20

Deber el socio administrador, sin embargo, sujetarse a las restricciones legales y a las que se le hayan impuesto en el mandato respectivo. Con todo, la mayora de los socios podr oponerse a todo acto que no haya producido efectos legales (art. 2075, inc. 2). En otros trminos, la oposicin de la mayora de los socios impedir que el administrador lleve a cabo los actos en proyecto; pero la oposicin resulta ineficaz ante los actos consumados8. b) Administracin por varios administradores

Cuando la administracin se confa a varios administradores, cada cual, indistinta y separadamente, est investido de la facultad de administrar, a menos de estipularse que han de obrar de consuno. El art. 2076 previene: Si la administracin es conferida, por el contrato de sociedad o por convencin posterior, a dos o mas de los socios, cada uno de los administradores podr ejecutar por si solo cualquier acto administrativo, salvo que se haya ordenado otra cosa en el titulo de su mandato. Si el ttulo de su mandato prescribe que los administradores obrarn de consuno, no podrn actuar separadamente ni an a pretexto de urgencia (art. 2076, inc.2). Facultades de los administradores Las facultades de los administradores sern las que las partes hayan sealado; debe el administrador ceirse a los trminos de su mandato. A falta de estipulacin que fije las atribuciones del administrador, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones, que las comprendidas en el giro ordinario de ella (art. 2077). El objeto de la sociedad determina las atribuciones del administrador, porque obviamente debe entenderse que los socios han querido dotarle de

21

todas aquellas facultades que sean conducentes a la realizacin de los fines sociales. Corresponde al administrador cuidar de la conservacin, reparacin y mejora de los bienes que forman el capital de la sociedad, actos tpicos de administracin. En cambio, no le es lcito dar en prenda los bienes sociales, ni hipotecarios, ni alterar su forma, aunque las alteraciones le parezcan convenientes (art. 2078, inc.1). Concordante con estas ideas, el art. 395 del Cdigo de Comercio dispone: Los administradores delegados representan a la sociedad judicial y extrajudicialmente; pero si no estuvieren investidos de un poder especial, no podrn vender ni hipotecar los bienes inmuebles por su naturaleza o su destino, ni alterar su forma, ni transigir, ni comprometer los negocios sociales de cualquiera naturaleza que fueren. Sin embargo, el art. 396 aade: Las alteraciones en la forma de los inmuebles sociales que el administrador hiciere a vista y paciencia de los socios, se entendern autorizadas y aprobadas por stos para todos los efectos legales. Pero podr ocurrir que los bienes sociales requieran alteraciones o transformaciones urgentes. Podr llevarlas a cabo, en tal caso, a condicin de que sean tan urgentes que no le hayan dado tiempo para consultar a los consocios (art. 2078, inc.2). Efectos de los actos del administrador El administrador, como se ha dicho, debe ceirse a los trminos de su mandato y, en su defecto, a las normas legales. Como es lgico, solamente los actos ejecutados por el administrador dentro de la rbita de sus atribuciones obligan a la sociedad; los actos que ejecute excedindose de sus facultades obligan personalmente al administrador.

22

Tal es la regla del art. 2079: En todo lo que obre dentro de los lmites legales o por poder especial de sus consocios, obligar a la sociedad; obrando de otra manera, l solo ser responsable. La disposicin aplica, lisa y llanamente, las reglas generales del mandato9. Obligacin de rendir cuenta Para que los socios excluidos de la administracin tomen conocimiento de la marcha de los negocios sociales, los administradores deben rendir cuenta de su gestin en la poca prefijada o, a lo menos, una vez al ao. El art. 2080 les impone esta obligacin y la poca en que deben cumplirla: El administrador es obligado a dar cuenta de su gestin en los perodos designados al efecto por el acto que le ha conferido la administracin, y, a falta de esta designacin, anualmente. c) Administracin por todos los socios

La administracin que, en caso de no haberse conferido a uno o ms, corresponde a todos los socios, est sujeta a las mismas reglas antes indicadas. Los socios tendrn las facultades que se hayan mutuamente otorgado y, en su defecto, no podrn contraer otras obligaciones, ni hacer otras adquisiciones o enajenaciones que las que correspondan al giro ordinario de la sociedad. Sin embargo, el art. 2081 consigna algunas reglas aplicables al caso en que la administracin corresponda a todos los socios: a) Cualquiera de los socios tiene derecho a oponerse a los actos de los dems, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos legales (art. 2081, N 1). Cabe preguntarse si el derecho de veto de un socio es absoluto, de manera que el acto no puede ejecutarse o si, por el contrario, prevalece el criterio de la mayora.

