DROIT DES AFFAIRES

EXAMEN :
MATIERE = TOUT le livre SAUF : responsabilit en matire de produit (pp. 80-82) pp. 83-90 Quasi suret (2, 3 et 4 pp 124-125) Contrats non vus titres illustratifs OPA (157-162) Ces pages ne sont pas tudier. !!!! Nous navons pas vu au cours tout le contenu du livre faisant partie de la matire de lexamen -> ces notes ne sont malheureusement pas exhaustives On peut avoir le code mais pas de fluo Cas espce

PARTIE I : LES FONCTIONS DE LENTREPRISE Chapitre 1 : Gestion commerciale

1. Les pratiques du march
1.1 Introduction et champ dapplication
Anciennement appeles les pratiques commerciales , elles ont t modifies suite une loi du 6 avril 2010, savoir la L.P.M.C (loi sur les pratiques du march et protection du consommateur). Elle remplace la loi de 1961, sur les pratiques du commerce. Dfinitions concernes par cette loi : (pas par cur !!) Entreprise : toute personne, physique ou morale, poursuivant de manire durable, un but conomique, y compris les associations. Remarque : une ASBL na pas de but de lucre mais bien un but conomique. Consommateur (dfinit par la loi, article 2) : personne physique qui acquiert ou utilise des fins excluant tout caractre professionnel, des produits ou des services mis sur le march. Produits et services (article 2 quatrimement) La notion de biens vise les biens, services, les biens et meubles, les droits et les obligations. La notion de service vise, quant elle, toute prestation effectue par une entreprise, dans le cadre de son activit professionnelle ou en excution de son objet statutaire.

1.2 Linformation du consommateur

A. La transparence des produits et services
Concernant lobjectif de protection du consommateur, le but est datteindre la transparence au niveau des marchs, produits et services. Cette notion dinformation varie en fonction du produit que lon vend et en fonction du consommateur que lon a en face de nous. Ex : vendre une ampoule ncessite de donner moins dinformations au consommateur que vendre un ordinateur. De plus, le vendeur devra consacrer moins de temps donner des infos un homme de mtier, plutt qu une dame ge. Linformation passe galement par la transparence des produits, tant du point de vue des prix que du point de vue des quantits. Une distinction est faite entre les services homognes et les services nonhomognes. Les services homognes = ceux dont les caractristiques et les modalits sont identiques ou similaires, quelque soit le moment dexcution, le lieu dexcution, le prestataire de service et la personne qui ils sont destins. Ex : contrat de tlphonie mobile. A linverse, les services non homognes sont ceux qui comportent des particularits propres, pour lesquels il est donc impossible dafficher un tarif dfinitif. Ex : tuyau pte, le plombier peut donner son tarif horaire et le matriel ncessaire mais ne peut pas dterminer exactement le prix final car ne peut pas dire le temps exact ncessaire la rparation. Larticle 5 impose une transparence tarifaire = Obligation de prix (concerne le vendeur) : La loi dit que le prix du service homogne doit tre indiqu par crit, de manire lisible, apparente et non quivoque. Pour le consommateur, le prix au litre est, pour les

liquides, le plus clair car les contenants des emballages peuvent varier. Obligation de quantits (concerne le conditionneur) : Pour tout produit conditionn la vente, la loi impose galement dindiquer les quantits nominales, soit sur lemballage, soit tout prs. But : pouvoir comparer, pour le consommateur. Les prix et les quantits doivent toujours tre indiqus dans AU MOINS une des langues de la rgion linguistique concerne.

B. Lappellation dorigine contrle

Appellation dorigine contrle (AOC) : elle sapparente la dnomination gographique dun pays, dune rgion, dune localit, qui sert dsigner un produit qui en est originaire et dont les qualits et caractres sont essentiellement dus au milieu gographique. Ex : le champagne. Seuls les raisins rcolts en Champagne et rcolts et traits la manire champenoise peuvent porter cette appellation. Ex 2 : la bire dOrval (pas les bires trappistes, elles nont pas une origine spciale mais une technique !), le jambon dArdennes. Par contre, la fta nest pas une AOC car cest une faon de faire du fromage, qui dpend dune recette, technique et non dun lieu gographique.

1.3 Les pratiques du commerce les plus courants

Ex de question dexam : on donne une situation, une pratique commerciale et le but sera de juger de la lgalit de la situation. Il ne faudra pas du tout rciter les dfinitions ! Une pratique commerciale est une action, omission, conduite, dmarche ou communication commerciale, y compris publicit marketing, de la part dune entreprise, en relation directe avec la promotion, la vente ou la fourniture dun service. (Cacher un lment au consommateur peut-tre considr comme une pratique commerciale, de dloyale, trompeuse, etc. Une pratique commerciale peut donc tre ngative.)

A. La publicit
Elle vise toute communication, directe ou indirecte, ayant pour but de promouvoir la vente dun produit ou dun service. Il sagit donc dune notion extrmement large. Un courrier, une interview (si le but est de vendre), une offre demploi prsente dans un journal, une affiche, une annonce, sont tous des exemples de publicits. La publicit existe galement dans le point de vente, et parfois mme sur le produit lui-mme (tiquette). La publicit comparative est depuis, +/- 10 ans, soumise des conditions. Elle doit, tout dabord tre objective. Larticle 19 rglemente la publicit comparative travers plusieurs conditions : 1) La publicit ne peut tre trompeuse 2) Elle doit comparer des produits/services qui rpondent aux mmes besoins ou qui ont les mmes objectifs 3) Elle doit comparer objectivement une ou plusieurs caractristiques essentielles (on ne peut comparer des aspects secondaires : ex : systme de refroidissement de voitures), pertinentes, vrifiables (pouvoir vrifier que les lments de la comparaison sont exacts) et reprsentatives des produits/services. On peut comparer le prix ! 4) Il ne peut y avoir de confusion entre lannonceur et son concurrent (sur la marque, le signe distinctif, les produits et services des deux, etc). On veut ainsi viter quun

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annonceur propose des produits similaires ceux du concurrent et que lon puisse les confondre. La pub comparative ne peut entraner le discrdit ni le dnigrement du concurrent. Elle doit se rapporter des produits ayant la mme appellation (ne pas comparer un crmant et un champagne). Concernant la comparaison au got, elle peut tre ralise dans certaines conditions, si elle est objective. Elle ne peut pas tirer indment profit de la notorit attache une marque, un nom commercial ou dautres signes distinctifs dun concurrent ou de lappellation dorigine de produits concurrents. Ex : venez chez Mr X acheter des sacs aussi beaux que ceux de Louis Vuitton. LV peut se retourner contre Mr X car pub comparative et aussi car elle tire profit de la notorit de LV. Lintrt pour le commerant X est de se comparer la marque de luxe pour mettre en avant fortement ses produits. Elle ne peut prsenter un produit ou un service comme une imitation ou une reproduction dun produit ou dun service portant une marque ou un nom commercial protg. Cest le principe de la contrefaon.

Dans la publicit comparative, il y a un systme de responsabilit lgard de lannonceur. En cas de problme, on poursuit dabord lannonceur, si on ne le trouve pas on poursuit lditeur, si non le producteur, si non limprimeur, si non le ralisateur, si non le distributeur (responsabilit en cascade). Si lannonceur nest pas domicili en Belgique, laction en cessation (pour faire cesser la pub) peut tre intente contre lditeur.

B. Des promotions en matire de prix

Les annonces de rduction de prix = un trs bon moyen dattirer le consommateur. Avant : trs strict. Mnt : assouplissement de la loi. La loi impose quune entreprise puisse annoncer une rduction de prix (prix pratiqu prcdemment pour un mme produit) uniquement lorsque le nouveau prix est infrieur au prix de rfrence (= le prix le plus bas que lentreprise a pratiqu dans le mois qui prcde lannonce de la rduction de prix). La dure maximale lgale dune rduction de prix est dun mois et la dure minimale lgale est dun jour. Le produit doit tre parfaitement identique (mme quantit, couleur, taille, etc.), vendu par le mme vendeur et au mme endroit (point de vente Zara ne peut pas faire une rduction dans un point de vente sur base dun prix pratiqu dans un autre point de vente). Les ventes en liquidation : dfinies par larticle 24 de la loi. La vente en liquidation est rglemente car cest un moyen de concurrence trs fort. Elle se fait lors de lexcution dune dcision judiciaire la vente par les hritiers dune personne dfunte la reprise du commerce dune entreprise par une autre, si celle-ci vend une partie du stock renoncement de lactivit par une entreprise travaux de remise en tat (ils doivent durer plus de 20 jours ouvrables, avoir lieu dans les locaux de vente et rendre la vente impossible). De plus, une entreprise ne peut avoir procd une vente en liquidation sur base de ce motif l dans les 3 annes prcdentes.

Dmnagement des locaux de vente Sinistre occasionnant des dgts graves la totalit ou une partie importante du stock (liquider le stock endommag) En cas de force majeure renoncement de lactivit par une personne physique

!! Il faut notifier pralablement, par lettre recommande, le ministre ou fonctionnaire dsign, lintention de procder une vente en liquidation. Il faut, dans cette lettre, justifier sur lequel de ces points on se base et y joindre les preuves ncessaires pour dmontrer que lon est bien dans les conditions. Seuls les biens faisant partie du stock de lentreprise (ce point de vente unique-, au moment o lon demande la liquidation, peuvent tre vendus en liquidation. On ne peut se rapprovisionner ni transfrer des biens dun point de vente un autre si on voit que la liquidation marche bien. Caractristiques : obligation de rduire le prix, on peut vendre perte et on peut le faire plus dun mois. Les ventes en solde Auparavant, la vente en solde tait limite certains secteurs tels que la maroquinerie et les chaussures. Maintenant, il y a eu un assouplissement de la loi : tous les secteurs peuvent procder aux ventes en solde. Le but est de permettre aux vendeurs la mise en vente de ses produits afin de procder au renouvellement saisonnier. Il existe deux priodes de vente : du 3 janvier au 31 janvier et du 1er juillet au 31 juillet. Seuls peuvent tre vendus en solde les biens que lentreprise a offert en vente prcdemment, et ce pendant au moins 30 jours. De plus, les vendeurs ont lobligation de procder une annonce et de procder une rduction de prix. Spcificit de la vente en solde : Pour sassurer de cette rduction de prix durant la vente en solde, on ne pouvait pas annoncer de rduction de prix durant les 6 semaines prcdant la vente en solde. Il sagit de la priode dattente. Problme : cette priode dattente prvue par la lgislation belge ntait plus conforme la lgislation europenne. On a donc dcid de modifier la loi : la priode dattente a t raccourcie une dure de 3 semaines. (Selon le prof, il sagit dun mauvais compromis car le lgislateur affirmait que le principe de la priode dattente ntait pas conforme, pas simplement sa dure.) Certains magasins nont pas respect cette priode (magasin ZEB) en annonant une rduction de prix la veille des soldes. ZEB a dit en justice que la loi Belge nest pas conforme la loi europenne. Le lgislateur sera donc nouveau oblig de modifier la loi. Une autre nouveaut est lautorisation de procder aux soldes distances, par Internet par exemple. La charge de la preuve de ce que le prix de rfrence est correct, de ce quil ny a pas eu dannonce de rduction de prix pendant la priode dattente, de ce quil y a une rduction effective, etc. est au vendeur. Avant ctait charge des concurrents et du ministre conomique.

Les titres donnant droit un remboursement ou une rduction de prix (= les bons de valeur) Un bon de valeur est un document donnant droit, dans certaines conditions, une rduction de prix sur un produit dtermin. Avant le lancement de la carte extra, Colruyt tait le grand spcialiste du bon de valeur. Avantage du bon de valeur : la rduction de prix nest pas ncessairement offerte par le distributeur, elle peut tre offerte par le fabricant, le producteur, limportateur, qui peut dcider que lensemble des points de vente offre un produit en rduction. Il ne peut obliger le distributeur diminuer son prix pour rendre le produit plus intressant. Par contre, il peut offrir lui-mme la rduction de prix et rembourser la diffrence au distributeur. La dure de validit du bon de valeur, peu importe qui en est lmetteur, peut-tre plus importante quune annonce de rduction de prix (un mois maximum). Le bon de valeur doit respecter certaines formes : certaines informations doivent figurer sur le bon de valeur : 1. Le nom, ladresse, la forme de socit et le numro dentreprise de lmetteur ; 2. le montant de la rduction (pas ncessairement le prix de base du produit car il peut varier en fonctions des vendeurs) ; 3. Les biens et services quil faut acqurir pour pouvoir utiliser le titre ; 4. Les points de vente o le titre peut tre utilis, sauf sil sagit de tous les points de vente ; 5. La dure de validit du titre, sauf si celle-ci est illimite.

C. Les contrats conclus avec le consommateur

Les contrats distance sont des contrats concernant des biens et services, conclus entre une entreprise et un consommateur, dans le cadre dun systme de vente de ces biens ou services distance, organis par lentreprise qui, pour ce contrat, utilise exclusivement une ou plusieurs techniques de communication distance. (Internet, tlphone, etc.) Exemple : un site Internet vendant un produit qui me tente mais que je lachte dans un point de vente, nest pas un contrat distance. Dans le contrat distance, il ny a pas de rencontre entre acheteurs et vendeurs. Il y a des informations pralables la conclusion du contrat qui doivent tre donnes : les infos relatives lentreprise (nom, adresse), infos relatives aux produits et services proposs (caractristiques et prix) et les infos relatives au contrat, tant concernant sa formation que son excution (la dure de validit de loffre, les modalits de paiement, les modalits de livraison, lexistence dun droit de renonciation, etc.). Toutes ces infos doivent tre fournies de manire claire et comprhensible cest--dire quelles doivent tre accessibles, dans une langue comprhensible pour lacheteur. Il y a galement des infos fournir lors de lexcution du contrat. Lensemble des informations qui sont utiles au consommateur qui a pass commande doivent tre confirmes sur un support durable. Il sagit de la confirmation des infos donnes pralablement la conclusion du contrat. Principe de rtractation : il sagit de la possibilit, offerte au consommateur, de renoncer son achat aprs la livraison du produit. Le vendeur doit obligatoirement informer lacheteur de son droit de renonciation sur un support durable. Le dlai est de 14 jours ouvrables compter de la livraison du produit. En ce qui concerne les services, cest partir du lendemain de la conclusion du contrat. Si le vendeur oublie dinformer du droit de rtractation, le dlai est augment une dure de 3 mois. A linverse, si le vendeur ne prvient pas le consommateur quil ne dispose pas du droit de rtractation

sur ce support durable (cas des exceptions ci-dessous), le consommateur aura quand mme le droit de renonciation dachat. Les exceptions : - Les contrats concernant les produits confectionns spcifiquement pour le consommateur (produits personnaliss) ; - Les contrats portant sur des journaux, priodiques et magazines ; - Les contrats portant sur des produits qui se dtriorent ou priment rapidement ; - Les contrats concernant les enregistrements audio, vido, logiciels informatiques ; - Les contrats concernant les services de paris et de loterie. Lorsque lon procde un contrat distance, lentreprise doit excuter le contrat dans les 30 jours qui suivent la commande. Le dlai peut tre diffrent si le consommateur indique dans le contrat quil est daccord. Si ce nest pas fait, le contrat est rsolu de plein droit et le consommateur devra tre rembours dans les 30 jours. La loi prvoit quil ne peut y avoir une clause qui dsignerait comme loi applicable, dans les relations entre le vendeur et le consommateur, un pays autre quun pays de lunion europenne. Ex : loi amricaine, de Chine, etc. Dans le cas o cela lieu, cest la loi du pays dans lequel rside le consommateur qui aura lieu. Si un consommateur reoit un bien et quil ny a pas eu de demande pralable de la part du consommateur, il peut conserver lobjet sans le payer. La vente publique a comme principe de vendre des produits nouveaux aux enchres ou au rabais. Exceptions : - Ventes dpourvues de caractre commercial - Ventes portant sur des objets dart et de collection. Ex : antiquits - Vente excute suite des dispositions lgales/ dcisions judiciaires (faillites) - Rorganisation judiciaire/faillite - Ventes faites au moyen dune technique de communication distance Loffre conjointe est loffre liant lacquisition de biens ou de services, gratuite ou non, lacquisition dautres biens ou services. (Ex : lachat dune chemise, recevez les boutons de manchettes) Dans le pass, loffre conjointe tait interdite. Le lgislateur estimait que le consommateur se faisait avoir par ces offres car il tait principalement attir par le deuxime bien. Donc, il a interdit ces offres, lexception de certains cas. La Cour de Justice a considr que la lgislation Belge, interdisant loffre conjointe, ntait pas conforme la directive europenne sur les pratiques du march. Ds lors, les offres conjointes sont maintenant autorises, quelques exceptions prs. Il sagit, entre autres, des produits financiers (produits bancaires, assurances, etc.). Ex : constructeur automobile : lachat dune voiture, on reoit une anne dassurance gratuite. Lassurance est un produit financier. Les clauses abusives Une clause abusive est une clause/condition qui, elle seule ou combine avec une ou plusieurs autres clauses, cre un dsquilibre manifeste entre les droits et les obligations des parties.

