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Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes

CINCIAS PENAIS/TURMA 15

ATIVIDADE OBRIGATRIA A DISTNCIA (AD)

WANDERLEI CARDOSO BORGES

MACAP/AMAP 2011

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(AD) TUTELA PENAL DOS BENS JURDICOS INDIVIDUAIS

"A mudana do bem jurdico COSTUMES para DIGNIDADE SEXUAL alterou a proteo estatal dos delitos sexuais? "

Na verdade sim, essa interessante mudana alterou significativa e relativamente proteo estatal dos delitos sexuais, as quais sero comentadas a seguir. Primeiramente, a mudana que consistiu justamente na expresso crimes contra os costumes para crimes contra a dignidade sexual, onde o termo costumes no guardava sintonia com o bem jurdico protegido, como o caso da liberdade sexual das pessoas. Os bons costumes eram hbitos e padres sexuais considerados corretos, isto , posturas sexuais aceitveis na coletividade. E, atualmente, diante do primado da liberdade no Estado Democrtico de Direito, as pessoas devem ser consideradas livres para exercerem sua sexualidade da maneira que entenderem melhor. O Professor Nucci, a respeito da inovao da lei n 12.015/09, sustenta que inexistia qualquer critrio para estabelecimento de parmetros comuns e denominadores abrangentes para nortear o foco dos costumes na sociedade brasileira, mas que, por outro lado a alterao que passou a constar, do Ttulo VI, foi positiva. Dignidade fornece a noo de decncia, compostura e respeitabilidade, enfim, algo vinculado honra. A dignidade da pessoa humana (art. 1, III, Constituio Federal) envolve, por bvio, a dignidade sexual. Pode-se entender que, essas inovaes fazem com que o Estado reprima no as opes ou os comportamentos sexuais das pessoas, mas sim todo tipo ao violenta, seja fsica ou moral, contra a liberdade sexual das pessoas, ou o emprego de fraude, ou ainda outras formas de explorao sexual, dando o redimensionamento dos bens jurdicos protegidos nos delitos sexuais, em face do princpio da dignidade da pessoa humana, verdadeiro princpio-vetor dos direitos fundamentais no Estado Democrtico de Direito.

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Mas h quem sustente tambm, que a nova capitulao, qui no intuito de simplificar o tipo penal, acabou na verdade por abrandar a pena prevista para tais adjeta condutas que beneficia os abusadores e pedfilos pela norma penal mais benfica - Aplicao retroativa, como por exemplo, a nova redao do Art. 213 ,CP Estupro: Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. O STJ (Superior Tribunal de Justia), atualmente possui dois

entendimentos diametralmente opostos sobre o tema, um calcado na interpretao literal da legislao mais benfica para os abusadores e outro levando em conta os direitos humanos das vtimas, reiteradamente maltratadas pelo parlamento e pelos operadores jurdicos em nosso pas. Em julgado recente de acrdo ainda no publicado, efetivado no dia 22 de Junho de 2010, a Quinta Turma do STJ, mesmo diante da nova lei que trata dos crimes sexuais, esposou entendimento no sentido da impossibilidade de reconhecer continuidade delitiva entre as condutas que antes tipificavam o estupro e o atentado violento ao pudor. Ao interpretar a Lei n. 12.015/2009, adotou-se a tese de que o novo crime de estupro um tipo misto cumulativo, e que as condutas de constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso diverso, embora reunidas em um mesmo artigo do Cdigo Penal, com uma s cominao de pena, devem ser punidas individualmente, caso o agente pratique mais de uma conduta, somando-se as penas. Onde fazem parte desta turma o Ministro Felix Fischer e a Ministra Laurita Vaz. A outra grande parte dos operadores jurdicos est entendendo que o abusador que praticar, nas mesmas circunstncias de tempo e lugar, contra a mesma vtima, duas ou mais condutas da mesma espcie (sexo oral, vaginal e anal, por exemplo), estar sujeito a uma nica pena, por tratar-se, segundo eles, de crime nico, de mltiplas condutas, nos termos da redao dbia prevista para tipificar o procedimento delitivo. HC 144870 / DF. 2009/0159450-5T6 - SEXTA TURMA 09/02/2010. HABEAS CORPUS. ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO

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PUDOR. CRIME CONTINUADO x CONCURSO MATERIAL.