23

Razones de orden prctico, por de pronto, aconsejan el segundo criterio que adopta el Cdigo de Comercio. En efecto, el art. 389 prescribe que la oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o contrato proyectado, hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o inconveniencia. El art. 390 aade que el acuerdo de la mayora obliga a la minora slo cuando recae sobre actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas en las operaciones designadas en el contrato social. Si no se produce mayora, los socios debern abstenerse de ejecutar el acto en proyecto. b) Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas que forman el haber social con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros (art. 2081, N 2). c) Cada socio tiene derecho para obligar a los otros a que hagan con l las expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales (art. 2081, N 3). d) Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros (art. 2081, N 4). No consulta la ley, esta vez, una excepcin como la consignada en el inc. 2 del art. 2078, que reputa agente oficioso al socio administrador que efecta innovaciones o alteraciones tan urgentes que no dan tiempo para consultar a los consocios. La disposicin se refiere solamente a los inmuebles, mientras el art. 2078 prohbe a los socios administradores alterar la forma de los objetos que forman el capital fijo de la sociedad. Obligaciones de los socios Los prrafos 5 y 6 del Ttulo XXVIII se denominan De las obligaciones de los socios entre s y De las obligaciones de los socios respecto de terceros.

24

No es exacta la denominacin del prrafo 5, puesto que no se refiere propiamente a obligaciones entre los socios en que unos asuman el papel de acreedores y otros de deudores. Las obligaciones de que se ocupa el prrafo 5 son obligaciones de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios. De este modo hay que distinguir: a) obligaciones de los socios para con la sociedad; b) obligaciones de la sociedad para con los socios, y c) obligaciones de los socios respecto de terceros. 1. Obligaciones de los socios para con la sociedad

Las obligaciones que el contrato impone a los socios para con la sociedad son tres: a) Obligacin de efectuar el aporte prometido; b) Obligacin de sanear la eviccin del cuerpo cierto aportado, y c) Obligacin de cuidar, como un buen padre de familia, los intereses sociales. a) Obligacin de efectuar el aporte El aporte es obligacin esencial de la sociedad En virtud del contrato de sociedad los socios estipulan poner algo en comn, se obligan a efectuar su aporte. El carcter esencial de esta obligacin aparece destacado ntidamente en el art. 2055: no hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn. Los aportes deben efectuarse en la forma y tiempo convenidos. El art. 2087 previene que a ningn socio podr exigirse aporte ms considerable que aquel a que se haya obligado. Si una mutacin de las circunstancias determina que no pueda obtenerse el objeto de la sociedad sin elevar el monto de los aportes, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y deber hacerlo si sus consocios lo exigen (art. 2087).

25

La negativa del socio de elevar su aporte no puede ser causa de que se frustren los fines de la sociedad. Aportes en propiedad y en usufructo El art. 2082 dispone: Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en usufructo, En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del aporte. Las consecuencias que derivan de la forma del aporte revisten considerable importancia. El aporte es en propiedad cuando el socio se obliga a transferir a la sociedad el dominio de los bienes aportados. La sociedad, en tal caso, es un ttulo translaticio de dominio. Verificada la tradicin, conforme a las reglas generales, la sociedad se hace duea de los bienes aportados. Para cumplir el aporte, los inmuebles aportados debern inscribirse, a nombre de la sociedad, en el Registro de Propiedades del Conservador de Bienes Races. El aporte es un usufructo cuando el socio se obliga a otorgar a la sociedad solamente el goce de los bienes aportados, esto es, un derecho de usufructo. Las relaciones entre el socio que ha efectuado esta clase de aporte y la sociedad sern las que median entre el nudo propietario y el usufructuario. Sin embargo es menester tener presente que en el usufructo de cosas fungibles el usuario se hace dueo de ellas (art. 789). Riesgos de la cosa aportada El problema de los riesgos de la cosa aportada se plantea en trminos diversos segn la forma del aporte:

26

a) Si se aporta la propiedad, el peligro de la cosa pertenece a la sociedad segn las reglas generales, y la sociedad queda exenta de la obligacin de restituirla en especie (art. 2084, inc.1). La sociedad debe soportar los deterioros de la cosa aportada y la prdida que experimente por caso fortuito. El socio, entre tanto, no ve disminuidos sus derechos en la sociedad. El riesgo, en suma, lo soporta la sociedad. b) Cuando se aporta el usufructo, la perdida o deterioro de la cosa, no imputables a culpa de la sociedad, pertenecern al socio que hace el aporte (art. 2084, inc. 2). Los riesgos son de cargo del socio. c) Las reglas anteriores sufren importante excepcin cuando el aporte constituye un cuasiusufructo y el usufructuario, por consiguiente, se hace dueo de los bienes aportados. Los riesgos son de cargo de la sociedad, en el sentido de que la perdida de las cosas aportadas no la libera de la obligacin de pagar al socio su valor. El art. 2084, inc. 3, expresa que si el aporte en usufructo consiste en cosas fungibles, en cosas que se deterioran por el uso, en cosas tasadas, o cuyo precio se ha fijado de comn acuerdo, en materiales de fabrica o artculos de venta pertenecientes al negocio o giro de la sociedad, pertenecer la propiedad a sta con la obligacin de restituir al socio su valor. El valor que la sociedad debe reintegrar al socio ser, por regla general, el que las cosas tenan al tiempo del aporte, salvo que las cosas se hayan aportado apreciadas, porque, entonces, se deber el valor de apreciacin (art. 2084, inc. 4). Incumplimiento del aporte El art. 2083 prescribe: El socio que aun por culpa leve ha retardado la entrega de lo que le toca poner en comn, resarcir a la sociedad todos los perjuicios que le haya ocasionado el retardo. Comprende esta disposicin al socio que retarda el servicio industrial en que consiste su aporte.

27

Y el art. 2101 dice: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta. El Cdigo de Comercio, en su art. 379, por su parte establece: El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para compelerle al cumplimiento de su obligacin. En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y perjuicios que la tardanza ocasionare a la sociedad10. b) Obligacin de saneamiento

El socio que aporta un cuerpo cierto debe una garanta a la sociedad, sea que el aporte se verifique en propiedad o en usufructo. De cualquier modo que el aporte se realice, el socio debe asegurar a la sociedad la posesin y el goce pacifico de la cosa aportada. El art. 2085 dispone al respecto: El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado, en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio. La posicin del socio frente a la sociedad se asemeja a la del vendedor frente al comprador. c) Obligacin de cuidar los intereses sociales

Los socios deben velar por los intereses de la sociedad, como un buen padre de familia. En resumen, en el cumplimiento de esta obligacin, los socios deben anteponer los intereses de la sociedad a su inters personal. Tiene esta obligacin diversas aplicaciones.

28

Indemnizacin de los perjuicios causados a la sociedad Por de pronto, todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve haya causado a la sociedad (art. 2093). Aade el art. 2093 que les est vedado a los socios compensar estos perjuicios con los provechos que su industria haya procurado a la sociedad. La razn es obvia: el socio es deudor de la sociedad por los perjuicios que le haya causado, pero la sociedad no es deudora del socio por el provecho que le haya proporcionado la actividad de ste. No cabe la compensacin porque el socio y la sociedad no son recprocamente deudores. El producto de la actividad de los socios cede en exclusivo provecho social El art. 2091 consagra otra importante aplicacin del principio general: Los productos de las diversas gestiones de los socios en el inters comn pertenecen a la sociedad; y el socio cuya gestin ha sido lucrativa, no por eso tendr derecho a mayor beneficio en el producto de ella. Tiene el socio obligacin de velar por el inters social; por lo mismo, la sociedad y no el socio se beneficia con la actividad que este despliegue. Caso del socio que es acreedor de un deudor de la sociedad Una tercera aplicacin del principio consigna el art. 2092. Establece la disposicin: Si un socio que administra es acreedor de una persona que es al mismo tiempo deudora de la sociedad, y si ambas deudas fueren exigibles, las cantidades que reciba en pago se imputarn a los dos crditos a prorrata, sin embargo de cualquiera otra imputacin que haya hecho en la carta de pago perjudicando a la sociedad. Por ejemplo: A debe a un socio $ 50.000, $ 100.000 a la sociedad y paga $30.000 al primero. La suma pagada debe prorratearse y correspondern a la sociedad y al socio $20.000 y $ 10.000 respectivamente, puesto que el crdito social alcanza al doble que el crdito del socio.