Le caractre abusif dune clause va tre dtermin et apprci en tenant compte de la nature du produit et des circonstances qui encourant la conclusion du contrat. Le but est, encore et toujours, la protection du consommateur. La loi vise diffrents types de clauses abusives : art 74 : formation, modification, terminaison, procdure et responsabilit de lexcution des contrats. Clauses abusives relatives la formation du contrat : clause = texte de condition gnrale crit (sur Internet, sur le contrat) qui lie les consommateurs. Exemple : fait de prvoir pour le consommateur un engagement irrvocable et dautre part prvoir que le vendeur se rserve, son bon vouloir, dexcuter ou non la prestation demande. Exemple 2 : possibilit pour le vendeur de modifier le prix dun produit unilatralement dans un contrat dure indtrmine. Clauses abusives relatives la modification du contrat : Exemple : clause permettant lentreprise le droit de dterminer unilatralement si le bien livr ou le service prest est conforme au contrat. Clauses abusives relatives la terminaison du contrat : Exemple : clause interdisant la rsolution du contrat si lentreprise ne livre pas le produit ou service demand. Exemple 2 : clause engageant le consommateur pour une dure indtermine sans rsiliation possible (ou dure de 1 an, par ex.) : contrat gsm dure indtermine et vous avez un pravis de un an si vous voulez le rsilier. !!! Pas dans le cas de contrats dure dtermine. Clauses abusives ayant pour objet la responsabilit de lexcution du contrat : Exemple : Obliger le consommateur excuter ses obligations alors que lentreprise na pas excut les siennes. Exemple 2 : interdire un consommateur compenser une dette avec une entreprise Clauses abusives relatives la procdure du contrat : Exemple : clause limitant les moyens de preuve Exemple : clause qui vous oblige, en cas de conflit, renoncer un recours contre lentreprise !!! Lire lensemble des 33 clauses abusives existantes ! Article 74 de la loi de 2006. Lensemble des clauses abusives sont interdites et donc nulles. Le vendeur ne peut pas sen prvaloir. Cependant, le contrat peut continuer exister sil peut subsister sans les clauses abusives. Si les clauses abusives ont une importance si grande que le contrat ne peut subsister sans ces clauses, le contrat est totalement annul. Le vendeur ne pourra pas faire renoncer le consommateur ces droits de larticle 73. Le consommateur a des droits quil doit garder.

D. Les pratiques interdites

Les pratiques commerciales dloyales lgard du consommateur (B2C) Pratiques commerciales dloyales : Lorsquelle est contraire aux exigences professionnelles OU lorsquelle altre ou est susceptible daltrer, de manire substantielle, le comportement conomique du consommateur moyen. Consommateur moyen = celui qui, compte tenu des circonstances, du produit et du vendeur, ragit comme tout autre consommateur. Exemples : lorsquon omet des informations importantes, lorsquon force une vente, etc. Liste noire : liste des pratiques qui, ds quelles seront commises par le vendeur, seront considres comme dloyales/trompeuses et qui seront sanctionnes. Il ny a pas de recours possible. Pratiques commerciales trompeuses : Une pratique commerciale est trompeuse lorsque : Elle contient des informations fausses ; Elle induit, ou est susceptible dinduire, le consommateur en erreur ; Elle amne, ou est susceptible damener, le consommateur moyen prendre une dcision commerciale quil naurait pas prise. (ex : technique tlphonique de vente vous avez reu un cadeau, si vous venez avec votre femme couter notre prsentation 2h vous le recevez).

Ces interdictions peuvent porter sur tous les aspects de la vente : la nature du produit, les caractristiques du produit, le prix du produit, les ncessits ventuelles dun service complmentaire (ex : obligation de conclure par la suite un contrat dentretien), les limitations de garantie. Pratiques commerciales agressives : Celles qui altrent ou sont susceptibles daltrer, du fait du harclement, de la contrainte, de la force physique ou de nimporte quelle autre influence injustifie, la libert de choix du consommateur. Ex : la problmatique des achats forcs, des ventes pyramidales (produit vendu a X gratuitement avec obligation de le revendre 3 autres personnes, etc.) La vente force est interdite. La personne qui reoit un bien dans ces conditions, ne doit pas le payer. Il existe une liste noire de 23 pratiques dloyales interdites : Tout ce qui trait se prtendre tre ce que lon nest pas ; Ex : se prtendre tre titulaire dun code de conduite, dun label de qualit sans en avoir lapprobation, etc. ; Dclarer faussement que le produit sera disponible uniquement pendant une priode limite (le but serait de pousser le consommateur lachat rapide) ;

Utiliser un contenu rdactionnel dans les mdias pour faire la promotion dun produit alors que celui-ci est financ par lentreprise et que lon nindique pas clairement quil sagit dune publicit. En gnral, ces publicits sont dguises comme sil sagissait dune interview, par ex. (= les publireportages) ; Crer, exploiter ou promouvoir un systme de promotion pyramidal (cfr plus haut) ; Dclarer quune entreprise est sur le point de cesser son activit alors que ce nest pas le cas ; Organiser un concours et prtendre quun prix peut tre gagn alors que le prix nest pas attribu ; Dcrire quun produit est gratuit ou offert titre gracieux, sans frais, si en ralit le consommateur doit payer quoi que ce soit dautre que les cots invitables lis la rponse de loffre (cots de participation) ou le cot li la livraison/rception.

Les pratiques commerciales interdites entre professionnels (B2B)

La loi sur les pratiques du march reprend un article (95) qui interdit les actes contraires aux pratiques honntes du march, par lequel une entreprise porte atteinte, ou peut porter atteinte, aux intrts professionnels, dune ou plusieurs autres entreprises. Cette notion sert de base juridique beaucoup de litiges et permet de se dfendre en cas de concurrence dloyale, par exemple. Quand une entreprise tente de dbaucher du personnel, du client ou du savoir faire dune entreprise, on sappuiera sur larticle 95 en disant que cest une pratique contraire aux usages honntes en matire commerciale. Les tribunaux peuvent interdire des pratiques dloyales qui nont pas encore commences, mais qui sont imminentes. Si une entreprise la preuve quune pratique qui va prendre cours va lui porter atteinte, elle peut dj porter plainte. Lorsquune pratique a dj pris cours, il est difficile de larrter et, le temps que laction en justice soit faite, la pratique est souvent termine.

Les communications non souhaites

La loi de 2010 a instaur deux catgories de protection : Art 100 : interdit les automates dappel (= systmes automatiss dappels (sans intervention humaine)) Art 100 2 : interdit les appels tlphoniques qui ne peuvent tre utiliss quen labsence dune opposition manifeste du destinataire. (On peut faire une publicit tlphonique MAIS il faut ds le dbut de lentretien mentionner que lappel est caractre commercial et, en cas dopposition manifeste du consommateur, la conversation doit prendre fin).

La vente perte
Auparavant, il y avait deux types de ventes pertes : la vente perte au sens strict (lorsquune entreprise vend un prix infrieur son prix dapprovisionnement) et la vente perte assimile (tenait compte de toute une srie dlments et, tenant compte des frais, on regardait si la marge bnficiaire tait suffisante).

Depuis, la loi sur les pratiques du march a t simplifie en 2010 et seule la vente perte au sens strict subsiste. La vente perte est interdite lorsque le prix de vente est infrieur au prix dapprovisionnement. Nanmoins, on peut tenir compte du prix de rapprovisionnement. Si une entreprise peut se rapprovisionner un prix infrieur au prix dachat, elle peut vendre ce prix. On peut galement tenir compte des rductions accordes et dfinitivement acquises. Par exemple, si on achte un produit avec un bon de valeur. Le principe gnral reste linterdiction de la vente perte. Lobjectif de ces dispositions nest pas, cette fois, la protection du consommateur, mais bien la protection de la concurrence conomique entre entreprises. Si la vente perte tait autorise, les petits commerants disparatraient peu peu. Grce cette interdiction, ils sont protgs des grands distributeurs. Linterdiction vaut pour les ventes aux consommateurs mais aussi pour les ventes entre professionnels. Les exceptions sont : La liquidation Les ventes en soldes La braderie Les ventes rapides : pour les biens dont la conservation ne peut plus tre assure (principe des ventes rapides, lorsque des biens alimentaires arrivent leur date de premption le jour mme) et les biens qui ne rpondent plus aux ncessits techniques ou quand lengouement spcifique, la mode est passe. Les biens dont le prix est align sur le prix pratiqu par la concurrence. (Une grande surface vend un produit 1 sans le vendre perte car elle bnfice dun prix dachat infrieur vu la taille de ses achats. Le petit commerant a, lui, achet ses produits 1,10. Sil veut tre comptitif, il doit pouvoir saligner sur la concurrence. Dans ce cas-l, il pourra donc vendre perte, cd 1. Ex de litiges : une chane dhypermarchs avait align ses prix sur les prix pratiqus en France et au Luxembourg. En Belgique, il y avait les produits frapps des cotaxes. Les grandes surfaces belges ntaient plus du tout comptitives car la clientle prfrait aller faire ses courses ltranger, 20km plus loin, car leau et autres produits (avec emballages taxs) tait beaucoup moins chre. Les consommateurs y allaient pour leau et faisaient donc lensemble de leurs courses ltranger. Cela a t accept par le juge car les magasins faisaient partie de la mme zone de chalandise et que les lois europennes dfendent ce principe de concurrence entre pays.

1.4 Actions contre les actes interdits par la L.M.P.C

A. Procdure davertissement
La procdure davertissement est non judiciaire et non rpressive, mise en place par la loi et mise en uvre par le SPF conomie. Le SPF conomie charge des agents (fonctionnaires) daller vrifier le respect des dispositions lgales par les entreprises.

Ex : des agents vont dans des magasins prendre note des prix affichs et retournent pendant les soldes pour voir si il y a bien une rduction de prix, par rapport un prix de rfrence qui est le mme que celui davant, etc. Un consommateur peut galement appeler pour dire que dans tel magasin on vend perte. La procdure davertissement permet ces agents dinformer lentreprise quelle ne respecte pas tel article de la loi et de laisser un certain temps pour se remettre en ordre.

B. Les sanctions pnales

Le fonctionnaire peut dcider de ne pas laisser de temps pour se remettre en ordre et demander de payer une somme, sous forme de transaction. Le montant peut augmenter en cas de rcidive. Si lentreprise ne paie pas la transaction, le SPF conomie peut transmettre le dossier au procureur du Roi. = Les sanctions pnales. Si le procureur du Roi considre quil y a lieu de poursuivre, il peut demander le renvoi du dossier au tribunal correctionnel. Il peut galement proposer une amende sous forme de transaction qui clture les poursuites pnales. Le procureur du Roi classe souvent sans suite, car ce nest pas sa matire principale. Il a dautres choses faire. Il faut que le dossier soit trs grave pour quil poursuive. Cas rcent : Ryanair, le champion de la promotion foireuse. Prix jamais affich lavance TTC, exige le paiement de plein de frais supplmentaires, etc. Ne donne pas suite aux procdures davertissement, ne paie pas les amendes, etc. -> Ils ont t poursuivis par le tribunal correctionnel. Ils se sont mis en ordre pour beaucoup de choses pour ne pas devoir aller en pnal. Nanmoins, des sanctions ont t prises.

C. Laction en cessation
= action qui permet au prsident du Tribunal de commerce de faire cesser tout acte, comportement, qui enfreint la loi sur les pratiques du march. Son gros avantage est quelle est diligente sous les formes du rfr. Une procdure en rfr est une procdure mene en extrme urgence, qui se traite rapidement ( linverse dune action judiciaire normale) mais qui ne touche pas le fond de laffaire. Le chef des rfrs prend des mesures provisoires. Laction en cessation se traite sous les FORMES du rfr, cd de faon rapide et en urgence. Nanmoins, elle touche le fond de laffaire. Vous pouvez obtenir la cessation dune pratique mais pas une condamnation de payer des dommages et intrts pour les prjudices que vous auriez subi. Il faut introduire une action au fond, devant le tribunal de commerce (pas devant le prsident du tribunal du commerce !) pour demander la rparation de votre prjudice par loctroi de dommages et intrts. Si on veut que laction que lon a introduite en cessation soit efficace, il faut, en plus de demander que le juge constate linfraction et en exige la cessation, demander quil ordonne lastreinte (= montant fix par le juge que lentreprise qui ne respecte pas lordre de cessation doit payer). EX :

vente en liquidation : je vous ordonne de cesser lactivit sous peine dune astreinte de 5000 par jour o le magasin reste ouvert . Ex : client sest vu ordonner la cessation de la vente dun whisky car il tait belge et que, dans sa prsentation, il faisait croire quil tait cossais (chardons, nom anglophone, etc.). La Scotch Whisky Association est trs active. Lastreinte tait de 5000 francs par bouteille encore vendue sans modification de la prsentation (mention claire de la provenance du whisky). La socit avait oubli de payer et a reu une facture de 35 millions deuros. La procdure a dur des annes et ils ont obtenu un jugement qui a supprim les astreintes. Les partis ont trouv un accord lamiable bien plus raisonnable. Lastreinte est une procdure trs dangereuse mais trs efficace dans la procdure daction en cessation.

