CAPITULO I

LA PRUEBA EN GENERAL

1 Generalidades
69. CONCEPTO

a) Un derecho respecto del cual los hechos que lo configuran no pueden probarse, cuya existencia no puede demostrarse en juicio, no es tal derecho. Prcticamente puede decirse que el derecho que no puede probarse no es tal derecho. b) Es por esa razn que el legislador se ha preocupado de reglamentar minuciosamente la prueba. Dentro de nuestra legislacin tratan esta materia fundamentalmente dos cuerpos de leyes: el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil. El primero se refiere a la parte substantiva de la prueba, da reglas de fondo relativas a ella; en tanto que el segundo se refiere a la parte adjetiva, a la parte formal o procesal de la misma, a la manera como ha de rendirse. Sin embargo, el Cdigo de Procedimiento Civil contiene algunas reglas substanciales que complementan en cierto modo a las del Cdigo Civil. Este reglamenta la prueba en el Ttulo XXI del Libro IV, artculos 1698 y siguientes, De la Prueba de las Obligaciones. No vaya a creerse que por su ubicacin, en el Libro IV, que trata de las obligaciones en general y de los contratos y, sobre todo, por su denominacin, De la Prueba de las Obligaciones, esas disposiciones deben aplicarse nicamente a comprobar la existencia de obligaciones; no, ese epgrafe se refiere, en general, a todas las pruebas que se rindan en derecho, incluso a la prueba de los hechos. El Cdigo de Procedimiento Civil la trata especial91

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mente en los Ttulos IX, X y XI del Libro II, De la Prueba en General, Del Trmino Probatorio y De los Medios de Prueba en Particular, respectivamente, artculos 318 y siguientes. c) A pesar de esta reglamentacin, ni el Cdigo Civil ni el Cdigo de Procedimiento Civil definen lo que debe entenderse por prueba. Probar, en su acepcin lgica, es demostrar la verdad de una proposicin; sin embargo, en su significado corriente expresa una operacin mental de comparacin. Desde este punto de vista, la prueba judicial es la confrontacin de la versin de cada parte con los medios de prueba producidos para abonarla.1 En tcnica procesal, la palabra prueba tiene otras acepciones. As, se usa a veces para designar los distintos medios o elementos de juicio ofrecidos por las partes o recogidos por el juez en el curso del proceso, hablndose, por consiguiente, de prueba testimonial, instrumental, confesin, etc. Otras veces se usa como accin de probar, hablndose entonces que al actor le corresponde probar sus acciones y al reo sus excepciones.2 d) Se puede definir la prueba como la demostracin de la verdad en juicio; o, tambin la comprobacin judicial, por los modos que la ley establece, de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende.3 E. J. Couture la define como un medio contralor de las proposiciones que los litigantes formulan en el juicio.4 Probar es aportar al proceso, por los medios y procedimientos aceptados en la ley, los motivos o las razones que produzcan el convencimiento o la certeza del juez sobre los hechos. Prueba judicial es todo motivo o razn aportado al proceso por los medios y procedi-

ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 171. ALSINA, ob. cit., tomo II, pgs. 171 y 172. 3 ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 172. 4 COUTURE, Fundamentos, pg. 100. Explica esta definicin: Los hechos y los actos jurdicos, cuando dan motivo a un proceso, son objeto de afirmaciones por parte de aquellos individuos a quienes afectan. Pero como el juez es normalmente ajeno a esos hechos sobre los cuales debe pronunciarse, no puede, lgicamente, pasar por las simples afirmaciones de las partes, y debe disponer de medios de contralor de la exactitud de esas proposiciones. Es menester comprobar la verdad o falsedad de esas afirmaciones con el objeto de formarse conviccin a su respecto.
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mientos aceptados en la ley, para llevarle al juez el convencimiento o la certeza de los hechos.5

2 Objeto de la prueba
70. CONCEPTO

a) El objeto de prueba son los hechos que se alegan como fundamento del derecho que se pretende. No hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la variedad de hechos procede la variedad de derechos. Pero deben probarse nicamente los hechos controvertidos; la prueba de otros hechos que no sean controvertidos es inoficiosa para el resultado del proceso.6 b) Por regla general, el objeto de la prueba viene siendo la afirmacin de un hecho; sin embargo, en ciertos casos, debe probarse un hecho negativo.7
71. PRUEBA DEL DERECHO

a) La prueba debe recaer siempre sobre los hechos. Jams va a referirse directamente al derecho. As, por ejemplo, si una persona sostiene que otra le debe determinada suma de dinero, deber probar la existencia de esa obligacin, acreditando que le ha entregado esa suma, o cualquier otro hecho que haya dado nacimiento a la obligacin, del cual se infiere, como consecuencia lgica, que esa persona es acreedora de la otra. b) El derecho es prescrito por la ley, y de ah el principio de que el rgimen de la prueba se refiere al hecho, en tanto que el derecho no se prueba, sino que se interpreta.

DEVIS ECHANDA, HERNANDO, Teora de la prueba judicial, tomo I, pg. 34. COUTURE, Fundamentos, pg. 105. Tambin considera que no es necesario probar los hechos presumidos por la ley, los hechos evidentes y los hechos notorios. Vid. Fundamentos, pgs. 108 y siguientes. 7 Vid. infra N 72.
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c) Excepcionalmente, en dos casos la prueba del derecho va a ser indispensable: d) 1 Cuando se invoca el derecho extranjero. A los tribunales chilenos no se les puede exigir que conozcan el derecho extranjero y por eso, la parte que lo invoca debe acreditarlo. La jurisprudencia ha establecido que la existencia de la ley extranjera y su verdadero sentido es un hecho de la causa que debe establecerse por los medios de prueba ordinarios, dado lo dispuesto en el artculo 411.8-9 e) 2 Cuando se invoca la costumbre. La prueba tambin recaer sobre el derecho cuando, conforme lo dispone el artculo 2 del Cdigo Civil, la costumbre constituye derecho en los casos que la ley se remite a ella. Entonces va a ser necesario acreditar los hechos que la informan. Pero en definitiva se va a estar probando el derecho, porque el legislador le da fuerza de ley. Lo mismo ocurre cuando se invoca la costumbre mercantil como supletoria del silencio de la ley.10
72. PRUEBA DE LOS HECHOS NEGATIVOS

a) La prueba debe referirse a hechos afirmados por las partes, de donde resulta que la negativa de un hecho no requiere prueba, sino que basta alegarla. b) Sin embargo, en ciertos casos ser necesario probar la negacin de un hecho, acreditndose el hecho afirmativo contrario: ya que toda negacin lleva implcitamente comprendida una afirmacin, y por la inversa, toda afirmacin comprende, consecuencialmente, una negacin en contrario. c) La doctrina procesal ha superado la complicada construccin acerca de la prueba de los hechos negativos existenC. Sup., Rev. XXIV-II-1-289; XXXIII-II-1-449. Sin embargo, el profesor don Fernando Albnico V. estima que el derecho extranjero no necesita probarse, por cuanto es tan derecho como el nacional, y las mismas razones que se aducen para exonerar de prueba al derecho nacional, deben sostenerse para no exigir prueba al derecho extranjero. Vid. al respecto su obra El Derecho Internacional Privado ante la jurisprudencia chilena, pg. 18. 10 Vid. art. 5 del C. de C.
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tes.11 No hay ninguna regla positiva ni lgica que releve al litigante de producir la prueba de sus negaciones. Y cuando se habla de que las partes que afirman alguna cosa tienen el deber de probarla, se establece una regla para el caso de que las proposiciones fueren expuestas en forma asertiva, sin que nada se diga para el caso inverso, en que las proposiciones se formulen en forma de negacin. Y no existe ninguna razn lgica ni jurdica para interpretar esto como relevo de la prueba.12

