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LA TEMERIDAD EN LA ACCIN DE TUTELA. 1. Temeridad en el decreto 2591 de 1991.

Segn el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, la actuacin temeraria se produce cuando una misma accin de tutela es presentada por la misma persona o su representante ante varios jueces o tribunales, sin motivo expresamente justificado.1 2. La temeridad en el cdigo de procedimiento civil. Sin embargo, esta Corporacin ha estimado que el evento de temeridad antes sealado debe ser complementado con las disposiciones de los artculos 73 y 74 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los cuales se consagran causales adicionales de temeridad o mala fe tales como la carencia de fundamento legal para demandar, la alegacin a sabiendas de hechos contrarios a la realidad, la utilizacin del proceso para fines claramente ilegales o con propsitos dolosos o fraudulentos, la obstruccin a la prctica de pruebas y el entorpecimiento reiterado del desarrollo normal del proceso por cualquier otro motivo.2 3. La temeridad en la jurisprudencia constitucional. la jurisprudencia constitucional ha estimado que la actuacin temeraria es aquella que vulnera el principio constitucional de la buena fe (C.P., artculo 83) y, por tanto, ha sido entendida como "la actitud de quien demanda o ejerce el derecho de contradiccin a sabiendas de que carece de razones para hacerlo, o asume actitudes dilatorias con el fin de entorpecer el desarrollo ordenado y gil del proceso."3 En estas circunstancias, la actuacin temeraria ha sido calificada por la Corte como aquella que supone una "actitud torticera",4 que "delata un propsito desleal de obtener la satisfaccin del inters individual a toda costa", 5que expresa un abuso del derecho porque "deliberadamente y sin tener razn, de mala fe se instaura la accin",6 o, finalmente, constituye "un asalto inescrupuloso a la buena fe de los administradores de justicia".7

Sobre este artculo y las distintas condiciones que determinan la actuacin temeraria, vanse, entre otras, las sentencias T-10/92 (MP. Alejandro Martnez Caballero); T-327/93 (MP. Antonio Barrera Carbonell); T-007/94 (MP. Alejandro Martnez Caballero); T-014/94 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo); T-053/94 (MP. Fabio Morn Daz); T-574/94 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo); T-308/95 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo); T-091/96 (MP. Vladimiro Naranjo Mesa); T-001/97 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo). 2 Vanse las sentencias T-443/95 (MP. Alejandro Martnez Caballero); T-082/97 (MP. Hernando Herrera Vergara); T-080/98 (MP. Hernando Herrera Vergara); SU-253/98 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo); T-303/98 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo). 3 T-327/93 (MP. Antonio Barrera Carbonell). 4 T-149/95 (MP. Eduardo Cifuentes Muoz). 5 T-308/95 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo). 6 T-443/95 (MP. Alejandro Martnez Caballero). 7 T-001/97 (MP. Jos Gregorio Hernndez Galindo).

3.1.

Otra definicin de temeridad en la jurisprudencia.

En la Sentencia T-323 de 1993 este Tribunal sostuvo al respecto: [L]a temeridad se ha entendido como la actitud de quien demanda o ejerce el derecho de contradiccin a sabiendas de que carece de razones para hacerlo, o asume actitudes dilatorias con el fin de entorpecer el desarrollo ordenado y gil del proceso. Como es fcil deducirlo, la temeridad vulnera los principios de la buena fe, la economa y la eficacia procesales, porque desconoce los criterios de probidad que exige un debate honorable, dilata maliciosamente la actuacin procesal e impide alcanzar los resultados que el Estado busca con la actuacin procesal. (Subrayado por fuera del texto original). Elementos que debe tener en cuenta el juez constitucional a la hora de valorar la temeridad. (i) La identidad de partes; (ii) La identidad fctica o de causa petendi; (iii) La identidad de objeto; y (iv) La inexistencia de un motivo expresamente justificado que permita convalidar la pluralidad en el ejercicio de la accin, coligindose, mala fe o abuso del derecho de acceso a la administracin de justicia. Sobre los requisitos descritos este Tribunal Constitucional en la Sentencia SU713/06, precis: Para deducir que una misma demanda de tutela se ha interpuesto varias veces, con infraccin de la prohibicin prevista en el artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, es indispensable acreditar: (i) La identidad de partes, es decir, que ambas acciones de tutela se dirijan contra el mismo demandado y, a su vez, sean propuestas por el mismo sujeto en su condicin de persona natural, ya sea obrando a nombre propio o a travs de apoderado judicial, o por la misma persona jurdica a travs de cualquiera de sus representantes legales. (ii) La identidad de causa petendi, o lo que es lo mismo, que el ejercicio simultneo o sucesivo de la accin se fundamente en unos mismos hechos que le sirvan de causa. (iii) La identidad de objeto, esto es, que las demandas busquen la satisfaccin de una misma pretensin tutelar o el amparo de un mismo derecho fundamental. (iv) Por ltimo, y como se dijo anteriormente, a pesar de concurrir en un caso en concreto los tres (3) primeros elementos que

conduciran a rechazar la solicitud de tutela, el juez constitucional tiene la obligacin a travs del desarrollo de un incidente dentro del mismo proceso tutelar, de excluir la existencia de un argumento vlido que permita convalidar la duplicidad en el ejercicio del derecho de accin.

