Proceso: Ejecutivo Mixto Demandante: Banco de Bogot. Demandado: Jaime Alberto Vlez de Villa y otra.

Apelacin de Sentencia: 35-00-919-01

TRIBUNAL SUPERIOR DEL DISTRITO JUDICIAL DE BOGOT D.C. SALA CIVIL

Magistrado Ponente: LUIS ROBERTO SUREZ GONZLEZ

Proyecto discutido y aprobado en Sala de decisin del 7 de octubre de 2009, Acta 42.

Bogot D. C., cinco de marzo de dos mil diez.

Decide el Tribunal el recurso de apelacin que el apoderado de la parte demandante interpuso contra la sentencia proferida por el Juzgado Treinta y Cinco Civil del Circuito de esta ciudad el tres de junio de dos mil nueve dentro del proceso ejecutivo mixto adelantado por Banco de Bogot contra Jaime Alberto Vlez de Villa y Adriana Mara Quintero Urreta. ANTECEDENTES

1.- En decisin del diez de octubre de 2000 el funcionario de primer grado libr orden de pago con relacin a la demanda ejecutiva que aqu se trata, por evidenciar la existencia de una obligacin clara, expresa y exigible, proveniente de los

demandados, respecto de la suma de dinero contenida en el pagar No. 600010508, por valor de $219.900.000, por concepto del capital, ms los intereses de mora liquidados a la tasa del 29.16% anual desde el 3 de septiembre de 1999 hasta el pago total de la misma.
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2.- La ejecutada Adriana Mara Quintero Urreta se notific por intermedio de apoderado, quien en oportunidad propuso las defensas de excepcin de la obligacin por novacin y excepcin de inexistencia de garanta hipotecaria y de

inexistencia de la garanta prendara.

Posteriormente, el ejecutado Jaime Alberto Vlez de Villa se notific del mandamiento de pago y propuso las excepciones de prescripcin de la accin cambiaria directa, falta de requisitos que el ttulo debe contener y que la ley no supla expresamente ausencia y/o violacin de instrucciones, omisin de los requisitos necesarios para el ejercicio de la accin y la de haberse llenado el ttulo sin cumplir lo acordado en el negocio causal y la genrica.

3.- El 3 de junio de dos mil nueve el Juzgado Treinta y Cinco Civil del Circuito de esta ciudad dict sentencia declarando probada la excepcin de prescripcin de la accin cambiaria propuesta por el demandado Jaime Alberto Vlez de Villa, la cual hizo extensiva a la otra ejecutada. Como consecuencia, declar terminado el proceso, decret el levantamiento de las medidas cautelares y conden en costas y perjuicios a la parte demandante.

EL RECURSO

Inconforme con lo decidido, la entidad ejecutante interpuso recurso de apelacin con el propsito de lograr que la sentencia sea revocada y en su lugar que se condenara a los demandados a pagar las sumas reconocidas en el mandamiento de pago, alegando que se debi tener por notificado al demandado Vlez de Villa por conducta concluyente, teniendo en cuenta que ste
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resida en el mismo lugar donde se enter a la otra ejecutada y que adems, partiendo de que los deudores son solidarios, no tiene porque beneficiar la prosperidad de la excepcin de prescripcin a los dos, cuando a la ejecutada Quintero Urreta se le notific oportunamente y contest la demanda dentro de los trminos legales. CONSIDERACIONES

1. La prescripcin de la accin cambiaria es el medio de extinguir la responsabilidad de los intervinientes en el ttulo valor y opera por el simple transcurso del tiempo sealado en la ley sin que se ejerciten las acciones respectivas para obtener su pago, excepcin que por su reconocido carcter objetivo, requiere ser alegada en todos los casos, dada la restriccin legal existente en torno a su declaracin oficiosa.

Una vez se inicia el trmino prescriptivo, por la omisin del acreedor de ejercitar las acciones que la ley le otorga, es posible que el lapso transcurrido no cuente o se pierda, por concurrencia de alguna de las causales que tipifican la suspensin o su interrupcin, fenmeno este ltimo que puede definirse como la prdida del tiempo que haba corrido para la extincin de la obligacin, la cual puede ser natural o civil, materializndose esta por la presentacin de la demanda, siempre que el mandamiento de pago se notifique al deudor dentro de los preclusivos plazos que seala el artculo 90 C. de P. C.