3 Carga de la prueba
73. CONCEPTO

El determinar a quin le corresponde probar un hecho tiene enorme inters, pues hay muchas situaciones en la vida de las relaciones jurdicas en que el xito o el fracaso del resultado del proceso va a depender de la prueba de un hecho. Interesa, pues, saber en cada caso concreto cul de los litigantes debe probar. El probar los hechos de la causa por quien corresponda,
Ella distingue: 1) cuando se alega la negativa de un hecho, pura y simplemente; p. ej.: A sostiene que B le debe cierta suma de dinero que le entreg en mutuo; B niega el hecho, la entrega; por consiguiente, no tendr que probar nada; 2) cuando se alega la omisin o inexistencia de un hecho que sirve de fundamento a una accin o excepcin. Esta negativa en la accin o en la excepcin puede ser de derecho, de cualidad o de hecho. La negativa de derecho es aquella por la cual se afirma que una cosa no es conforme al derecho; en este caso, puede recaer la prueba sobre el hecho impugnado, pero no sobre la prohibicin legal, porque respecto de ella bastar invocar el precepto pertinente. La negativa es de cualidad cuando se niega a una persona una cualidad determinada; en este caso se aplica el principio que quien sostiene algo contrario a lo normal es quien debe probarlo. La negativa de hecho puede ser simple o calificada. La primera es la que no determina tiempo, lugar ni circunstancia alguna, como p. ej. la de no haber contrado la obligacin o no haber ejecutado un acto. Basta solamente negar; no es necesario rendir prueba alguna acerca de la negacin. En cuanto a la segunda, ella importa una afirmacin, p. ej. cuando se alega que no se contrajo espontneamente la obligacin, porque se afirma implcitamente un hecho: la fuerza, el dolo, el error. Vid. al respecto ALSINA, ob. cit., tomo II, pgs. 188 y siguientes. Captulo XX, N 12. 12 COUTURE, Fundamentos, pgs. 124 y 125.
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cuando la ley ha colocado en manos de l el peso de la prueba, constituye una carga procesal.
74. REGLA GENERAL

a) La carga de probar recae sobre el que tiene el inters de afirmar; por tanto, quien propone la accin tiene la carga de probar los hechos constitutivos de ella, y quien propone la excepcin tiene la carga de probar los hechos extintivos o las condiciones impeditivas o modificativas. b) Este principio se establece en el artculo 1698, inciso 1, del Cdigo Civil, segn el cual incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta. De ello se desprende que debe probar la existencia de una obligacin (o en general de un hecho) el que alega que esa obligacin (o hecho) existe y debe probar su extincin el que alega que esa obligacin (nacida de esos hechos) se extingui; en otras palabras, quien pretende ha de probar el hecho o hechos constitutivos, y quien excepciona, el hecho o hechos extintivos y la condicin o condiciones impeditivas.13 Lo que sostiene esa disposicin es muy lgico. Debe probar la existencia de una obligacin el que la alega, el que sostiene la existencia de una relacin de derecho, porque est sosteniendo algo que es excepcional, que va contra la regla general, que las personas no estn vinculadas por relaciones jurdicas. Por el contrario, si una persona sostiene que la obligacin existi, pero que fue extinguida o modificada, debe probar su aserto, porque lo normal y corriente es que las obligaciones estn vigentes, que produzcan plenos efectos jurdicos, que sean susceptibles de ser exigidas. c) El principio establecido por esa disposicin est acorde con la distincin existente en doctrina y en nuestra legislacin entre defensas y excepciones. Vimos que la importancia prctica en distinguir entre defensas y excepciones resida especialmente en cuanto al peso de la prueba,14 pues si el demandado
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CARNELUTTI, FRANCISCO, Sistema de Derecho Procesal Civil, tomo II, pg. 97. Vid. supra N 50.

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invoca una defensa, nada tiene que probar; no as si opone una excepcin, ya que la existencia de los vnculos jurdicos, segn lo dijimos, es excepcional. d) Por lo expuesto ms arriba, no son exactas algunas de las reglas que nos vienen de los romanos. As, la regla segn la cual onus probandi incumbit actoris15 es inexacta, ya que tanto el demandante como el demandado pueden verse constreidos a probar, segn el caso en que se siten, las circunstancias del juicio o segn aleguen la existencia o extincin de una obligacin. Tambin son numerosos los casos en que la misma ley transfiere la carga de la prueba al demandado, como ocurre con las presunciones.16-17

4 Procedimiento
75. RECAPITULACION

En la primera parte de este libro hemos estudiado el perodo de la discusin del juicio ordinario de mayor cuanta. En ella dijimos que ste poda iniciarse por medio de una medida prejudicial o por demanda, sin que sta pudiera faltar nunca. Agregamos que el demandado poda asumir dos actitudes frente a una demanda iniciada en su contra: defenderse o no. No se defenda no contestando la demanda o allanndose a las pretensiones del actor. Se poda defender oponiendo previamente excepciones dilatorias o/y contestando derechamente la demanda. Por ltimo, estudiamos la rplica y la dplica y el llamado a conciliacin obligatorio o necesario, con cuyos trmites terminaba el perodo de la discusin, para comenzar generalmente cuando existan hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, con el perodo de la prueba en el juicio ordinario. En los prximos nmeros continuaremos el estudio del procedimiento del juicio ordinario, en el perodo de la prueba.

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Que el peso de la prueba debe recaer sobre el actor. ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 191. 17 Vid. respecto a las presunciones infra Nos 243, letra f), y 247.

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76. APERTURA DE LA CAUSA A PRUEBA

a) Segn el artculo 318, evacuado el escrito de dplica o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandado; o, si ha habido reconvencin, evacuada la dplica de ella, o extinguida esa facultad por no haberse ejercido dentro del plazo fatal por el demandante y luego del llamado a conciliacin obligatorio o necesario en los casos en que ese trmite es procedente (vid. infra N 68 letra c), el tribunal procede a examinar personalmente el proceso para establecer si existen o no hechos pertinentes y controvertidos. Se entienden por hechos substanciales controvertidos los pertinentes al pleito, los hechos relacionados con la litis, y no otros, porque durante la secuela del juicio pueden discutirse muchas cosas impertinentes a l, y que no son consideradas substanciales por el tribunal. b) Si el tribunal estima que no hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, cita para sentencia, luego de evacuado el traslado de la dplica y sin llamar a las partes a conciliacin. Esta situacin la veremos ms adelante.18 c) Si el juez estima que hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos, dicta una resolucin ordenando recibir la causa a prueba y fijando en la misma los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1),19 luego de haberse verificado el trmite del llamado a conciliacin obligatorio o necesario. En esa resolucin deber sealar cules son los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos y no podra considerarse cumplida aquella condicin con la sola referencia a los hechos mencionados por las partes en determinados escritos presentados en el curso del juicio;20 adems, esos puntos de prueba de-

