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Les intermdiaires du droit commercial sont : Les personnes physiques (consommateurs) Les socits commerciales (commerants) Les non-commerants sont aussi des sujets du droit commercial. Le lgislateur fait trs attention la protection du consommateur. Exemple : Lorsquon a un abonnement de tlphone, le lgislateur essaye de nous protger grce une lgislation commerciale nous permettant de rsilier le contrat au profit dun autre. Le tribunal de commerce est le lieu ou le contentieux va pouvoir tre rsolu. Ce qui va tre dclencheur du droit commercial cest lacte de commerce. Ds linstant o on est dans le cadre dun acte de commerce on est en droit commercial. Lacte de commerce signifie simplement quil va y avoir une volont lucrative dans le chef dune des parties. Lacte de commerce, sil a une volont lucrative, un caractre habituel. Exemple : Si je vends un Bic une fois, je ne suis pas pour autant commerant car ce nest pas mon habitude. Il ny aura pas de ritration. Si la fin de lanne, les meilleurs de lauditoire dcident de vendre leurs notes aux autres, on nest toujours pas dans un acte de commerce. Par contre, sil fait ca systmatiquement avec tous ces cours tous les ans, on peut commencer parler dacte de commerce. Cependant, il y a des exceptions. Il y a des personnalits juridiques, des structures qui ne font jamais du commerce. Les professions librales sont, par exemples, rpute pour ne pas tre commerciales. Cest prvu par la loi. Or, toutes ces professions librales font des actes contre rmunrations. On pourrait assimiler leur activit une activit commerciale. Les professions librales sont : Les architectes Les notaires Les avocats Les pharmaciens Le droit commercial ne considre pas les professions librales comme commerciales. Ils ne relvent donc pas du tribunal de commerce et leurs activits sont purement civiles. Les avocats ntablissent pas de facture mais des tat des frais et honoraires. On y retrouve les mmes lments sauf quil ny a pas de numro dentreprise. Le mme exemple vaut pour les ASBL. Les ASBL (associations sans but lucratif) sont des structures qui sont purement non commerciale mais qui pourtant peuvent faire des actes vocations conomique. Exemple : ce sont pratiquement toujours des ASBL qui sont des
producteurs ou organisateurs de concert. LASBL espre non seulement rentrer dans ces frais mais gagn de largent mais ce nest pas un acte de commerce. On considre que cest vocation culturelle. On considre que lobjet final de lASBL nest pas de gagn de largent mais de maximaliser lactivit pour pouvoir faire dautres activits culturelles. La vocation nest pas lucrative.
Le formalisme lgal
Le formalisme lgal est largement suprieur en droit civil quen droit commercial. Par le formalisme lgal, on entend le fait quil y a toute une srie dobligations que le droit civil prvoit pour quun acte soit valable. En droit commercial on est beaucoup plus laxiste. On accepte que beaucoup plus de document soit moins bien rdig cause de lurgence. On considre que le droit commercial cest le droit de lurgence alors que le droit civil est le droit de rflexion. Exemple : On est dans un magasin et on est entrain de discuter avec un vendeur et un livreur arrive. Le livreur dpose ces palettes. Le vendeur na pas le temps de vrifier le contenu et le livreur na pas le temps dattendre. Le vendeur va signer le bon de livraison sans vrifier. Dans tous les bons de livraisons, il est indiqu : Lensemble des biens livr Le fait que la personne est daccord, si elle a sign, quelle a bien rceptionn les biens livr
Autrement dit, quand le vendeur sign la va vite un bon de livraison, il reconnait avoir reu tous les lments stipul. Vu labsence de formalit en droit commercial, il va pourvoir disposer de la possibilit, bref dlai, de contacter lentreprise qui livre pour signaler quil y a une erreur dans la livraison. Si la livraison est contester bien plus tard, le juge ne va jamais accepter sa mais si le problme est constater le lendemain, le tribunal va accueillir le fait que la personne pris un temps raisonnable pour vrifier la livraison de la marchandise. Le juge va tenir compte de la situation des partis. Il va vrifier sil parait vraisemblable que lacheteur et reu la marchandise et dise que non. Un lment qui va trancher dans ca ce sont les courants daffaire. Si le client bonne rputation, quil travail depuis des annes et quil na pas lhabitude des tribunaux (on dit quil est honorablement connu) le juge va trancher en ca faveur pour autant que sa paraisse raisonnable. Sil ny avait que deux boite rceptionner et quil dit quil nen a reu quune ce nest pas raisonnable. Il y a un certain libre arbitre qui est laiss au tribunal. Cependant, lcrit nest pas compltement sans valeur pour autant mais il a moins de sacralisation quen droit civil.
Le mode de preuve civil qui est hirarchis est en complte dichotomie avec le mode de preuve du droit commercial qui est libre. Ca veut dire quen matire commerciale, le juge se fonde sur son intime conviction sur base de tous les modes de preuve quil voit. Il pourra donc estim, malgr un crit, que cest lautre parti qui a raison.
Les usages
Les usages en matires commerciales sont largement suprieurs aux rgles du droit civil qui sont plus strictes. Le droit commercial est beaucoup plus laxiste parce quon estime quil y a toute une srie de choses qui sont accepte cot de la lgislation.
Exemple : La marchandise livre nest pas conforme la marchandise commande. En doit commercial il existe le principe de la rfection qui est de dire cest peut-tre pas ce que jai command mais sa peut mintresser aussi. Tu va me faire une rduction. La rfection permet de modifier un contrat et de le remplacer par un contrat nouveau avec des conditions diffrentes de celles qui avaient t prvues lorigine.
Lobligation dimmatriculation
Tout commerant ou toute socit commerciale doit avoir un numro dentreprise. Cest un numro qui va identifier chaque commerant et qui va tre donn par la banque carrefour des entreprises via les guides dentreprises. Ce numro dentreprise est galement le numro de TVA. On na donc plus quun seul numro qui permet de nous rpertorier.
Conditions pralables
Tous commerants doivent avoir une gestion de base. Il doit pouvoir dmontrer quil est capable de grer. Il faut distinguer deux catgories : Celui qui exerce en son nom : pas besoin de la gestion de base Celui qui exerce sous forme de socit : besoin de la gestion de base En plus de la gestion de base, il faut laccs la profession (pour autant que la profession soit rglemente). Les professions rglementes sont une trentaine. Ce sont des professions pour lequel ont estime quil faut des connaissances techniques et que la gestion de base ne suffit pas. Exemple : Les carreleurs, bouchers ou boulangers ont besoins de connaissances techniques appeles accs la profession. Laccs la profession est obtenue par des tudes particulires ou en ayant travaill un certain nombre dannes sous la supervision dune personne ayant laccs la profession. Laccs la profession est alors demand auprs de la chambre des mtiers et ngoces. Cest elle qui accorde lautorisation de pratiquer une activit particulire. Il y a de plus en plus de professions qui ncessitent laccs la profession.
Publicit et sanction
Un commerant doit toujours un informer de son numro dentreprise et de ses coordonnes physique et bancaires. La loi exige quil y ait une adresse physique pour que lon puisse savoir ou se situe lentreprise et particulirement dans quel pays.
Le numro de compte est la rgle absolue parce que tous commerant doit accepter le payement par compte. Lorsquon a un numro de compte, la seule possibilit pour le commerant de refuser le payement par compte cest lorsque le payement sur immdiatement exige en espces pour des petites coupures. Ds linstant o on dpasse un montant suprieur 125, la rgle cest le payement par compte et lexception le payement en espces. Il est interdit de paye en espces au-del de 10.000 lorsquon travaille avec un officier publique (exemple : un notaire). Dans lobligation de publicit, le commerant doit aussi informer de son statut matrimonial. Il doit indiquer sil est mari et sil a un contrat de mariage. Beaucoup de commerant qui se marrie et qui ne font pas de contrat de mariage mettent leur conjoint dans le risque de la solidarit du codbiteur. Pour un commerant qui na pas de contrat de mariage de sparation, le patrimoine du couple forme le gage des cranciers. Exemple : Un boulanger fait de mauvaises affaires et ne paye pas sont fournisseurs de farine. Il doit 7.500 sont fournisseur de farine. Si le couple (du boulanger) na pas de contrat de sparation, le notaire peut saisir tous les biens du couple pour rembourser la dette du boulanger.