29

La solucin es aplicable aunque el socio, en el recibo que otorgue, haya imputado el pago a su propio crdito. Tal imputacin es improcedente porque sacrifica el inters de la sociedad al inters del socio. Pero, a la inversa, el socio puede sacrificar su inters en aras del inters de la sociedad. Por este motivo, el art. 2092, en su inc. 2 agrega: Y si en la carta de pago la imputacin no fuere en perjuicio de la sociedad, sino del socio acreedor, se estar a la carta de pago. Pero estas reglas deben entenderse sin perjuicio de la facultad del deudor de hacer la imputacin del pago (art. 2092, inc. 3). En otros trminos, el deudor podr imputar el pago a la deuda que elija. Caso del socio que recibe ntegra su cuota de un crdito social, permaneciendo impagos sus consocios El art. 2090 establece una ltima aplicacin del principio: Si un socio hubiere recibido su cuota de un crdito social, y sus consocios no pudieren despus obtener sus respectivas cuotas del mismo crdito, por insolvencia del deudor o por otro motivo, deber el primero comunicar a los segundos lo que haya recibido, aunque no exceda a su cuota y aunque en la carta de pago la haya imputado a ella. Ms exactamente, la disposicin debi decir que el socio debe integrar al fondo comn lo que reciba en pago para, de este modo, compartirlo con sus consocios. 2. Obligaciones de la sociedad para con los socios Obligacin de reintegrar anticipos y pagar perjuicios El producto de la actividad de los socios pertenece a la sociedad. Como justa contrapartida, son de cargo de la sociedad los gastos. a) Por este motivo, cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para los negocios sociales hubiere contrado legtimamente y de buena fe (art. 2089, inc. 1)

30

b) Asimismo, tiene el socio derecho a que la sociedad le resarza los perjuicios que los peligros inseparables de su gestin le hayan ocasionado (art. 2089, inc. 1, parte final) Los socios deben concurrir al pago de estas indemnizaciones a prorrata de su inters en la sociedad y la parte de los insolventes se dividir igualmente a prorrata entre todos (art. 2089, inc. 2). Incorporacin de un tercero a la sociedad La sociedad es un contrato intuito personae y descansa sobre la base de la reciproca confianza de los socios. Consecuente con este principio, el art. 2088 establece que ningn socio, aun ejerciendo las ms amplia facultades administrativas, pueden incorporar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de sus consocios. La incorporacin de un nuevo socio no es viable sino con el asentimiento unnime de los asociados. La regla es slo aplicable a las sociedades de personas. No rige para las sociedades annimas. Pero no requiere el socio consentimiento de los otros para asociar a un tercero en la parte que a l le corresponde en la sociedad. En tal caso, se formar entre el socio y el tercero una nueva sociedad, una sociedad particular relativa a la parte del socio antiguo en la primera sociedad (art. 2088)11. 3. Obligaciones de los socios para con terceros Obligacin a las deudas El problema de la obligacin a las deudas se traduce en averiguar en quin recaen las consecuencias de los actos ejecutados por los socios o, en otros trminos, a quin puede demandarse el cumplimiento de las obligaciones por ellos contradas.

31

Una distincin es indispensable; es preciso distinguir si el socio ha obrado personalmente o en nombre de la sociedad. Contratos que el socio celebra a su propio nombre El socio que contrata a su propio nombre se obliga personalmente ante terceros y no obliga a la sociedad. La sociedad no queda obligada ni aun en el caso de que reporte beneficio del acto que el socio ejecuta a nombre propio. El art. 2094 prescribe: El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad, no la obliga respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporta del contrato. Aunque no puede accionar directamente contra la sociedad, el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor (art. 2094, inc.1). Trtase de un caso ms de ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria. El acreedor, para satisfacerse de su crdito, puede intentar acciones de su deudor contra la sociedad12. Contratos que el socio celebra a nombre de la sociedad Para que el socio se entienda que obra en nombre de la sociedad es preciso que lo declare expresamente o que resulte de un modo inequvoco de las circunstancias del contrato. De otro modo se entiende que acta en su propio nombre. En caso de duda debe considerarse que el socio contrata en su nombre privado (art. 2094, inc. 2). Para precisar los efectos del acto ejecutado por el socio, en nombre de la sociedad, es menester averiguar si ha obrado con poder bastante. a) El socio que acta invocando el nombre de la sociedad y con un poder suficiente, obliga a la sociedad. El socio, personalmente, no contrae ninguna obligacin, es un simple intermediario.