2. La concurrence
2.1 La libre circulation des marchandises
INTRO Entre chaque pays, il y avait des droits de douane. Ctait le Roi qui, lorsquon passait sur son territoire, taxait les marchandises qui entrait. Au jour daujourdhui il nexiste plus de droits de douane. Les quotas les plus connus sont ceux concernant lacier, etc. Vu la crise conomique, de plus en plus de pays risquent de prendre des mesures protectionnistes et de rimposer des quotas. Les mesures deffet quivalent : En ce qui concerne les mesures deffet quivalent, il sagit de mesures semblables aux droits de douanes vu quelles ont pour but dempcher la circulation de marchandises. CAS : Les centres Leclercq avaient lentre de leur grand magasin des stations essence qui vendaient le carburant un prix dfiant toute concurrence. Ils taient en infraction avec les dispositions franaises et donc susceptibles de poursuite devant les tribunaux correctionnels. Une plainte a t dpose au parquet, qui a poursuivi les centres Leclercq devant les tribunaux correctionnels. Ces centres ont justifis leurs bas prix en disant quils achetaient lessence en Belgique, o les cots de raffinage tait moins lev que celui en France. -> Que va dcider la cours de justice ? Cette lgislation franaise est-elle conforme aux droits europens ? Sagit-il de mesures deffet quivalent aux droits de douane ? Le droit europen prvaut la lgislation franaise, qui tait contraire ce dernier. Les centres Leclercq taient tout fait en droit de sapprovisionner en Belgique. Le temprament prvu par le trait est que lorsquil sagit de sant publique ou dordre public, on peut chapper cette rgle de libre circulation des biens (exceptions).

Principe de proportionnalit Ex de la bire Allemande (1987) : Cette bire ne contient aucun additif, contrairement aux bires trangres telles que les bires belges. Il y avait la loi de puret (1601) qui interdisait donc lexportation de bires trangres en Allemagne (car elles contenaient des additifs). Ceci est contraire la libre circulation des marchandises. Lobjectif de base est la libre circulation des marchandises. Lexception est quil sagit de sant publique. Suite au principe de proportionnalit, la Cour de Justice a dit que leffet nfaste des bires avec additifs est de zro alors que lentrave la libre circulation des marchandises est vidente. Ds lors, suite au principe de proportionnalit, lexception de sant publique ne peut tre invoque. LEtat Allemand a t condamn. Affaires pratiques du commerce Politique des prix barrs : depuis le 6 avril 2010, la loi a chang. Yves Rocher utilisait la politique des prix barrs. La socit voulait exporter ses produits en Allemagne. Elle se fait poursuivre devant les tribunaux car il est interdit dutiliser des prix barrs en Allemagne. Yves Rocher se dfend en disant que cest sa mthode commerciale dutiliser les prix barrs. Les deux points de vue sont dfendables. Nanmoins, la politique dinterdiction des prix barrs qui existait en Allemagne tait contraire aux traits europens. Vente perte : interdite en France, au mme titre quen Belgique. Keck Mithouard utilisait la vente perte. La Cour de Justice (au Luxembourg) a statu que tout ce qui concerne les modalits de vente relevait des autorits nationales, dans la mesure o tous les Europens taient mis sur le mme pied et quil ny avait aucune entrave la libre circulation des biens. Ouverture des magasins le dimanche. Dans certains pays, il existe des dispositions les interdisant. Ceci est-il contraire au trait de Rome ? Il sagit de modalits de vente, donc chaque autorit nationale dtient le pouvoir de dcision pour son pays. Emploi des langues. Par exemple, des biens vendus Leuven contenaient des dispositions qui ntaient pas disponibles dans les deux langues. Le juge de Leuven a pos une question prjudicielle la Cour en demandant si la prsence des mentions dans les deux langues tait ncessaire. Elle a rpondu que le principal est la comprhension du consommateur. (ex : attention : tenir hors de porte des enfants doit tre crit dans les deux langues !) On a depuis assoupli la loi Belge. Les jeux en ligne (arrt du 8/9/2009). Ce nest pas vraiment une pratique nationale, hors les lois qui rgissaient les jeux en ligne taient nationales. -> Arrt du 8/9/2009. Quen est-il de la protection du consommateur ? Le lgislateur peut-il imposer des mesures de protection ? Larrt dit quil nexiste pas de contact direct entre le consommateur et un oprateur physique sur Internet. De plus, de largent circule sur Internet, ce qui implique une fraude et une criminalit possible. La Cour a octroy des droits exclusifs un oprateur unique un contrle troit des pouvoirs publics nationaux, ce qui canalise les jeux dans un circuit contrl et est apte protger les consommateurs.

2.2 La libre circulation des personnes

Libre circulation des travailleurs : on peut voyager dun pays lautre et travailler o on veut sans problme (qualifications, scurit sociale). Affaire du port de Gnes : son rglement prvoyait que seul les nationaux italiens pouvaient dcharger des marchandises au port de Gnes. -> Premirement, le trait interdit la discrimination sur base des nationalits. Deuximement, cest contraire au principe de libre de circulation des personnes en Europe.

2.3 La libert de prestation de services

Assurances. La reconnaissance mutuelle des agrations est un principe important au niveau Europen, tant au niveau des produits que des services. Ceci signifie que ce qui est produit dans un pays A est reconnu dans un pays B (UE). En dautres mots, lagration dans le pays dorigine reconnue o le service est prest. Si on a une agration en Belgique, on sera reconnu dans lensemble des pays de lUE. Idem pour les banques, fonds dinvestissements, avocats et agents immobiliers

2.4 La libert dtablissement

Une socit cre en Italie pourrait-elle tre cre en Belgique ? En Angleterre, par exemple, il ny a pas de capital minimum. Puis-je ainsi ouvrir une pizzeria Charleroi et linscrire comme une LTD anglaise (socit responsabilit limite)? Oui, une socit qui est en Angleterre peut exercer des activits en Belgique. Si la socit fait faillite, les lois qui seront dapplication seront les lois Anglaises. Directive sur les fusions transfrontalires transpose le 8 juin 2008 : Avant, lorsquune socit franaise voulait racheter une socit hongroise, il fallait procder la dissolution, etc., avant le rachat. Maintenant, deux socits de pays diffrents peuvent fusionner.

2.5 La libert de circulation des capitaux

Libert totale, mondialisation de la circulation des capitaux. Hors, les rglementations sur le blanchiment restent nationales mais de plus en plus de rglementations internationales (on peut tarrter ltranger).

2.6 Droit communautaire de la concurrence

A. Les comportements interdits aux entreprises
LES ENTENTES Une socit pharmaceutique en Angleterre 3 distributeurs (un au Benelux, un en France, un en Espagne). Elle oblige le distributeur belge vendre son produit 100, 80 en France et 60 en

Espagne. Cette socit anglaise interdit, chacun de ses distributeurs, de vendre lextrieur. Ceci oblige le Belge acheter un produit 100, un produit quun espagnol achte 60. Lavantage du march parfait implique lavantage concurrentiel. Ceci se traduit dans cet exemple par le droit pour le belge dacheter le produit en Espagne 60. Cette entreprise Anglaise entrave donc au droit de la concurrence. Larticle 101 du trait de fonctionnement europen prohibe les accords entravant la concurrence. Pour tre interdit, il faut : un accord. A cet accord, sont assimiles les pratiques concertes. Il sagit des pratiques qui ne peuvent sexpliquer que par existence dune coordination de comportements entre les oprateurs. - Que les accords soient entre entreprise. Un accord entre une socit mre et une filiale nest pas valable. Il ne sagit pas de socits diffrentes sur le plan conomique, malgr quelles le soient sur le plan juridique. - Que laccord ait pour objet ou effet daltrer la concurrence - Que laccord soit entre Etats membres 4 conditions 2 exemples : Cas 1: Affaire Solvay/ICI Depuis 1948, ces deux socits se rpartissaient le march de la soude. Elles avaient conclu un accord comme quoi ICI tait sur le march des UK et Solvay sur ce qui tait continental. Ceci vitait la concurrence, au dtriment du consommateur. De plus, pour garder leurs clients, elles octroyaient des systmes de ristournes (plus les clients achetaient, plus ils obtenaient de ristournes). Jusquen 1971, il ny a eu aucun problme. Nanmoins, en 1971, la Grande Bretagne entra dans lunion Europenne. ICI tait donc soumis, comme Solvay, aux rgles de concurrence europennes. Aprs cet vnement, malgr la disparition de laccord, les prix pratiqus respectivement par ICI et Solvay sont rests les mmes (ce qui signifie quil ny a pas eu de concurrence entre les deux). Malgr que laccord nexistait plus, chacun restait sur son territoire. La commission a fait sa descente et elle a constat que, aprs le dchirement de cet accord, les deux socits continuaient avoir des runions. Dans les PV des runions apparaissaient des changes dinformations sur les cots de production. Ceci constitue une atteinte la concurrence. La Commission sanctionne lourdement les deux socits. De plus, Solvay a recours au Tribunal de 1ere instance, qui a cass cette dcision parce quelle estimait que lenqute navait pas t faite de manire correcte et que les droits de Solvay navaient pas t respects. Cas 2 : cartels des ascenseurs. (Otis, Kone, Thyssen et Schindler reprsentent 80% du march belge). Les deux grands services de ces entreprises sont la vente et linstallation ainsi que lentretien des ascenseurs. En avril 2004, inspection par la commission. Elle remarque quil y a eu des runions tous les deux mois entre les diffrentes parties (entre le 9 mai 1996 et janvier 2004). Ils se runissaient dans des restaurants, de manire informelle pour ne pas se faire remarquer (paiement par cartes prpayes). Sentant quils allaient se faire pincer, une des 4 entreprises a dnonc les autres. En effet, lorsque lon coopre avec les autorits, on bnficie de sentences plus lgres.

Ils convenaient de la rpartition des marchs. Ainsi, ils taient srs lavance de loffre que chacun allait obtenir. Les listes de projets circulaient avec de faux noms. => Amendes ! Exceptions : Larticle 101 3 autorise les accords lorsque les 4 conditions suivantes sont runies (2 conditions positives et 2 conditions ngatives) : - Laccord reprsente un progrs sur le plan technique ou conomique - Le consommateur doit en tirer profit - Il ne doit pas contenir des dispositions inutiles pour lobjectif poursuivi Ex : 2 socs pharmaceutiques se mettent ensemble pour avoir un vaccin contre le SIDA. Mais si, elles ont mis dans laccord que, une fois quon a eu ce vaccin pour le SIDA, elles dcident de le vendre chacune dans des zones distinctes, ca ne sera pas valable. Cette sparation des marchs est inutile dans la dcouverte du vaccin. Ne pas liminer la concurrence Les exemptions : Larticle 101 3 tudie au cas par cas. La Cour a voulu crer un cas o lorsquon remplit les conditions, on est srs dtre exempt. 1) Exemptions par catgorie - Accords verticaux (rglement 2010). Ils seront valables sur le droit de la concurrence lorsque certaines conditions seront respectes. On ne peut pas avoir : o Prix imposs (CFR exemple prix 100-80-60) o Rpartition des marchs (Idem) o Clause de non concurrence dune dure suprieure 5 ans. o Importance de la part de march du fournisseur est infrieure 30%, on est exempts. Dans le cas contraire, cest foutu. - Accors horizontaux o Accords de spcialisation o Accords de recherche et dveloppement LES ABUS DE POSITION DOMINANTE Il faut la position dominante ET labus. Position dominante : Position sur le march qui permet lentreprise de se comporter de manire indpendante par rapport au march ; elle peut prendre une certaine libert par rapport ses concurrents. Si elle augmente ses prix, elle naura pas de problmes, mme si les autres ne le font pas. Elle doit sinquiter ni de ses clients ni ses concurrents ni des autres caractristiques du march. Exemples sur le march belge : Proximus, Belgacom, Electrabel. On reconnat ces socits grce leurs : - Parts de march trs leves. - Barrires lentre (brevet = top !). - Quid rvolution technologique ?

Abus : Il y a plein de cas de figure, on parlera seulement des deux exemples les plus frquents, savoir la discrimination de prix et le refus de vente. Exemples de cas de jurisprudence : - British Leyland (certificat de conformit) : ils avaient une sorte de position dominante car ils produisaient des voitures anglaises , cd avec le volant droite. Ils les vendaient en Belgique beaucoup moins cher quen Angleterre. Les Anglais partaient donc acheter leurs voitures en Belgique. Hors British Leyland sen est rendu compte, et ils ont refus de donner le certificat de conformit pour que la voiture puisse rouler en Angleterre. - Chiquita : o Imposait des prix discriminatoires. o Interdisait de vendre des bananes non mres (les vendeurs navaient donc pas beaucoup de temps pour vendre). o Faisait des livraisons minimales (on livre 40 au lieu des 50 qui avaient t commands, juste ce dont le distributeur avait besoin pour viter quil cre un march noir). - Microsoft : condamne en 2004 pour abus de position dominante. Car lorsquon avait un systme dexploitation et quon voulait par exemple un systme multimdia, on devait ncessairement prendre le systme Windows media. Windows a toujours refus de donner les codes pour rattacher dautres systmes leur systme, ce qui mne lincompatibilit ! Ils ont reu une amende de 497 millions deuros pour cela. Microsoft son tour attaque Google pour cause de cloisonnement de donnes (YouTube appartient Google, ce qui a pour consquence que Microsoft ne sait pas reprendre lensemble des donnes de YouTube) et de livres orphelins (ceux qui nont plus de droits dauteur, idem YouTube, Microsoft ne sait pas accder au fond). - Continental Can (1973) : deux grosses socits de boites de conserve avaient fusionn, sous le nom de Continental Can. La question quon se posait tait de savoir si le fait de devenir un mastodonte est un abus de position dominante ? La Commission dit que oui, mais lentreprise a estim quacqurir un concurrent et gagner ainsi une part de march nest en soi pas un abus. Laffaire a alors t soumise la Cour de Justice, qui a cass la dcision de la Commission car ils estimaient que le march avait t mal dtermin (le march de Continental Can ce nest pas juste petits pois en boite de conserve mais aussi rcipients en verre) mais bon une entreprise ne peut quand mm pas acheter 100% du march sans contrle ?! Depuis, on effectue un contrle avant la concentration : il faut introduire une demande auprs de la Commission, qui va se demander si notre concentration constitue une entrave significative une concurrence effective ou non. La Commission va tenir compte de tous les lments, donc galement de lapprhension de cration doligopole et de joint-venture (entreprise commune, voir si elle touffe la concurrence) et des gains defficacit de la concentration.

LE CONTRLE DES CONCENTRATIONS DENTREPRISES Voir affaire Continental Can qui a men un contrle des concentrations. Exemples : Inbev : a du demander des accords chaque fois quelle acqurait des bires, et a du se dfaire (revendre) de toute une partie de leur branche (ex pale ale) car devenait trop grosse.

Air France/KLM : ont fus et ont du aussi se dfaire de certaines choses pour ne pas par exemple possder tous les slots dans les aroports ce qui les rendrait trop puissants.

B. Les entreprises publiques

LEurope a soumis toutes les entreprises publiques (qui taient souvent gres par politiciens et qui nen faisaient donc qu leur tte) aux mmes rglements que les autres entreprises. Exemple : Belgacom : reste toujours plus de 50% aux mains de lEtat. Il y a des rgles particulires et droits exclusifs pour Belgacom car Belgacom remplit des services publics (tels que cabines publiques). Elle obtient pour ces services publics une somme de lEtat. Ce qui cre beaucoup de problmes car ils utilisent ces fonds qui sont destins aux services publics (domaine qui ne leur rapporte plus trs beaucoup, cabines tlphoniques nexistent presque plus) des fins plus concurrentielles (tels que diminuer les prix Proximus etc.).