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Cest un acte complexe puisquil va y avoir un rapport entre un commerant et un non commerant et les lois qui vont sappliquer ne sont pas les mmes. Le commerant devra respecter le droit commercial alors que le non commerant devra respecter le droit civil. Dans ce cadre, on peut avoir une procdure judiciaire qui sera elle aussi bicphale. Le consommateur a le choix entre attaquer soit devant le tribunal de commerce soit devant le tribunal de premire instance. Si cest un commerant qui attaque un consommateur, il na pas le choix. Il doit, dans tous les cas, attaquer devant le tribunal de premire instance. Le tribunal qui sera comptent va dpendre de 3 critres : Le montant : est-ce quon est plus ou moins 1.850 Est-ce quon est dans une matire commerciale ou non ? Matire civile ou matire commerciale Exemple : on est victime dun escroc. Il nous vend sur base dun site internet qui nexiste pas uniquement pour rcuprer notre argent. On va porter plainte au pnal et arriver devant un tribunal correctionnel. En allant devant le tribunal de premire instance, le problme cest quon va devoir payer les frais de la procdure. Si on introduit une procdure en correctionnel, cest le ministre de la justice qui prend en charge les frais.
Moyens de payer terme avec une possibilit de pouvoir transfrer ce document diffrents crancier pour que ce document puisse tre utilis sans mobiliser de largent
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demander tre protger de ces crditeurs pendant quelques temps. Le tribunal de travail va dsigner un mdiateur de dettes. Le mdiateur de dettes va devenir le seul interlocuteur des cranciers. Le mdi va tre publi au moniteur belge et ne pourra plus contracter de nouveau emprunt. Il est considr comme un incapable. Le mdiateur va avoir un contrle total des dpenses et va donner son dimanche au surendetter. Tous largent que reoit le surendetter arrive sur le compte du mdiateur et le mdiateur dcide quelles dettes il faut payer et dans quelle mesure. Lensemble des dettes vont tre hirarchise selon leur importance et le mdi recevra une partie pour faire face ces dpenses primaire. Sil doit acheter une nouvelle paire de chaussure, il doit demander au mdiateur lautorisation. Cest trs contraignant mais trs avantageux car la fin de la priode de mdiation (3 ou 5 ans), toutes les dettes non encore rembourse seront annules. Le mdiateur est pay, sur base dun pourcentage fix par la loi qui est de 3% des ressources du mdi. Ces 3% sont super privilgi. Si le mdi travaille au noir, il perd le pouvoir de mdiation. En Belgique, on a au bas niveau, la justice de base quon appel la justice de proximit. Il y a la justice de paix pour les matires civile et commerciale et le tribunal de police pour des dlits base. mineurs La (excs de de paix, vitesse, soccupe taux des dalcoolmie,). Ce sont des juridictions de justice matires infrieures 1.850 sauf en matire locative o elle a une comptence de pleine juridiction. En matire locative il ny a pas de limite. Si on nest pas content de la dcision du juge de paix, on peut aller devant le tribunal de premire instance. Lappel du juge de paix est le tribunal de premire instance. Si le juge de paix statuer en matire commerciale, lappel du juge de paix est le tribunal de commerce. Le tribunal de premire instance et le tribunal de commerce on leurs comptences propres. On va dabord chez eux ds que laffaire est suprieure 1.850. Au tribunal de premire instance, il ny a que des magistrats professionnels alors quau niveau de tribunal de commerce il y a un prsident (juge professionnel) et des juges consulaires (juge non professionnel qui ont une vision de la vie commerciale et qui aide prendre les dcisions). Les tribunaux de commerce et de premire instance ont une juridiction dappel. Dans les deux cas, cest la cour dappel mais il y a la section commerciale et la section civile. Attention : on ne peut faire appel quune seule fois donc si on perde devant le juge de paix on peut aller devant le tribunal de commerce mais on ne pourra plus aller devant la cour dappel. La cour de cassation est une cour qui statue uniquement en droit. Ce nest plus du fait. On dit quelle statue sur les formes substantielles peine de nullit. Elle ne soccupe plus des problmatiques qui sont exposes devant les juridictions. Elle regarde si la cour dappel correctement juger.
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La protection du consommateur
Linformation du consommateur
Le principe de linformation est quelque chose dabsolument essentiel. On informe le consommateur par le biais de trois sous-branches : 1e information : linformation quant aux prix, aux quantits et aux contenants dun produit La marchandise peut-tre vendue en vrac (sans la moindre information) ou lunit. Exemple : En Afrique, on peut acheter les mdicaments la pice, une pilule la fois. Ce qui ne permet pas davoir les informations sur la posologie, la date de premptions, En Belgique cest impossible grce la protection du consommateur.
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Le prix : En Belgique (et dans lensemble de lunion europenne), les prix doivent tre systmatiquement affich. Ils doivent ltre toutes taxes comprises. La seule possibilit pour que le prix ne soit pas affich cest dans le trs haut de gamme. Exemple : les grands bijoutiers ou restaurant sont autoris ne pas afficher les prix. Ils bnficient dune exemption pour permettre madame de choisir un cadeau sans ce souci du prix. 2e information : la publicit La publicit est trs rglemente. Il y a une srie de publicits qui sont soit rglemente, soit interdite : Principe : la publicit est libre La rgle cest que la libert de la publicit prdomine. Exemple : on a tous vu des publicits qui choque ou qui font dbat ou qui ensuite sont interdite et retire. Ce sont les annonceurs2 qui seule peuvent faire de lautorgulation. Il ny a pas dinterdiction. Le JEP (Juridique publicitaire) nest pas un tribunal. Cest purement un rapport ltique. On peut poser la question au juriste de savoir si cest bien ou pas bien de faire la pub mais sa na aucune consquence lgale. Exception : la publicit est interdite Les publicits interdites sont : La publicit trompeuse : La publicit trompeuse est celle qui ne dit pas la vrit. Exemple : une voiture qui dit avec telle voiture vous pourrez avoir du 1l/100km. Cest impossible donc cest une publicit qui est trompeuse. La publicit dnigrante : La publicit dnigrante est le fait de critiquer quelquun ou quelque chose de manire mettre en avant le produit. Exemple : Au moment o Ryanaire commenait tre connu en Belgique, la Sabena existait encore mais tait entrain de couler. La Sabena avait une pub qui disait avec la Sabena vous y sera dj . Ryanaire faisait des pubs qui taient systmatiquement cibl sur leurs principaux concurrents mais ils taient malins et ils nattaquaient pas directement mais de manire dtourne. Quand la Sabena allait trs mal et quil y avait des rumeurs de faillite, Ryanaire a fait une pub qui disait avec Ryanaire vous y serait encore . Il y avait un avion au sol (qui ressemblait un avion Sabena) et un avion qui volait encore avec Ryanaire. Sabena est tombe en faillite et le curateur attaquer Ryanaire pour publicit dnigrante et il a gagn. Ils font constamment de la publicit dnigrante mais sur une base de risque calcul. Ils savent quils seront condamn mais ils cherchent savoir de combien pour calcul si cela en vaut vraiment la peine. Si le risque est de 100.000 mais que cela va leur rapporter plusieurs million ils le feront quand mme.