32

b) Si el socio contrata en nombre de la sociedad, pero sin poder bastante, no la obliga a terceros sino en subsidio, y hasta concurrencia del beneficio que ella hubiere reportado del negocio (art. 2094, inc. 3). En otros trminos, las obligaciones recaen sobre el socio; la sociedad slo se obliga subsidiariamente y su obligacin queda limitada al monto del beneficio que reciba. Las reglas del art. 2094 son aplicables aunque haya un socio exclusivamente encargado de la administracin (art. 2094, inc. 4). Efectos de las obligaciones contradas con terceros El contrato vlidamente celebrado por los socios obliga a la sociedad. Todos los bienes sociales, races o muebles, presentes o futuros, con la excepcin de los inembargables, quedan afectos al cumplimiento de estas obligaciones. Pero, adems del patrimonio social, los socios comprometen su propio patrimonio. Es de la esencia de la sociedad colectiva que los socios respondan con sus bienes personales de las obligaciones de la sociedad. Forma en que los socios responden por las deudas sociales Los socios responden de las deudas sociales a prorrata de su inters en la sociedad, El inc. 1 del art. 2095 dispone: Si la sociedad colectiva es obligada frente a terceros, la totalidad de la deuda se dividir entre los socios a prorrata de su inters social, y la cuota del socio insolvente gravar a los otros. La responsabilidad de los socios es, pues, ilimitada; no queda circunstanciada a sus aportes. Pero dicha responsabilidad no es solidaria, salvo estipulacin en contrario. El art. 2095, inc. 2, establece que no se entender que los socios son obligados solidariamente o de otra manera que a prorrata de su inters social,

33

sino cuando as se exprese en el ttulo de la obligacin, y sta se haya contrado por todos los socios o con poder especial de ellos. En las sociedades colectivas comerciales la regla es diferente; los socios son ilimitada y solidariamente responsables de todas las obligaciones legalmente contradas bajo la razn social y les est vedado todo pacto que tienda a abolir dicha responsabilidad solidaria (art. 370 del C. de Comercio). Diversa es la responsabilidad de los socios en otros tipos o clases de sociedad. a) En las sociedades annimas, los socios solo son responsables por sus respectivos aportes (art. 2061, inc. 4, del C. Civil ) .

b) En las sociedades en comandita, la responsabilidad de los socios gestores es la misma que incumbe a los socios colectivos; los socios comanditarios se obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes (art. 2061, inc. 3). c) En las sociedades de responsabilidad limitada los socios responden hasta concurrencia de sus aportes o de la suma a que ms de stos se indique (art. 2 de la Ley N 3.918). Situacin de los acreedores de los socios Los acreedores de la sociedad, como se ha dicho, pueden perseguir los bienes sociales y los bienes de los socios que, a prorrata de sus aportes, responden ilimitadamente de las deudas sociales. En cambio, no es lcito a los acreedores personales de los socios perseguir sus crditos en el patrimonio de la sociedad. El art. 2096 establece, como norma general, que los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales. Contiene la disposicin legal una aparente excepcin al principio; los acreedores de los socios podrn perseguir los bienes sociales por hipoteca, constituida con anterioridad a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte no conste por inscripcin en el competente Registro.

34

Las excepciones son slo aparentes. Si el socio aport a la sociedad bienes hipotecados, la responsabilidad de la sociedad proviene de su condicin de poseedora de tales bienes y del carcter real del derecho de hipoteca. Cuando la hipoteca se constituye con posterioridad a la sociedad, pero el aporte no se ha inscrito en el Registro de Propiedades del Conservador, el socio ha conservado el dominio al tiempo de hipotecar el inmueble y, en virtud de la inscripcin posterior, la sociedad adquirir el inmueble con el gravamen. En suma, no hay una excepcin a la regla de que los acreedores personales de los socios no tienen accin sobre los bienes sociales, sino la aplicacin de una lgica y necesaria consecuencia del carcter real del derecho de hipoteca. Derechos de los acreedores personales de los socios Los acreedores personales de los socios solamente tienen derecho para perseguir los bienes del socio deudor. En relacin con la sociedad, solamente gozan de los derechos que les acuerda el art. 2096. a) Pueden los acreedores del socio intentar contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por art. 2094 (art. 2096, inc. 2). De este modo, para lograr el pago de sus crditos, los acreedores podrn ejercer las acciones que al socio corresponden contra la sociedad como son, por ejemplo, que se le reembolse los anticipos que hubiere hecho o se le indemnicen los perjuicios que su gestin le haya ocasionado (art. 2089). b) Podrn igualmente los acreedores personales del socio embargarle las asignaciones que se hagan a su deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones (art. 2096, inc. 3) En otros trminos, los acreedores podrn hacer efectivo su crdito en los beneficios que el socio obtenga en la sociedad. Tales beneficios son de propiedad del socio deudor.