2.7 Le droit belge de la concurrence

Loi du 5 aot 1991. Mmes rgles quavant mais avec des plafonds plus bas : - Ententes - Abus de position dominante - Concentrations

2.8 Aides dEtat

4 critres ncessaires pour quon puisse parler daide dEtat : - Ressources de lEtat : lorsque lEtat donne des ressources il faut les utiliser. - Enrichissement : il faut que lentreprise senrichisse. - Concurrence affecte : entre les Etats membres. - Slectivit de la mesure : elle ne touche pas toute la population de la mme faon. Affaire Ryanair (2004) : le fait davoir cet aroport Charleroi est pour la rgion vraiment une aubaine. Cest pourquoi ils ont consenti plusieurs avantages (diminution 50% des taxes datterrissage). Tous les concurrents ont dpos plainte. Hors la Commission a jug que la diminution des taxes est un cadeau, cest une aide dEtat car la rgion na pas touch les taxes donc sest appauvri, mais Ryanair sest enrichi car a touch. Hors la concurrence entre tats est affecte. La mesure est slective car ne touche que Ryanair. Rgion wallonne ont dit quils se sont comports comme investisseurs privs. Cet argument a t rejet, la Commission a dit quen investissant ces sommes la rgion ne sest pas comporte ainsi car largent quelle utilisait tait de largent sans risque de la poche de ltat pour le donner Ryanair. Mme si point de vue public et rgional cest bien, cest pas pareil car priv aurait demand actions ou autre. Bnfice point de vue rgional mais pas pour la rgion wallonne en tant que telle. La gazette (France) : voir slides.

Crise financire et aides dEtat

A lgard des autres Etats A lgard des autres banques Pour restructurer Remboursement aux tats KB

3. Les contrats de distribution

Une entreprise, pour vendre ses produits, ncessite des canaux de distribution. Ils peuvent tre rels, virtuels, directs (lentreprise distribue elle-mme ses produits), des tiers, des indpendants, etc. On parle ici de laspect vertical de la distribution, cd lacheminement du produit du fabricant vers le client. >< A ct des canaux de distribution, il peut y avoir des formules de distribution. Ceci est laspect horizontal de la distribution. Il sagit des relations entre les distributeurs. Cest le cas, par exemple, de la distribution slective, cd lorsque lon veut limiter le nombre de points de vente pour renforcer laspect qualitatif. Ex : Louis Vuitton ne se trouve pas lInno ni au Carrefour. Contrairement la distribution slective, il existe galement la distribution intensive. Cest lorsque lon veut maximiser le nombre de points de vente. Ex : Jupiler est prsent dans les supermarchs, cafs, commerces indpendants, etc. Contrats de distribution -> beaucoup de questions se poser : Vend-on soi-mme ? A-t-on le personnel pour ? A-t-on la structure pour ? Exclusivit aux vendeurs ? Vendeurs vendent en leurs noms ou en mon nom ? etc.

3.1 Le contrat de courtage

Le courtier est un intermdiaire indpendant qui se charge, titre professionnel ou au moins moyennant une rmunration, de mettre en relation deux ou plusieurs personnes en vue de leur permettre de conclure, entre-elles, une opration juridique laquelle le courtier nest pas partie. Ex : le manager de foot, mettant en relation un joueur avec un club. Particularit : ce contrat de courtage est dpourvu de tout pouvoir de reprsentation. La personne se contente de mettre les deux parties en contact. Il ne reprsente pas une partie ou lautre. Nanmoins, dans la pratique, le contrat de courtage est souvent combin au contrat de mandat. Ce dernier a pour but que le courtier puisse reprsenter une des deux parties de manire pouvoir conclure un contrat au nom et pour le compte de son mandant. Ex : le manager de foot, mettant les deux parties en relation, et en reprsentant le joueur afin de conclure un contrat au nom et pour le compte du joueur.

3.2 Le contrat de commission

Le contrat de commission est un contrat par lequel le commissionnaire sengage, moyennant rmunration, accomplir en son nom propre mais pour le compte du commettant, une ou plusieurs oprations juridiques relatives la circulation des biens ou de nature commerciale. On lappelle galement le contrat de prte-nom . Ex : lenchrisseur demande un tiers dacheter en son nom. Diffrences entre mandat et commission : 1) Le commissionnaire agit en son nom propre alors que le mandataire agit au nom de son mandant -> consquence : le commissionnaire engage sa responsabilit personnelle dans lexcution du contrat Ex : lavocat est un mandataire, il nest pas responsable de lexcution du contrat. 2) Le contrat de commission est rgi par le Code de Commerce alors que le contrat de mandat est rgit par le Code Civil. Ceci a une incidence en matire de preuve : la preuve est beaucoup plus libre en matire commerciale que matire civile. 3) Le contrat de commission est un contrat titre onreux alors que le contrat de mandat est, par nature, titre gratuit, sauf conventions contraires. (Il faut une convention disant que le commissionnaire qui est rmunr et il faut en apporter la preuve).

3.3 Le contrat dagence

Dfinition

Loi du 13 avril 1995 relative au contrat dagence commercial rgit prcisment les relations dagence commerciale. Le contrat dagence est un contrat par lequel lagent commercial est charg, de faon permanente et rgulire, et moyennant une rmunration par le commettant, mais sans tre soumis lautorit de ce dernier, de la ngociation et ventuellement de la conclusion daffaires au nom et pour le compte du commettant. En pratique, il sagit souvent dun indpendant qui va, de manire exclusive ou non, reprsenter des socits et qui va, au nom et pour le compte de ces socits, ngocier une affaire. Lagent va tre pay par une commission fixe par le commettant.

La rmunration : la commission

La commission a lieu lorsque laffaire a t conclue grce lintervention directe ou indirecte de lagent. Mme aprs la fin du contrat dagence, lagent pourra, dans certains cas, avoir droit sa commission : Si laffaire est principalement due lactivit de lagent et quelle est conclue dans les six mois suivant la fin du contrat dagence. Si la commande a t reue par le commettant ou par lagent avant la cessation du contrat dagence mais que la livraison se fait aprs

Cette commission est exigible lorsque le client a excut son obligation de payer. Les parties dterminent entre-elles le montant de la commissation. On la calcule en fonction du prix factur au client.

Obligations de lagent
Il doit veiller aux intrts du commettant. Ngocier, vendre, conclure, puis revenir vers le commettant et lui communiquer toute information utile. Il doit se conformer aux directives raisonnables. Attention, il ny a pas de lien de subordination comme cest le cas entre employeur et salari (pas dobligation dhoraires de travail, etc.)

Rsiliation du contrat

Si le contrat est rsili, le commettant va devoir respecter le dlai de pravis (1 mois par anne danciennet et maximum 6 mois). Lagent a galement droit a une indemnit dviction, qui peut aller jusqu un an, lorsquil a apport de nouveaux client ou quil a dvelopp sensiblement les affaires avec la clientle existante.

Clause de non concurrence

Deux types : pendant le contrat ou post-contractuelle. Pendant le contrat, lagent ne pourra pas reprsenter un commettant concurrent du commettant dj reprsent. Cela ressemble fortement une clause dexclusivit. Aprs la fin du contrat, les clauses de non concurrence sont autorises dans le contrat dagence, pour autant quelles respectent les conditions suivantes : Elles doivent tre crites Elles doivent viser uniquement le type daffaires dont lagent est charg par le commettant Elles ne visent que le secteur gographique confi lagent (Si lagent exerce sur Bruxelles et que le commettant concurrent est en Flandre, la clause de non concurrence nest pas autorise) Elles ne peuvent pas excder six mois aprs la cessation du contrat

La clause de non concurrence vaut si lagent met fin au contrat. On peut prvoir une indemnit en case de violation de la clause de non concurrence.

Clause de Ducroire

Cest lorsque lagent garantit les obligations qui incombent au client. Ex : la solvabilit du client. Lentreprise commettante peut demander une clause de Ducroire lagent afin quil garantisse la solvabilit du client. Lagent peut sengager pour un montant ne dpassant pas la commission convenue.

3.4 La concession exclusive de vente

Convention par laquelle un concessionnaire qui met son entreprise de distribution au service dun concedant pour assurer exclusivement sur un territoire dtermin pendant une priode limite et sous la surveillance du concedant, la distribution de produits dont le monopole de revente lui est concd droit exclusif. Exemple : secteur automobile. BMW conclut un contrat de concession exclusive pour une priode indtermine, territoire dtermin. Le concessionnaire doit respecter certaines normes, directives, Le concessionnaire nest pas un mandataire car vend en son nom et pour son propore compte (il va toucher la marge). Cest diffrent de lagent qui lui est pay la commission. Reglement par la loi du 27 juillet 1961. Cest une particularit belge et pas dans lUE. La loi rgit la rsiliation du contrat et est imprative ; simpose aux parties et ne peuvent renoncer son application. Le concessionnaire a droit diverses indemnits en cas de rupture unilatrale du contrat : Indemnits de pravis : qui se comptent en mois. Soit le pravis donn par le concedant est suffisant, raisonnable, le concedant ne doit rien payer en plus. Si pas suffisant il y a une procdure en justice pour obtenir une indemnit supplmentaire. Le pravis se calcule en fonction de plusieurs critres : dure de la concession, notorit de la marque/produit, lexploitation ou non par le concessionnaire dautres concessions. Indemints dviction : lies au fait que le concedant va rcuprer toute une clientle qui lui restera acquise aprs la rupture de la concession. Ca recouvre aussi les frais de promotion et de publicit mene par le concessionnaire pour assurer la notorit de la marque. Indemnits complmentaire : va recouvrir les frais lis au rachat du stock, au pravis du personnel.

La loi vaut aussi pour la concession quasi-exclusive. Lexclusivit accorde au concessionnaire ne deoit pas toujours tre totale. Le concedant peut se rserver la vente de ses produits sur le territoire. Dans ce cas, le concessionnaire a donc une quasi-exclusivit.

3.5 Les contrats dapprovisionnement exclusifs

Le revendeur sengage vis vis dun fournisseur sapprovisonner aurps de lui pendant une dure dtermine. Aussi appel contrat de brasserie.

3.6 Franchise
Il nexiste pas de dfinition lgale. Contrat sui-generis : il a son genre propre, est unique en soi. Contrat le plus abouti des contrats de distribution. Principe de la franchise : mettre disposition une marque, un know-how, recette commerciale qui permettent au franchis de ritrer un succes commercial. Exemple : Quick Avantage franchis : En payant un Fee de franchise, des royalties, il va bnficier de la marque, des campagnes de pub, le droit dutiliser les produits pour exploiter son point de vente.

Avantage franchiseur : Il peut dvelopper son rseau moindre cot. Cest important de contrler et veiller au respect des normes et il a le droit de contrle sur le franchis. Il ny a pas de lgislation mais depuis 2005, il y a une loi relative au devoir dinformations prcontractuelles qui se traduit par la remise dun document : DIP Document dinformations prcontractuelles. Quand on transfre lusage dune marque ou un signe distinctif, un savoir-faire (toujours le cas dans la franchise ou autres formes de contrat comme la concession de vente exclusive) on doit toujours transfrer ce DIP pralablement (au moins un mois avant signature) la signature du contrat. Ce document reprend toute une srie de donnes : les lments essentiels du contrat, les lments pour faire une tude de march, le concept de la franchise : la Bible et les informations relatives aux amnagements du point de vente. Toutes ces infos doivent tre reprises dans le DIP. Si le DIP nest pas remis le franchis peut demander la nullit pendant les deux ans suivant la signature du contrat avec remboursement de tous les montants dj engags.

3.7 Rack-jobbing
Contrat qui vise lexploitation de rayons spcialiss moyennant le payement dune redevance sur le chiffre daffaires ralis. Exemple : les rayons mercercie (boutons,fil coudre etc.) dans les supermarchs. Les grandes surfaces concdent des socits spcialises lexploitation du rayon qui soccupe du rassort etc. car trop compliqu en gestion pour les supermarchs. Lire dans le livre 4 pages de conseils la rdaction dun contrat.

4. La marque
Le droit des marques fait partie des droits intellectuels. Les droits intellectuels sont des droits qui vont procurer une exclusivit son dtenteur pendant une priode dtermine. (Autres droits intellectuels : droits dauteur, droits des dessins et modles, droits des brevets, etc. VOIR INFRA) Concernant le droit des marques, il faut savoir que certaines entreprises valent plus par leurs marques que par leurs autres actifs. La marque est un actif incorporel. Par exemple, la valorisation boursire de Coca Cola vaut plus par la marque que par lensemble des usines et ventes. Deuxime exemple : Apple et ses inventions de gnie. Apple dispose dnormment de brevets. Toute la communication dApple repose, nanmoins, avant tout sur sa marque. La valorisation boursire dApple est deuxime au monde alors que beaucoup de socits ont un CA beaucoup plus lev. La marque est un signe servant distinguer les produits dune industrie ou les objets dun commerce. Il existe plusieurs formes de marques : la marque nominale (un nom, un chiffre, des lettres) ; la marque figurative (un logo, un dessin, une apparence, un son) ;

la marque compose (mixte dune marque verbale et figurative) = quand le logo et le nom sont constamment joints

Apple : marque nominale = Apple et marque figurative est la pomme. Coca Cola : marque nominale = Coca Cola et marque figurative est lcriture spciale en rouge et blanc. Les conditions de validit de la marque Pour tre valable, une marque doit tre : - distinctive (= apte distinguer les produits ou services quelle vise). Pour tre distinctive, la marque ne peut pas tre descriptive ! (Je ne peux appeler mes tlphones tlphone ) Je ne peux pas empcher les autres commerants dutiliser le nom de ma marque pour parler du produit. La marque ne peut dcrire le produit vis. Ex : Pampers a voulu dposer la marque Baby Dry. Or, to keep baby dry est une expression utilise en anglais pour dire garder le bb au sec . Finalement, ils ont obtenu lutilisation de la marque mais de faon trs limite. - licite (un terme portant atteinte aux bonnes vies et murs ne peut tre utilis, idem pour le nom dun pays, etc.) - disponible, car une marque a senregistre. Quand on enregistre une marque, on a lexclusivit de la marque pendant 10ans. Si ces conditions sont remplies, on peut alors procder au dpt de la marque, moyennant le paiement dun certain montant. (Benelux : +- 240 ; Europen : + de 1000) En fonction du type de dpt recherch, il faudra procder des dmarches au bureau Benelux des marques ou procder des dmarches europennes auprs de lOHMI (Office pour lHarmonisation des Marques). Ce dpt couvrira lensemble des pays europens. Son gros avantage est que, par une seule dmarche, en remplissant un seul formulaire, la marque est protge dans 27 pays. Or, tous les droits intellectuels ne disposent pas de cet avantage-l. Dans les deux cas, la marque est protge pour 10ans. On peut renouveler ce dpt perptuellement. Le dpt international se fait sur base des arrangements de Madrid. On peut ainsi demander la protection dune marque dans les pays signataires de ces arrangements. La procdure est unique mais pas totalement uniformise : la lgislation du droit des marques de chaque pays sera applique. Il y a toute une srie de pays, tels que le Liban et le Qatar, pour lesquels il faut passer par lOffice National pour dposer une marque dans ces pays. Quand on dpose une marque pour un de ces territoires, on le fait pour des classes de produits et services dtermins (en gnral, 3 classes). On doit mentionner les produits et services pour lesquels la marque sera utilise et cest uniquement pour ses produits et services que la marque sera protge. Aprs la demande, il y a une priode dopposition. En effet, il existe un droit dopposition pour les tiers. Si je dpose une marque Cortier pour faire des montres, il est fort possible que Cartier sy oppose en disant que les noms peuvent se confondre. Une fois la marque enregistre, la procdure est gnralement termine.