Vid. infra N 253. Esta resolucin que recibe la causa a prueba toma en la prctica el nombre de auto de prueba; pero tcnicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la segunda clase, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158, inc. 3). 20 C. de Santiago, Rev. II-II-2-59; C. de Concepcin, G.T. 1910, 2, s. 135, pg. 568.
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ben fijarse en conformidad a los hechos substanciales controvertidos en el juicio y que sean directamente pertinentes y necesarios al fallo que debe pronunciarse.21 d) Si el juicio se ha seguido en rebelda del demandado, el juez debe recibir la causa a prueba, pues el actor debe acreditar sus pretensiones;22 y aun ms, alguna jurisprudencia ha estimado que la rebelda para los efectos de los artculos 318 y 320 importa una presuncin de que el rebelde no acepta por su parte los hechos enunciados; quedando el juez habilitado para fijar los puntos de prueba, considerados como hechos substanciales, materia de la controversia, los que creyere pertinentes en el juicio.23 e) Es costumbre, pero no obligacin, que en la resolucin que recibe la causa a prueba se indiquen los das en que se va a recibir la prueba testimonial. Si ella no lo indica, debe pedirse que se seale da y hora para tal efecto. De lo expuesto por el autor podemos concluir que la resolucin que recibe la causa a prueba tiene la naturaleza jurdica de sentencia interlocutoria de la segunda clase y debe contener dos requisitos o menciones esenciales: 1 La orden de recibir la causa a prueba, que da lugar a la realizacin de un trmite esencial dentro del procedimiento, cuya omisin genera la nulidad conforme a lo prescrito en los artculos 768, N 9, y 795, Nos 3 y 2 de la fijacin de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales ella deber recaer (art. 318, inc. 1). Esta fijacin o determinacin de los hechos es la que seala la pertinencia de la prueba en el procedimiento. Como consigna Couture, prueba pertinente es aquella que versa sobre las proposiciones y hechos que son verdaderamente objeto de prueba. Prueba impertinente es, por el contrario, aquella que no versa sobre las proposiciones y hechos que son objeto de determinacin. Una prueba sobre un hecho no articulado en la demanda o en la rplica por el actor, o en la contestacin
C. de Santiago, Rev. I-II-2-170. C. Sup., G.T. 1934, 2, s. 9, pg. 51; C. de Valparaso, Rev. V-II-2-109; C. Sup., Rev. XXVII-II-1-545. 23 C. de Santiago, Rev. I-II-2-508.
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y en la dplica por el demandado, es prueba impertinente. Tambin lo es la que versa sobre hechos que han sido aceptados por el adversario. Adems, la resolucin que recibe la causa a prueba puede contener como menciones accidentales el sealar que la causa se recibe a prueba por el trmino legal y la fijacin de las audiencias destinadas a recibir la prueba testimonial que pueden ofrecer las partes.
77. NOTIFICACION DE LA RESOLUCION QUE ORDENA RECIBIR LA CAUSA A PRUEBA

Esta resolucin se notifica a las partes por cdula, dado lo dispuesto en el artculo 48.
78. RECURSOS QUE PROCEDEN CONTRA LA INTERLOCUTORIA DE PRUEBA

a) Al dictar el juez la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, puede incurrir en errores; verbigracia, fijar como hechos controvertidos los que en realidad no lo son u omitir otros que deba sealar. b) El artculo 319 autoriza a las partes para pedir reposicin de esa resolucin. Este recurso es muy especial, porque: 1 tratndose de una sentencia interlocutoria, ella no debera ser impugnada mediante la reposicin, que slo procede contra los autos y decretos; pero es el caso que la ley dice expresamente que procede en su contra la reposicin, y 2 la ley ha restringido en este evento el plazo para pedir reposicin; pues la regla general es que este recurso deba interponerse dentro del quinto da de notificada la resolucin contra la cual se recurre, si no se hacen valer nuevos antecedentes (art. 181); sin embargo, en el caso de la sentencia interlocutoria que ordena recibir la causa a prueba, se debe pedir la reposicin dentro de tercero da, nicamente. c) Ahora bien, qu puede solicitarse en la reposicin? Lo siguiente: 1 que se modifiquen los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal; 2 que se elimi100

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nen algunos hechos considerados substanciales, pertinentes y controvertidos por el juez, y 3 que se agreguen hechos que no han sido considerados por el tribunal (art. 319, inc. 1, 2 parte). El tribunal puede resolver sobre esta reposicin de plano o darle la tramitacin de un incidente (art. 319, inc. 2). d) Procede, adems, contra la interlocutoria de prueba, el recurso de apelacin, pero nada ms que en subsidio de la reposicin para el caso que se haya negado lo que se peda mediante ella. Esta apelacin slo se concede en el efecto devolutivo (art. 319, inc. 3), y como se deduce en subsidio de un recurso de reposicin, no es necesario fundamentarla ni formular peticiones concretas, siempre que el recurso de reposicin cumpla con ambas exigencias (art. 189, inc. 3). Qu puede ocurrir en virtud del recurso de apelacin? Se pueden presentar las siguientes situaciones: 1 que el tribunal superior confirme la resolucin apelada; o sea, que no modifique, agregue ni suprima los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos sealados por el tribunal de primera instancia. En este caso no hay dificultad alguna; 2 que el tribunal superior modifique o agregue hechos substanciales, pertinentes y controvertidos nuevos. En tal evento s que se presenta dificultad. El trmino probatorio puede haber vencido en el curso de todas estas diligencias. Ello tiene mucha importancia para los efectos de poder rendir la prueba testimonial, pues segn hemos de ver,24 el trmino probatorio tiene el carcter de fatal respecto de la prueba testimonial. Lo que procede en este caso ser la fijacin de un trmino especial de prueba que abrir el tribunal y que durar un tiempo prudencial, que de ningn modo podr exceder de ocho das (art. 339, inc. 4).25-26

Vid. infra N 85. Vid. infra N 98. 26 No hay que confundir ese trmino especial de prueba con la ampliacin que las partes pueden pedir del trmino probatorio, materia reglamentada en los arts. 321 y 322 (vid. infra N 83). Esta materia es independiente de la variacin que en el trmino probatorio pueda experimentar como consecuencia de concederse el recurso de apelacin modificando o agregando hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
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e) Si las partes no impugnan el auto de prueba mediante los recursos que la ley establece, debe tenerse por aceptado y consentido por ellas con los errores y omisiones que pueda contener.27 La ley no dispone que la circunstancia de que el auto de prueba sea incompleto, en cuanto a los puntos de prueba fijados, signifique la falta del trmite esencial del recibimiento de la causa a prueba, y tanto es as que el art. 319 del C.P.C. concede recursos para ampliar o restringir los puntos de prueba determinados por el tribunal, lo que demuestra que el auto de prueba existe o se mantiene con posibles o ninguna modificacin (R. de queja, 2.11.1979, R.D.J., tomo LXXVI, 2 parte, sec. 1, pg. 155).
79. APELACION DE LA RESOLUCION QUE NIEGA LA RECEPCION DE LA CAUSA A PRUEBA

Puede suceder que el tribunal estime que no hay hechos substanciales, pertinentes y controvertidos y, como consecuencia de ello, omita el trmite de la recepcin de la causa a prueba. Qu recursos franquea la ley a las partes para impugnar esta resolucin? Da la respuesta el artculo 326, inciso 1, 1 parte, que dice: Es apelable la resolucin en que explcita o implcitamente se niegue el trmite de recepcin de la causa a prueba, salvo el caso del inciso segundo del artculo 313. Esta excepcin se refiere al caso que las partes, de comn acuerdo, soliciten al tribunal que falle el pleito sin ms trmite; en este evento, por disposicin expresa del artculo 313, el juez debe citar a las partes a or sentencia, sin recibir la causa a prueba. Al no existir regla especial, se aplica la regla general contenida en el N 2 del artculo 194 del Cdigo de Procedimiento Civil, debiendo la apelacin concederse en el solo efecto devolutivo.