35

El art. 380 del Cdigo de Comercio permite a los acreedores solicitar la retencin de la parte de inters que corresponda al socio en la sociedad para percibirla al tiempo de la divisin social. De este modo, mientras la sociedad subsiste, no pueden los acreedores realizar para pagarse el inters del socio en la sociedad; ello importara la introduccin en la sociedad de una persona extraa. Su derecho puede hacerse efectivo solamente cuando expira la sociedad; el acreedor, en tal caso, cobrar su crdito sobre lo que toque el socio deudor en la liquidacin de la sociedad. El art. 380 del Cdigo de Comercio consagra otra regla importante: los acreedores personales no podrn concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; pero tendrn derecho para perseguir la parte que le corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada. En otros trminos, pagados los acreedores de la sociedad, los acreedores de los socios podrn hacer efectivos sus crditos en los bienes que resten. Disolucin de la Sociedad Causas de disolucin de la sociedad El prrafo 7 del Titulo XXVIII se ocupa de la disolucin de la sociedad. Contempla el Cdigo numerosas causales de disolucin: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. La expiracin del plazo o el evento de una condicin; El trmino del negocio; La insolvencia de la sociedad; La prdida total de los bienes sociales; El incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte; La muerte de uno de los socios; La incapacidad sobreviniente de un socio; La insolvencia sobreviniente de un socio; El acuerdo unnime de los socios; La renuncia de uno de los socios.

36

Expiracin del plazo o cumplimiento de la condicin prefijados La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin (art. 2098, inc. 1). a) El vencimiento del plazo o el cumplimiento de la condicin resolutoria ponen fin ipso jure a la sociedad. Pueden los socios, sin embargo, acordar la prorroga del plazo e impedir, de esta manera, la disolucin de la sociedad. La prorroga debe ser consentida por los socios unnimemente. b) Deben observarse las mismas formalidades que para la constitucin primitiva (art. 2098, inc. 2). La sociedad colectiva civil es un contrato consensual; pero las partes pueden haber observado en su constitucin ciertas formalidades que consistirn, regularmente, en el otorgamiento de un instrumento que constate sus estipulaciones. En tal caso, la prrroga debe sujetarse a las mismas formalidades. El art. 350 del Cdigo de Comercio somete a las mismas solemnidades requeridas para la constitucin de la sociedad la prrroga del plazo y, en general, toda modificacin del contrato. Pero no ser menester cumplir con dichas solemnidades cuando se trate de la simple prrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con las estipulaciones que existan al respecto en el contrato social. As ocurre en virtud de la clusula llamada de prorroga automtica. En tal caso, la sociedad se entender prorrogada, conforme a las estipulaciones de los socios, a menos que uno o varios de ellos expresen su intencin de ponerle fin en el plazo estipulado, mediante una declaracin hacha por escritura publica y de la cual deber tomarse nota al margen de la inscripcin de la sociedad en el Registro de Comercio, antes de la fecha fijada para la disolucin. c) La prrroga debe acordarse antes del vencimiento del plazo estipulado.

37

Vencido el plazo, la sociedad queda irrevocablemente disuelta; la voluntad de las partes es incapaz de revivirla. Solamente seria posible a los socios constituir una nueva sociedad, en las mismas condiciones que la antigua. Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos ejecutados durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta (art. 2098, inc. 3). Termino del negocio Puesto que se ha conseguido la finalidad que las partes perseguan y se ha realizado el propsito que tuvieron en vista al asociarse, la sociedad carece en lo sucesivo de razn de ser. Es lgico, pues, que el art. 2099 disponga: La sociedad se disuelve por la finalizacin del negocio para que fue contrada. Pero la regla es aplicable plenamente slo a condicin de que no se haya fijado plazo. Si se ha fijado un plazo para la duracin de la sociedad, vencido el plazo la sociedad se disuelve, aunque no se haya cumplido el objeto o finalizado el negocio (art. 2099, inc. 2). Insolvencia de la sociedad Producida la insolvencia de la sociedad, no puede satisfacer sus obligaciones ni llevar a cabo adecuadamente el objeto social. Por este doble motivo, la sociedad se disuelve por la insolvencia sobreviniente (art. 2100, inc. 1). Prdida total de los bienes sociales Se disuelve la sociedad, asimismo, por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total (art. 2100, inc. 1). La total prdida de los bienes que forman el objeto de la sociedad impide por completo la realizacin de sus fines; frustrado por esta causa el propsito que llevo a los socios a contratar, la sociedad se disuelve.