Attention ne pas confondre : la marque nest ni une dnomination sociale ni un nom commercial ! La dnomination sociale est la dnomination que toute entreprise doit avoir lors de son enregistrement auprs du Registre de Commerce. Cest le nom officiel de lentreprise. Le Code des Socits prcise que toute entreprise doit avoir une dnomination sociale diffrente de toutes les entreprises. On ne connait pas toujours la dnomination sociale. Par exemple, les GB Express sont souvent des franchiss. Une entreprise X se trouve derrire. Le nom commercial est une appellation donne, pour identifier une entreprise, un point de vente ou mme un produit, sans faire lobjet dun dpt et donc sans faire lobjet dune protection spcifique. Le nom commercial est attribu (ex : Caf de la Gare ) par le fait de lusage. Une protection peut tre obtenue par la Loi des Pratiques de March (art. 95). Ex : si on ouvre un Caf de la Gare et quun concurrent sinstalle ct en sappelant Caf de la Gare , on peut entamer une procdure. Ca nest pas le cas si on est Bruxelles et que quelquun sinstalle Hasselt en sappelant Caf de la Gare . Le rayonnement et la protection sont donc limits. Lenseigne est lappellation de ltablissement, figurant sur ltablissement.

Chapitre 2 : Gestion des produits et services

1. Brevets, dessins et modles
1.1 Brevet
Titre, document accord par une autorit qui a pour objet de dcrire et revendiquer une invention et de confrer celui qui en est le propritaire, pour une due limite, un droit exclusif dexploitation de linvention revendique. Il existe des conditions pour pouvoir breveter : Il faut une invention : ce qui tire parti des lois scientifiques pour crer quelque chose qui nexistait pas jusqualors. Ce nest donc pas une dcouverte. Si on met en place un procd : OK. Il existe 4 types dinventions : un produit nouveau (le nylon par ex.), un moyen nouveau (une formule), une application nouvelle de moyens (changer le dosage et le produit devient autre chose), une combinaison nouvelle de moyens (juxtaposition de deux moyens existants peut tre considr comme invention). Une formule mathmatique nest pas considre comme invention. Nouveaut : doit tre nouvelle et de devait pas faire partie du patrimoine technique Invention susceptible dapplication industrielle : on exclut les crations esthtiques, les mthodes intellectuelles Doit tre licite.

Obtention du brevet : faire une demande auprs de lOffice de la proprit industrielle. Il faut revendiquer son invention. Condition de dlivrance, de validation dans tous les pays europens. Le brevet belge est facilement octroy mais a peu de valeur. Le brevet europen est peu harmonis mais il a un avantage car ses examinateurs vont apprcier sa validit, si il respecte bien toutes les conditions etc. Il a un ct plus srieux.

Droits du brevet : - Exclusivit : droit exlusif dexploiter linvention - Pendant 20 ans - Possibilit doctroyer ou de cder des licences - Le brevet peut intenter des actions en contrefaons contre tous tiers qui utiliserait son invention. Obligations du brevet : - Payer des taxes - Exploiter le brevet Comment protger une invention en labsence dun brevet ? La loi des pratiques du march permet de sopposer aux actes de parasitisme. On peut galement couvrir une invention par un secret de fabrique et imposer des obligations de confidentialit ses travailleurs, cocontractants etc. qui empchera que les lments de la recette soient transmis. LOMPI : Organisation mondiale de la proprit industrielle a prvu une srie de rgles pour tenter une harmonisation europenne.

1.2 Dessins et modles

Protection dune forme, daspect nouveau dun produit. Pas sur laspect technique. Le produit doit tre utilisable. VOIR LIVRE

1.3 Le droit dauteur

Porte sur les crations qui sont originales, qui refltent la personnalit de son auteur. Exemple : chansons, paroles, livre, tableau , sculptures, photos, Lavantage par rapport aux marques et aux brevets : il ne faut pas procder un dpt. Il nait de la simple action de crer. La seule ncessit : prouver la date de cration. Que peut-on revendiquer ? Il existe deux types de droit 1) Droits matriels = droits patrimoniaux, en argent. - Droit de reprsentation (expo, uvre thatrale) - Droit de reproduction - Droit de traduction - Droit dadaptation 2) Droits moraux : - Droit de paternit : fait quon reconnaisse quon est lauteur (nom sur le tableau) - Droit lintgrit de luvre : on ne peut pas la modifier

Chapitre 3 : Les problmes lis linformatique

3. La transposition de la directive europenne sur le commerce lectronique en droit belge
Pralable 2000 : loi sur la signature lectronique. Est-ce que envoyer un mail a la mme valeur que sur papier ? NON : Quand on envoie un mail, cest seulement un commencement de preuve par crit. Seulement commencement car cest facile de fausser etc. La voie lectronique peut avoir la mme valeur mais il faut savoir donner les mmes preuves dintgrit et fiabilit que par crit (tels que signature, conservation de copie etc. par des entreprises de certification lectronique). Hors personne nutilise ces systmes de certifications, aucun contrat de millions na encore t sign par voie lectronique ! Thorie des quivalents fonctionnels : comme si on avait sign conditions gnrales. Exemple : opposabilit des conditions de vente lacheteur. Il faut faire la mme chose par internet que par crit (acceptez-vous termes et conditions ?). Loi du 11 mars 2003 sur le commerce lectronique : pour protger la personne qui fait du commerce lectronique. Principes de droit europen : - Libert dtablissement - Libert de prestation de services Informations : Toutes les infos sur la personne qui nous propose dacheter doivent tre clairement affiches ainsi que les informations sur le produit. Droit de rtractation : va passer de 8 jours 14 jours (conforme aux rgles europennes) Spams : Opt in : consentement avant que quelquun puisse nous envoyer un message. Opt out : tout le monde peut menvoyer messages mais je peux dire stop, je veux pas. Opt in a t dcid par parquet (computer crime unit).

Prestataires intermdiaires : responsabilit limite. Exemple : Google >< LVMH : on produit vite les produits de luxe, et ils apparaissaient dans Google. Google a t poursuivi et on a dcid quils ntaient pas responsables.

Chapitre 4 : Gestion financire

1. Le court terme
Gestion CT, comme avoir un compte en banque.

1.1 Les postes du dbit et du crdit portent sur des comptes (avoirs en banques, avances en compte courant)
A. Principales caractristiques du compte bancaire
Le compte en banque est une opration complexe originale, le compte ne rentre dans aucune catgorie. Dun point de vue juridique, au moment o on ouvre un compte bancaire, le taux dintrt est tellement faible que cela nimporte pas grande chose. De plus, il y a plein dautres lments qui sapportent au compte. Enfin, il y a un point de vue de dure, combien de temps le compte restera til ouvert ?, etc.

B. Types de comptes bancaires

Le compte courant Le compte de dpt Le compte dordre : on est avocat et on a un client qui a une crance envers un dbiteur et on cre un compte pour ce client ; le paiement en plusieurs tranches pour un notaire, Le compte de passage : compte de transit quon ouvre pour une priode tout fait limite dans le temps

C. Compte courant
Dfinition : Deux personnes mettent dans un compte des oprations rciproques. Tous les revenus de titre, les rmunrations, et tout ce que lon retire vient dans le compte courant. Pratique : il existe non seulement au niveau de la relation avec la banque, mais dans plein de domaines ou plusieurs parties sont ensembles. Fonctionnement : le compte courant fonctionne de manire trs trs souple. Caractristiques juridiques du compte courant : derrire cette souplesse se cache une certaine finesse juridique : Gnralit : toutes les oprations des parties sont aspires dans le mme compte. Tout est mlang et change de nature. Mais on peut avoir plusieurs comptes. On peut donc drog ce principe de gnralit. Effet novatoire : Novation : un des modes de cession de crance. On appelle cela la novation car la crance de base va changer de nature. Par exemple vtrinaire: on avait des crances prescrites par un dlai trs bref. A partir du moment o on a un compte courant avec le vto, le vto crit toutes les sommes quon lui verse.

3 chiens, 100 euros tous les mois, et toutes les sommes payer au vto. Pendant 7 mois le vto ne vient plus. On lui doit 150 euros. 7 Mois aprs, le vto va pouvoir rcuprer son argent ? La prescription sera-t-elle de droit commun ou de 6 mois de droit commun, 10 ans, car cette crance perd sa nature par le fait dtre inscrit dans le compte courant. Le vto dit que sa prestation du 1e Janvier 2011 na pas encore t paye, ce qui est juste mais ds que la somme est inscrite dans le compte courant, la prescription nest plus valable. Le compte courant est indivisible : la seule chose qui importe cest le solde qui reste. Leffet novatoire est trs technique mais aura un impact conomique. Larticle 154 du code civil condamne lanatocisme, qui est la capitalisation des intrts. Les intrts de peuvent rapporter que danne en anne. Comment concilier larticle 154 et que la banque nous compte des intrts tous les mois ? La cour de cassation a dcid que par leffet novatoire du compte courant, toutes les sommes qui rentraient dans le compte courant, une fois que cette somme est inscrite, elle perd toute notion dintrt. Cette somme na donc plus rien voir avec un intrt. Clture : quand on fait les + et la clture devient exigible.

1.2 Crdit court terme : louverture dun crdit

A. Notion
Quest-ce que cest quune ouverture de crdit : la banque nous autorise descendre jusque 1000 euros sur notre compte. Mais, juridiquement cest plus compliqu ! Le terme prt nest pas un terme adquat car le prt suppose la remise de largent quelquun. Ici, cela ne se ralise pas de la mme manire. Louverture de crdit un effet revolving : cela veut dire quon nous a consenti un dcouvert qui va par exo jusque 1000 euros. On est a moins 500 euros, puis on remet de largent sur notre compte, on est a -100 et leffet revolving cest quon peut encore emprunter -900 euros et aller en dcouvert jusqu 1000.

B. Fin de crdit
Si une banque met fin a une ouverture de crdit dune grande E., cela peut avoir pour effet que la socit en question va tomber en faillite. Il y a normment de contentieux dilemme du banquier : au moment o il voit quune socit va mal il a intrt fermer, mais sil ferme, effet domino et les choses commencent mal tourner. Dautre part, si elle le laisse, la banque cre une surface apparente de crdit, la banque pourra voir sa responsabilit pour rupture prcoce ou tardive du compte.

C. Types de crdit
Lorsquon a une ouverture de crdit, a peut tre trs bref, par exemple le crdit pont, les crdits saisonniers, le dcouvert en compte (ex : aller jusque -1000 euros), lescompte (quelquun nous fournit une marchandise, on lui fournit une lettre de change qui prend fin le 1e fvrier ; lavantage de la lettre de change cest quelle est mobilisable, quand on a une lettre de change on va la banque le 2 dcembre et la banque va nous prsenter la lettre de change lescompte (LC de 1000, la banque

va prendre un intrt de 7,5 % et je vais dduire 2,5% qui va correspondre aux intrts de ces trois mois pays au pralable)). Lescompte est un crdit par lequel le banquier remet au porteur, en contrepartie de leffet une somme dargent qui reprsente sa valeur ACTUELLE. Un des grands avantages de lescompte, cest que la banque peut rescompter leffet auprs de la banque centrale. Lorsquune banque accepte un effet lescompte, la banque engage sa responsabilit, lorsquelle sait au moment o elle accepte cet effet lescompte que la situation de lentreprise tire (celle qui a remis la lettre de change celui qui la prsente la banque) est irrmdiablement compromise. Par exemple : on est le banquier habituel dune socit. On sait que la socit est en difficult. Un fournisseur vient livrer de marchandises, en contre partie de celles-ci lentreprise remet au fournisseur une LC ; on vient prsenter la banque cette lettre lescompte mais on sait que lentreprise va faire faillite. Si on accepte cette lettre alors quon sait que lentreprise est en difficults, on engage notre responsabilit personnelle. La banque aurait d informer ! Elle peut tre responsable parce que si le fournisseur avait su que la socit tait dans une situation irrmdiablement compromise, le fournisseur naurait pas fait crdit. !!! EXAM : PAS LES DIFFERENTS TYPES DESCOMPTES

1.3 Mobilisation dactifs court terme - Factoring

!!! EXAM : PAS CONNAITRE PLUS QUICI On est une entreprise en expansion, on exporte un peu partout, nos clients paient 90 jours mais on veut un crdit sr, et le crdit le plus sr est le factoring. On cde lensemble de nos factures une socit de factoring moyennant un prix, et la socit se charge du recouvrement de ces factures elle garantit linsolvabilit de lacheteur. Le factoring fait crdit, gestion du post dbiteur, garantie de solvabilit. Lorsque lon fait du factoring, on cde la globalit de nos factures parce que cest cela qui fait que le factor puisse compenser le bon et le mauvais pour que sa marge de bnfice soit suffisante. De plus, le contrat est soumis lobligation rciproque dinformation parce que, quand on reprend les crances, lentreprise de factoring ne connat pas lhistoire quil y a derrire. Il a vraiment un besoin dinformation trs important. De plus, cest un instrument de fausse facture, et tout un contexte qui napparat pas dans la facture. Enfin, le mcanisme de transfert de crance est celui de la cession de crance. La cession pleine proprit titre de garantie (on en fait ce quon veut, on nest pas soumis aux rgles de gages) : les hpitaux ont des problmes de liquidit et lEtat paie tardivement donc la banque demande aux hpitaux de cder en garantie toutes les sommes que lEtat lui doit et grce ces sommes la banque est rassure et accepte de donner du crdit. Ce qui est arriv cest que la banque demande la pleine proprit de ces crances. Mais, le nombre de surets est limit, on ne

peut pas en crer dautres que celles qui sont cres par la loi. La cession en pleine proprit a t refuse. Sauf, une loi qui ne vaut que pour les institutions de crdit, qui dit quils peuvent en faire tout ce quils veulent (Euroclear).

1.4 La cession de crance en plein proprit titre de garantie

La garantie indpendante Cela existe au niveau international et national. Lorsquon contracte un contrat de bail, on ouvre une garantie. Une des caractristiques de la garantie bancaire est que lon peut mettre tout ce quon veut dans le contrat ! Mcanisme : Je suis entrepreneur luxembourgeois et jai la possibilit de construire un hpital en Arabie Saoudite. Pour sassurer la bonne excution de ces obligations, on peut demander une caution. Mais le problme de la caution est quelle peut invoquer les mmes exceptions que le dbiteur principal donc pas intressant pour le gouvernement dArabie saoudite. Donc au lieu davoir cette caution, le gouvernement va demander une garantie, ce qui veut dire que la banque garante va sengager lgard du gouvernement saoudien payer le montant de lensemble des travaux premire demande. Il suffit donc que le gouvernement le demande pour que le montant soit pay. La garantie doit donc tre paye mme si les travaux sont excuts. La garantie premire demande remplace les dpts en espce !! La banque contre garante sera une banque saoudienne qui garantira la payement premire demande des lenvoi dune lettre par le gouvernement dArabie Saoudite. La garantie entre lentreprise luxembourgeoise et le gouvernement dArabie saoudite sera fixe au dpart. Autonomie de la garantie premire demande : Lautonomie du crdit documentaire signifie quil est tout fait dtach de lopration de vente. Idem pour la garantie. Sauf fraude : exemple de lIRAN sur la garantie premire demande. A lpoque, une socit franaise construit un ensemble de logements sociaux dans une rgion. La garantie courait jusquen 78, 78 rvolution iranienne et le gouvernement iranien besoin dargent et a lev la garantie la banque iranienne contre garante. La banque iranienne qui est la bote du gouvernement iranien paye cet argent. Et la banque iranienne rclame largent la banque franaise. La socit franaise sinsurge, et elle va devant le prsident du tribunal de commerce de parent qui interdit la banque de payer le montant de la banque iranienne. Dans ce cas-ci, les maisons avaient t construites, le tribunal de commerce donc dit quil sagissait dune fraude manifeste de la part du gouvernement iranien car le contrat avait t rempli, et que le certificat de la garantie avait t lev, a a t considr comme abusif. La cours de cassation a confirm cette thse. Pour que le payement nait pas lieu il fallait montrer la fraude du gouvernement mais galement de la part de la banque iranienne qui navait fait que suivre les instructions aveugles du gouvernement !