2. En este orden de ideas, observa la Sala que la autoridad judicial despus de analizar que los demandados estaban obligados en el m ismo grado, declar configurada la prescripcin
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de la accin la que extendi al otro demandado, decisin contra la que la entidad acreedora formul la presente alzada.

En la sustentacin del recurso propuesto por la parte actora destac la mala fe del ejecutado Vlez de Villa, en virtud de su renuencia a la notificacin para proponer excepciones a sabiendas de la existencia del proceso, incurriendo en un enriquecimiento ilcito, a pesar de que utiliz los dineros del banco, resaltando sobre el particular que se le debi tener por notificado por conducta concluyente a partir del enteramiento efectivo de la otra ejecutada; igualmente sent su inconformidad en los efectos otorgados a la declaracin de prescripcin propuesta por uno de los ejecutados, respecto de la integridad del extremo pasivo.

3. En el presente conflicto entonces, no hay discusin en cuanto a que los demandados se obligaron en el mismo grado, ni que oper la prescripcin para uno de ellos, pues aunque la parte actora alega que el ejecutado Vlez de Villa se notific por conducta concluyente desde el enteramiento de la otra ejecutada, as como que la concurrencia de la prescripcin se debi a su mala fe, lo cierto es que en el expediente no existe prueba de una notificacin que se le surtiera con anterioridad, ni de actos de ocultamiento del deudor, debindose memorar al respecto, que si consideraba que el ejecutado tendenciosamente eluda la comunicacin le habra bastado para corregir esa anmala situacin, intentar de manera oportuna, su emplazamiento para la posterior intimacin del mandamiento de pago por medio de un auxiliar de la justicia, resultando, entonces, que el anlisis de la inconformidad planteada se limitara a que se hubiere favorecido de los efectos de la prescripcin que se declar al otro
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demandado a la seora Adriana Mara Quintero Urreta, quien se notific en los trminos que prev el artculo 90 adjetivo que para la poca en la que se intent la intimacin era de 120 das contados a partir de la notificacin al actor de la orden de pago-, formulando excepciones contra el mandamiento de pago, pensamiento que procede a evaluar el Tribunal, conforme a las siguientes reflexiones:

3.1. En el ordenamiento mercantil, el artculo 632 del C. de C., seala que Cuando dos o ms personas suscriban un ttulo valor, en un mismo grado, como giradores, otorgantes,

aceptantes, endosantes, avalistas, se obligarn solidariamente, punto sobre el que conviene memorar que en materia cambiaria el tema de la prescripcin y de su interrupcin tiene un doble tratamiento en cuanto a su operancia, puesto que si se trata de signatarios en el mismo grado, trae como secuela que las causas de interrupcin de la prescripcin se comuniquen1; mientras que para la prescripcin no est previsto por el ordenamiento legal tal efecto.

3.2. En punto tocante con la prescripcin, el artculo 2513 civil dispone que quien quiera verse beneficiado con la prescripcin debe alegarla, perspectiva que en principio, deja en claro que a pesar de la concurrencia del tiempo objetivo que se exige para su operancia sin embargo es posible no premiarse con ella, si no se alega, eventualidad en la que la obligacin cobrada contina surtiendo efectos, tema destacado por la Corte Suprema al sealar que su alegacin "es una facultad de que est investido el deudor y, por lo tanto, solo a l corresponde ejercitar" (Cas. 17 de octubre de 1945, LIX, 724).
1

C. de C. artculo 792.

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4. En el caso bajo anlisis el juzgador reconoci que como los demandados son deudores solidarios de la obligacin garantizada, la extincin de la misma derivada del triunfo de la prescripcin propuesta por uno de ellos se hace extensiva a ambos demandados, por tratarse, en este caso, de una accin cambiaria directa (fl. 141; Cdno. 1), conclusin de la que en el sentir del tribunal es necesario sentar estos comentarios:

4.1. Del contenido literal del ttulo valor base de ejecucin, la garanta prendaria e hipotecaria que lo respalda, fluye que el ejecutado Jaime Alberto Vlez de Villa prometi pagar la suma incorporada al pagar, por lo que se le vincul a la presente ejecucin como deudor cambiario y propietario de los bienes garantes en ejercicio de la accin real, mientras que a la seora Adriana Mara Quintero Urreta tan slo en la primera de las calidades expuestas, dado que esta apenas suscribi el referido cartular, pero no es titular de dominio de dichos bienes, de donde resulta evidente que sobre ambos recae la accin cambiaria, pero no la real, razn por la cual se acudi a la accin mixta, en procura de perseguir a todos los deudores y, por ende, la integridad del patrimonio de cada uno de ellos.

4.2. As mismo, del pagar fluye que los demandados prometieron pagar al Banco de Bogot la suma incorporada en condicin de cootorgantes y por tanto obligados en un mismo grado cambiario y adems solidarios (fl. 632 C.Cio.), por lo que hay lugar a la comunicacin de las causas que interrumpen la prescripcin, que para la situacin analizada, consiste en la notificacin a uno de los demandados, ocurrida el da 3 de

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septiembre de 2001, lo que provoca como efecto la prdida del trmino transcurrido para el ejecutado Vlez de Villa.

Sobre el tpico es preciso anotar que la ley le brinda al acreedor la posibilidad de impedir el triunfo del medio extintivo en comento, entre otros mecanismos, con la interrupcin derivada de la presentacin de la demanda, para lo cual es necesario notificar al ejecutado dentro del trmino previsto en la norma adjetiva; si este cometido no se logra la prescripcin puede evitarse si la intimacin a los demandados se realiza dentro del lapso sustancial; pero si esa noticia no se da en ninguno de los citados lapsos, la prescripcin opera y no hay lugar a hechos interruptivos por comunicar, pues estos no se generaron.

5. En el caso concreto, ninguna duda existe en torno a que la prescripcin se interrumpi con la notificacin que del

mandamiento de pago se realizara a la demandada Quintero Urreta -3 de septiembre de 2001-, causa que a la voz del artculo 792 se comunic a todos los obligados solidarios, de quienes se predica estn en el mismo grado cambiario, evento sobre el que surge la discusin en torno a los efectos que genera para la litis el xito de la excepcin de prescripcin propuesta por el seor Jaime Alberto Vlez de Villa en su condicin de obligado solidario, partiendo de que su intimacin, segn se observa, se realiz por fuera del lapso que prev el artculo 90 adjetivo, como tambin con extralimitacin del trmino sustancial, esto es, con desprecio de los tres aos que la ley prev para la extincin de la accin cambiaria y que lo llev a proponer la excepcin de prescripcin, el 29 de febrero de 2008 (fl. 85; cdno. 1).

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Sobre el tema es necesario recordar que la interrupcin de la prescripcin derivada de la notificacin del mandato de pago trae como efecto la prdida del tiempo trascurrido entre la exigibilidad de la obligacin y aquella fecha; sin olvidar que es consecuencia, tambin propia de la interrupcin que el lapso de extincin por el inejercicio del derecho comienza nuevamente a contarse, puesto que el resultado de la interrupcin es la prescindencia de todo el tiempo de inercia corrido hasta entonces, de modo que el cmputo se reinicia, con la posibilidad prcticamente indefinida de que se repitan los fenmenos, hasta que el trmino respectivo transcurra ntegro nuevamente2 aunque solo para los sujetos a los que no se les hubiere intimado de aquel auto, pues como estos todava no estn vinculados al proceso, esta inicial interrupcin no puede producir efectos definitivos respecto de ellos, pues de aceptar que esa prdida del tiempo trascurrido es perentoria se le estara cercenando el derecho de defensa a los que estn por notificar o a quienes no se ha demandado.