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Personne qui diffuse la publicit (exemple : la STIB avec les panneaux affichage au arrt) et non personne qui la finance
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La publicit comparative : La publicit comparative est autorise pour autant quelle se base sur les mmes produits et services et quelle nait pas de caractre dnigrant. Sinon, elle est interdite. Exemple : Si base montre des chiffres, 100 sms chez base 3, chez Proximus 15, chez Mobistar 10. Sa ne pose pas de problme. Cest totalement autoris. Par contre, si base dit nous sommes toujours moins cher par rapport nos principaux concurrent et que Proximus dcide de prvoir une rduction de tarif pendant une priode. La pub devient illicite au regard de la loi puisquelle devient mensongre. Il y a malgr tout un risque que Base obtient gain de cause sous prtexte que Proximus ait fait un choix particulier qui ne met pas en exergue la fait que dans la grande majorit des cas, Base a raison. Lexception de parodie est de dire que chaque entreprise doivent accepter quon ce foute un peut de lui de manire raisonnable. Si on le prend sous langle de la drision ca va. La publicit trompeuse, la publicit dnigrante et la publicit comparative sont des exceptions la libert de la publicit. Le tribunal comptent est toujours le tribunal de commerce. Exemple : quon soit un consommateur heurter par une publicit, quon soit un consommateur qui a acheter un produit suite a une publicit trompeuse ou quon soit un concurrent o on a limpression davoir t le dindon de la farce, dans tous les cas de figure cest le tribunal de commerce qui statuera pour voir si la publicit est respectable ou non. Linformation du consommateur passe par la publicit et par toute une srie de dinformation annexe.
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Exemple : on achte chez un concessionnaire automobile une voiture doccasion et on est super contant du prix. Cest un prix extraordinaire. Le vendeur dit que la voiture sera livre la semaine plus tard. 1 mois plus tard la voiture nest toujours pas la et on voit quil est mit dlai de livraison titre purement indicatif . Si on annulait le contrat, on annulerait tout en perdant lavantage du faible prix. Avec le fait que seule la clause est considre comme nulle, on peut rclamer telle voiture, de telle anne et dire que si le vendeur nest pas capable de la livre il doit en livre une autre pour le mme prix et avec la mme qualit ou en tout cas conditions quivalentes. On retourne lavantage au profit du consommateur. Une autre clause totalement interdite est de fixer le prix dun dommage la baise pour une partie par rapport une autre. Exemple : on a un contrat et on dit que si le consommateur rsilie le contrat il devra payer une indemnit de 15% mais que lentreprise peut rsilier le contrat tout moment sans indemnit. Cest illgal. Il y a inquit donc la clause est nulle. Il ne faut pas croire en lobligation de respecter un contrat que lon a sign. Ce ne veut pas dire que le contrat na pas dimportance mais il ne faut pas croire la religion de la signature. Ce nest pas parce quon a sign un contrat ou quon a accept des conditions gnrales, quelles nous sont forcment opposable. On nest pas toujours tenu par les obligations auxquelles on croit est astreint. Exemple : les contrats rvolving en termes de communication tlphonique. On achte des contrats 24 mois renouvelable des prix incroyable au dbut et puis de plus en plus onreux et on nous dit que si on na pas envoy de pravis au moins 6 mois avant par recommander, tu es reparti. Cest faux. La loi est trs claire, dans le cadre dun contrat revolving, le pravis quon peut donner est de 2 mois tous moment. On nest pas repartit pour 24 mois et il ny a pas dindemnit payer.
La rglementation de la vente
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regroupement de commerants qui dcident de faire des actions promotionnelles. Ca les autorise faire des promotions (mme en priode de pr-soldes), mais des promotions qui ne visent pas une vente perte.
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Cessation : on cde mais on transmet quelquun dautre Cession : rupture, fin du bail
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Le droit de renonciation est trs important dans la vente hors entreprise. De plus, il doit faire lobjet dune clause spcifique crite en caractre gras. La clause du droit de renonciation est une clause qui prcise que lacheteur peut rsilier, sans frais, son contrat dans une dure de 15 jours qui suit la livraison de la marchandise et non pas la commande. Avec cette clause, on dispose du droit de renonciation que ne peut pas nous imposer de frais autre que celui de remettre nos frais la marchandise disposition du vendeur. Dans certains cas, le retour dans les 15 jours est impossible. Cest le cas des bien dusage immdiat (exemple : location dun film sur Belgacom TVA). Cest bien ne peuvent bien sur pas tre retourn. Cest galement le cas des bien dont la livraison peut tre rapide mais dont lexcution nintervient que bien plus tard comme lachat de tickets davion. Ils sont considr comme usage immdiat car plus tard, le vol serait peut-tre complet, plus cher,
Lachat forc
Lachat forc est le fait quon nous impose un bien ou un service que lon na pas voulu. Exemple : on reoit par un poste un produit avec une lettre qui dit sa cote 10. Merci de le payer ou de nous le renvoyer et on ne le renvoy pas parce quon a autre chose faire. Il nous envoi ensuite un courrier qui dit quon ne la pas renvoyer dans les dlais et que donc on doit le payer. Cest interdit. Lachat forc est interdit. Tout produit qui nous est envoy o adresser sans demande pralable peut tre gard sans contrepartie financire. Il y a une exception (mais tempre) : les produits vendu par des organisations caritatives reconnues. Il ny a pas de contrainte lgale mais on considre quil y a une sorte dacceptation que pour les entreprises caritatives ce systme soit un systme incitatif qui fait partie de leurs outils marketing pour avoir plus dargent.
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La vente conjointe
Loffre conjointe est le fait de vendre 2 produits simultanment quon ne peut pas acheter sparment. Jusquen 2010, loffre conjointe tait strictement interdire. Dsormais, cest autoris parce que lunion europenne le prvoit. On ne peut plus empcher deux entreprises de sentendre entre elle ou une entreprise de vendre 2 produits. Exemple : quand lIpod est sorti, au dbut, il tait impossible de lacheter sans faire paralllement un abonnement Mobistar. Ctait encore interdit ce moment l et lunion europenne est rapidement intervenue pour faire cesser laccord entre Appel et Mobistar.
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Parquet = procureur du roi Admonestation = avertissement solennel, remontrance (sous entendu : ne recommencer plus ou vous aurez des problmes) 7 Astreinte = amande civile par jour de retard
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du dossier (cest--dire quel est le dommage subit par lentreprise). Elle permet de cesser lacte illicite mais pas de rparer le dommage. 3. Une sanction pnale : ce sont des peines correctionnelles ou dinterdiction de poursuite de lactivit.
Q : Comment est-ce quon peut prouver un comportement illicite de la part dune entreprise ? R : Cest un des soucis majeur du ministre des affaires conomiques. Le comportement illicite nest pas toujours vident pouvoir dmontrer notamment lorsquon a des ventes en soldes o le nouveau prix est affich. On ne peut pas toujours dmontrer ce quil en tait de lancien prix qui aurait t rehauss. Le meilleur moyen pour arriver ca, ce sont les contrles entre entreprises. Toutes les grandes entreprises se contrlent mutuellement. Larme ultime cest le constat dhuissier. Lavantage du constate dhuissier cest quil nest plus contestable et cest opposable la partie adverse au moment T.
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La protection de la concurrence
Le droit belge et le droit europen se partagent le droit anti-trust. Le droit anti-trust est le droit qui consiste lorigine mettre fin aux grands trusties (conglomrat qui organisait pratiquement la vie du citoyen amricain au dbut du 20 e sicle). Le droit europen et le droit amricain ont invent un concept quon appel le workable competition (concurrence acceptable). La concurrence acceptable veut bien dire quon ne tien pas avoir une concurrence parfaite. On laisse possible dtre un acteur essentiel sur le march. Il est mme possible dtre un acteur incontournable sur le march. Mais il y a des rgles. Cest rgles sont essentiellement mise en place par le droit europen mais le droit belge vient en complment.