Thme : le crdit la consommation (livre p. 113)

On y est confronts au quotidien, quand on achte quelque chose. Toutefois, les gens voient un peu trop grand et il arrive souvent que des personnes sendettent et se retrouvent au bord du gouffre. Lendettement est donc un problme, car les tentations sont grandes. La loi du crdit la consommation veut lutter contre lendettement ! Deuximement, le lgislateur

peut protger le consommateur, car il y a pas mal darnaques dans ce milieu. Enfin, la loi sur le CC est la suite dune srie de diffrentes directives europennes, et cest pour cela que la loi de 91 a t remplace par dcembre 2010.

A. Champ dapplication
Quest-ce qui fait quon applique la loi sur le CC belge ? On tiendra compte de la rsidence (rside en Belgique) mais aussi si les ngociations prcontractuelles ont lieu en Belgique. Tout ce qui concerne le crdit sapplique lorsque le consommateur atteint un crdit de 75 000 euros. Donc, cela ne couvre pas les crdits hypothcaires ou autres.

B. Priode contractuelle
Pendant cette priode llment cl est llment dinformation, information de linstitution de crdit lgard du consommateur : - Obligation de conseil : il doit conseiller au consommateur le crdit qui lui est le plus adapt. Par exemple, si on achte une voiture, on ne va pas conseiller un crdit hypothcaire - Le banquier doit sinformer sur la capacit de remboursement du consommateur du banquier. Il y a une centrale de crdits la banque nationale pour savoir si dautres crdits sont en cours - Les informations doivent tre correctes et compltes - Le TAEG : lpoque, on tait incapables de comparer deux crdits la consommation. Aujourdhui un seul taux qui doit tre annonc et qui est contrl par le SPF conomie.

C. La conclusion du contrat
Meilleur exemple de formalisme outrancier, exagr : toutes sortes de mentions obligatoires dans le contrat de CC. Comme ne pas signer le contrat avant davoir lu, sinon le contrat est nul, ou encore ne pas signer un contrat non rempli, etc. Le formalisme est l pour protger le consommateur. La facult de renonciation : elle nexistait pas au dbut. Le lgislateur a introduit cette facult de renonciation parce que lon peut se rendre compte que cette dpense ntait pas adquate. De plus, tous les dlais ont t harmoniss 14 jours. Enfin, une directive europenne harmonise les droits fondamentaux du consommateur. En matire de contrat, tous les contrats sont indpendants les uns des autres. Donc, le contrat de crdit devrait tre indpendant du contrat de vente du bien (ex : voiture qui marche pas, pas dimpact sur crdit). Par contre, dans le crdit la consommation, les deux sont un peu lis et on veut protger le consommateur. La rgle est la suivante : tous les dfauts de la voiture peuvent tre invoqus de la mme faon au banquier et au vendeur.

2. Mobilisation des crances moyen terme

Dans le cadre du leasing, lease-back

Thme : le droit des srets (livre p. 118)

Quest-ce quune sret ?
Une suret est un mcanisme qui va permettre son dtenteur dtre rassur tant quau payement de la crance quil dtient. Insolvabilit : le crancier a une crance et veut rcupre largent quil a prt son dbiteur. Ex : dame endette de 1M euros : imaginons que pour une raison elle nest plus en mesure de produire des revenus ou de rembourser ses dettes. Les 10 cranciers vont regarder les biens de son patrimoine et vont tenter de vendre ces biens pour tre pays sur ceux-ci. Imaginons quelle nait que des biens pour 100K euros chaque crancier va repartir avec 10K euros de sa dette totale et rencontrera une perte sche de 90 000 euros.

Les diffrents types de srets

La caution = sret personnelle
!! EXAM : CAUTIONNEMENT A. Les diffrents sens de la caution Caution pnale. Ex : DSK a pay une caution pour tre libr et sil se prsentait toutes ses convocations, il la rcuprerait. Caution civile : la caution est une partie contractante ce quon appelle le contrat de cautionnement. Dfinition : contrat par lequel une personne sengage payer un crancier si le dbiteur principal nexcute pas son obligation. La caution est une personne et non de largent. Cest cette caution qui nous intresse dans le cadre de ce cours.

Ex : On russit brillement nos tudes lICHEC, on se lance dans le commerce, on demande la banque de nous prter 100 000 euros la banque exige une garantie, cest--dire une caution. Par exemple, le pre peut garantir le remboursement de notre dette. Cest une suret personnelle, un tiers sengage rembourser la dette dautrui deux patrimoines sur lesquels on peut saisir. On dit que cest un contrat accessoire : parce quil suppose lexistence dun contrat valable (entre la banque et nous-mme). Cest une double relation : la relation crancier dbiteur et la relation crancier caution. La caution peut toujours garantir moins que les 100% de la dette contracte. Par contre, elle ne peut pas garantir plus que ces 100%.

De plus, si le contrat principal se termine, on est videmment libr. On va rembourser nous-mme, notre pre ne devra plus rien et la caution sera directement libre. Exceptions : Il faut diffrencier deux rapports de droit 1. Entre la banque et nous-mme : on lance une activit o il nous faut 50 PC : si le fournisseur ne nous livre pas, il est logique que ce fournisseur ne puisse pas se retourner ni sur nous, ni sur notre pre pour quil paie. 2. Entre la caution et le dbiteur : le pre ne peut pas refuser de payer si lentreprise de lenfant nest pas florissante. B. Caractristiques du contrat de cautionnement Contrat unilatral ; car seule la caution se porte garante du remboursement de la dette. La banque na aucune obligation. Contrat consensuel ; cest--dire quil se forme par le seul change de volont. En cas de caution donne par un poux, lautre poux, sil nest pas au courant pourra demander lannulation du contrat de cautionnement en cas de problme.

Le code prvoit certaines rgles. Le code exige que celui qui porte caution soit au courant de ce dans quoi il sengage. Il devra crire Bon pour (formalisme) C. Objet de la caution Il faut que lobjet soit dtermin ou dterminable si papa prte 100 000 euros, cest un objet dtermin. Mais la banque peut ouvrir une source de crdit, et donc on peut prvoir un cautionnement pour TOUTES SOMMES FUTURES. D. Les bnfices de la caution La banque nous prte les 100 000 euros, on choue, et la banque ira voir papa pour rcuprer largent. La caution peut invoquer le bnfice de discussion : cest un mcanisme en vertu duquel la caution va pouvoir dire la banque : prlever dabord les biens de mon fils avant de venir chercher mon argent. Allez dabord voir le dbiteur. Le bnfice de division : il existe deux cautions pour la mme dette. Par exemple pre et parrain : deux personnes juridiques distinctes. Si la banque sadresse au parrain, il peut rpondre allez dabord voir mon filleul et vice versa. Le bnfice de division consiste partager la somme en deux, chacun paie 50 000 euros. E. Le cautionnement solidaire >< classique Il peut arriver que le crancier soit malin et insre dans le contrat de cautionnement une renonciation aux deux bnfices. Cest ce quon appelle le cautionnement solidaire. La banque pourra aller son choix le plus absolu et prendre ce quelle veut o elle veut. Recours subrogatoire :

Il va tre subrog dans les droits du crancier et donc de la banque. La caution peut donc se retourner contre le dbiteur et contre les autres cautions sil y en a. F. Quand la caution prend-elle fin ? Trois cas Lorsque lobligation principale steint, la caution est dcharge et le remboursement a lieu. La caution peut proposer des ngociations la banque et peut racheter le cautionnement auprs de la banque : Je vous paie 50 000 euros et vous me dchargez du reste prix quon paie de manire libratoire. Le dbiteur fait faillite et na plus rien, mais il est malheureux et de bonne foi. On dira alors quil est excusable et que la caution sera aussi excusable : on va le librer des sens engagements et donc la caution sera libre galement.

Le gage = sret relle

A. Dfinition Le gage est un contrat par lequel une personne remet une autre personne une chose mobilire pour suret dune dette. Le dbiteur va remettre une chose au crancier. Ex : lancement dune petite SPRL, la banque ne veut pas prter et on a la chance de possder une belle voiture. Pendant tout lemprunt, le crancier va garder la voiture et pourra la vendre si pas de remboursement. Cela porte sur une chose mobilire et sur une remise en main effective. Suret relle !! B. Exception : le gage sur fonds de commerce Le gage sur fonds de commerce nest pas une sret relle. Exemple : On est picier est on a besoin dargent. On ne va pas donner nos denres mais notre fonds de commerce, et l il ny a pas de remise du fonds de commerce pour que lactivit puisse poursuivre et quil puisse rembourser ses dettes. C. Caractristiques du contrat de gage Le contrat de gage est galement un contrat accessoire : Engagement principal : il garantit celui-ci par un bien quil remet son crancier et non par une personne. La proprit de la chose ne doit pas dans tous les cas appartenir au dbiteur. Le gage est tantt civil et tantt commercial : ce qui dtermine ce caractre est le rapport principal de droit entre le crancier et le dbiteur. Contrat unilatral puisque, contrairement la caution, le seul qui soblige est celui qui reoit le bien (obligation de maintenir le bien en bon tat -> le crancier gagiste soblige conserver et prserver cette chose). Il peut toutefois obliger le cocontractant. Ex : le crancier met le vase prcieux dans son appartement. Il tombe, il faut aller chez un spcialiste et rparer la chose, les frais pourront tre rpercuts et il pourra en solliciter le remboursement.

D. Comment le gage est-il opposable aux tiers ? La dpossession : la remise de lobjet au crancier. La ralisation du gage. Lorsque la chose porte sur plus de 375 euros, il faut dclarer, enregistrer. Si largent nest pas rembours, le crancier pourra vendre la chose, la raliser. Mais il y a une distinction en pnal et en civil. Pnal. Ex : je ne sais pas rembourser lachat de bague de fianailles, le crancier va alors devoir aller devant le juge pour obtenir un titre excutoire, pour dire quil ne sest pas fait rembourser et quil veut lautorisation de soit vendre soit sapproprier lobjet. Civil : le gage est commercial et le crancier pourra aller plus vite comme en rfr. En quelques jours, semaines, la dcision tombe et il nous donne le titre excutoire. Enfin, en matire de gage commercial, le crancier ne peut demander que le droit de vente et non de sapproprier la chose. Il ne peut jamais possder la chose ! Ici on a vu comment un crancier malin pouvait garantir le paiement de sa crancier, mais il y a aussi des moins malins, utilisant les privilges. EXEMPLE QUESTION EXAM : caution >< gage ! Personnel >< rel.

Le privilge
A. Dfinition Cest un droit (>< contrat) rserv au crancier qui est tabli par la loi en raison de la nature de la crance. En effet, certaines dettes sont garanties indpendamment de tout contrat. La loi vient au secours des cranciers qui sont expressment viss. Deux questions se poser : 1. Quelle est la crance garantie ? 2. Quelle est lassiette de ce privilge ? Privilge du transporteur : camionneur qui va livrer des marchandises. Si la personne ne le paye pas, on considre que le camionneur a un privilge sur les biens quil a transport. Ainsi, tous les frais naissant du contrat de transport sont garantis. Or, son assiette sera limite sa marchandise, il ne peut demander pour son profit que la vente des produits livrs. Ceci est institu par la loi, en raison de la nature de la crance ! B. Diffrents types de privilges Privilges gnraux sur meubles et immeubles : = qui couvrent donc tout le patrimoine de la personne qui ne sait pas acquitter sa dette. = frais de justice Cas o le dbiteur na quune seule chose.

Ex : le crancier est au courant que le dbiteur veut prter sa voiture un ami et le crditeur veut que la chose reste dans le patrimoine => il peut rcuprer la mise et le reste sera distribu entre les autres cranciers tous ses frais juridiques seront couverts.

Les privilges gnraux sur meubles : o Le dbiteur dcde avec plein de dettes, le crancier qui va payer sera privilgi sur les biens quant au remboursement des frais davant de dcs. Il passera avant les autres sur les meubles du dfunt. o Les travailleurs lorsque lemployeur est en difficults, le travailleur va recevoir un privilge sur les biens meubles pour se faire rmunrer. o LONSS peut prendre les meubles. o Le fisc sil ny a plus rien pour lui son assiette nexistera plus Lordre nest pas anodin ! Les privilges spciaux sur meubles : (pas TOUS les meubles, seulement les meubles qui ont un rapport avec la crance) : !!! Ici, il ny a pas dordre. La loi ne fait qunoncer ces privilges. Certains sont assortis dun droit de suite et dautres pas. Il sagit du fait de pouvoir suivre les biens peu importe dans quelles mains ils se trouvent. Exemple de droit de suite : le bailleur. Il a un droit de suite sur tout ce quil y a dans lappartement. On dit quil y a un droit de suite parce que si le locataire dplace des biens, le bailleur pourra sy opposer. Le bailleur peut exiger que les biens rintgrent le bien quil loue SEULEMENT SI LE LOCATAIRE NE PAIE PAS !! (Action en revendication : demander quon ramne les biens). Les privilges gnraux sur immeubles Nexistent pas vraiment sauf dans le cas o ils couvrent tout le patrimoine de la personne qui ne sait pas sacquitter de sa dette (cfr supra) Les privilges spciaux sur immeubles Cest, par exemple, larchitecte qui construit une salle de bain. Il a donc une crance et si on ne la lui paie pas, il peut demander la plus-value quil a apporte au bien.

Quest-ce qui prime sur quoi ? Les privilges spciaux priment sur les privilges gnraux.

Lhypothque
A. Dfinition Droit rel accessoire et immobilier, en vertu duquel le crancier a le droit de se saisir de limmeuble qui en est lobjet en quelques mains quil se trouve et de se faire payer sur le prix par prfrence. Exemple : on achte un appartement sans argent, la banque va placer une hypothque sur limmeuble. Si on trouve un acqureur, la banque se fera payer par la vente. La banque continuera dexercer son hypothque travers toutes les mains dans lesquelles le bien passe.

Toutes les hypothques sont inscrites dans le registre de la conservation des hypothques. Cette inscription est faite par le notaire. Obligatoire car sinon il suffirait de vendre un pigeon qui devrait alors payer pour nous. Sources de lhypothque : Dans la loi -> le fisc peut inscrire une hypothque lgale : sil considre quun contribuable a trop de dettes fiscales, il peut inscrire la maison de cette personne en hypothque. A la suite dun contrat (cas le plus frquent). Tous les contrats sont raliss sous forme dun acte authentique, c'est--dire notari.

Que se passe-t-il si le dbiteur ne rembourse pas? La banque devra toujours aller devant le juge pour obtenir un titre excutoire pour que soit vendu le bien immobilier.

Chapitre 5 : Perspectives internationales

1. Les contrats internationaux
Pourquoi tudier ces contrats sparment ? 1. Lenjeu est plus lev pour une entreprise Belge, de faire un contrat avec des clients de Dubai. 2. Il y a plus de risques. La garantie dtre pay est beaucoup plus leve. A ct du risque financier, il y a tout le risque culturel. On ne sait pas toujours prvoir les ractions de personnes issues de cultures diffrentes la ntre. 3. La volont de stabilit. Vous allez construire une usine au Nigeria, vous tes pays en fin de contrat. A la fin du contrat, vous avez un diffrend en ce qui concerne le toit. Si vous allez en justice, vous ntes jamais surs de gagner ni dtre rembours avant la fin de la procdure (parfois 10ans !). Certaines clauses de rengociation sont ainsi avantageuses et pour nous et pour lEtat nigrien.