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C. Sup., Rev. XXXIX-II-1-366.

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80. APELACION DE LA RESOLUCION QUE ACOGE LA REPOSICION DE LA INTERLOCUTORIA QUE RECIBE LA CAUSA A PRUEBA

Segn el artculo 326, inciso 1, 2 parte, la resolucin que acoge la reposicin de la interlocutoria de prueba es apelable, pero slo en el efecto devolutivo. Carece de sentido mantener en la actualidad esta norma especfica de concesin del recurso de apelacin en el solo efecto devolutivo, por cuanto, segn la regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de las sentencias interlocutorias, autos y decretos, ste debe ser concedido en esa forma. Para los efectos de deducir el recurso de casacin en el fondo debemos tener presente que la resolucin que recibe la causa a prueba no es norma reguladora de la prueba, por no contener regla alguna sobre procedencia de determinados medios probatorios ni normas de apreciacin valrica de hechos (SCS, R.D.J. 1999, t. XCVI, 2 Parte, sec. 1, pg. 35, C. 9). Por otra parte, en cuanto a los efectos de la sentencia interlocutoria que recibe la causa a prueba, se ha declarado que la resolucin que recibe la causa a prueba, en su calidad de sentencia interlocutoria, una vez a firme, produce cosa juzgada formal, pero no material o sustancial, y, si bien es cierto que ya no es modificable, puede, al no conceder derechos a las partes, ser revocada (SCS, R.D.J. 1993, t. XC, 2 Parte, sec. 1, pg. 67, C. 5).

81. AMPLIACION DE LA PRUEBA

a) La interlocutoria de prueba puede ampliarse a hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan relacin con el asunto controvertido (art. 321, inc. 1). Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento (inc. 2). La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el artculo 321 del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran en primera instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no alega103

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dos antes de recibirse la causa a prueba (Cas. forma 17.4.1975, R.D.J., tomo LXXII, 2 parte, sec. 1, pg. 39). b) La otra parte, al responder al traslado de la solicitud de ampliacin, podr tambin alegar hechos nuevos, pero siempre que renan las condiciones que hemos sealado en la letra a), o que tengan relacin con los que en esa solicitud se mencionan (art. 322, inc. 1). c) La ampliacin de la prueba se tramita conforme a las reglas de los incidentes, en cuaderno separado, sin que esa solicitud suspenda el trmino probatorio (art. 322, inc. 2). d) Todos estos incidentes por los que se pide la ampliacin de la prueba y cuyas causas existan simultneamente, debern promoverse a la vez; en caso contrario, si la parte los promueve despus, debern ser rechazados de oficio por el tribunal, salvo que se trate de hechos esenciales para el fallo del juicio (art. 322, inc. 3, en relacin con el 84, inc. 2, y el 86). O sea, la parte debe pedir la ampliacin de la prueba inmediatamente que tenga conocimiento de los hechos nuevos y sobre todos los puntos que existan simultneamente. e) La resolucin que da lugar a la ampliacin de la prueba sobre hechos nuevos alegados durante el trmino probatorio es inapelable (art. 326, inc. 2).28 f) En los casos de los artculos 321 y 322, el tribunal, de estimar procedente la ampliacin de prueba, debe conceder un trmino especial de prueba que se regir por las normas del artculo 90, limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso 3 y sin perjuicio de lo prescrito en el artculo 431 (art. 327).
82. REQUISITOS PARA QUE SE PRACTIQUE UNA DILIGENCIA PROBATORIA

a) Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324).
28 La ampliacin de la prueba no slo no era admisible en nuestra antigua legislacin procesal, sino que era prohibida expresamente (Leyes II, Tt. 15, Partida III; 1, 2, 3, Tt. 10, Libro II, Nov. Rec.; y 2, Tt. 10, del Ordenamiento de Alcal).

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b) La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable (art. 326, inc. 2).
83. OBLIGACION DE LA PARTE QUE QUIERA RENDIR PRUEBA TESTIMONIAL

a) La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco das siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse, debidamente individualizados. Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre el ltimo recurso. Lo anterior lo exige el artculo 320. b) Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial, conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2. La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal.29 Sin embargo, existe una interesante sentencia de la Corte de Concepcin30 que falla en sentido diverso, y cuya doctrina es la siguiente: Las preguntas que se hagan a los testigos deben sujetarse al interrogatorio que debe acompaar cada parte, porque sa es la nica actuacin del proceso que puede valer como cuestionario, ya que la resolucin que recibe la causa a prueba slo se reduce a enumerar hechos, sin formular preguntas o

29 C. de Santiago, Rev. XXVI-II-2-42; C. Temuco, G.T. 1929, 1, s. 68; C. de Valparaso, G.T. 1930, 1, s. 68; C. de Valparaso, G.T. 1920, 1, s. 100, pg. 480; C. de Valparaso, G.T. 1920, 1, s. 137, pg. 615. 30 C. de Concepcin, G.T., 1, s. 97, pg. 453.

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interrogaciones. En consecuencia, si no presenta la minuta de puntos de prueba o interrogatorio, las declaraciones de los testigos que se presenten carecern del valor que la ley asigna a la de los testigos legalmente examinados, sin perjuicio de que si ya se han emitido tengan el valor de fundamento de presunciones judiciales, como cualquier hecho del proceso. Creemos que se ajusta ms a la letra y espritu del artculo 320 la doctrina sustentada por la Corte de Concepcin, por cuanto dicho artculo establece que dentro de los cinco das cada parte deber presentar una minuta de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos. Y en su inciso 2 agrega: Deber tambin acompaar una nmina de los testigos. No vemos el porqu de la distincin hecha por la jurisprudencia en el sentido de que si no se acompaa lista de testigos, no puede rendirse la testifical; en cambio, si no se acompaa la minuta, es perfectamente procedente esa prueba. Es preciso tener presente que ambos incisos del artculo 320 estn redactados en forma igualmente imperativa, y es lgico, entonces, que la omisin de cualquiera de las dos obligaciones impuestas por la ley a la parte que quiera rendir la testimonial lista de testigos y minuta de puntos de prueba acarree la misma sancin, o sea, la parte que omite cualquiera de estas dos obligaciones no puede rendir prueba de esa especie, conforme lo prescribe el artculo 372. c) La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La prueba, sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben presentar las partes nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos fijados por el tribunal. d) La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y profesin u oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente. Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que no es aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera
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difcil o imposible su identificacin;31-32 que tratndose de testigos que residen en lugares rurales, no es necesario indicar con precisin su morada y es bastante expresar la subdelegacin en que habitan,33 y que la designacin del domicilio de los testigos debe hacerse con las indicaciones suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra quien se presentan pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal.34 Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no hay duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido su profesin en la lista respectiva.35 e) No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por cdula, pues en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo dispuesto en el artculo 55;36 pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de puntos de prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.37