Le droit europen
Il y a trois rgles/dispositions prvue en droit europen : Larticle 81 du trait de Rome Larticle 82 du trait de Rome Les articles 85-87 du trait de Rome Ces trois rgles visent ce que le march commun puisse se drouler dans de bonnes conditions. Pour cela, il y a plusieurs conditions essentielles : Linterdiction des ententes (art. 81) Linterdiction des abus de position dominante (art. 82) Le contrle des concentrations (art. 82)
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Cas o cest autoris : ce qui compte cest que cest un avantage pour le consommateur. Si laccord donne un avantage au consommateur cest autoris. Si on est dans des secteurs trs concurrentiels, la commission nous donne des autorisations de poursuite. Il existe certains secteur que lon considre comme trs sensible et o il faut permettre un certain daccord (Exemple : pour la recherche et dveloppement) mme si il fausse un peu le jeu de la concurrence.
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Exemple : Nokia va mal et dcide de salli avec Microsoft pour retrouver une position dominante. Microsoft pour acheter Nokia pour en faire sa branche tlphonique. Il y a un risque que la commission europenne linterdise.
Le droit belge
En Belgique, il y a les mmes rgles concurrentielles quen Europe. 2 organes : Auditorat : Parquet, procureur en matire sociale En droit de la concurrence Lauditeur est charg dune enqute souvent sous plainte (exemple : abus de puissance conomique) Conseil de la concurrence : Chambre qui va rendre des dcisions si lenqute de lauditeur est suffisamment probante. Si on nest pas daccord avec la dcision, on peut aller devant la cours dappel de Bruxelles. Principe de clmence : Lentreprise jouit dune clmence particulire si elle dnonce les autres entreprises. Elle aura une rduction de peine. Les autres entreprises seront pleinement sanctionnes. Cela permet dobtenir des informations. Exemple : Nutella. Il ny avait jamais de diffrence de prix quelque soit le vendeur. Nutella refusait les diffrences de prix. Ils sont tellement forts sur le march que cest eux qui impose leur prix en faisant pression sur les distributeurs. Lauditeur a dit quil y avait faute de la part de Ferrero (Nutella).
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La lettre de change
La lettre de change est un crit revtu des formes lgales, par lequel le signataire (tireur) ordonne une personne (tir) de payer une somme dargent dtermine un tiers (porteur) ou son ordre, une chance fixe. Gnralement, la lettre de change laisse au tir un dlai de paiement, et peut tre escompt par le bnficiaire auprs de son banquier. Elle est donc un instrument de crdit. La technique de lendossement en fait galement un instrument de paiement. Sous peine de nullit, la lettre de change doit comporter : La dnomination lettre de change Lordre de payer une somme dtermin Le nom du tir Le nom du premier bnficiaire La date de sa cration La signature du tireur Lindication de lchance Le lieu de lmission Le lieu o le paiement doit seffectuer
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Endossement : on va aller chez la personne qui on doit de largent et lui proposer la lettre de change en paiement. La lettre passe de mains en mains sans que largent existe. Les endossataires vont signer au dos de la lettre de change et donc, la date prvue, ils pourront aller encaisser largent mme si le tir ne les connat pas. Lintrt de la lettre de change est quon peut transmettre lendossement, cest--dire le fait de transfrer la lettre de partie en partie, ce qui permet de transfrer la dette. Exemple : la confection et vente dun vtement. Une 1e personne achte des matires premires pour confectionner du tissu. Elle vend le tissu un artisan qui va confectionner le vtement. Il le vendra ensuite a un commerant qui le commercialisera. Chaque fournisseur est en attente de son client jusqu ce que le vtement soit achet. Escompte : Quand on ne peut pas attendre lchance de la lettre de change, on peut aller la banque et demander tre payer. La banque sassurera ensuite de rcuprer largent chez le porteur. La banque va analyser la lettre de change et puis prendre une dcision. Le banquier doit avoir confiance. On obtiendra le paiement de la lettre de change par la banque mais sous escompte. On aura donc un peu moins que le montant mentionner sur la lettre de change. Rigueur cambiaire : Quand on signe une lettre de change, on sengage payer mme si la marchandise nest pas conforme. On tablit une reconnaissance de dette. Chaque personne est responsable de lautre. Tous les endossataires sont solidaires. La solvabilit augmente quand le nombre dendossataire augmente. Sil y a un problme avec les marchandises, on doit quand mme payer, mais, on pourra, aprs, attaquer le tireur en justice pour marchandises non conforme. Cas de non-paiement de la lettre de change : La lettre de change doit tre paye son chance. Le dbiteur cambiaire ne pourra bnficier daucun dlai de grce. Sil y a un dfaut de paiement lchance, le porteur devra, dans les deux jours ouvrables, faire constater par acte authentique le dfaut de paiement : cest le prott faute de paiement, tablit par un huissier de justice. Le prott constate donc quau jour de lchance, le tir na pas pay et il va figurer sur la liste des protts, ce qui est mal vue car elle est connue de tous les banquiers. La perspective dun prott constitue pour le tir un incitant srieux payer la traite. Ce systme constitue un redoutable moyen de pression pour inciter le dbiteur sexcuter. Laval est une personne qui nest pas un dbiteur mais qui va jouer le rle de protecteur dun signataire. Cest donc une sorte de garant qui participera au remboursement si le dbiteur principal ne paie pas. Cela vite donc des problmes de non paiement. Par contre, aprs coup, laval pourra se retourner contre le dbiteur principal.
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Le billet ordre
Le billet ordre ou promesse est un titre par lequel une personne appele souscripteur sengage verser la somme mentionne sur le titre, une chance dtermine, lordre dune personne dnomme bnficiaire . Ici, cest le dbiteur (souscripteur) qui est lauteur de la traite, sengageant ainsi payer sa dette lchance (diffrent de la lettre de change). Le crancier (bnficiaire) accorde de crdit son dbiteur, en acceptant un paiement diffr, moyennant un intrt.
Le chque
Le chque est un titre par lequel une personne mettrice (le tireur) ordonne un banquier (le tir) de payer vue une somme dargent dont elle disposition un bnficiaire (le porteur) et garantit ce dernier le paiement. Cet effet de commerce est toujours payable vue. Il ne mentionnera donc pas de date dchance. Mme si un chque est postdat, il est payable immdiatement. Le chque peut tre ordre, au porteur, ou a personne dnomme. Il peut donc circuler par voie dendossement. Au contraire de la lettre de change, la provision du chque doit tre pralable (il doit toujours tre provisionn). Il est en effet considr comme un billet de banque directement payable partir du moment o il est mis. En dautres termes, lmetteur doit, ds la cration du titre, disposer contre le banquier dune crance suffisante pour honorer lengagement envers le porteur. Dans le cas contraire, cela peut tre puni par la loi. Exception : lmetteur du chque peut solliciter le banquier au non paiement, cest--dire faire opposition et le solliciter de ne pas payer. Cependant, celui-ci doit motiver son opposition et risque des dommages et intrts si son opposition savre non fonde.
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Synthse
Objet chance Provision Tir Tireur Lettre de change Ordre payer vue ou terme lchance Toute personne ordre Chque Ordre payer vue Ds lmission Un banquier ordre, au porteur ou personne dnomme Instrument de crdit Instrument de crdit Instrument de et de paiement et de paiement paiement Billet ordre Promesse de payer vue ou terme Non Le tireur ordre
Fonction
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Des sanctions adaptes la vie des affaires sont prvus : La rfaction du prix : lorsque linexcution nest que partielle, lacheteur devra se contenter dune rduction du prix Le remplacement obligatoire : lorsque linexcution est absolue et que la chose est sujette des fluctuations de prix, lacheteur est suppos stre remplac ds larrive du terme convenu ou, dfaut, ds que linexcution des obligations du vendeur est devenue certaines. Le contrat est rsolu de plein droit, et lacheteur ne recevra, titre de dommages et intrts, que la diffrence entre le prix convenu et le prix des marchandises de remplacement quil est cens avoir acquises. Le remplacement facultatif : dans les autres cas dinexcution absolue, lacheteur pourra, aprs mise en demeure, se remplacer, sans jamais tre tenu de diligenter11 pralablement laction en rsolution.