1.1 Caractres successif des contrats internationaux

La caractristique du contrat international est quil est beaucoup plus complexe que le contrat national. La plus grande complexit de ce type de contrats est que son dbut et sa fin sont difficiles. Donc, entre le moment o lon commence les ngociations et celui o lon conclu le contrat final, on veut des documents signs.

A. La lettre dintention
La lettre dintention est le premier type de clause ici tudi. Exemple de lettre dintention : cfr slide. Cette lettre fait-elle office de contrat final ? Diffrents lments doivent tre remarqus : - On parle de la demande dfinitive, ce qui signifie que cette lettre nest pas la demande dfinitive et donc pas le contrat final ; - On parle de proposition et lintention de commande fait suite cette proposition.

Ordre : tout dabord, il y a la proposition faite par lentreprise, ensuite elle reoit laval du service technique, puis il y a lintention de commander (en loccurrence, il sagit de cette lettre-ci), et enfin il y a la demande dfinitive qui sera loffre sur laquelle on naura plus qu dire oui (=le contrat). Dfinition de la lettre dintention : elle recouvre tous les documents dans la phase prcontractuelle, dans laquelle les parties expriment leur volont de contracter. Souvent, elles sont assorties de toute une srie de conditions expliquant les intentions des parties. Valeur juridique de la lettre dintention Le principe juridique est que la ngociation doit avoir lieu de bonne foi (on doit se comporter comme ngociateur loyal). Imaginons quau moment o lentreprise crit cette lettre dintention, elle ngocie pour les mmes travaux avec une autre entreprise. Dans ce cas, lentreprise nagit pas de bonne foi. Autre exemple : rompre de manire abrupte la ngociation nest pas un acte de bonne foi. La jurisprudence dit que lon doit faire les meilleurs efforts pour arriver un accord dfinitif. Que se passe-t-il si le cocontractant est de mauvaise foi ? De quels recours disposons-nous ? On ne peut jamais forcer la signature du contrat mais on peut faire courir une indemnisation, pour les frais relatifs la ngociation (frais de dplacement, etc.) mais pas pour le manque gagner suite la non-conclusion du contrat.

1.2 Souplesse des contrats internationaux

Personne na intrt ce que les contrats de longue dure ne soient rompus prmaturment puisque si lentrepreneur nest pas pay, le matre douvrage se retrouve avec un ouvrage inachev. Ds lors, les rdacteurs de contrats internationaux multiplient les clauses de rengociation. Cette rengociation est trs importante dans la vie des affaires. De plus, les parties sont obliges de lexcuter de bonne foi. Les parties sont toujours encourages rengocier le contrat, une fois de plus, plutt que de le rompre.

A. Le hardship = la clause dimprvision

Elle permet de rengocier le contrat international en cours. Elle montre la stabilit du contrat ; il doit pouvoir continuer malgr la conjoncture changeante. Sil y a un changement de circonstances, empchant lexcution normale du contrat, les parties peuvent se revoir et dcider sil y a lieu de revoir le contrat. Cela arrive le plus souvent suite une augmentation importante du cot des matires premires.

B. La clause de force majeure

Dfinition : elle vise les circonstances nouvelles et imprvisibles, empchant lexcution du contrat. Un des meilleurs exemples de cette clause est lembargo, empchant la livraison de biens. Un autre exemple est le grve des trains, nous empchant de respecter notre obligation daller travailler. La caractristique du contrat international est que, en cas de force majeure, le contrat ne sarrte pas. Lenjeu du contrat international est telle que tout le monde fera le ncessaire pour que sa stabilit soit garantie. Sil y a un empchement momentan la livraison de matires premires au

Nigeria, lentreprise au Nigeria a tout intrt attendre 6 mois pour se faire livrer plutt que de mettre fin au contrat.

1.3 Complexit des oprations internationales

A. Bases juridiques
Rgles et usances CCI (= Chambre de commerce international) 1) Entre mes 2 vendeurs, la vente sera rgie par le contrat. Au niveau du commerce international, il y a lautonomie de la volont qui signifie que les rgles que lon choisit dans le contrat vont prvaloir sur toutes les autres rgles. 2) Rgle de la prestation caractristique : rgle de celui qui fournit la prestation qui fait que le contrat est ce quil est. Il sagit de la prestation du vendeur. Si rien nest prvu dans le contrat cest la loi du pays du vendeur qui va prvaloir. 3) Au niveau de la mondialisation, il existe, pour la vente, la convention internationale de Vienne qui fut ratifie par la majorit des pays du monde. En gnral elle sera applique : les rgles principales seront les mmes dans lensemble des pays. 4) Rgles internationales assez compliques. Il existe des rgles pratiques communes certains pays, dont les rgles et usances en matire de crdit documentaire (cfr supra). Le crdit documentaire est tellement utilis au niveau international que la CCI a prvu que les mmes codes soient appliqus dans tous les pays. Ces rgles et usances communes seront donc applicables lensemble des crdits documentaires. Usages (Lex mercatoria) Lex mercatoria = pratique du moyen ge qui a pour objectif dutiliser les mmes rgles pour tout le monde ! Les pratiques pour charger et dcharger les marchandises taient les mmes de ports en ports. On a donc cr des usages communs dans lensemble des pays. Ces usages ont donn lieu lex mercatoria qui est la loi des marchands base sur les usages. Critique (CNUDCI) Est-il logique que les usages forment la colonne vertbrale du droit ? Au niveau du commerce international, les usages sont trs importants. En ce qui concerne le crdit documentaire, les des dispositions sont des dispositions en faveur des banquiers qui sont majoritaires dans le cadre des organismes de dcisions. Par consquent, ces usages et usances sont trs utiles mais nuancer car ils sont dcids par des banquiers uniquement, ce nest pas toujours trs dmocratique !!

2. Modes de paiement et garanties au niveau international

Deux techniques : le crdit documentaire et la garantie bancaire premire demande. Le crdit documentaire -> Une ouverture de crdit est demande, et elle est accepte sur base de la prsentation de documents, gnralement la facture, la police dassurance et la lettre de transport. On veut vendre en Thalande et avons lopportunit dy vendre des produits pour un montant de 10M. Le problme est que lon ne connat personne l-bas et, avant daller dposer des marchandises, on va vouloir une garantie. Le paiement avant livraison nest pas vident obtenir.

Lorsque lon vend de telles quantits, beaucoup dentreprises procdent par crdit documentaire irrvocable. La deuxime tape est louverture dune ligne de crdit par lacheteur, auprs de la banque, lui permettant demprunter les 10M. La banque Thalandaise va alors mettre une lettre, quelle va envoyer au vendeur, confirmant le prt de 10M sur prsentation des documents suivants, savoir la facture, la police dassurance et la lettre de transport (document accompagnant les marchandises lorsquelles sont en route depuis le vendeur vers lacheteur).

2.1 Le crdit documentaire

A. Utilit du crdit documentaire
Risque dinsolvabilit Il existe des protections contre ces risques. Les banquiers sont plus solvables que les acheteurs, on est donc protgs. Risque de malhonntet La caractristique du crdit documentaire, qui en fait aussi son travers, est que la banque va payer sur base de certains documents. En dautres termes, la banque ne va pas passer son temps vrifier si les marchandises sont correctes ou non. On est en Thalande, on reoit la marchandise, si sur les 400 pulls il y en a 1 qui nest pas bon et que mes affaires vont mal, je refuse de payer quoi que ce soit et je conteste. Ici, la banque paie sur prsentation des documents et elle ne vrifie pas les marchandises. On se prmunit comme vendeur contre le risque de malhonntet.

B. Types de crdit documentaire

Crdit documentaire confirm : la banque A prend sur elle lensemble des engagements qui ont t pris par la banque B. La banque A et la banque B sont solidairement tenues du payement. Si la banque B tombe en faillite, la banque A devra payer. Crdit documentaire notifi : la banque A est la banque notificatrice (advising bank,) ce qui veut dire que la banque a un rle de boite aux lettres. Le vendeur remet les documents la banque A, qui vrifie les documents et va demander la banque B si elle peut effectuer le payement. Cest la banque A qui effectuera le paiement en faveur du vendeur si tous les documents sont en ordre. Si la banque B tombe en faillite, la banque A ne doit pas payer ! Crdit documentaire irrvocable : Une fois que lacheteur a sign, il va dire sa banque quil veut lever un crdit documentaire irrvocable en faveur du vendeur. Une fois que lacheteur a donn cet ordre la banque, il ne peut pas retourner 2 semaines plus tard pour lannuler. Une fois que le crdit documentaire existe, lacheteur ne peut plus donner comme instruction a la banque B de revenir sur son engagement. Actuellement, on estime que tout crdit documentaire est irrvocable. Crdit documentaire transfrable : Le commerce est une question de transition, il pourrait donc y avoir 3 parties avec transfert du crdit documentaire. Le vendeur intermdiaire veut tre pay par CD pour viter de devoir sortir lui-mme les fonds et pour pouvoir retransfrer lui-mme ce CD au producteur. Jai stipul un prix de 10M mon acheteur thalandais, et je lai achet 9M Courtrai en Belgique. Plutt que de dbourser de largent je vais transfrer le bnfice du crdit documentaire en faveur de mon producteur Courtrai.

Crdit documentaire payement diffr : On est toujours en Thalande, dans le pays de lacheteur, qui est lui aussi un grossiste (donc intermdiaire). Il revend ses produits dans des magasins sur place. Au moment o la banque reoit les documents, il est stipul quil lui reste un dlai de 120 jours pour payer. Cette priode, il va lutiliser pour revendre ses biens des clients pour pouvoir payer. Lavantage est que, en tant quacheteur, jai le temps dempocher le montant du prix des clients jusqu' ce quil doive lui-mme payer le montant du crdit documentaire.

C. Obligations de la banque
Vrification des documents : La banque na aucune obligation en ce qui concerne la rception des marchandises. La seule chose que la banque doit faire cest vrifier les documents. Elle vrifiera si les documents sont prsents en fonction du type de papier qui tait spcifis dans le contrat. Vrification marginale : Vaut dans toute une srie de domaine du droit bancaire. Si le crdit est faux ou que la police dassurance est fausse, la banque na aucun responsabilit.

D. Date dexpiration
Plus de paiement aprs cette date ! Si le crdit documentaire expire le 1er janvier 2012 et que, pour une raison quelconque, les marchandises arrivent uniquement le 10 janvier, la banque ne paiera pas car le crdit documentaire nest plus valable. En effet, la banque un mandat avec lacheteur. SI elle paye, lacheteur pourrait se retourner contre elle ! Ce nest pas absurde : si les marchandises arrivent dans un tat pitoyable et que la banque a dj pay, lacheteur pourra se retourner contre la banque car elle a pay aprs le dlai du mandat. Elle devra donc payer lensemble des consquences de sa faute. Mais si les gens sont de bonne composition ils prolongeront la date du crdit documentaire.

E. Autonomie du crdit documentaire

2 oprations parallles : la vente et la vie du crdit documentaire. Le crdit documentaire est autonome. Le banquier ne se concentre que sur les documents, pas sur les marchandises. !! Sauf fraude : Hypothse dans laquelle le banquier doit avoir gard de lopration de base. Exemples : Une entreprise franaise avait command 50 tonnes de pomme de terre. Un crdit documentaire diffr avait t stipul dans le contrat de vente. Le banquier franais reoit les documents, logiquement il doit les payer. Les pommes de terre arrivent et il ny a que 40 tonnes de pomme de terre. Que peut faire lacheteur ? Il peut sadresser au tribunal durgence et demander dinterdire la banque de payer le montant de la facture. Une des raisons juridiques pour lesquelles le tribunal peut empcher la banque de payer est la fraude. Dans ce cas-ci, la Cour de Cassation dit que le fait de dclarer quil soit crit 50 tonnes sur la facture alors quil ne sagissait que de 40 tonnes est considr comme frauduleux.

2.2 Garantie bancaire premire demande

Deux banques sur le schma (slide) : A et B car le vendeur belge ne connat pas la banque de l-bas et prfre contracter avec la banque de chez lui. Les confirmations se vont alors entre les deux banques qui sont solidairement tenues du paiement des soldes. Ici, on parle de crdit documentaire confirm, car il est confirm par la banque belge.

PARTIE II : LA VIE DE LENTREPRISE Chapitre 1 : Dcisions stratgiques dans la vie de lentreprise : cession dentreprise
1. Cession du patrimoine de la socit Les fusions et absorptions et les apports de branche dactivits
1.1 Procdure
A. Projet de fusion
Lorsque lon cde son patrimoine, la fusion est le cas le plus courant. Lorsquon veut faire une fusion il faut commencer par un projet de fusion. Un rapport est fait par un commissaire et ces documents doivent tre disponibles un mois avant lassemble gnrale.

B. Effets
Une fois que lon fait notre fusion, la socit belge nexistera plus et lensemble des actifs sera dans la socit sudoise. Lensemble des activits passe dans les mains de la socit qui fusionne. Et les contrats passent galement dans les mains de lentreprise qui fusionne avec ma socit. Cest ce quon appelle la continuit des fusions.

C. Quest-ce quun apport de branche dactivit ?

Si la socit totale veut cder sa branche dactivit chimique lentreprise Solvay, il sagit dun apport de branche dactivit. La branche dactivit = ensemble dactivits qui fonctionne de manire autonome. Mme rgle pour la scission, la fusion et la cession de branche dactivit.

1.2 Apport et cession du fonds de commerce

A. Avantages
Le fonds de commerce : fait davoir un bail, du stock, et surtout un goodwill qui est toute la clientle qui est lie au fonds de commerce. Diffrence entre fusion absorption et cession de fonds de commerce : dans la fusion, A+B devient C ; dans labsorption, A + B = B, et dans la cession de fonds de commerce jexiste toujours mais jempoche largent et il ny a pas de changement au niveau de la personnalit juridique. La seule chose que lon cde en termes de fonds de commerce cest un actif. La caractristique de la cession de fonds de commerce est que chacun des contrats doit tre soumis de manire indpendante.

2. Cession des actions de la socit

2.3 Cession conventionnelle dactions
Cest ce qui se fait gnralement ! Ce quoi il faut faire attention cest que, lorsquon cde des parts, le vendeur ne garantit rien de ce quil y a dans la socit. Sil y a des dettes fiscales de 3 milliards, le vendeur nest pas responsable de cela. -> Important, lorsque lon rachte des parts de socit, de prvoir un certain nombre de clauses ! Il existe des parts au porteur. Le gouvernement a dcid de taxer les actions au porteur. Ds lors, tout le monde essaie de transformer les actions au porteur en actions dmatrialises.

Chapitre 2 : La continuit dentreprise et la faillite en droit belge

Introduction et volution des conceptions :
Ancienne loi sur la faillite datait de 1851. Ctait tout--fait diffrent daujourdhui. Le fait dtre insolvable, de faire faillite, tait une norme dchance. Elle pouvait en tre dchue de ses droits civils, etc. Depuis, la socit a volu. Dsormais, lon considre que ce nest pas toujours de la faute de la personne morale lorsquune socit tombe en faillite. On considre maintenant cette personne comme quelquun de malchanceux, qui il faut donner une deuxime chance. Loi de 2009 sur la continuit des entreprises : permet lentrepreneur malchanceux de voir comment il peut rorganiser son entreprise. Qui peuvent tre les personnes victimes de ce genre de loi ? Les cranciers. En effet, toute procdure de rorganisation judiciaire met les cranciers en file dattente jusqu ce que le plan soit rellement implment. EX : socit Caterpillar a Charleroi. Au moment de la crise, lentreprise tait au bord du gouffre, suite ses nombreuses dettes. Ils ont bnfici dun plan de rorganisation judiciaire mais lensemble des fournisseurs ont t mis en attente.