38

La prdida parcial de la cosa o cosas que constituyen su objeto no pone fin a la sociedad; pero los socios podrn pedir su disolucin si con la parte que resta no pudiere continuar tilmente (art. 2100, inc. 2). Concordante con esta norma, el art. 2102 expresa que si un socio ha aportado una cosa en propiedad, subsiste la sociedad aunque esta cosa perezca, a menos que sin ella no pueda continuar tilmente (art. 2102, inc. 1). En cambio, la prdida de la cosa aportada en usufructo disuelve la sociedad, a menos que el socio aportante la reponga a satisfaccin de los consocios, o que stos determinen continuar la sociedad sin ella (art. 2102, inc. 2). Incumplimiento de la obligacin de efectuar el aporte prometido La infraccin de la obligacin que los socios contraen de poner en comn los bienes que constituyen el patrimonio de la sociedad, conforme a las reglas generales, faculta a los dems para pedir la resolucin del contrato. El art. 2101 consagra este derecho: Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta13. Muerte de uno de los socios La sociedad es de aquellos contratos que, por excepcin, terminan con la muerte de una de las partes contratantes. La mutua confianza, la reciproca estimacin y afecto son las bases en que la sociedad descansa; la consideracin de las personas, en suma, es dominante. El heredero del socio es, a menudo, un extrao para los restantes socios. Sucede el heredero en el patrimonio de su causante, pero no en las cualidades

39

que han movido a los socios a ligarse por los vnculos del contrato de sociedad14. Tales consideraciones justifican que la sociedad colectiva, que es una sociedad de personas, se disuelva por la muerte de uno de los socios. La muerte de un socio, sin embargo, no pone inmediato trmino a la sociedad. En otras palabras, la sociedad no se disuelve en la fecha misma del fallecimiento, sino en el momento en que es conocido de los socios. Pese al fallecimiento de un socio, se entiende continuar la sociedad, mientras los socios administradores no reciban noticia de la muerte (art. 2103, inc. 2). Despus de recibida esta noticia, las operaciones iniciadas por el socio difunto, que no supongan una aptitud particular suya, debern llevarse a cabo (art. 2103, inc. 3). La regla general tiene excepciones. La muerte de un socio no produce la disolucin de la sociedad cuando por disposicin de la ley o por el acto constitutivo haya de continuar entre los socios sobrevivientes con los herederos del difunto o sin ellos (art. 2103, inc. 1). En consecuencia, las excepciones son dos: a) Cuando por disposicin de la ley deba la sociedad continuar con los herederos del socio difunto. La ley presume la intencin de los socios de continuar la sociedad con los herederos en aquellas que se forman para el arrendamiento de un inmueble, o para el laboreo de minas y en las annimas (art. 2104). b) Cuando por acuerdo de los socios, al constituirse la sociedad, se convino que continuara con los herederos del difunto o slo con los socios sobrevivientes. Efectos de la estipulacin de continuar la sociedad con exclusin de los herederos del socio difunto.

40

La estipulacin de que continuara la sociedad, pero slo entre los socios sobrevivientes, impide la disolucin de la sociedad; esta contina con la obligacin de pagar a los herederos el haber que corresponda a su causante. Los herederos tienen derecho a reclamar lo que tocaba al socio difunto, segn el estado de los negocios sociales al tiempo de saberse la muerte; no les cabe ninguna participacin en las utilidades o perdidas posteriores sino en cuanto fueren consecuencia de las operaciones que al tiempo de saberse la muerte estaban ya iniciadas (art. 2105, inc. 1). Habitualmente se estipula que el haber de los herederos del socio premuerto se determinara de acuerdo con los resultados del ltimo balance de los negocios sociales. Efectos de la estipulacin de que continu la sociedad con los herederos del socio difunto. La estipulacin de que continuar la sociedad con los herederos del socio fallecido, en principio, da derecho a todos los herederos para incorporarse a la sociedad. Se excluye solamente a aquellos herederos que por su edad u otra causa hayan sido expresamente excluidos (art. 2105, inc. 2). Los herederos incapaces concurrirn a los actos sociales por medio de sus representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de sus bienes (art. 2105, inc. 3). Incapacidad sobreviniente de un socio Expira la sociedad por la incapacidad sobreviniente, por ejemplo, si uno de los socios es declarado en interdiccin por demencia. Pero la sociedad puede continuar con el incapaz; ejercer sus derechos en la sociedad su curador (art. 2106, inc. 2). Insolvencia sobreviniente de un socio La insolvencia sobreviniente, del mismo modo que la incapacidad, pone fin a la sociedad.