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INOVAES

TRAZIDAS PELA LEI N 12.015/09. MODIFICAO NO PANORAMA. CONDUTAS QUE, A PARTIR DE AGORA, CASO SEJAM PRATICADAS CONTRA A MESMA VTIMA, NUM MESMO CONTEXTO, CONSTITUEM NICO DELITO. NORMA PENAL MAIS BENFICA. APLICAO RETROATIVA. Essa evidentemente posio, no concorda com a interpretao, que transforma o novo tipo penal de estupro em crime de ao mltipla, como se diferena alguma fizesse para sua pena, se o abusador passar as mos nas pernas e partes ntimas na vtima, ou penetr-la com sexo vaginal, seguido de sexo oral e anal, porm, tenho que concordar que o tipo penal pode induzir a tal interpretao, que ademais, tem levado centenas de pedfilos e abusadores sexuais a pedirem a reviso de suas penas. E que, no entanto, a lei mais benfica retroage para beneficiar o criminoso e muitos tribunais tm julgado procedentes tais revisionais e penas que antes eram de no mnimo 14 anos, quando praticado o estupro mais atentado violento ao pudor, esto sendo baixadas para 6 anos, deixando-nos estarrecidos e entristecidos com desfecho de uma legislao bem intencionada, mas mal redigida. Outro aspecto da legislao em comento (Lei n 12.015/09), que traz aqui uma profunda alterao na proteo estatal, reside na parte que trata da ao penal, no artigo 225, que reza: Nos crimes definidos nos Captulos I e II deste Ttulo, procede-se mediante ao penal pblica condicionada representao. Pargrafo nico. Procede-se, entretanto, mediante ao penal pblica incondicionada se a vtima menor de 18 (dezoito) anos ou pessoa vulnervel. observado que o legislador disps que nos crimes de estupro previstos no captulo I, praticados contra maiores de 18 anos e no vulnerveis seria indispensvel representao desses para que o criminoso seja processado. E mais! Ainda que do estupro resulte leso corporal de natureza grave (art.2131) e note-se muito mais ainda: que da conduta resulte morte!(art.213 2). Tal dispositivo demonstra outra importante alterao, exigindo

representao de vtima morta ou gravemente lesionada para se iniciar um processo

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contra um pedfilo ou abusador, onde simplesmente a mesma coisa que abandon-las a uma m sorte, como se no merecessem a tutela estatal. Portanto, imagine-se que o resultado prtico da Lei n 12.015/09, esteja muito distante do que fora inicialmente desejado pelo legislador, onde as normas jurdicas, devem se encontrar em conformidade com o anseio social, com as construes culturais e histricas de um povo, mas que alterou a proteo estatal relativamente. REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS

BRASIL. Cdigo Penal Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009. ______Lei n. 12.015, de 07 de agosto de 2009. Disponvel em:

<http://www.planalto.gov.br> Acesso em: 20 AGOST. 2011.

COSTA, Lindinalva Rodrigues Dalla. Nova redao dos crimes sexuais: rigor ou favor legal? In: mbito Jurdico, Rio Grande, 78, 01/07/2010 [Internet]. Disponvel em <www.ambito-juridico.com.br/site>. Acesso em 22/10/2011.

Disponvel 20/10/2011>.

em:

www.stj.gov.br/portal_stj/publicacao/engine.<

acessado

em

GRECO, Luis. Tem futuro a teoria do bem jurdico? Reflexes a partir da deciso do Tribunal Constitucional Alemo a respeito do crime de incesto ( 173 Strafgesetzbuch). Revista Brasileira de Ciencias Criminais, n 82, Revista dos Tribunais: So Paulo, 2010.

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LOPES, Luciano dos Santos. A verificao de uma valorao tico-sexual nos elementos normativos dos tipos legais dos crimes contra os costumes. Revista eletrnica de direito do Centro Universitrio Newton Paiva, 1 Edio Artigos de Professores. Disponvel em <www.direito.newtonpaiva.br/revistadireito> Acesso em 20.10.2011.

NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009.