3 Le dpistage des entreprises en difficult

1.1 La prise dinformations
A. La nature des informations pertinentes (De quelles infos avons-nous besoin ?)
La premire chose faire au moment o lon veut voir si une entreprise est en difficult est obtenir des informations pertinentes. Tout dabord, il faut vrifier si la socit paie ou non ses cranciers. Cest le tribunal de commerce qui est en charge du dpistage et tous les jugements par dfaut seront considrs comme des clignotants. De mme, un deuxime clignotant serait le non dpt de ses comptes annuels.

Egalement, un troisime clignotant serait le non payement de ses taxes, ONSS, etc. Enfin, si une entreprise ne paie pas ses lettres de change, il faudra aussi se mfier.

B. Les diffrentes sources dinformation (Cmt trouver les infos ?)

Lorsquune entreprise se trouve dans une des situations ci-dessus, le tribunal de commerce en est directement inform. Les renseignements permettant dindiquer quune socit est en difficult reprsentent avant tout une tche prventive.

C. La confidentialit de linformation (Cmt nos infos sont-elles protges ?)

Beaucoup de socits ont un dossier qui se trouve au tribunal de commerce, celui-ci restant confidentiel. Tous les cranciers nont pas accs ce dossier. Lorsque lon est fich, on a toujours un droit de rectification, cest--dire quon a le droit davoir accs au dossier et si linformation est fausse, on a le droit de demander cette rectification.

1.2 Le traitement des informations collectes : chambre denqute commerciale

A. Examen doffice
Toutes les donnes dont nous avons parl ci-dessus sont lapanage de cette chambre denqute commerciale.

B. Droulement de lenqute
On reoit une convocation qui nous demande de venir au tribunal avec otus les lments qui permettent la chambre denqute de se faire une ide de la sant/situation de lentreprise. Cest une audience qui se fait huis-clos devant le juge. Et il est possible de devoir retourner plusieurs fois voir le juge.

C. Conclusions
Imaginons que laffaire est reporte deux-trois fois. Au bout de ses reports, la chambre a pu se faire une ide de la situation de lentreprise. Trois possibilits : Le dossier est class sans suite lorsque lon reoit labsolution ; la socit repart ainsi sur un bon point. Lorsque les conditions de la faillite sont runies. La chambre transmet les donnes au procureur du Roi, qui est charg, sil lestime ncessaire, dassigner la socit en faillite. la Chambre peut dire : vous tes dans une mauvaise position, vous ne savez pas rembourser vos cranciers, mais nous vous suggrons de dposer une requte de rorganisation judiciaire .

1.3 Mdiateur dentreprise

On peut dsigner un mdiateur dentreprise. Imaginons que vous avez des problmes avec vos banques. On demande une personne neutre dintervenir, celui-ci jouant ainsi le rle de mdiateur. Il tiendra compte de tous les actifs, revenus, etc. de lentreprise. Il va calmer le jeu avec les cranciers (ex : la socit peut vous rembourser ses dettes en trois chances). Lavantage du mdiateur dentreprise est quil est dsign par le tribunal. Cette situation est prfre celle de la rorganisation judiciaire. De plus, cela cotera beaucoup moins cher pour lentreprise de payer un mdiateur dentreprise plutt que daller en rorganisation judiciaire. En 1997, il y a eu une nouvelle loi sur la faillite et une autre sur le concordat (rorganisation dentreprise). Cette loi na pas bien march car on donnait trop de publicit une socit qui tait, lpoque, en concordat. Laccord amiable est une mesure entre les deux. On peut essayer de ngocier un accord amiable avec deux ou trois cranciers (pas tous). Si ces accords sont approuvs par le tribunal, cela aura pour effet que lon ne puisse demander lannulation de ces accords. La nullit ne peut donc pas tre requise en cas de faillite.

4 La rorganisation judiciaire
La rorganisation judiciaire passe par le dpt dune requte. Ds lors, les poursuites sont suspendues pour les cranciers. Le juge, lorsquil fait droit la requte, va nommer un juge dlgu dlgu pour quil sen charge. Ce principe implique quune socit ne saura pas payer ses dettes pendant une certaine priode, a nest que passager. Ds lors, on accepte la procdure de rorganisation judiciaire. Etudions maintenant les diffrents modes de rorganisation.

2.1 Accord amiable

On peut recourir laccord amiable avec un ou plusieurs cranciers sous lautorit du juge dlgu. Vous avez une grosse dette lgard de la banque et une autre lgard de vos fournisseurs. Le juge dlgu va monitorer cet accord. Dans laccord lamiable prcdent, il ny a pas suspension des poursuites, etc. Dans ce cadre-ci de laccord amiable, il y a un juge dlgu et suspension des poursuites.

2.2 Accord collectif (avec tous les cranciers)

Il sagit de la possibilit la plus frquente. Par exemple, de proposer de rembourser tous les cranciers 30% de leurs crances. Laccord collectif doit exister parmi la majorit des cranciers. En effet, les cranciers rassemblant 50% des crances de la socit doivent accepter cet accord.

2.3 La rorganisation par transfert dentreprise sous autorit de justice

Ex : un client avait 3 restaurants, il tait en situation difficile et le tribunal la autoris remettre les deux restaurants les plus rentables une entreprise tiers. Lorsquune socit sur trois va mal, cela a pour effet une rpercussion sur les deux autres. La pomme pourrie va faire faillite et en mettant les deux autres dans un autre panier, on les sauve. La caractristique principale du transfert dentreprise est tout ce qui concerne les travailleurs. Le lgislateur a t trs attentif respecter les droits des travailleurs. Le lgislateur veut que ces droits soient garantis. Ainsi, malgr la rorganisation, la faillite, il y a continuit du contrat de travail. De plus, on ne peut dcider de la rorganisation sans consulter les reprsentants des travailleurs. Sil y a privilges spciaux pour certains cranciers, ils vont continuer courir pendant tout le temps de la rorganisation judiciaire. De plus, le curateur a loption darrter ou de continuer les contrats (voir faillite, cours de la semaine passe). La caractristique de la loi sur la continuit est que les contrats en cours doivent continuer alors que pour la faillite la socit est en voie dextinction. Par exemple : ING consent une ouverture de crdit : si moindre signe dinsolvabilit, la banque peut mettre fin au contrat. Valable pour une entreprise en continuation ? Non. Les banques ne peuvent pas mettre fin aux contrats de crdit dans ce cas. En effet, lentreprise a besoin de garder son ouverture de crdit. Enfin, est-ce quune socit en continuation peut user de la compensation entre une entreprise et une autre ? Oui, la compensation est possible car la dette et la crance sont connexes, elles font partie du mme contrat. Une entreprise demande un entrepreneur de construire une maison. Il envoie une premire facture de 500k. Puis, il introduit une requte en rorganisation judiciaire. Il savre que tout ce quil a fait nest pas bien fait. Pour cela, nous avons un dommage de 500k, suite aux retards et aux travaux mal raliss. Pouvons-nous faire compensation entre les deux montants ? Oui, car la dette et la crance font parties du mme contrat, savoir le contrat dentreprise. Il y a connexit entre la crance et la dette. La compensation peut tre invoque par lentreprise (pas lentrepreneur !). En pouvant faire valoir cette compensation, on ne subit pas les effets de la situation de rorganisation de lentreprise de lentrepreneur.

5 La faillite
La faillite oppose certains cranciers qui vont devoir se battre pour rcuprer leur d.

1.1 La dclaration de la faillite

A. Les conditions pour pouvoir tomber en faillite
Etre commerant. Le commerant est une personne qui ralise titre habituel, titre accessoire ou principal, dans un but de lucre un des actes dcrits larticle 2 du code de commerce.

A titre habituel : sous-entend la rptition, lhabitude. Quelquun qui vend une fois quelque chose sur Ebay ne sera pas considr comme commerant. Lucre : actes qui sont raliss dans le but de faire du profit, faire de largent. Ex : pas but de lucre, les ASBL ; par contre toutes les socits commerciales pourraient faire faillite. Un des actes dcrits larticle 2 du code de commerce : - tout achat de denres et marchandises pour les revendre ; - toute opration de banque : acte de commerce par nature ; - toute entreprise ayant pour objet lachat dimmeubles dans le but de les revendre ; - lettres de change, entreprises de travaux publics ou priv, entreprises de transport, etc.

Etre en tat de cessation de paiement : impossibilit de payer ses dettes dans un dlai ultime. Ebranlement du crdit : perte de la confiance de ses interlocuteurs, personne ne veut prter de largent.

B. Le dessaisissement possible du commerant

Une personne commerante, en cessation de payements et en branlement de crdit est en faillite virtuelle. Pour faire vraiment faillite, il faut un dclaratif de faillite de la part du tribunal de commerce. A partir de ce moment, on peut rellement dire que le commerant ou que la socit est en faillite. Comment le tribunal de commerce accde-t-il linformation ? Tout tiers intress peut citer le commerant devant le tribunal, en ce compris le ministre public, cest--dire le parquet. Ce sont des intervenants du droit pnal, mais leur rle le dpasse. Ils sont garants du bien-tre de la socit et peuvent dfendre leurs intrts en dclarant des entreprises en faillite. Le commerant lui-mme doit faire aveux de faillite lorsquil est en tat de faillite. Le tribunal vrifie alors la situation et dcide sil y a faillite ou pas.

1.2 Les effets de la dclaration de la faillite

A. Un concours entre les cranciers du failli
Les cranciers ordinaires vont de disputer pour rcuprer leurs crances ; les cranciers privilgis gnraux : quelquun qui a un privilge dont lassiette porte sur tous les meubles (ONSS, fisc) ; ceux qui nont pas de surets ils forment la masse des cranciers.

B. Le dessaisissement du failli et la formation de la masse

La cristallisation du passif : toutes les dettes quavait le failli sont figes, photographie du passif. Sous consquences : - dchance du terme des dettes : les dettes terme prennent leur terme et deviennent exigibles. - Les intrts ne courent plus

Suspension des voies dexcution individuelles : les cranciers ne pourront plus chacun dans leur coin lancer une procdure de saisie, de mise en demeure ; ils seront pris en charge par une personne quon appelle le curateur. La fixation des actifs : cela entraine le dessaisissement du failli. Le failli ne peut plus dposer dactes de disposition ou dadministration de ses biens. Un acte de disposition est une vente (vente, cder, donner) ; un acte dadministration cest par exemple louer un immeuble. Sil viole le fait quil soit dessaisi en vertu de lacte de faillite, les actes seront inopposables. Le tribunal de commerce dclare le dbiteur failli, il ne peut plus rien faire. Il y a certains biens qui sont insaisissables comme le lit, ou certains droits qui sont de nature personnelle. Mais tout ce qui concerne lutilisation commerciale est opposable pas deffet la masse des cranciers.

C. La dsignation dun curateur

Principe : On dsigne un curateur qui va tre nomm par le tribunal de commerce sur base dune liste. Ce sont souvent des avocats. Il existe une certaine rivalit entre les avocats qui aimeraient tre curateurs parce quils touchent un pourcentage des biens quils vendent. Ex : faillite de Sabena, pourcentage sur la vente des avions. Pouvoirs et devoirs : 1. Le curateur doit contacter les cranciers pour que ceux-ci dclarent les crances quils ont. Le crancier rpond alors au greffe du tribunal de commerce. 2. Le jugement dclaratif de faillite est galement publi au moniteur belge on rend la faillite publique pour que tout le monde soit au courant et puisse sajouter la masse des cranciers. 3. La rdaction dun procs-verbal de vrification des crances. 4. Une fois que le procs-verbal de vrification des crances est au point, le curateur va vendre les actifs, les biens rests dans le patrimoine du dbiteur failli et va procder leur rpartition. Comment le curateur vendra cela ? Il sera aid par des experts nomms par le tribunal de commerce qui vont aider de curateur dans sa mission ; ils vont fixer le prix des biens ensembles. Les procdures sont assez complexes car le tribunal un droit de regard sur la vente des biens, il peut refuser ou dire de vendre. 5. Autre tche importante : il va dcider du sort des contrats en cours. On peut imaginer une socit dclare en faillite, mais o il reste encore un peu de stock. Le curateur naura-t-il pas intrt laisser la caissire vendre les donnes prissables ? le curateur va prendre les donnes du contrat en cours et prendre position, faut-il continuer lactivit ou non ? Si un contrat me lie avec un dbiteur failli, est-ce quon le continue ou non ? Si le curateur ne prend par position, on considre que le contrat nest pas repris, le contrat est rsilier. Quel est le sort du cocontractant ? Le cocontractant va devenir un crancier ordinaire, un crancier qui appartient la masse des cranciers et qui pourra demander des intrts pour la rsiliation du contrat.

1.3 La priode suspecte

Avant que le commerant soit dclar en faillite, il sait que les affaires vont mal. Mais, il na pas encore t cit et ne veut pas faire aveux de faillite. Il peut alors favoriser certains cranciers comme

rembourser certains prts ou autres, ce qui est injuste pour les autres cranciers ordinaires. Ds lors, tous les actes raliss durant la priode suspecte pourront tre remis en cause. Cest le tribunal de commerce qui dcide cela, et cette priode peut remonter jusqu 6 mois avant la faillite. On regardera tous les actes effectus et observera sil y a une logique conomique ou pas. Ces 6 mois reprsentent un maximum, et non un minimum.

1.4 La dsignation dun administrateur provisoire

On va dsigner un administrateur provisoire avant la faillite. Exemple : je suis crancier de la socit, je vois que les choses vont mal. Je peux la citer devant le tribunal de commerce pour que la faillite soit proclame. Toutefois, cette procdure est loin dtre rapide. Le crancier qui a peur peut demander au prsident du tribunal de commerce la dsignation dun administrateur provisoire. Le prsident attend tout le monde, et peut dsigner quelquun qui va remplacer le dbiteur. Ladministrateur provisoire a 15 jours pour citer en faillite le commerant, ou de la socit en question. Cette citation peut tre rdige par nimporte quel crancier.

1.5 La composition et la constatation du passif de la masse

Une fois que lactif, le passif est connu, que le curateur a rcolt tous les sous, il devra rpartir largent entre les cranciers. Distinction opre entre les dettes de la masse et les dettes dans la masse.

A. Le passif dans la masse des cranciers

Dettes dans la masse : ce sont les cranciers ordinaires dont la dette est ne antrieurement la faillite, plus lONSS et le fisc. Ils passeront aprs. Les cranciers chirographaires sont galement ceux lis des dettes dans la masse. Trs souvent, ils nauront plus rien.

B. Le passif de la masse des cranciers

Dans de la masse : dettes nes postrieurement la faillite, souvent nes dans lintrt des cranciers. Ce sont les dettes garanties par une suret relle, un gage, une hypothque ou privilge spcial. Les cranciers lis ces dettes passent avant les autres. Exemples : La commission du curateur (il sera pay avant les autres). Ce sont des dettes privilgies. Epicerie et la caissire (salarie) qui touche son salaire. Le curateur peut dcider si les contrats pralables sont poursuivis. Si oui, ce sera une dette de la masse.