Particularits communes
Garantie des vices cachs : le droit civil oblige le vendeur qui connaissait les vices de la chose, couvrir tous les dommages et intrts, y compris un manque gagner ou les dgts causs aux autres biens de lacheteur. En droit commercial, le vendeur professionnel est prsum connatre les dfauts des produits quil commercialise. Si on achte un bien avec un dfaut connu, cest notre responsabilit.
Le contrat dentreprise10
Le contrat dentreprise est en principe civil. Cest un contrat par lequel un entrepreneur, moyennant le paiement dune prix, sengage envers le maitre douvrage excuter un travail dtermin consistant en des actes matriels. Cest donc une situation o lon ne vend pas un bien ou un service de manire primaire. Le maitre de louvrage dispose dune facult de rsiliation unilatrale, moyennant indemnisation de lentrepreneur pour ses dpenses et travaux dj effectus ainsi que pour son manque gagner. De plus, le droit commercial amnage les rgles civiles relatives au contrat dentreprises : La loi sur les pratiques du commerce et linformation et la protection du consommateur Lusage permettant au matre de louvrage de remplacer lentrepreneur dfaillant, aux frais de ce dernier, sans rsolution judiciaire pralable
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Il ny a pas de lgislation concernant ces contrats, cest ce que dit le contrat en lui-mme qui est essentiel. Cependant, on a voulu viter que le contrat dentreprise soit lonin12, cest--dire prendre le meilleur pour soi et laisser les miettes aux autres ou que tous les avantages soient au profit de quelquun et tous les dsavantages au profit de lautre.
Abusif
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Le compte dcouvert : Le compte dcouvert est un crdit que le banquier autorise concurrence dun montant quil dtermine en fonction des ressources. Dans les entreprises, cest un crdit de caisse. Lide est de pouvoir passer en ngatif de temps en temps si on doit par exemple payer son loyer le 4 du mois alors quon ne reoit sont salaire que le 6. Cette protection ne vise pas les crdits hypothcaires. Le crdit hypothcaire est un crdit dont lobjectif est daider la proprit. Cest un crdit qui nest pas volatile. Son intrt dpasse celui du simple consommateur. Faire un crdit hypothcaire revient faire un bon investissement.
Notion
La loi du contrat de bail commercial (loi de 1951) est une loi dont lquilibre est bas sur le fait que le bailleur va devoir avoir un locataire commercial pendant une longue dure. En change de cela, le bailleur va devoir trs peu simpliquer dans la location du bien. Une fois que le bien est lou, le bailleur peut dormir sur ces deux oreilles et laisser son locataire faire ce quil veut.
Dure
Le fond de commerce est protg travers une dure de bail qui est assez longue (9 ans). Tout contrat de bail commercial ncessite une dure minimale de 9 ans !!! 9 ans est un minimum mais pas un maximum. Le maximum est 36 ans (9 ans renouvelable 3 fois). Cest un bail de 9 ans dont le locataire dispose, 3 reprises, de pouvoir demander de le renouveler pour la mme priode. Rien nempche au bout de 36 ans de ngocier un nouveau bail commercial mais on nest plus du
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tous un locataire commercial privilgi. On retombe dans la condition de struggle for life. Ce sera pour la meilleure offre. Min : 9 ans Max : 36 ans (9 + 3*9 ans) Cest la rgle pour le bailleur mais le locataire nest pas tenu par une dure aussi longue parce que sa pourrait ne pas tre rentable pour lui. Il peut rsilier son bail au bout de 3 ans ( chaque triennal). Sil ne le rsille pas, le bail se poursuit pendant une priode de 9 ans.
Renouvellement
Au bout de 9 ans, il ne se passe rien si on na pas demand le renouvellement bien temps. celui qui na pas demander son renouvellement dans les temps est contraint de remettre ces cls. Le contrat est rsili. Pout obtenir un renouvellement de son bail, il doit demander son renouvellement entre le 18 e et le 15e mois qui prcde le neuvena (9 ans). Exemple : on a un bail qui commence le 31 juillet 2011. Il se termine le 31 juillet 2020. La demande de renouvellement doit tre faite entre novembre 2018 et janvier 2019. Cest au locataire de demander le renouvellement ! Cest un dlai prfix et cest une demande qui doit tre envoye par recommander. Si ce nest pas fait par recommander dans les dlais, cest nul de nullit absolue. Le bailleur doit alors donner sa rponse. Il y a 3 solutions : 1. OUI : le problme est rgl 2. Il OUBLIE de rpondre dans un dlai de 3 MOIS : sa vaut renouvellement automatique 3. Oui MAIS : il veut changer les conditions. Cest ici que le dbat judiciaire risque de naitre. ce moment l va sinstaller une sorte de confrontation entre la demande et le refus partiel. Cest le juge de paix qui va dcider si on nest pas daccord avec les nouvelles conditions du bailleur. Si le juge de paix de rpond pas avant la fin du bail, le locataire va rester dans les lieux tant que laffaire nest pas rgl mais il pourrait avoir partir trs rapidement si le juge donne raison au bailleur. Si le juge de paix donne raison au locataire, le jugement vaut renouvellement pour une nouvelle priode de 9 ans. Le bailleur pourrait invoquer dautre motif pour refuser le renouvellement : Occupation personnel des lieux des fins commerciales : pour viter quil ne bnficie dune notorit, il doit payer des indemnit de 1 ans de loyer si il pratique une occupation commerciale et de 2 ans si il fait la mme chose. Exemple : sil reprend le magasin Hagendaz et quil faut des glaces, il devra payer 2 ans de loyer. Sil faut autre chose il ne devra payer que 1 ans. Si il ment en disant quil va faire de la restauration et pas des glaces mais quau final il fait des glaces, il devra payer 3 ans.
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La location dun tiers est ce quon appelle loffre dun tiers. Cest le fait que le bailleur dise quil a reu une offre beaucoup plus intressante que le loyer actuel. Loffre du tiers doit tre notifie au locataire originaire. Le bailleur dit non au renouvellement si vous naccepter pas loffre du tiers et il doit annexer loffre du tiers ce qui permettra de voir toute les conditions et la fiabilit du progrant. Si on ne croit pas la vracit du tiers, on va directement devant le juge de paix. Si elle y croit et quelle sincline, le tiers va devoir lui payer une indemnit quivalente de 1 ou de 2 ans selon quil fait la mme activit ou une activit diffrente. Attention, ce nest pas le loyer que payait lancien locataire mais le loyer que le tiers sest engag payer en tant que nouveau locataire. De nouveau, si on dit quon va faire une activit diffrente mais quon fait en ralit une activit identique se sera aussi 3 ans. Si le bailleur veux mettre le locataire dehors avant la priode de 9 ans, il peut y avoir deux raison ; le locataire ne paye pas ces loyers (cest le juge de paix qui tranchera) ou le locataire est insupportable (ca nest pas une cause de rsiliation. On peut uniquement accumuler les preuves pour lui refuser un renouvellement en bonne et du forme). Si la location changer de destination le bailleur peut demander la rsiliation du bail anticipativement parce que la philosophie gnral nest plus la mme. Exemple : on loue un bien pour vendre des glaces. Aprs un certains temps, parce que les glaces ne fonctionne pas trs bien, on dcide de faire bar tapas apro partir de 23h. Ce nest plus tout fait le mme concept. Le bailleur peut demander la rsiliation du bail. Si le bail ntait pas suffisamment spcifique et quil mentionnait juste Horeca tous secteur confondu la demande du bailleur sera rejete.