5 Trmino probatorio
84. CONCEPTO

a) Con la ltima notificacin a las partes de la resolucin que recibe la causa a prueba, si no se hubiere deducido recurso de reposicin, o desde la notificacin por el estado diario de la resolucin del tribunal que se pronuncia sobre la ltima reposicin si ella se hubiere hecho valer, se inicia el segundo perodo del juicio ordinario, llamado perodo de prueba.
C. de Concepcin, Rev. XXVI-II-2-89. En el mismo sentido: C. de Valparaso, G.T. 1921, 1, s. 148, pg. 687; C. de Concepcin, Rev. VII-II-2-70. 33 C. de Concepcin, G.T. 1927, 2, s. 191; C. de Santiago, Rev. V-II-2-63. 34 C. de Santiago, Rev. V-II-2-63. 35 C. de Talca, G. T. 1932, 1, s. 80, pg. 328. 36 C. de La Serena, G.T. 1932, 1, s. 65, pg. 220; C. de Santiago, Rev. XXX-II-2-478; C. de Concepcin, G.T., 1933, 2, s. 94, pg. 332. 37 C. Sup., Rev. XXXIV-II-1-32; C. de Concepcin, G.T. 1928, 1, s. 176.
32 31

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b) El trmino probatorio es, simplemente, el espacio de tiempo que la ley seala a las partes para rendir prueba en el juicio y, particularmente, para rendir la prueba testimonial.38 c) El trmino probatorio es fatal para los efectos de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (art. 340). En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en primera instancia hasta el vencimiento del trmino probatorio (art. 348). Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera instancia dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su iniciacin (art. 327, inc. 1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la absolucin de posiciones o confesin provocada, que esta diligencia se podr solicitar en cualquier estado del juicio y sin suspender por ella el procedimiento, hasta el vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la causa en segunda. Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn solicitarlo dentro del trmino probatorio.
85. CARACTERISTICAS DEL TERMINO PROBATORIO

a) 1 Es un trmino legal. Ya que lo establece la ley, durante 20 das (art. 328). Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos casos para sealar un trmino especial de prueba.39 E, incluso, puede ser convencional, pues el artculo 328 faculta a las partes para que de comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio. b) 2 Es un trmino comn. En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino comn, dado lo dispuesto en el artculo 327, que dice que todo trmino probatorio es comn para las partes; o sea, comienza a correr desde la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba si no se hubiere deducido reposicin, o desde
38 39

BENAVENTE, El juicio ordinario, pg. 58. Vid. infra N os 96 a 103.

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la notificacin de la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere deducido por las partes. c) 3 Es un trmino fatal, para ofrecer y rendir la prueba testimonial, para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras diligencias probatorias.
86. CLASIFICACION

a) El Cdigo de Procedimiento Civil establece tres especies de trmino probatorio, a saber: b) 1 El trmino probatorio ordinario. Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Dura 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo (inc. 2). c) 2 El trmino extraordinario de prueba. Que a su vez puede ser: 1) para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, y 2) para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. d) 3 El trmino probatorio especial o trmino especial de prueba. Establecido en los artculos 339 y siguiente.
87. 1 TERMINO PROBATORIO ORDINARIO

a) Est sealado en el artculo 328. Su duracin es de 20 das, salvo que las partes acuerden reducirlo. b) Puede rendirse durante l toda clase de pruebas, tanto en el territorio jurisdiccional donde se sigue el juicio como fuera de l y en cualquier parte fuera del territorio de la Repblica, a pesar de la redaccin del artculo 328, que da a entender que slo podra rendirse prueba dentro del territorio jurisdiccional. Por lo dems, as lo hace expresamente el artculo 334: Se puede, durante el trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y fuera de ella. c) Naturalmente que en la mayora de los casos va a resultar insuficiente el trmino ordinario para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio y fuera de la Repblica, y por esa razn la ley ha establecido el trmino extraordinario.
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88. 2 TERMINO PROBATORIO EXTRAORDINARIO

a) Se encuentra reglamentado en los artculos 329 y siguientes. b) Como lo hemos visto, este trmino extraordinario puede ser de dos clases: 1) para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y 2) para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. Se acostumbra hacer esta diferencia, pues la manera como debe concederse y la caucin que debe rendirse son distintas segn se trate de uno u otro trmino.40 c) En ambos trminos extraordinarios es preciso distinguir dos elementos: 1 el trmino ordinario de prueba, vale decir, los 20 das; y 2 el aumento que corresponde segn la tabla de emplazamiento, que vara segn la distancia a que se encuentra el lugar en donde va a rendirse la prueba, con relacin al lugar en que est ubicado el tribunal ante el que se sigue el juicio.
89. JUICIOS EN QUE PROCEDE

a) El trmino extraordinario de prueba procede en los siguientes casos: 1 En el juicio ordinario de mayor cuanta (arts. 329 y sigs.); 2 En el juicio ordinario de menor cuanta, no pudiendo en este caso ser el trmino total superior a 20 das (art. 698, N 3); 3 En el juicio sumario, sin que pueda exceder de 30 das (arts. 682 y 90); 4 En los juicios de hacienda, siempre que ellos se tramiten de acuerdo con las reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (art. 748); 5 En los juicios de nulidad de matrimonio y de divorcio perpetuo (art. 753); 6 En los juicios sobre cuentas (art. 693); 7 En los juicios sobre alimentos (Ley N 5.750, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, y sus modificaciones posteriores);
40

Vid. infra N 93.

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8 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697); 9 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del C.O.T. y 628) y 10 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y siempre que lo pida el ejecutante (art. 468). b) En todos los dems juicios, el trmino extraordinario de prueba es improcedente.
90. CUANDO DEBE PEDIRSE

Dice el artculo 332: El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe rendirse.
91. COMO CORRE ESE AUMENTO

a) Estatuye el artculo 333: Todo aumento del trmino ordinario continuar corriendo despus de ste sin interrupcin y slo durar para cada localidad del nmero de das fijado en la tabla respectiva. b) Se cuentan entonces primero los 20 das del trmino ordinario y se le agregan luego los que corresponden segn la tabla de emplazamiento, sin que haya interrupcin entre ambos trminos.
92. DONDE PUEDE RENDIRSE LA PRUEBA DURANTE EL TERMINO EXTRAORDINARIO

Slo puede rendirse en aquellas localidades para las cuales ha sido concedido el trmino extraordinario. Ello resulta del artculo 335 que establece: Vencido el trmino ordinario, slo podr rendirse prueba en aquellos lugares para los cuales se haya otorgado aumento extraordinario del trmino.
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93. DIFERENCIAS ENTRE EL TERMINO EXTRAORDINARIO PARA RENDIR PRUEBA DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPUBLICA Y EN EL EXTRANJERO