En este orden y dado que a partir del da siguiente del hecho interruptivo comienza a correr para los ejecutados que no han sido notificados del provedo de apremio, un nuevo plazo extintivo, en principio el sustancial, de la notificacin de la evocada providencia se va a determinar si el ejercicio del derecho cuya prescripcin ya se haba interrumpido, definitivamente se salva, o por el contrario decae, en tanto esa intimacin se realice por fuera del nuevo lapso a que se ha hecho referencia; siendo de importancia reiterar que aceptar respecto de las personas que no hubieren sido notificadas del mandamiento de pago, que sta se torn en imprescriptible para el proceso, se incurre en un
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Corte Suprema de Justicia. Sentencia del 28 de febrero de 1984. M.P. Dr. Jos Mara Esguerra Samper. Orientacin judicial que fue avalada por el legislador en el artculo 8 de la Ley 791 de 2003.
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imposible lgico y jurdico que si una prescripcin extintiva ha sido renunciada o interrumpida, de ah en adelante la obligacin se convierta en irredimible, con clara transgresin del mandato constitucional3.

En concordancia con lo expuesto, queda en evidencia que en el tema que se juzga, con la notificacin a la seora Quintero Urreta realizada el da 3 de septiembre del ao 2001, se interrumpi la prescripcin para todos los cootorgantes del pagar, esto es, tambin respecto del seor Vlez de Villa, reinicindose el trmino de prescripcin para este, lo cual pone de presente que para cuando se le intim del mandamiento de pago -29 de febrero de 2008- ya haba decado la accin, pues entre la fecha de interrupcin y la de su enteramiento, intermedi un tiempo muy superior a los tres aos que contempla la ley para la extincin de la accin, consumndose a favor de este sujeto procesal la prescripcin, medio defensivo propuesto en oportunidad.

6. Probada como est la extincin de la obligacin por ocurrencia de la prescripcin propuesta por el seor Vlez de Villa, es necesario determinar los efectos que produce este hecho sobre la obligacin cambiaria, por lo que es de rigor abordar el tema de la condicin de obligados solidarios que a la voz del artculo 632 del C. de Co. tienen los ejecutados, siendo preciso resaltar, en este sentido, que la solidaridad pasiva tiene como rasgo caracterstico el que todos y cada uno de los obligados responden por el total de la deuda; es decir, que a los ojos del acreedor cada deudor responde como si fuera el nico que se encuentra en la parte pasiva del vnculo obligacional4, determinacin que acompasa

3 4

Ibidem. Corte Suprema de Justicia. Sala de Casacin Civil. Sentencia enero 11 de 2000.

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con lo estatuido en el artculo 1571 de la codificacin civil, que faculta al acreedor para dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin, efecto igualmente previsto en el artculo 785 comercial.

As

mismo,

comporta

relievar

que

la

jurisprudencia

ha

puntualizado que la citada solidaridad constituye una especie de todo indivisible de tal manera que existiendo la obligacin respecto de uno de los deudores existe respecto de todos5, postura de la que se concluye que la obligacin solidaria es unitaria e inescindible aunque no necesariamente indivisible- 6, elucidacin que pone de presente que extinta la misma respecto de cualquiera de los que la contrajeron en esa condicin, los dems deudores se liberan de esta, pues como se expuso, no es posible su fraccionamiento, a menos que se renuncie a ella por parte de alguno de los deudores, caso en el que la obligacin subsiste para l, con la posibilidad de su cobro, pero descontada la cuota de ese deudor en el crdito, en tanto que extinguida esta respecto del deudor, no puede el acreedor hacerla efectiva de los dems deudores sino con deduccin de la cuota real de dicho deudor en la deuda, porque si pudiera demandarla ntegra, entonces el que la satisficiese podra exigir aquella cuota, lo que equivaldra a que la prescripcin de que se trata no surtiese sus efectos legales. As es que en este caso se disminuiran los deudores y la obligacin primitiva 7.