Cession et sous-location
La cession est la transmission son bail une autre partie. Lors de la sous-location on reste locataire mais on sous-loue tout ou partie du bien un tiers. Dans les deux cas, le principe est accept. On peut sous-louer et on peut cder son bail. Mais il y a deux drogations : 1. Sa ne peut pas se faire dans les 2 premires annes cessionnaire et le locataire restent tenu des obligations de sont sous-locataire. Pour le bailleur cest plutt une bonne affaire car ca augmente les garanties en cas de non paiement. Cette solidarit sarrte au moment du renouvellement. Le cdant nest pas tenu pendant 36 ans. 2. Le cdant (le locataire originaire) restent solidairement tenu des obligations du
Travaux
En matire de baux commerciaux, le sort des travaux est un peu complexe.
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1e rgle : Il est toujours prfrable de faire un tat des lieux. Cela fige une situation et ca permet de savoir comment le lieu se trouve la sortie. 2e lment : On ne peut pas louer un bien en mauvais tat locatif pour les rsidents en droit civil. Ce nest pas le cas en matire commercial. On peut louer un bien dans un tat lamentable. Il appartient au locataire de soccuper de lensemble des transformations quil estime ncessaire. Le locataire commercial peut faire toutes les modifications quil veut, sauf modifier la structure, sans laccord du bailleur pour attirer la clientle. Si le locataire veut modifier la structure, il doit en demander laccord au bailleur mais il peut tre tenu de remettre les choses en tat la sortie.
Le fond de commerce
Le fond de commerce est un ensemble de bien matriel et immatriel en vue de faire des activits commercial mis la disposition de la clientle. Dans un fond de commerce, on va retrouver : La situation gographique Un brevet, une marque, un nom de domaine (droit intellectuel) Le bail commercial Si on na pas un bail commercial en bton le fond de commerce ne vaut rien. Ds quon dcide de faire un bail commercial de plus de 9 ans, il faut passer chez le notaire. Le fond de commerce na de valeur que sil est, un certain moment, valoris, vendu ou cd. Dans le fond de commerce, lide cest que, avec force de travail, un bel emplacement et un nom bien implanter, on peut gagner de largent en revendant le fond de commerce. Quand on cde son fond de commerce, on cde son bail commercial et on dit au bailleur quon laisse tous au nouvel exploitant. Mais on peut cder un fond de commerce en cdant luniversalit (tous) ou en ne cdant que des parties. La cession dun fond de commerce ncessite que le cdant (celui qui va cder) apporte la preuve des 442, cest--dire le formulaire 442 qui prouve que le cdant ne doit pas dargent la TVA et lONSS. Le banquier, pratiquement toujours dans le cas dun bail commercial, fait un crdit moyennant un gage sur fond de commerce. Lorsquon fait ce gage sur fond de commerce, en ralit, on donne le fond de commerce au banquier si on ne rembourse pas ces crdits temps. Cest ce quon appelle un gage sans dpossession. On a un fond de commerce qui va tre inscrit au prs des conservateurs des hypothques comme appartenant la banque tant quon na pas tous rembourser.
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Le fond de commerce qui est gag, un droit belge, on appelle sa un nantissement. Cest une loi de 1919. Le nantissement sur fond de commerce sa veut dire le fond de commerce gag. Le banquier peut bnficier dun droit de suite. Ca veut dire quil peut dire quil vient saisir le fond parce quon pas rembourser le crdit.
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indpendant mais il a des avantages proche dun reprsentant de commerce parce quon ne peut pas le mettre la porte comme on veut. Il y a 4 conditions que le lgislateur prvu : Le contrat dagent commercial ncessite au moins un pravis dun mois par anne danciennet avec un maximum de 6 mois Le contrat dagent commercial constitue un commissionnement en amont et en aval, cest-dire que lorsquil rencontre un nouveau client et que, grce lui, la marque dispose dun nouveau client, il ne faut pas quon puisse rapidement lcarter. La rgle veut quil dispose galement du droit de faire encore factur encore un commissionnement mme si il est parti. Cest lindemnit dviction. Lagent commercial agit au nom des marques quil reprsente, cest--dire quil est vident que ce nest pas lui qui prend sur lui la responsabilit si un produit est dfectueux. Il va tre en premire ligne et cest lui qui va devoir sorganiser pour essayer de trouver une solution mais ce nest pas lui qui est responsable du produit. Il nest que le reprsentant dune marque qui le mandate. Lagent commercial va pouvoir exercer son activit sans close de non concurrence par principe, cest--dire que, normalement, on ne peut pas lempcher de poursuivre une activit de manire arriver ce quil ne puisse jamais se recaser. Exemple : il travail dans les vtements et on lui dit que le jour o il ne travaille plus avec tel groupe, il ne pourra plus jamais travailler dans les vtements. Les clauses de non concurrence sont autorises mais comme elles ne sont pas autorises de principe il faut quelles soient crites et quelles soient strictement limites sur le plan gographique de temporel. Exemple : Il est totalement interdit davoir un contrat avec un clause de non concurrence disant que cest interdit pendant 10 ans sur toute la Belgique alors quil ne travaille que sur Bruxelles. Les clauses de non concurrence qui sont illicite, mme signe, sont illgales et ne seront pas accepte par le tribunal. Ce qui distingue lagent commercial du reprsentant de commerce cest que le reprsentant de commerce, au contraire de lagent commercial, est un salari. Ca veut dire quon va lui garantir un fixe qui peut ne pas tre trs lev mais qui doit correspondre au moins au smic. Il aura aussi un commissionnement qui va dpendre du chiffre daffaire quil va faire gagner. Le reprsentant de commerce dispose aussi dune possibilit davoir une indemnit de rupture mais lavantage cest que cest la loi du contrat de travail et non pas la loi sur lagent commercial. Le lgislateur donner une troisime protection au reprsentant de commerce par rapport lagent commercial. Le reprsentant de commerce sera rput reprsentant si on ne parvient pas dmontrer quil est indpendant. En cas de problme avec son employeur, il faut invoquer le ministre des affaires sociales.
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Le contrat de commission
Le commissionnaire est quelquun qui va agir pour le compte dun commettant13 et le commissionnaire va tre charg de faire un type dopration souvent dans lanonymat de sont commettant. Le commettant ne va pas apparaitre pour diverse raison. Exemple : dans les ventes aux enchres, si le nom du commettant apparaissait, le montant qui serait demander serait suprieur celui que le commissionnaire va pourvoir avoir. Le commissionnaire recevra une commission (gnralement 25%) sur la diffrence entre le prix maximum que lacheteur tait prs payer et le prix rellement obtenu. Le commissionnaire est pay par commission sur le type dopration effectue.
Le contrat de courtage
Le courtier est un indpendant qui va mettre en relations deux parties. Cas le plus classique : le courtier dassurance. Le courtier dassurance met en relation un consommateur et une compagnie dassurance. Le courtier est payer par une commission paye officiellement par la compagnie dassurance mais en pratique cest le client qui paye parce que le montant de la prime dassurance va tenir compte de la commission du courtier.
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Belgique et que donc on est forcement les concessionnaires de concdant tranger. Si le concdant tranger veut mettre fin la concession, il doit payer cher et vite. Diffrence majeure entre la franchise et la distribution : La distribution prsume une exclusivit. En principe, le concessionnaire est exclusif ou quasi-exclusif ce que lon naura jamais dans une franchise. Le distributeur, sous forme de concession, vend un produit ou un service qui na pas une spcificit. Ce qui fait le modle conomie du franchiseur, cest le know-how. Cest de dire quon fait quelque chose quon ne verra nulle part ailleurs.