a) Sabemos que el trmino extraordinario es de dos clases: 1) para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio; y 2) para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica. Esta distincin no se hace por mero capricho. Tiene importancia, pues las condiciones para otorgar estos aumentos extraordinarios son distintas y la forma como se concede tambin lo es. Veamos esas diferencias. b) Primera diferencia. 1) El aumento extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, lo concede el juez por el solo hecho de que se pida, salvo que haya justo motivo para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del juicio (art. 330); 2) En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al tribunal antecedentes que hagan verosmil la existencia de medios probatorios en el extranjero o la existencia de testigos que puedan deponer sobre el asunto controvertido. Al respecto establece el artculo 331: No se decretar el aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica sino cuando concurran las circunstancias siguientes: 1 Que del tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del expediente aparezca que los hechos a que se refieren las diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que deban practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios probatorios que se pretende obtener; 2 Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran; y 3 Que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la conveniencia de obtener sus declaraciones.
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c) Segunda diferencia. 1) El aumento extraordinario para rendir prueba dentro de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, se concede con citacin, es decir, la parte contraria puede oponerse dentro del trmino de la citacin; si no se opone, se rinde la prueba en el trmino extraordinario concedido por el tribunal (art. 336, inc. 1, 1 parte); 2) El aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica se concede con audiencia (art. 336, inc. 1, 2 parte); es decir, se genera un incidente, debiendo el tribunal dar traslado de la solicitud en que se pida el nuevo trmino a la parte contraria. En este caso, es necesario que el tribunal dicte una resolucin fallando el incidente para que se origine el trmino probatorio extraordinario, haya existido o no oposicin de la parte contraria. d) Tercera diferencia. 1) Si se solicita el trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio, no se le exige al solicitante acompaar caucin de ninguna especie para indemnizar posibles perjuicios a la contraparte. 2) En cambio, para conceder el trmino extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, exigir el tribunal, para dar curso a la solicitud, que se deposite en arcas fiscales una cantidad, que no baje de medio sueldo vital ni sea superior a dos sueldos vitales, para que sirva de caucin (art. 338, inc. 1).
94. INCIDENCIAS A QUE PUEDE DAR LUGAR LA SOLICITUD DE AUMENTO EXTRAORDINARIO DEL TERMINO PROBATORIO

a) Vimos que la solicitud de aumento extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en donde se sigue el juicio, se concede con citacin.41 Si la otra parte se opone al aumento, den-

41

Vid. supra N 93, letra c).

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PROCEDIMIENTO CIVIL. JUICIO ORDINARIO DE MAYOR CUANTIA

tro de la citacin, se produce el incidente correspondiente, el que debe tramitarse en pieza separada, sin que se suspenda por ello el trmino probatorio (art. 336, inc. 2); pero no se contarn en el aumento extraordinario los das transcurridos mientras dure el incidente sobre concesin del mismo (art. 336, inc. 3). b) Cuando se solicita aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica, siempre se producir un incidente;42 por consiguiente, se producir la situacin que acabamos de ver en la letra a) de este nmero (art. 336, incs. 2 y 3). c) Desde cundo comienza a correr el trmino extraordinario de prueba, si la parte que ha perdido el incidente apela de la resolucin que lo concede, y la apelacin es rechazada? La jurisprudencia ha estimado que apelada la resolucin que concede un trmino extraordinario de prueba sta empieza a correr desde que se notifica el cmplase a la resolucin confirmatoria de ella.43-44 En la actualidad ello no es as, puesto que la resolucin que falla el incidente es apelable en el solo efecto devolutivo (art. 194 N 2), por lo que el trmino probatorio extraordinario comienza a correr desde que se notifica a las partes la resolucin que falle el incidente acerca de la solicitud de aumento.
95. SANCION EN QUE INCURRE EL LITIGANTE TEMERARIO

a) El inciso 2 del artculo 338 dispone que la parte que ha obtenido aumento extraordinario para rendir prueba fuera de la Repblica perder la cantidad consignada, que se mandar aplicar al Fisco, si resulta establecida en el proceso alguna de las circunstancias siguientes: 1 que no ha hecho diligencia alguna para rendir la prueba pedida; 2 que los testigos sealados, en el caso del artculo 331, no tenan conocimiento de los hechos, ni se han hallado en situacin de conocerlos, y 3 que los testigos o documentos no han existido nunca en el pas en que se ha pedido que se practiquen las diligencias probatorias.
42 43

Vid. supra N 93, letra c). C. de Santiago, Rev. XXVI-II-2-369. 44 Vid. arts. 192 y 194, N 2.

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b) Adems de esta sancin, existe otra contemplada en el artculo 337, aplicable a ambos trminos extraordinarios: si la parte no rinde la prueba o rinde una impertinente, ser obligada a pagar a la otra los gastos en que sta haya incurrido para presenciar las diligencias pedidas, sea personalmente, sea por medio de mandatarios. Esta condenacin se impondr en la sentencia definitiva y podr el tribunal exonerar de ella a la parte que acredite no haberla rendido por motivos justificados.
96. 3 TERMINO PROBATORIO ESPECIAL O ESPECIAL DE PRUEBA

a) La regla general es que el trmino probatorio corra ininterrumpidamente y no se suspenda en caso alguno; salvo que todas las partes de comn acuerdo lo soliciten al tribunal (art. 339, inc. 1, 1 parte). b) Como puede ocurrir que se produzcan accidentes que impidan rendir la prueba, la ley da al juez la facultad de conceder a la parte afectada un trmino especial de prueba, cuya duracin la fija prudencialmente, dentro de cierto lmite, pero siempre que la parte interesada reclame oportunamente del entorpecimiento. c) El incidente que da lugar al trmino especial se tramita en cuaderno separado (art. 339, inc. 1, 2 parte).
97. OBLIGACION QUE TIENE LA PARTE AFECTADA POR EL ENTORPECIMIENTO

a) Si durante el trmino probatorio ocurre un entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba, sea absolutamente, sea respecto de algn lugar determinado, podr otorgarse por el tribunal un nuevo trmino especial por el nmero de das que haya durado el entorpecimiento y para rendir prueba slo en el lugar a que dicho entorpecimiento se refiera (art. 339, inc. 2). b) No puede usarse de este derecho si no se reclama del obstculo que impide la prueba en el momento de presentarse o dentro de los tres das siguientes (art. 339, inc. 3).
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c) El trmino especial de prueba es un trmino supletorio, pues dura el nmero de das que dure el entorpecimiento. Si el entorpecimiento que ha impedido rendir la prueba no puede atribuirse a culpa del que solicita trmino especial y tal entorpecimiento fue reclamado oportunamente, debe concederse dicho trmino especial.45 d) Un caso que imposibilitara absolutamente la recepcin de la prueba sera la recusacin del juez de la causa; y habra entorpecimiento en cuanto a un lugar determinado por una incomunicacin debida a una revolucin armada, un temporal u otro impedimento de igual gravedad. La jurisprudencia ha estimado que no se considera impedimento la dificultad para obtener copias de unos documentos.
98. CASO DE IMPEDIMENTO TRATADO POR EL ARTICULO 339, INCISO FINAL

a) Al estudiar los recursos que procedan contra la resolucin que recibe la causa a prueba46 vimos que las partes podan reclamar de ella por medio de la reposicin y de la apelacin subsidiaria, entre otras razones, porque el tribunal haba omitido incluir en la resolucin que recibe la causa a prueba ciertos hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. b) Puede suceder que el tribunal de primera instancia rechace la reposicin, pero que el superior acoja la apelacin subsidiaria y ordene que se agreguen otros hechos substanciales, pertinentes y controvertidos. Como la apelacin se concede en el solo efecto devolutivo, puede suceder, a todo esto, que haya transcurrido el trmino probatorio ordinario. La ley ha previsto esta situacin, y ha dispuesto que en este caso el juez deber conceder un trmino especial de prueba por el nmero de das que fije prudencialmente, pero que no podr exceder de ocho. Este trmino especial tiene la particularidad de que no es necesario que la parte reclame el entorpecimiento.