41

Pero podr continuar la sociedad con el socio insolvente y, en tal caso, los acreedores ejercern sus derechos en las operaciones sociales (art. 2106, inc. 2). Acuerdo unnime de los socios La comn voluntad de los socios que dio vida a la sociedad puede ponerle trmino. El art. 2107 dispone: La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el consentimiento unnime de los socios. Renuncia de cualquiera de los socios El art. 2108 establece que la sociedad puede expirar, tambin, por la renuncia de uno de los socios. La renuncia de un socio pone fin a la sociedad, sin que sea menester expresar causa, cuando la sociedad tiene una duracin ilimitada. Por el contrario, si la sociedad se ha pactado por cierto tiempo o para la realizacin de un determinado negocio, no es admisible la renuncia sino por causa justificada. a) Cuando la sociedad se ha pactado por un tiempo fijo o para un negocio de duracin limitada, no ser lcito a los socios renunciar sino por alguna de las dos siguientes causas: 1) en virtud de autorizacin conferida en el contrato, y 2) por causa grave. El art. 2108 establece, en efecto, que no tendr efecto la renuncia, si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de hacerla, o si no hubiere grave motivo. Son motivos graves, que justifican la renuncia, la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que no puede reemplazarse entre los socios, la enfermedad habitual del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, el mal estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de igual importancia (art. 2108, inc. 2).

42

b) Si la sociedad se pacta por tiempo ilimitado, se entiende que dura toda la vida de los socios, pero stos tienen la facultad de renunciar (art. 2065). La renuncia no importa solo el retiro del socio renunciante; trae consigo la completa disolucin de la sociedad. Requisitos de la renuncia La renuncia de uno de los socios pone trmino a la sociedad siempre que concurran los siguientes requisitos: a) Que se notifique a los socios.

El art. 2109, inc. 1, previene: La renuncia de un socio no produce efecto alguno sino en virtud de su notificacin a todos los otros. Sin embargo, cuando la administracin de la sociedad se ha confiado a uno o varios de los socios, la notificacin al socio o socios que exclusivamente administran se entender hacha a todos (art. 2109, inc. 2). Los socios que no han sido notificados pueden, a su eleccin, aceptar la renuncia o dar por subsistente la sociedad en el tiempo intermedio, segn mejor les convenga (art. 2109, inc. 3). b) Que se haga la renuncia de buena fe.

Entindese que renuncia de mala fe el socio que lo hace por apropiarse de una ganancia que deba pertenecer a la sociedad (art. 2111, inc. 1). Los dems socios, en tal caso, podrn obligar al renunciante a partir con ellos las utilidades del negocio o a soportar exclusivamente las prdidas. Asimismo, podr exclursele de toda participacin en los beneficios sociales y obligrsele a soportar su cuota en las prdidas (art. 2111, inc. 2). c) Que la renuncia no sea intempestiva (art. 2110).

Se entiende que renuncia intempestivamente el socio que lo hace cuando su separacin es perjudicial a los intereses sociales (art. 2112, inc.

43

1). Debe el socio aguardar para retirarse el momento oportuno (art. 2112, inc. 2). Cuando la renuncia es intempestiva, continuara la sociedad hasta la terminacin de los negocios pendientes, en que fuere necesaria la cooperacin del renunciante (art. 2112, inc. 1). Los efectos de la renuncia intempestiva son los mismos sealados para la renuncia de mala fe (art. 2112, inc. 3). Retiro de hecho de un socio Puede ser que el socio no formule una renuncia sino que, de hecho, se retire de la sociedad. El art. 2113 establece que las reglas que rigen la renuncia son aplicables al socio que de hecho se retira de la sociedad sin renunciar. Efectos de la disolucin de la sociedad Disuelta la sociedad, es menester proceder a su liquidacin, esto es, a la divisin de los objetos que componen su haber (art. 2115, inc. 1). Las normas que el Cdigo seala para la particin de los bienes hereditarios son aplicables a la liquidacin de la sociedad. Tal es la regla del art. 2115, inc. 2: Las reglas relativas a la particin de los bienes hereditarios y a las obligaciones entre los coherederos, se aplican a la divisin del caudal social y a las obligaciones entre los miembros de la sociedad disuelta, salvo en cuanto se opongan a las disposiciones de este titulo. Efectos de la disolucin respecto de terceros La disolucin de la sociedad no es oponible a terceros sino en los siguientes casos: a) Cuando la sociedad ha expirado por la llegada del plazo prefijado para la duracin del contrato;

44

b) Cuando se ha dado noticia de la disolucin por medio de tres avisos publicados en un peridico del departamento, o de la capital de la provincia, si en aquel no lo hubiere, y c) Cuando se pruebe que el tercero ha tenido oportuna noticia de la disolucin por cualesquier medios (art. 2114).