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dit payable dsormais chez . Ds quon est daccord entre le crancier et le banquier, monsieur ne peut plus recevoir largent de la facture. La banque va prvenir le dbiteur quil doit chez la banque. Ce systme cest dvelopper et prix un nouvel essor dans ce quon appel laffacturage. Laffacturage (ou le principe du factoring) est presque un nouveau mtier (surtout pour les PME). Laffacturage est un mode de financement qui consiste, pour une entreprise, dire : toutes mes factures doivent passer par mon banquier de manire ce que je ne moccupe plus de la problmatique des payements. On va cder toutes nos factures au factor qui est une entreprise de factor qui est en ralit un banquier. Le factor va reprendre lintgralit des factures et il va les classer, suivre les chances et les encaisser en change dune commission daffacturage (entre 10 et 15% du montant de la facture) parce quil a plus de temps et de ressources humaine que la PME. Laffacturage prsente un avantage linternational. Les banques peuvent beaucoup plus facilement rcuprer de largent au prs dentreprises trangres alors que la PME aurait plus de problme. Pour que le factoring fonctionne, il faut 3 conditions : 1. Il faut que le factor reoive toutes les factures. Sinon, on ne transmettrait que les factures plus douteuse et sa ne pourrait pas tre rentable pour le banquier. 2. Le banquier peut refuser des factures. Tous les factors ont des listes noires et ils peuvent refuser de travailler avec qui ils veulent. Ca signifie que le commerant va devoir faire sa gestion de risque et dcider sil veut continuer travailler avec ce client. Lentreprise va souvent faire appel au factor quand elle a un nouveau client pour voir si le factor laccepte et si non dcider sil prend le risque sa propre charge. 3. Le commerant doit protger le banquier en cas daction judiciaire ou en cas de contestation de la facture. Le commerant doit garantir son factor contre toute action qui serait lance en cas de contestation de facture, de non qualit, Lentreprise reste responsable de la transaction du bien ou service.
Le droit de la faillite
Le droit de la faillite est une des questions les plus importantes en droit commercial.
Conditions de la faillite
Pour bien faire, il faut avoir lesprit quon est dans la fin de la relation commerciale et que la fin de la relation commerciale peut aboutir 3 situations : Le commerant ou la socit dcide de mourir de sa belle mort , cest--dire quil dcide daller jusquau terme de son activit et puis darrter. Sil arrte par choix, on va
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se retrouver dans un systme qui nest pas celui dune faillite mais celui dune liquidation. On est dans des phases relativement sereines de la fin dune activit commerciale. Exemple par rapport aux personnes physique : la liquidation volontaire est du suicide et la faillite est lhomicide. On vous tire dessus rapidement sans moyen de sen sortir. La faillite est quelque chose qui fait que normalement on ne la pas choisit. La faillite prvoit aussi la situation o le commerant va se faire harakiri pour viter de se faire trop blesser par un tiers. La procdure de faillite nest normalement pas volontaire. On ne la choisit pas. Pour rentrer en faillite, il faut 3 conditions : Il faut tre commerant ou une socit commerciale. Sa exclut toute une srie de personnes : Les consommateurs (il ny a pas de faillite pour les particulier -> loi DiRupo p. 11) Les professions librales : ils ne font pas dactes de commerce donc ils ne peuvent pas tomber en faillite. Par contre, ils pourront tomber en liquidation judiciaire. Les ASBL : elles ont une activit non commerciale donc elles ne peuvent pas tomber en faillite. Il faut avoir un tat de cessation de paiement. Ca veut dire quon nest plus en tat de rgler nos dettes. Cest un lment trs subjectif parce que ltat de cessation de paiement peut tre temporaire. Si on arrive convaincre un juge que dans 15 jours sa ira mieux et quon pourra payer nos dettes, on nest pas en tat de faillite. Il faut un tat de cessation de paiement qui apparaisse comme tant dfinitif. Il faut un branlement de crdit. Lbranlement de crdit, encore plus subjectif, ca veut dire quon na plus la confiance du banquier. Le banquier est indispensable parce que tant quil allonge des crdits, on ne sera jamais en tat de faillite. Tant que le banquier fait confiance, il ny a pas dtat de faillite. Exemple : un laboratoire pharmaceutique qui est au bout de la recherche pour trouver un vaccin et dont le banquier croit dans le laboratoire. Le directeur du laboratoire appel rgulirement pour essayer davoir des rallonges. Tant que ca se passe, on nest pas en faillite. Si ces 3 conditions sont runies, la procdure de faillite peut va tre lance.
La procdure de faillite
La procdure de faillite peut tre lance de 3 manires : a) Citation de passer devant le tribunal de commerce par un des crancier (cest le plus courant). Nimporte quel crancier qui a vu sa dette non paye lchance peut introduire une procdure de faillite. Souvent, il na pas intrt le faire mais il peut le faire. Cest lONSS qui est le principale vecteur de laction judiciaire en matire de
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faillite parce que lONSS est pratiquement le premier qui un certain moment quand on ne paye pas ces cotisations sociale attaque le commerant. b) Citation par le parquet. Le parquet financier va introduire une procdure parce que, en amont de cela, il y a le systme des clignotants (invent depuis la loi de 1997). Cest un systme qui consiste voir si une entreprise na pas des soucis. Avoir des soucis cest avoir plusieurs jugements auquel on ne sest pas prsent, avoir une saisie, avoir des plans dapurement quon ne respecte pas, Dans chaque tribunal de commerce, il y a un dossier pour une entreprise (mme si il est vierge). Si on constate au bout dun moment quune entreprise beaucoup de problmes en peu de temps, les clignotant sallument et on est appel. Un juge commissaire appelle pour quon vienne sexpliquer. Si le juge nest pas rassurer il transfrera le dossier au parquer. Le parquet est le reprsentant de lintrt public. Son ide est dliminer toutes les entreprises qui gche lavenir conomique et plus je les limine tt moins ils feront de dgt. Donc le parquet lance ensuite des procdures de faillite. c) Laveu de faillite. La loi dit quil faut faire aveu de faillite dans le mois de sa cessation de paiement. Ce nest pas un choix. Cest une obligation juridique. En pratique, trs peu dentreprise dcident de ce faire harakiri. Cest vraiment rare parce quelle ne sestime jamais totalement en cessation de paiement et quand elles le fond soit un crancier, soit le parquet la dj attrap avant. Mais, pour un certain nombre dentreprises, le choix de laveu de faillite (qui est normalement la loi) est galement le moyen de choisir sa propre mort. On est dans le beau cas de leuthanasie. Lavantage de ce mode est quon peut ce prparer et tre en paix avec ces cranciers Une fois que le tribunal de commerce a prononc la faillite, le responsable de la socit est le curateur. Le curateur va tre la personne qui va reprsenter les intrts des cranciers et de la socit. Il est le nouveau grant de la boite. Le curateur est un avocat qui est choisit sur la liste des curateurs qui est une liste que le tribunal de commerce met jour en fonction des comptences des avocats et qui est une liste volontaire. On peut dcider dtre curateur ou non. Le souci du curateur cest quil doit toujours agir dans lurgence. Il y a un prononc de faillite et il faut faire une descente de faillite. La descente de faillite doit tre, en principe, faite dans les 48h. Ca veut dire que le curateur doit physiquement ce rendre au sige. Il doit prendre les cls, faire le relev des biens, des factures, et doit dire quil est dsormais le propritaire de la boite et quil faut dgager. Son premier rle va tre de licencier le personnel. Le curateur est le personnage central. Dans sa descente de faillite, le curateur va techniquement avec son juge commissaire. Il a un reprsentant du tribunal qui laccompagne et qui est le contrle de la loi parce que le curateur est un avocat mais cest un mandataire de justice. Ce nest pas un avocat qui travail au compte dun client. Il travail pour le compte de la justice. Il doit tre contrler par un juge, quon appel le juge commissaire, qui va voir si les oprations que font les curateurs sont correcte par rapport aux exigences du tribunal.