45 46

C. de Valparaso, G.T. 1931, 1, s. 63, pg. 285. Vid. supra N 78.

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c) Con respecto a la prueba ya producida y que no est afectada por la resolucin del tribunal de alzada, tiene pleno valor (art. 339, inc. final).47
99. CASO DE IMPEDIMENTO TRATADO POR EL ARTICULO 340, INCISO 2

a) Otro caso que puede presentarse y que est contemplado especialmente por el artculo 340, inciso 2, dice relacin con la prueba testimonial que, como sabemos, debe rendirse dentro del trmino probatorio, para cuyos efectos es un plazo fatal. b) Puede suceder que el examen de los testigos se haya iniciado en tiempo hbil, pero que l no haya podido concluirse por causas ajenas a la voluntad de la parte afectada. Procede en este caso solicitar un trmino especial a objeto de examinar a los testigos que no alcanzaron a serlo en el trmino ordinario. El plazo especial debe ser breve y su duracin queda entregada al criterio del tribunal que lo debe fijar por una sola vez. c) La peticin para estos efectos debe hacerse durante el probatorio o dentro de los tres das siguientes a su vencimiento.
100. CASO DE IMPEDIMENTO TRATADO POR EL ARTICULO 340, INCISO FINAL

Esta disposicin establece: Siempre que el entorpecimiento que imposibilite la recepcin de la prueba sea la inasistencia del juez de la causa, deber el secretario, a peticin verbal de cualquiera de las partes, certificar el hecho en el proceso y con el mrito de este certificado fijar el tribunal nuevo da para la recepcin de la prueba. Llamamos la atencin que en este caso el juez debe proceder de oficio para fijar nuevo da y hora para rendir la prueba.

Este inc. final fue agregado por el art. 1 de la Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944.

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101. TERMINO ESPECIAL DE PRUEBA SEALADO EN EL ARTICULO 159, INCISO 3

El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas o ciertas diligencias. Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a dictar sentencia sin ms trmite. Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba ser apelable en el solo efecto devolutivo.
102. TERMINO ESPECIAL DE PRUEBA SEALADO EN LOS INCISOS 2 Y 3 DEL ARTICULO 402

Estas disposiciones establecen que la parte que ha prestado confesin en el juicio sobre hechos personales de ella, puede revocarla, si ha padecido error de hecho y ofrece justificar esa circunstancia; y que tambin puede revocarla, aun cuando no haya padecido error de hecho, si los hechos confesados no son personales del confesante. En ambos casos, para acreditar esas circunstancias, el tribunal puede abrir un trmino especial de prueba, si lo estima conveniente y ha expirado el probatorio de la causa.48

48

Vid. infra N 213.

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SEGUNDA PARTE. PERIODO DE LA PRUEBA

103. TERMINO ESPECIAL DE PRUEBA SEALADO EN EL ARTICULO 376

La prueba de tacha de testigos, por regla general, se rinde dentro del trmino concedido para la cuestin principal. Sin embargo, segn lo dispone el artculo 376, si ste est vencido o lo que resta de l es insuficiente, el tribunal debe conceder un trmino especial para el solo efecto de rendir la prueba de tachas, trmino que no puede exceder de 10 das, pero al cual puede agregrsele el aumento extraordinario que concede el artculo 329 (tabla de emplazamiento) en los casos a que l se refiere.

6 Los medios de prueba

104. CONCEPTO

a) Habamos dicho que la prueba es todo motivo o razn aportado al proceso por los medios y procedimientos aceptados en la ley, para llevarle al juez el convencimiento o la certeza de los hechos. Dijimos tambin que la teora de la prueba tiene por objeto los hechos, pues el derecho no se prueba, sino que se interpreta; y que slo en eventos muy calificados debe probarse, en caso de aplicar el derecho extranjero o la cumbre. b) Se entiende por medio de prueba, el instrumento, cosa o circunstancia en los que el juez encuentra los motivos de su conviccin.49 La ley ha indicado con claridad y precisin y en forma taxativa los medios de prueba; no ha dejado stos entregados al arbitrio o capricho de los particulares.
105. MEDIOS DE PRUEBA QUE PUEDEN SER OBJETO DE APRECIACION POR EL TRIBUNAL

a) El artculo 1698, inciso 2, del Cdigo Civil dispone: Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testi-

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ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177.

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gos, presunciones, confesiones de parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez.50 El Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte, en el artculo 341 estatuye: Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal del tribunal; Informes de peritos, y Presunciones. Como puede notarse, el Cdigo de Procedimiento Civil agreg a los medios de prueba sealados por el Cdigo Civil el informe de peritos. b) La enumeracin que hacen los artculos 1698, inciso 2, del Cdigo Civil y 341, es taxativa, o sea, que fuera de ellos no existen otros para probar la existencia de un hecho en juicio. c) Sin embargo, la jurisprudencia, frente a situaciones especiales ha considerado otros, pero siempre encasillndolos dentro de los medios probatorios clsicos. Por ejemplo, la fotografa, la radiografa (muy usada en casos de juicios de accidentes del trabajo), como prueba instrumental; el anlisis de la sangre, etc.
106. CLASIFICACION DE LOS MEDIOS DE PRUEBA

a) Los medios de prueba admiten diversas clasificaciones. Las ms importantes son: b) 1 Medios preconstituidos y medios circunstanciales. Los primeros son aquellos que las partes crean en el momento de la celebracin de un negocio jurdico con el objeto de consignar sus modalidades en la eventual previsin de un litigio, como los instrumentos pblicos y privados.51
La referencia que este inciso hace al juramento deferido ha quedado sin efecto en virtud de los arts. 4 y 5 de la Ley N 7.760, de 5 de febrero de 1944, que suprimi dicho medio probatorio. El art. 341 del C.P.C. ha agregado a esta enumeracin el informe de peritos. 51 ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177.
50

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SEGUNDA PARTE. PERIODO DE LA PRUEBA

Los medios circunstanciales son los que nacen despus de producido un hecho, como la prueba testimonial que se genera dentro del proceso.52 c) 2 Medios directos y medios indirectos. Los medios directos son aquellos que permiten al tribunal formarse su conviccin por la observacin propia y directa del hecho, como la prueba de inspeccin personal del tribunal.53 Los medios indirectos son aquellos que permiten al tribunal formarse su conviccin no por la observacin propia y directa del hecho, sino a travs de otros hechos o terceros, como la prueba testimonial.54 d) Medios que hacen plena prueba y medios que hacen semiplena prueba. Los primeros son absolutamente eficaces por s solos para probar un hecho; aquellos que demuestran, sin dejar duda, la existencia de un hecho, como la prueba confesional prestada sobre hechos personales del confesante.55 Los medios que hacen semiplena prueba son los que sirven de base a presunciones judiciales, o sea, cuando de ese medio slo surge la posibilidad de probar la existencia de un hecho.56 e) 4 Los medios que hacen plena prueba pueden ser simples o compuestos. Es simple cuando por s solo constituye prueba suficiente, como la confesin; es compuesta, cuando la prueba resulta de la reunin de diversos medios.57
107. REGLAS REGULADORAS DE LA PRUEBA

a) El Cdigo Civil se ha preocupado de reglamentar la admisibilidad de los diversos medios probatorios, o sea su procedencia, y su valor probatorio absoluto o relativo, es decir su eficacia. El Cdigo de Procedimiento Civil ha reglamentado especialmen52 53

ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177. ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177. 54 ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177. 55 B ENAVENTE, El juicio ordinario, pg. 69. 56 ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177. 57 ALSINA, ob. cit., tomo II, pg. 177.