4. La temeridad en los abogados.


En relacin con los profesionales del Derecho, esta Corte, en Sentencia C155A/93, al declarar la exequibilidad del inciso segundo del artculo 38 del Decreto 2591 de 1991, puntualiz: El abogado que decide voluntariamente asumir la representacin de una persona mediante el uso de la accin de tutela debe saber que se trata de una grave responsabilidad, que no puede menos que asumir con especial transparencia y honestidad, puesto que, desde cualquier punto de vista resulta claro que esta expresin no significa que la accin se pueda interponer cuantas veces se quiera, o que queda a discrecin del abogado el promoverla a su antojo, en el nmero de veces que estime ms conveniente y en ltimas efectivo. A esta reflexin no escapa ningn profesional del derecho que se encargue de la defensa de los intereses ajenos de aquella ndole por semejante va y, por tanto, debe estar en condiciones de recibir conscientemente la eventual sancin que le corresponda. As mismo, en la Sentencia T-883/01 se especific respecto de los abogados: La falta se constituye en ms grave cuando se trata de un profesional del derecho, que en calidad de apoderado judicial, debe acentuar el cuidado en la labor encomendada, colocando al servicio de los dems ciudadanos la capacidad y desempeo de su profesin para que as mismo pueda hacer un uso adecuado de los recursos otorgados por la Constitucin y la ley, en aras de proteger a cabalidad los derechos de sus poderdantes. Para el profesional en derecho, el conocimiento tcnico y calificado del ordenamiento jurdico vigente, en especial en materia de tutela, constituye un deber y una obligacin, pues la Corte Constitucional, como mxima autoridad judicial constitucional y de tutela, no puede admitir que prolifere la utilizacin indebida de un instrumento democrtico que se cre por el Constituyente de 1991 para proteger los derechos fundamentales de carcter constitucional de los ciudadanos y no para anteponerse a los trmites normales de los procesos ordinarios y ejecutivos, en cabeza de la justicia comn. (Sentencia T-082 de 1997).

5. Casos especiales en los que no se configura la temeridad. En contraste, ha estimado este Tribunal que circunstancias especiales como el estado de ignorancia o indefensin del demandante, el surgimiento de hechos o situaciones que permitan plantear una nueva discusin por va de tutela o la extensin de los efectos de una sentencia (inter comunis) dictada por esta Corporacin, legitiman la presentacin de una nueva accin de tutela, as ya se hubiera hecho uso de ella. Las expresadas son, entre otras, situaciones que obligan al juez constitucional a efectuar una valoracin flexible respecto de la temeridad, ya que acudir a un criterio estrictamente formal puede resultar lesivo de la efectividad de los derechos fundamentales. Al respecto, esta Corporacin indic en la Sentencia T-433/06: Con referencia a la verificacin de que el caso no configure una excepcin al uso temerario de la tutela pese a la presunta triple identidad de los procesos, la Corte ha desarrollado varios criterios. Se ha sostenido que la declaratoria de improcedencia de la tutela por temeridad debe analizarse desde una perspectiva distinta a la meramente procedimental, cuando el ejercicio simultneo o repetido de la accin de tutela se funda en: (i) La condicin del actor que lo coloca en estado de ignorancia8 o indefensin, propio de aquellas situaciones en que los individuos obran por miedo insuperable o por la necesidad extrema de defender un derecho y no por mala fe9, (ii) El asesoramiento errado de los profesionales del derecho10, (iii) La consideracin de eventos nuevos que aparecieron con posterioridad a la interposicin de la accin o que se omitieron en el trmite de la misma, o cualquier otra situacin que no se haya tomado como base para decidir la(s) tutela(s) anterior(es) que implique la necesidad de proteger los derechos fundamentales del demandante11, y por ltimo (iv) Resaltar la posibilidad de interponer una nueva accin de amparo cuando la Corte Constitucional profiere una sentencia de unificacin, cuyos efectos hace explcitamente extensivos a un grupo de personas que se consideran en igualdad de condiciones, incluso si con anterioridad a dicha
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Sentencia T-184 de 2005. Sentencias T-1215/03, T-721/03, T-184 de 2005. Tambin las Sentencias T-308/95, T-145/95, T-091/96, T001/97. 10 Sentencia T-721 de 2003 11 Sentencias T-149/95, T-566/01, T-458/03, T-919/03, T-707/03

sentencia presentaron accin de tutela por los mismos hechos y con la misma pretensin.12 En conclusin, la accin de tutela consagrada en el artculo 86 Superior se cre como un instrumento residual y extraordinario, cuya caracterstica primordial es la de ser un procedimiento preferente y sumario que pretende la proteccin efectiva de los derechos constitucionales fundamentales de las personas. De all que el Decreto 2591 de 1991 contemple sanciones frente a las conductas que pretendan desnaturalizar el papel que cumple el recurso de amparo en la sociedad. No obstante, la mera presentacin de dos o ms acciones de tutela no constituye automticamente una actuacin torticera o irresponsable; por tanto, se hace necesario verificar las circunstancias que envuelven cada caso concreto para evaluar si se configura temeridad o no.13
Fuentes jurisprudenciales primaria:

Sentencia T-507/11 Sentencia T-655/98

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Sentencia SU-388/05. Relacionado con la temeridad en el ejercicio de la accin de tutela pueden consultarse las Sentencias T080/98, T-556/99, T-883/01, T-1134/05, T-1221/05, T-1204/08, T-618/09, T-151/10, T-082/10, T-556/10, entre otras.