Criao de vaga gera direito subjetivo nomeao de candidato aprovado em cadastro de reserva A aprovao de candidato em concurso pblico dentro

o do cadastro de reservas, ainda que fora do nmero de vagas inicialmente previstas no edital, garante o direito subjetivo nomeao se houver o surgimento de novas vagas, dentro do prazo de validade do concurso. A tese foi firmada pela Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) ao julgar dois recursos em mandado de segurana interpostos por candidatos que pretendiam assumir vaga na administrao pblica. Nos dois casos, os tribunais estaduais haviam decidido que aprovados em cadastro de reserva, ou seja, fora das vagas estipuladas pelo edital, no tinham direito subjetivo nomeao, estando limitados pelo poder discricionrio da administrao, segundo o juzo de convenincia e oportunidade. Isso ocorria mesmo diante de vacncia e criao de cargos por lei. A Segunda Turma do STJ, no entanto, entendeu que existe direito subjetivo para o candidato, seja em decorrncia da criao de novos cargos mediante lei ou em razo de vacncia pela exonerao, aposentadoria ou morte de servidor. Exceo regra A exceo a esta regra, de acordo com o STJ, deve ser motivada pelo poder pblico e estar sujeita ao controle de legalidade. Para os ministros, o gestor pblico no pode alegar no ter direito lquido e certo a nomeao o concursando aprovado e classificado dentro do chamado cadastro de reserva, se as vagas decorrentes da criao legal de cargos novos ou vacncia ocorrerem no prazo do concurso ao qual se habilitou e foi aprovado. A exceo a esta regra poder ocorrer se alcanado o limite prudencial de dispndios com folha de pessoal, conforme prev a Lei de Responsabilidade Fiscal (art. 22, pargrafo nico, inciso IV, da Lei Complementar n 101/2000). O cadastro de reserva, na avaliao dos ministros, tem servido de justificativa para frustrar o acesso meritocrtico de candidatos aprovados em concursos pblicos, na alegao do juzo de convenincia e oportunidade da administrao. Para o ministro Mauro Campbell, que apresentou o voto condutor da tese vencedora, a administrao abdica desse mesmo juzo quando cria cargos desnecessrios ou deixa de extingui-los; quando abre sucessivos concursos com nmero mnimo de vagas para provimento por largo espao de tempo e quando diz resguardar o interesse do errio com extenso cadastro de reserva, tudo sob o dbio planejamento estratgico. Impacto oramentrio O STJ adota entendimento de que a regular aprovao em concurso pblico em posio compatvel com as vagas previstas em edital garante ao candidato direito

subjetivo nomeao. A jurisprudncia tambm reconhece direito ao candidato aprovado em cadastro de reserva nos casos de contratao precria para o exerccio do cargo efetivo no perodo de validade do concurso. No obstante a inequvoca a evoluo jurisprudencial dos Tribunais Superiores sobre o tema concurso pblico a questo que envolve o direito nomeao de candidatos aprovados em cadastro de reserva nos casos de surgimento de vagas merece ser reavaliada no mbito jurisprudencial, afirmou Campbell. A Turma considera que o juzo de convenincia e oportunidade no pode estar apartado de um juzo prvio no momento do lanamento do edital. Cabe ao gestor pblico agir com probidade, acautelando-se do impacto oramentrio-financeiro redundante das novas nomeaes decorrentes na natural movimentao de pessoal no prazo de validade do concurso. Os cargos vagos devem ser extintos e deve haver o remanejamento de funes decorrentes de reduo do quadro de pessoal. Com todas as vnias das abalizadas opinies divergentes a esta, se esta no for a exegese, o denominado cadastro de reserva servir apenas para burlar a jurisprudncia hoje consolidada, frustrando o direito lquido e certo daquele que, chamado em edital pelo estado, logra aprovao e finda por sepultar seus sonhos, arcando com os prejuzos financeiros e emocionais, tudo por ter pressuposto que o chamamento editalcio partira do Poder Pblico, primeiro cumpridor da lei, sobretudo em um Estado Democrtico de Direito, concluiu Campbell. Entenda o caso Em um dos recursos apreciados pelo STJ, alm das vagas j previstas em edital, a administrao convocou mais 226 vagas candidatos habilitados em cadastro de reserva para prestar servios no interior do estado da Bahia, com o fim de atender ao programa Pacto pela Vida, atingindo o total de 598 convocados. Desses 598 convocados, 69 desistiram e 42 foram considerados inabilitados, o que motivou o candidato que estava na 673 colocao a interpor mandado de segurana para realizar o curso de formao para soldado da Polcia Militar do estado. O STJ entendeu que, como j havia declarao da necessidade das vagas para atender o programa, a desclassificao e inabilitao de candidatos gerou direito subjetivo at a 703 posio. No outro recurso apreciado, a Segunda Turma adotou a mesma tese. Contudo, no caso concreto, a candidata no teve xito com a demanda pelo fato de sua classificao no atingir a convocao. No caso, a Lei 2.265/2010 do estado do Acre fixou 140 cargos para Auditor da Receita. Como estavam preenchidos 138 cargos, existiam duas vagas a serem supridas. Obedecendo ordem de classificao e preenchendo as duas vagas restantes, a colocao da candidata no alcanaria as vagas. Ela seria a prxima.