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te su forma de produccin, en otras palabras, de qu modo se produce la prueba ante los tribunales para que ella sea eficaz.58 b) Todas estas reglas, tanto de derecho substantivo como formal, constituyen las llamadas reglas reguladoras de la prueba, que podemos definir como el conjunto de normas que indican cules son los medios de prueba, la manera como deben hacerse valer en juicio, el valor probatorio que tienen y la preferencia que debe drsele a cada uno de ellos cuando concurren varios en un mismo juicio.59 c) El conocimiento de estas reglas reguladoras de la prueba es importantsimo; pues si el juez no las observa en su fallo, falla mal el pleito y la sentencia puede ser anulada, por medio de un recurso de casacin en la forma, e, incluso, de fondo; en este ltimo caso porque ha infringido la ley, o sea,60 las normas reguladoras de la prueba. As, la Corte Suprema ha fallado que se incurre en infraccin de las leyes reguladoras de la prueba, principalmente cuando se admiten probanzas que la ley no per-

58 Se discute si las normas que rigen la apreciacin de la prueba son de derecho substancial o procesal. As, E. J. Couture en Fundamentos, pg. 134, dice: La razn que se da habitualmente en favor de la tesis de que los temas de la eficacia de la prueba son de derecho material y no de derecho procesal, radica en la supuesta exigibilidad de la estabilidad de las convenciones, en la necesidad de contar de antemano con una prueba preconstituida y de la eficacia a priori de ciertos negocios jurdicos. Se procura, asimismo, arribar a la consecuencia de que la eficacia de la prueba queda fuera del principio de aplicacin inmediata, que es caracterstica de las leyes procesales. Sin embargo, este punto ha quedado totalmente dilucidado en doctrina, estimndose que las normas que regulan la apreciacin de la prueba son de derecho procesal* porque la prueba es tanto como una actividad de los litigantes, un instrumento de conviccin del juez. En todo el panorama de la prueba, lo que prevalece es la figura del magistrado, decidiendo los hechos en razn de principios de lgica probatoria, en consideracin al inters general por los fines mismos del derecho.** * En este sentido: Chiovenda, La naturaleza procesal de las normas sobre la prueba y la eficacia de la ley procesal en el tiempo, en Ensayos, tomo L, pg. 393; Redenti, Profili, Andrioli, Prova, todos citados por Couture, Fundamentos, pg. 135. Tambin Carnelutti, Sistema, tomo II, pg. 675. ** COUTURE, Fundamentos, pg. 135. 59 Benavente, El juicio ordinario, pg. 66. 60 C. Sup., Rev. XLI-II-1-257.

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mite o se rechazan medios probatorios que ella autoriza,61 y que las nicas situaciones en que se pueden infringir las leyes reguladoras de la prueba son aquellas en que se invierte el peso de la misma; se acepta un medio que la ley rechaza o se desestima alguno que ella autoriza o se altera el valor probatorio de los distintos medios o elementos de conviccin producidos en el juicio.62 d) Las leyes reguladoras de la prueba constituyen normas bsicas de juzgamiento, que contienen obligaciones, limitaciones o prohibiciones a que deben sujetarse los sentenciadores; su infraccin se produce cuando la sentencia quebranta o se aparta de tales limitaciones, pero no se infringen cuando los jueces ponderan los elementos de hecho y llegan a conclusiones determinadas. Los jueces sentenciadores son soberanos en relacin con los hechos y stos no pueden ser alterados por el tribunal de casacin (SCS, R.D.J. 1987, t. LXXXIV, 2 Parte, sec. 1, pg. 95, C. 5).
108. PRUEBAS LEGALES, REGLAS DE LA SANA CRITICA Y DE LA LIBRE CONVICCION

a) Las pruebas legales son aquellas en las cuales la ley seala por anticipado al juez el grado de eficacia de determinados medios probatorios. Ya hemos visto en qu consisten y hemos dicho tambin que el Cdigo de Procedimiento Civil sigue este sistema. b) El principio de las reglas de la sana crtica constituye una categora intermedia entre la prueba legal y la libre conviccin. No tiene ni la excesiva rigidez de la primera ni la excesiva incertidumbre de la ltima. Las reglas de la sana crtica son, ante todo, las reglas del correcto entendimiento humano. En ellas interfieren las reglas de la lgica con las reglas de la experiencia del juez. Unas y otras contribuyen de igual manera a que el
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C. Sup., Rev. XXXI-II-1-394. SCS, R.D.J. 1992, t. LXXXIX, 2 Parte, sec. 1, pg. 131, C. 3. En el mismo sentido, SCS, R.D.J. 1983, t. LXXX, 2 Parte, sec. 1, pg. 105, C. 7; SCS, R.D.J. 1984, t. LXXXI, 2 Parte, sec. 1, pg. 64, C. 7; SCS, R.D.J. 1993, t. XC, 2 Parte, sec. 1, pg. 129, C. 2; SCS, R.D.J. 2000, t. XCVII, 2 parte, sec. 1, pg. 132, C. 18; pg. 141, C. 10.
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magistrado pueda analizar la prueba (ya sea de testigos, de peritos, de inspeccin judicial, de confesin en los casos que no es lisa y llana) con arreglo a la sana razn y a un conocimiento experimental de los casos. El juez que debe decidir con arreglo a la sana crtica, no es libre de razonar a voluntad, discrecionalmente, arbitrariamente. Esta manera de actuar no sera sana crtica, sino libre conviccin.63 c) La libre conviccin es aquel modo de razonar que no se apoya necesariamente en la prueba que el proceso exhibe al juez, ni en medio de informacin susceptible de ser fiscalizado por las partes. Dentro de este mtodo el magistrado adquiere el convencimiento de la verdad con la prueba de autos, fuera de la prueba de autos y aun contra la prueba de autos.64
109. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA PRUEBA JUDICIAL Y DE LA PRUEBA LEGAL

a) Se ha discutido acerca de las ventajas o desventajas de la prueba judicial (que comprende las reglas de la sana crtica y de la libre conviccin) y de la prueba legal. b) Se ha dicho que la prueba judicial permite que el fallo se ajuste ms a la justicia; pero si bien es verdad en algunos aspectos, no ocurre lo mismo en cuanto a la certeza, porque siempre las partes quedarn en la duda de si el tribunal les dio a las pruebas rendidas su real valor. La verdadera y gran ventaja de la prueba legal radica en que la valoracin de la prueba hecha por la ley incita a las partes a proveerse, en los lmites de lo posible, de pruebas eficaces, facilitando as la tramitacin de los juicios, por un lado, y les permite prever a ellas, hasta cierto punto, el resultado del juicio, con las ventajas innegables que ello significa en orden a la disminucin de los juicios, por el otro. c) En materia de procedimiento civil el arbitrio del tribunal en esta materia est muy restringido, pues, como hemos visto,

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COUTURE, Fundamentos, pg. 144. COUTURE, Fundamentos, pg. 146.

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SEGUNDA PARTE. PERIODO DE LA PRUEBA

el legislador ha determinado con toda precisin la aplicacin de los diversos medios de prueba y su valor probatorio. En cambio, en materia penal existe cierta libertad para apreciar el valor probatorio de los diversos medios; queda ello entregado a la conviccin ntima del juez y ste no puede condenar en tanto no la adquiera basado en los medios de prueba que admite la ley (art. 456 bis del C.P.P.). En el nuevo sistema procesal penal se consagra como principio general el sistema de apreciacin de la prueba de la sana crtica, conforme a lo previsto en el artculo 297 del Cdigo Procesal Penal.

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