Con igual orientacin y dado que la prescripcin se encuentra prevista en la legislacin patria como un modo de extinguir las
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Vlez, Fernando. Estudio sobre el Derecho Civil Colombiano, Tomo VI, pg. 274. Art. 1582 C.C. 7 Vlez, Fernando. Ob citada, pg. 273.
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obligaciones civiles (numeral 10 artculo 1625 C. C.), ante el advenimiento de esta se extingue la obligacin para todos los deudores in solidum, en la forma como se estaba exigiendo en el proceso, muy con independencia de que al resultado de la misma, la ley la califique como obligacin natural8, en tanto que la obligacin natural no se reconoce ms que en el momento en que muere con la ejecucin voluntaria, porque "es en la constatacin de su muerte en donde se encuentra la prueba de la vida''. (CSJ, Sentencia del 25 de agosto de 1966); lo cual pone de presente que para que surja la obligacin natural, entre otras causas, es necesario que la civil se haya extinguido por la prescripcin.

7. Colofn de lo discurrido, la extincin del derecho derivado de la prescripcin de la accin beneficia a todos, en virtud de su connotacin indisoluble, de donde refulge que el fenmeno declarado a favor del seor Vlez de Villa, como obligado solidario, provoca el decaimiento del dbito cambiario para los dems solidarios, no porque se entienda que este tambin propuso el medio extintivo, en tanto que la prescripcin siempre requiere de expresa peticin de parte 9, sino porque al decaer el derecho sustancial10, no hay contenido obligacional que justifique la continuacin de la ejecucin iniciada con base en ella, al no subsistir nada que exigir por esta va.

En este sentido no puede dejarse en el olvido que la novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores solidarios, liberta a los otros, a menos que estos accedan a la obligacin nuevamente constituida11, pensamiento que se repite en el inciso

Art. 1527 C.C. Art. 2513 del C.C. 10 Art. 1625 No. 10 ib. 11 Art. 1576 del C. C.
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2 del artculo 1570, debindose agregar que si bien no existe en el derecho colombiano norma expresa, como existe en la codificacin francesa, sobre los efectos de la extincin por prescripcin de la obligacin solidaria respecto de los dems obligados, es consecuencia precisa de la solidaridad pasiva. Amplindolo tenemos que, extinguida la deuda por un deudor o ms bien, por pago o bien por cualquiera de otro de los medios equivalentes a ste, el acreedor queda sin accin contra los dems deudores, y a la que establezca a alguno o algunos de stos, puede oponerse la excepcin correspondiente12.

Eplogo de lo expuesto y en consonancia con el artculo 1568 del C. Civil, constituyen presupuestos de la solidaridad por pasiva que haya pluralidad de personas en calidad de deudores; pluralidad de vnculos; unidad de prestacin; que sta recaiga sobre cosa divisible; y declaracin expresa de las partes, del testamento o de la ley que permita exigir de cada uno de los deudores el total de la deuda, modalidad obligacional que provoca dentro de sus efectos, que el pago, la novacin, la confusin, la interrupcin de la prescripcin, la cosa juzgada, la constitucin en mora los cobije a todos, mientras que la condonacin y la suspensin de la prescripcin opera personalmente, pero hay rebaja para todos de la cuota perdonada, siendo de importancia recordar respecto del pago, que el realizado por uno de los obligados in solidum, beneficia a los dems, aspecto destacado por la Corte Suprema al sealar que la solidaridad implica un beneficio para el acreedor en virtud del cual puede exigir el pago total de la obligacin de cualquiera de los deudores solidarios, tal como se deduce de lo

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Vlez, Fernando. Ob citada, pg. 273.

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dispuesto en el inciso 2 del artculo 1568 del C. Civil; correlativamente el pago que realice uno o varios de stos tambin extingue la obligacin de los dems respecto del acreedor. (CSJ. Sentencia S-217 del 27 de noviembre de 2002); razones por las que decisin impugnada habr de ser confirmada.

DECISIN En mrito de lo expuesto la Sala Civil de Decisin del Tribunal Superior de Bogot, Administrando justicia en nombre de la Repblica y por Autoridad de la ley,

RESUELVE

PRIMERO: CONFIRMAR, por las razones expuestas, la decisin impugnada.

SEGUNDO: Sin costas en esta instancia.

Notifquese.

LUS ROBERTO SUREZ GONZLEZ Magistrado Ponente

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GERMN VALENZUELA VALBUENA Magistrado

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OSCAR FERNANDO YAYA PEA Magistrado

110013103035200000919-01

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