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La premire chose que va faire le curateur cest changer le sige. Il va y avoir une publication au moniteur o il va mettre le sige de lentreprise ladresse de son cabinet. Ainsi, tous les courriers (y compris lectronique) vont arriver au cabinet du curateur. Deuxime chose que fait le curateur : il va soccuper de la vente de lensemble des actifs. Tous les actifs doivent servir rembourser les cranciers. Son objectif est de vendre au meilleur prix et de rembourser ensuite les diffrents cranciers. Une faillite est toujours dficitaire. On sait qu la fin il y aura moins dargent que ncessaire pour rembourser lintgralit des dettes. Il va essayer dviter la faillite creuse, cest--dire quand un curateur fait une descente de faillite et il ny a plus rien. Dans ce cas la, le curateur va devoir faire une faillite prodo, cest--dire quil ne sera pas payer. Le curateur va tre pay sur les actifs quil va parvenir vendre mais sil ny a plus dactif il ne sera pas payer. Lide est que si le curateur tombe sur une faillite creuse, il sera plus nerver et il va peut-tre vrifier de manire plus draconienne toutes les fraudes qui ont put tre commises et attaquer les gestionnaires/responsables. Dans la pratique, ca nest pas toujours le car ils nont pas spcialement de temps perdre avec des faillites creuses.
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devoir appeler le fond dindemnisation des entreprises en difficult et en faillite qui va intervenir pour le solde. Le banquier : il a un privilge quil sest octroy quand on a sign le contrat. Le bailleur : le propritaire du rez-commercial, de lentrept, pas le bailleur civil du grant. Il a un privilge sur les loyers impays par rapport aux biens qui garnissent le local lou. Sil ny a plus rien dans le local, son seul privilge cest de rcuprer ces sous. Par contre, sil a lou un garage dans lequel se trouve une Porche, il va avoir un privilge sur la Porche. Les cranciers gnraux : LONSS Le fisc Belgacom Electrabel Fournisseurs
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Les fournisseurs pour les commandes en cours pourrait ne pas avoir envie de vendre une socit en faillite par peut de ne pas rcuprer son argent. Cest gens qui seront des cranciers aprs la faillite, ne sont pas appel cranciers dans la masse mais crancier de la masse. Ils sont cranciers de la socit qui est tomb en faillite mais qui poursuit son activit. Ils sont certains dtre payer. Ils sont un tout petit peut moins certain que le curateur mais ils passent juste aprs.
La priode suspecte
Pour viter que les grants ne revende un maximum avant une faillite et parte avec un maximum dargent en laissant des dettes, le lgislateur prvu le principe de la priode suspecte. La priode suspecte cest 6 mois (et 8 jours) avant la faillite. Pour le lgislateur, tous ce qui a t fait dans les 6 mois qui ont prcd la faillite est prsum suspect. Le curateur va regarder tous ce qui cest passer durant les 6 mois prcdant la faillite. Ca veut dire que si on chercher faire une belle faillite , et quon a dcid du jour de la faillite, on doit faire un maximum et puis encore essayer de tenir pendant 6 mois. Si on tient pendant 6 mois sans tre mis en faillite, le curateur ne trouvera rien redire pendant la priode suspecte. Pendant la priode suspecte, le curateur peut tous remettre en question. Avant, il peut le faire aussi mais il doit prouver la mauvaise fois. Except source interne qui dnonce, en gnral, les curateurs nont pas la possibilit daller regarder aussi loin.
La problmatique de lexcusabilit
La problmatique de lexcusabilit arrive tout la fin de la procdure de faillite. Lorsque la faillite se clture, le tribunal de commerce appel le curateur, le failli et les cranciers. Il demande 3 choses : Est-ce que tous les actifs ont bien t vendus ? Si oui, quoi on-t-il servi ? Est-ce que tous les cranciers on reut, ou pas, ce qui leur tais du ?
Le curateur se voit aussi interroger pour savoir sil estime quil y a eu fraude. Est-ce que le faillit collaborer dans la procdure ? Est-ce quil a rpondu aux questions que le curateur lui posait ? Est-ce que le curateur trouver un certain nombre de choses qui lui paraissait bizarre ? La fraude caractrise nest pas toujours claire. Si ca na pas lair trs clean, les tribunaux vont statuer sur lexcusabilit. Lexcusabilit consiste voir si on excuse le failli davoir t au-del des couts. En matire de faillite, il y a une prsomption dexcusabilit. On est prsumer de bonne foi jusqu preuve du contraire et cest le tribunal de commerce qui statue.
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Diffrents cas de figure : Le tribunal dit quil ny a rien reprocher. Le gars repart tranquille et peut reprendre une nouvelle activit. Toutes les dettes sont effaces. La faillite nabouti pas lexcusabilit parce que le curateur ou les cranciers parviennent convaincre le tribunal. Ca peut entrainer un volet pnal qui consiste interdit pendant 1, 3 ou 5 ans au failli de poursuivre une nouvelle activit. Il ne peut plus travailler comme commerant. Si on va rcuprer tout ou partie des sommes due au failli qui a t dclar non excusable. Cest la trs grosse pe de Damocls qui peut arriver sur un commerant qui na pas t dclar excusable. Si une responsabilit personnelle est mise en place par le curateur, cest son propre patrimoine qui peut trouver tre redevable des sommes en ce y compris si il est grant dune socit.
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de redressement va fonctionner. On envoie ensuite aux diffrents cranciers le plan de redressement qui est approuv par le tribunal et on laisse les gens tranquille pendant une priode fixe par le tribunal. Pendant cette priode, on doit montrer des signes de redressement. la fin de la priode, on doit retourner devant le tribunal si ont souhaite avoir une prolongation. Lide est vraiment de ne pas rester sous perfusion pendant des annes. Ce plan de redressement va faire que les cranciers vont se voir couper leur demande. Ils ne vont pas avoir un montant principale + intrts + clauses pnales mais ils vont obtenir une somme sur lequel le tribunal va mettre son accord. Un tien vaut mieux que deux tu laura : il est prfrable pour le crancier (surtout chirographaire) dtre certain davoir 70% que de ne rien avoir du tous si la socit tombe en faillite. Cette loi semble avoir des effets largement plus positifs. Elle permet de mettre des employer dehors pendant la priode de redressement et de ne pas avoir lONSS et le fisc sur le dos constamment puisquils sont, eux aussi, contraint de respecter la loi sur la continuit.
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Index
LE DROIT COMMERCIAL ......................................................................... 1 LES SPCIFICITS DU DROITS COMMERCIALE (DISTINCTION DU DROIT CIVIL) ..... 3
La solidarit des dbiteurs ...................................................................................................................................... 3 Le formalisme lgal ..................................................................................................................................................... 3 La preuve est libre ...................................................................................................................................................... 4 Le mode de preuve par facture ............................................................................................................................... 5 La preuve par comptabilit ....................................................................................................................................... 5 Les usages ...................................................................................................................................................................... 5
Les actes de commerce par nature ........................................................................................................9 Les actes de commerce par relation .................................................................................................... 10 Les actes de commerce par entreprise ............................................................................................... 10 Les actes de commerce mixtes ............................................................................................................. 10 Les actes de commerce par la forme ................................................................................................... 11
LES PRATIQUES DU COMMERCE ET LA PROTECTION DU CONSOMMATEUR ............ 13
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Linterdiction des ententes ................................................................................................................................... 23 Linterdiction des abus de position dominante ................................................................................................ 24 Le contrle des concentrations ............................................................................................................................ 24
La lettre de change ................................................................................................................................. 27 Le billet ordre ....................................................................................................................................... 29 Le chque ................................................................................................................................................... 29 Synthse .................................................................................................................................................... 30
LES CONTRATS COMMERCIAUX ............................................................... 31
INDEX ............................................................................................. 51
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